AO PENAL

Curso de Direito Processual Penal Nestor Tvora

CONCEITO
- o direito pblico subjetivo de pedir ao Estado-juiz a aplicao do direito
penal objetivo ao caso concreto.

CARACTERSTICAS
a) Autnomo:
- No se confunde com o direito material.
b) Abstrato:
- Independe do resultado do processo.
c) Subjetivo:
- O titular do direito especificado na prpria legislao.
d) Pblico:
- A atividade provocada de natureza pblica.

LOCALIZAO NO ORDENAMENTO JURDICO

- Embora o direito de ao tenha natureza eminentemente processual, h
disposies sobre este no apenas no CPP como no CP

CONDIES DA AO
- So requisitos necessrios e condicionantes ao exerccio legal do direito de
ao.
- So verdadeiras condies de procedibilidade, sem as quais a persecuo
penal no poder ser deflagrada.
So condies da ao:
a) Possibilidade jurdica do pedido:
- A providncia requerida deve ser admitida pelo direito objetivo.
b) Interesse de agir:
- Materializa-se no trinmio necessidade, adequao e utilidade.
c) Legitimidade:
- a pertinncia subjetiva da ao.

- A ao s pode ser proposta por quem titular do interesse que se quer

realizar e contra aquele cujo interesse deve ficar subordinado ao do autor.
d) Justa Causa:
- A ao s pode ser validamente exercida se a parte autora lastrear a inicial
com um mnimo valor probatrio que indique os indcios de autoria,
materialidade delitiva e da constatao da ocorrncia da infrao penal em
tese.
e) Condies especficas:
- Algumas espcies de ao exigem condies especficas, como a
representao da vtima ou a requisio do Ministro da Justia.
e.1) Condies de procedibilidade: seriam condies para a
continuidade de aes j deflagradas.

OPORTUNIDADE PARA A VERIFICAO DAS CONDIES DA AO

- Atravs de analogia com o CPC, verifica-se que a ausncia das condies
da ao pode ser reconhecida a qualquer tempo, o que levaria carncia da
ao e extino do processo sem julgamento de mrito.
- Teoria da assero: As condies da ao devem ser aferidas de acordo
com a narrativa constante na inicial acusatria. Concluindo concorrerem as
condies da ao por esta anlise prelibatria, deve receber a inicial dando
incio ao processo. No transcorrer deste, aquilo que anteriormente tratamos
como condio da ao deve ser reputado matria de mrito, cabendo ao
juiz absorver ou condenar o ru.

CLASSIFICAO DAS AES

- A principal classificao tem por referncia a titularidade do direito de
ao.
- Dentro desta classificao subdividem-se as aes penais pblicas e
privadas.
- As pblicas, cuja titularidade pertence ao MP, so subdivididas em
incondicionadas e condicionadas.
- As APs privadas podem ser principais (ou exclusivas) e subsidirias,
havendo ainda as aes privadas personalssimas.

AO PENAL PBLICA INCONDICIONADA

- aquela titularizada pelo MP e que prescinde de manifestao de vontade
da vtima ou de terceiros para ser exercida.
- Constitui a regra em nosso ordenamento.

- Seja qual for o crime, quando praticado em detrimento do patrimnio ou

interesse da Unio, Estados e Municpio, a AP ser pblica.
- O MP pode ser provocado por qualquer do povo que fornea informaes
sobre possvel infrao ocorrida.
PRINCPIOS INFORMADORES
- Os princpios que disciplinam a AP pblica incondicionada, em regra,
tambm regem a AP pblica condicionada representao.
1) Obrigatoriedade (legalidade processual):
- Estando presentes os requisitos, o MP est obrigado a patrocinar a
persecuo criminal, ofertando denncia para que o processo seja iniciado.
- No cabe ao MP juzo de convenincia ou oportunidade.
* Princpio da obrigatoriedade mitigada e possibilidade de oferta da
transao penal.
** A transao penal brasileira no exige reconhecimento de culpa nem
importar reincidncia.
2) Da indisponibilidade:
- Uma vez proposta, MP no pode dispor da ao.
- No pode tambm desistir do recurso interposto, embora no seja
obrigado a recorrer.
- Inobstante estes fatos, o MP pode agir no seio do processo como custos
legis, reivindicando a absolvio do ru, impetrando HC em seu favor e at
recorrer para benefici-lo.
* Mitigao do princpio da indisponibilidade e suspenso condicional do
processo.
* * A suspenso, alm dos requisitos prprios, exige que o ru no esteja
sendo processado ou condenado por outro crime. Transitado o perodo de
suspenso e no descumpridas as condies especificadas na proposta, o
juiz declara extinta a punibilidade.
3) Oficialidade:
- A persecuo est a cargo de um rgo oficial.
4) Autoritariedade:
O rgo do MP autoridade pblica.
5) Oficiosidade:

- A AP pblica incondicionada no carece de qualquer autorizao para

instaurar-se, devendo o MP atuar ex officio.
6) Indivisibilidade:
- A ao penal deve estender-se a todos aqueles que praticaram a infrao
criminal.
* H quem diga que este princpio pode ser contornado, sendo hoje posio
prevalente no STF.
7) Intranscendncia ou pessoalidade:
- A ao s pode ser proposta contra quem se imputa a prtica do delito.
- O falecimento do autor do fato no impede que os herdeiros, dentro das
foras da herana, estejam obrigados a indenizar a vtima pelos danos
causados.

AO PBLICA CONDICIONADA
- Tambm titularizada pelo MP, porm condicionada permisso da vtima
ou, no podendo esta faz-lo, do seu representante legal.
- A permisso tambm pode ser oriunda do Ministro da Justia, a exemplo
das aes deflagradas com o propsito de apurar crimes contra a honra do
Presidente da Repblica e de chefe de governo estrangeiro.
A REPRESENTAO
- uma condio de procedibilidade para que se possa instaurar a
persecuo criminal.
- No pode haver sequer instaurao de inqurito policial sem a autorizao
da vtima, ou a lavratura do auto de priso em flagrante.
- Os destinatrios da representao podem ser a autoridade policial, o MP
ou o prprio juiz.
- A representao uma pea sem rigor formal, podendo ser apresentada
de forma oral ou escrita. O importante que a vtima revele
inequivocamente o interesse de ver o autor do fato processado.
- A representao deve ser ofertada no prazo de seis meses da tomada de
conhecimento da autoria da infrao penal pela vtima.
- Prazo de natureza decadencial, ou seja, prazo material, inclui-se o dia de
incio e excludo o dia final.
- Este prazo no se suspende, interrompe ou prorroga-se. Caso se encerre
em final de semana ou feriado, a vtima dever representar autoridade

que esteja de planto, afinal, no haver prorrogao para o primeiro dia

til subsequente.
- Se a vtima for menor de 18 anos o direito de representao deve ser
exercido pelo representante legal.
- Em caso de morte ou declarao de ausncia da vtima, o direito de
representar parra ao cnjuge, ascendente, descendente ou aos irmos,
ordem esta preferencial e taxativa.
- Possibilidade de curador especial para oferecer a representao, nos casos
de ausncia de representante legal de menores, ou ainda em se tratando de
retardados mentais e pessoas mentalmente enfermas.
- Quando os interesses do representante legal colidirem com os do menor,
tem-se cabimento a nomeao de curador especial, seja por provocao do
membro do MP, ou at mesmo ex officio pelo magistrado competente.
-As pessoas jurdicas podem representar por intermdio de seus
representantes designados nos respectivos contratos sociais ou estatutos e,
no silncio destes, por seus scios-administradores ou diretores.
- Ausncia de vinculao objetiva do MP: a representao no se constitui
em ordem para que o MP ingresso com a ao.
- Eficcia objetiva: se a vtima indica na representao apenas partes dos
envolvidos, o MP tem liberdade para oferecer denncia contra os demais
coautores e partcipes, sem a necessidade de nova manifestao de
vontade do ofendido.
- Retratao: enquanto no oferecida a denncia, a vtima pode se retratar
da representao, inibindo o incio do processo.
- A requisio do Ministro da Justia um ato de convenincia poltica.
- A requisio ministerial ter como destinatrio o MP, na figura de seu
procurador geral.
- No existe prazo decadencial para esta requisio, ao contrrio do que
ocorre com a representao.
- A posio majoritria de que no cabe retratao no caso da requisio,
entretanto, a posio no pacfica.
- A requisio no vincula o MP.
- Eficcia objetiva tambm efeito da requisio.

AO PENAL PRIVADA

- Neste tipo de ao excepcional, o titular atua em nome prprio,

defendendo interesse alheio (jus puniendi do Estado).
- Na AP privada, o autor da ao ganha o nome de querelante e o ru
chamado de querelado.
TITULARIDADE
- O exerccio do direito de ao cabe ao ofendido ou ao seu representante
legal.
- No caso de morte ou declarao de ausncia da vtima, o direito de ao
se transfere para o cnjuge, ascendentes, descendentes e irmos.
PRINCPIOS
1) Oportunidade e convenincia:
- facultado vtima decidir entre ofertar ou no a ao.
- O prazo decadencial para o exerccio do direito de ao de seis meses.
- H tambm a possibilidade de renncia do direito de oferecer a queixa, de
forma expressa ou tcita.
- Influenciam no direito de ao do ofendido:
a) A decadncia:
- Ocorre quando transcursos seis meses contados do conhecimento
da autoria da infrao.
- Este prazo, pela sua natureza decadencial, no se prorroga, no
suspenso, nem interrompe-se.
- Prazo material. Conta-se incluso o primeiro dia e excluso o ltimo.
- A pendncia de inqurito policial inconcluso, desta forma, no
possibilita dilao do prazo de oferta da ao.
b) Renncia:
- Opera-se pela prtica de ato incompatvel com a vontade de ver
processado o infrator, ou declarao expressa da vtima neste sentido.
- Em regra, a composio civil dos danos no implica em renncia,
salvo no caso das infraes de menor potencial ofensivo de iniciativa
privada.
- A renncia tcita admite todos os meios de prova.
- A renncia expressa deve constar de declarao assinada pelo
ofendido, por seu representante legal, ou por procurador com poderes
especiais.
- A renncia pr-processual e irretratvel.
- Tem por consequncia lgica a extino de punibilidade.

- Se a renncia for ofertada em benefcio de apenas parcela dos

infratores se estender a todos.
2) Disponibilidade:
- Uma vez exercida a ao penal, poder o particular desistir desta, seja
perdoando o acusado, seja pelo advento da perempo.
a) Perdo da vtima:
- O perdo tem por consequncia a extino de punibilidade.
- Precisa ser aceita pelo imputado para, assim, operar seus efeitos.
- Uma vez oferecido o perdo mediante declarao nos autos, o
demandado ser intimado para dizer se concorda, dentro de trs dias. Se
nada disser, seu silncio importa em acatamento.
- A aceitao de perdo fora do processo constar de declarao
assinada pelo querelado ou por procurador com poderes especiais que, por
sua vez, no precisa ser advogado.
- O perdo tcito admite todos os meios de prova.
- O perdo oferecido a apenas um aproveitar aos demais
(indivisibilidade da ao penal privada).
- Caso um ou alguns no aceitem, o processo continuar contra
aqueles que o recusarem.
- O perdo pode ser aceito pelo curador do ru mentalmente enfermo,
quando este no possuir representante legal, ou havendo colidncia de
interesses entre ambos.
- O perdo pode ser ofertado at o trnsito em julgado da sentena
final.
b) Perempo:
- Revela a desdia do querelante que j exerceu direito de ao, sendo
uma sano processual ocasionada pela inrcia na conduo da ao
privada.
- Implica na extino da punibilidade.
- Ocorre quando:
b.1) Iniciada a ao, o querelante deixar de promover o
andamento do processo durante 30 dias. Os atrasos justificados no
implicam em perempo.
b.2) Quando, falecido o querelante, ou sobrevindo sua
incapacidade, no comparecer em juzo, para prosseguir no processo,
dentro do prazo de 60 dias, qualquer das pessoas a quem couber faz-lo
(cnjuge, ascendente, descendente ou irmos). No necessria a
intimao pessoal dos sucessores para seguirem o processo.

b.3) Quando o querelante deixar de comparecer, sem motivo

justificado, a qualquer dos atos do processo a que deva estar presente, ou
deixar de formular o pedido de condenao nas alegaes finais.
b.4) Quando, sendo o querelante pessoa jurdica, esta se
extinguir sem deixar sucessor.
3) Indivisibilidade:
- O autor da AP privada deve, ou processar todos os envolvidos no
cometimento da infrao, ou no processar nenhum destes, devendo o MP
velar pela indivisibilidade da AP privada.
- Veja-se que o MP no poder incluir ou excluir ru da demanda, sendo o
seu direto de aditamento da queixa restrito correo de questes de
ordem meramente formal.
4) Intranscendncia ou pessoalidade:
- A ao s pode ser proposta contra a pessoa a quem se imputa o delito.
ESPCIES DE AO PENAL PRIVADA
1) Exclusivamente privada ou propriamente dita:
- Exercida pela vtima ou por seu representante legal.
- Sempre que o crime for de iniciativa privada, o dispositivo legal deve
trazer de forma expressa que a titularidade da ao do particular.
- H possibilidade de sucesso nos casos de morte ou ausncia pelo
cnjuge, ascendentes, descendentes ou irmos. Estes tem o prazo de 60
dias para prosseguir com a ao. A sua omisso leva perempo.
2) Personalssima:
- O direito de ao s pode ser exercido pela vtima, no havendo
interveno por parte de representante, nem sucesso por morte ou
ausncia.
- Caso o ofendido venha a falecer, restar o reconhecimento da extino de
punibilidade.
- Se a vtima for menor de 18 anos, ter que aguardar completar a
maioridade para exercer a ao. Enquanto isso o prazo decadencial no
estar correndo.
- Se doente mental, ter que recobrar a sanidade.
3) Subsidiria da pblica ou supletiva:
- Previso constitucional; direito fundamental; clusula ptrea.
- Tem cabimento diante da inrcia do MP que, nos prazos legais, deixa de
atuar.
- uma forma de fiscalizao da atuao ministerial.
- Mera faculdade do ofendido.

- O prazo para ingressar com a ao subsidiria de seis meses, contados

do encerramento do prazo que o MP dispe para atuar.
- Na ao penal privada subsidiria, o MP atua como interveniente adesivo
obrigatrio, em todos os termos do processo, sob pena de nulidade, tendo
amplos poderes.
- Caber ao MP:
a) Aditar queixa;
b) Repudiar queixa-crime apresentada, se entender que no foi
desidioso, ou quando a petio do querelante inepta, oferecendo em
substituio denncia.
c) Fornecer elementos de prova.
d) Interpor recurso.
e) A todo tempo, no caso de negligncia do querelante, retomar a
ao como parte principal.
- Neste caso, restar ao querelante afastado se habilitar como
assistente de acusao.