1

Caso N
Fiscal a Cargo
Sumilla

: 390-2015
: Ernesto Rojas Cayllahua
: Requerimiento de
elevacin de actuados

SEOR FISCAL DE LA FISCALIA PROVINCIAL PENAL CORPORATIVA DE

SAN ROMAN TERCER DESPACHO DE INVESTIGACIN
ANTONIO

VARGAS

MAMANI

ELSA

YOLANDA PALOMINO DE VARGAS, en nuestra

calidad de denunciantes y herederos de la
agraviada, en la investigacin preliminar seguida
contra NICK FERNANDO PARI APAZA por la
presunta comisin del delito contra la Vida, el
Cuerpo y la Salud en la modalidad de Exposicin
a Peligro o Abandono de personas en peligro, en
su forma de Exposicin o Abandono a personas
incapaces agravado; en agravio de nuestra hija
Q.V.E.F.

CARMEN

JHASSEL

CALIXTA

VARGAS PALOMINO; a usted digo:

I.PRETENSIN IMPUGNATIVA
Que habindose notificado la Disposicin N 011 de fecha 21 de septiembre
de 2015, que DISPONE: Declarar que NO PROCEDE FORMALIZAR NI
CONTINUAR CON LA INVESTIGACIN PREPARATORIA en contra de NICK
FERNANDO PARI APAZA por la presunta comisin del delito contra la Vida,
el Cuerpo y la Salud en la modalidad de Exposicin a Peligro o Abandono de
personas en peligro, en su forma de Exposicin o Abandono a personas
incapaces agravado, ilcito previsto y sancionado en el artculo 129 del
Cdigo Penal; en concordancia con el tipo bsico estipulado por el artculo
125 del mismo cuerpo legal, en agravio de Q.V.E.F. CARMEN JHASSEL
CALIXTA VARGAS PALOMINO, representados por sus herederos ANTONIO

VARGAS MAMANI y ELSA YOLANDA PALOMINO DE VARGAS; y no

estando conforme con la citada Disposicin Fiscal, al amparo del artculo
334.5 del Cdigo Procesal Penal vigente, REQUERIMOS: a su despacho LA
ELEVACIN DE LOS ACTUADOS AL FISCAL SUPERIOR en el plazo de
cinco das, para que sirva REVOCARLO y reformndola ORDENE al Fiscal
Provincial

LA

FORMALIZACIN

CONTINUACIN

DE

LA

INVESTIGACIN PREPARATORIA y ordene la realizacin de determinados

actos de investigacin; en virtud de los siguientes fundamentos de hecho y
de derecho:
II.

FUNDAMENTOS DE HECHO Y DERECHO

A. HECHOS INICIALES QUE FUERON MATERIA DE INVESTIGACIN
1. El da 11 de septiembre de 2014 en horas de la maana la madre de la
vctima se entrevist con su hija quien vindola bien de salud,
manifestndole sta que se quedara en casa para realizar la limpieza.
Ese mismo da su padre aproximadamente a las 04:30 p.m. se encontr
con el investigado en circunstancias que se dispona ingresar a su
domicilio y el investigado se encontraba retirndose del mismo domicilio,
manifestndole que haba venido a visitar a la vctima, omitiendo
manifestarle que su hija se encontraba mal de salud. Sin embargo, el
investigado se comunic ese da con la agraviada por telfono celular y
por varios mensajes de texto desde las 13:03 hasta las 14:03 horas, y
desde las 14:07 hasta las 19:40 horas, mensajes en los cuales que la
vctima se encontraba mal de salud, que estaba temblorosa y
adormecida. Al da siguiente 12 de septiembre de 2014, la madre de la
vctima ingreso a la habitacin de su hija y la encontr inconsciente y
luego pidi ayuda y de inmediato la llevaron a clnica Americana
ingresando por emergencia no recuperndose para posteriormente
fallecer al da siguiente 13 de septiembre de 2104 a horas 10:20 horas.

B. HECHO

ANTECEDENTE

AL

HECHO

PUNIBLE:

RELACIN

SENTIMENTAL DEL INVESTIGADO CON LA VCTIMA

2. Nuestra hija, la vctima que en vida fue CARMEN JHASSEL CALIXTA
VARGAS PALOMINO, mantena una relacin sentimental con del
investigado NICK FERNANDO PARI APAZA, desde un tiempo anterior al
06 de agosto del ao 2012, fecha en la cual lo conocimos porque nuestra
hija nos present como su enamorado en una fiesta que se realizaba en
honor a la virgen de Copacabana y que desde esa fecha frecuentaba a
nuestro domicilio y muchas veces su madre les preparaba la
alimentacin, incluso vena al Estudio que abri nuestra hija en esta
localidad, asimismo hacan los trabajos juntos en nuestra casa y vena
cada vez que tena audiencia y que se quedaba a pernoctar en nuestra
casa.1
3. Dicha relacin

sentimental

se

encuentra

corroborada

con

las

declaraciones testimoniales de Mirtha Roco Lpez Rojas, Alejandrina

Elena Fras de Huanca y Javier Youl Huanca Fras, quienes han
manifestado que el investigado era pareja de la vctima desde el ao 2011
y que se los present en la fiesta de la virgen de Copacabana el 06 de
agosto de 2012.2
4. Con relacin a esto, la versin del imputado es contradictoria pues en su
declaracin indagatoria3 manifiesta en su respuesta a la pregunta 3) lo
siguiente: () tengo que dejar en claro que yo nunca he sido enamorado
ni novio de Carmen Vargas Palomino con quien si he tenido una relacin
sentimental espordica a finales del ao 2013. Mostrndose reservado

1 Declaracin de Antonio Vargas Mamani, respuestas a las preguntas 2, 3, 4 y

5. Fs. 104. Corroborado con la Declaracin de Elsa Yolanda Palomino de
Vargas, respuesta a la pregunta 2 a Fs. 53.
2 Declaraciones que obran a Fs. 247 a 254.
3 Declaracin obrante a Fs. 196.

porque son detalles de su privacidad pero que finalmente reconoce haber

tenido una relacin sentimental con la vctima.
5. El Fiscal Provincial a cargo de la investigacin no ha merituado estos
actos de investigacin de las cuales se puede apreciar que el investigado
mantena una compenetrada relacin sentimental con nuestra hija
aproximadamente por ms de tres aos, incluso con la propia familia al
venir al domicilio, lo que reforz el deber general de proteccin de bienes
jurdicos por parte del investigado con relacin a su pareja, la vctima.
C. AGRAVIOS DE LA DISPOSICIN FISCAL CUESTIONADA OBJETO DE
CONTROL SUPERIOR
Indebida valoracin de la declaracin testimonial de Herbert Callata
Chura
6.

La Disposicin Fiscal materia de cuestionamiento seala en el prrafo

dos de la penltima pgina lo siguiente: () el da 11 de septiembre de
2014 entre el denunciado y la agraviada hubo una comunicacin fluida a
travs de mensajes de texto a tal punto que el denunciado fue a visitar a
la agraviada a su domicilio y cuando ya se retiraba a eso de las 04:30
p.m. de la tarde aproximadamente se encontr en la puerta con el padre
de la agraviada, y en la noche del mismo da el denunciado se
encontraba con Herbert Callata y la llam por celular a la agraviada y le
pas el celular a Herbert Callata para saludar a Carmen Vargas y al
saludarla ella le indic que estaba siendo atendida por su madre, por
lo que se concluye que el da 11 de septiembre de 2014 en horas de la

noche la agraviada estuvo con su madre.(El subrayado es nuestro)

7. Como puede apreciarse el Fiscal en cuestin asevera de manera
concluyente en base a dicha declaracin testimonial que la vctima habra
estado esa noche con su madre sin valorar dicho acto de investigacin
desde la coherencia de su propio contenido y mucho menos valorndolo
de manera conjunta con los otros actos de investigacin existentes.
Veamos el primer aspecto.

8. Cuando se le pregunta (N 2) sugestivamente Si ha sostenido

conversacin con la victima el da 11 de septiembre de 2014, posterior a
los mensajes de texto enviados por el imputado Nick Fernando Pari
Apaza a la antes indicada? Dijo: () me encontr con Nick Fernando en
Puno en la noche y l en presencia ma este llam a Carmen Vargas y
como los tres somos amigos el me pas para que la salude a Carmen y al
saludarla ella me indic que estaba siendo atendida por su madre luego
volv a pasarle el celular a Nick Par, quien habl unos instantes de
aproximadamente 15 segundos ms y cort. Sin embargo, cuando en la
siguiente pregunta N 3 se le interroga que: Cmo usted ha indicado
que la persona de Nick Fernando Pari Apaza es su amigo. Este no le ha
comentado si la Q.E.V.F Carmen Vargas Palomino estaba mal de salud o
tena algn mal? Dijo: Que, nunca me ha indicado que ella estara o
tendra algn mal; afirmacin ltima que se contradice con la primera
cuando seala que la vctima le indic (supuestamente) que estaba
siendo atendida por su madre, pues como es lgico en un contexto
normal se entiende que una persona es atendida por su familiar cuando
est mal de salud conforme a las reglas de la experiencia, por lo que la
respuesta

del

testigo

la

pregunta

es

inverosmil

descontextualizada por entrar en contradiccin lgica con su respuesta a

la pregunta N 3; por tanto, no ha sido adecuadamente valorada desde su
propio contenido.
9. Adems, del reporte de Levantamiento de Secreto de Comunicaciones
del Celular N 988555352, remitido por Telefnica del Per S.A.A
mediante Carta TSP-83030000-ELM-0434-2015-C-F. de fecha 01 de junio
de 2015, no se advierte ninguna llamada saliente en horas de la noche
del da 11 de septiembre de 2014 del nmero de celular del investigado
con destino al nmero 992794486 con el cual mantuvo comunicacin por
mensajes de texto con la vctima, lo cual descarta la versin del
investigado y del testigo, situacin que por cierto no ha sido cotejado y
valorado por el Fiscal Provincial.

Falta de valoracin de otros actos de investigacin

10. Por otro lado, la referida declaracin testimonial tampoco ha sido
apreciada de manera conjunta con otros actos de investigacin como las
declaraciones de los recurrentes que incluso ya fueron valoradas por la
Fiscala Superior. As, tenemos que mediante Disposicin Fiscal N 0872015-MP-DJP-2FSP-SR-J, de fecha 03 de junio de 2015, la Segunda
Fiscala Superior Penal de San Romn Juliaca, en su considerando 5.3
estableci que: () como aparece de la investigacin preliminar Elsa
Yolanda Palomino Vargas al tomar conocimiento del estado de salud de
quien en vida fue Carmen Jhassel Vargas Palomino, procedi a internarla
inmediatamente a un centro de salud como fue a la Clnica Americana, y
con ello poner de manifiesto que no existe conducta omisiva alguna de
los incriminados (); lo cual adems resulta lgico y conforme a las
reglas de la experiencia, pues de haber sabido la madre que su hija (la
vctima) se encontraba mal de salud en la noche del da 11 de septiembre
de 2014, hubiese reaccionado de la misma forma en que el Fiscal
Superior ha razonado, esto es, que hubiese llevado a su hija al hospital
de inmediato por ser la conducta ms natural y normal de todo ser
querido.
11. Lo que no es lgico y coherente es el razonamiento que sigue del Fiscal
Provincial cuando seala que: En el negado caso que ello no fuese as,
la madre de la agraviada ha indicado en su declaracin que la relacin
con su hija era muy fluida, haba bastante amor, una confianza nica
como amigas, hermanas, pues ella le comentaba todos sus problemas y
cuando su hija estaba mal de salud de manera inmediata le comunicaba
de manera personal o va telefnica. Si ello es as continua y se
pregunta el Fiscal-, porque razones la agraviada no le comunic a su
madre (...) para que sea auxiliada (), - insiste el Fiscal- porque razones
no le comunic a sus padres si ella viva en el primer piso como as lo
indica el padre de la misma, si se observa de los mensajes de texto que
ella se comunicaba con el denunciado y no hizo lo mismo para

comunicarse con sus padres, para comunicar su mal, que se encontraba

en el segundo piso del inmueble, (pues es ms fcil comunicarse con
alguien que escribir mensajes de texto). Esas razones

que se

pregunta el Fiscal Provincial son la que ha omitido valorar, pues en la

investigacin existen indicios razonables suficientes para que la
vctima no haya comunicado su grave estado de salud a sus familiares
ms prximos. As tenemos:
a. Del acta notarial de transcripcin de intercambio de mensajes de
texto, que el propio Fiscal ha sealado que han sido fluidos, el
da 11 de septiembre de 2014, se tiene 36 mensajes de texto
provenientes del celular del investigado N 988555352, entre las
13:03 a 13:55 horas. Un primer mensaje emitido del celular del
investigado

(De: +51988555352) a la vctima a horas 13:03

horas que dice: Con tal ya no te iba a doler, el siguiente

mensaje de respuesta de la vctima (Para:) y a la misma hora
dice: Uhm ya borre todo tengo sueo fuera de todo te a no
mm lo v un. Luego el investigado con desprecio responde a las
13:05: sabes que no me gusta hablar con personas con
sueo u y que se estn durmiendo. La vctima responde a las
13:06: Solo siento eso. Con mayor desprecio el investigado a
13:07 le dice: Bueno yo tena mi perro jimbo haber si lo
encuentras. Luego ella dice a 13:07: No soy e igna de ser hija
ni menos mujer. Hasta ah para empezar, resulta evidente que
en el contexto de la conversacin, el investigado se refera a algn
tipo de dolor que padeca o vena padeciendo la vctima, lo cual
evidencia que el investigado tena conocimiento, pues dicha
afirmacin la realiza como continuacin de una conversacin
preexistente; luego la vctima seala que borr todo. Lo que
objetivamente

se

puede

corroborar

con

el

reporte

de

Levantamiento de Secreto de Comunicaciones del Celular N

988555352, remitido por Telefnica del Per S.A.A mediante Carta

TSP-83030000-ELM-0434-2015-C-F. de fecha 01 de junio de 2015,

cuya titularidad corresponde al investigado, es que existen 24
mensajes de texto remitidos con anterioridad al mensaje de texto
de las 13:03 horas del mismo da 11 de septiembre de 2014,
teniendo comunicacin por esta va con la vctima entre las 08:39 y
13:02 horas.
b. Luego en mensajes posteriores se sigue apreciando el desprecio
del investigado por el sentimiento que tiene la vctima hacia l,
tanto as que se puede leer del ltimo texto reseado cuando la
vctima dijo: no soy digna de ser hija ni menos mujer. Ah
tenemos una de las razones que el Fiscal se preguntaba y que no
las quiso observar, entonces cabe preguntarse cmo la vctima
iba a comunicar a sus padres sobre su estado de salud?, si su
propio estado emocional y psquico estaba disminuido, ms an
por el desprecio e indiferencia del investigado hacia ella.
c. Continuemos, a 13:09 y 13:10 horas la vctima le dice al
investigado: Te amo esto lleg al final y Uossd te amo sip mi
cuerpo x Dios q se adormece; manteniendo su desprecio
responde l a 13:10: Bueno ya que no hay comida en mi casa
ir a otro ya que tuviste la buena idea de dejarme me ire.
Agrega a 13:12: Adems me ir a baar no me haba dado
cuenta que estoy oliendo fuerte fuerte, aade: por lo que,
hicimos en la maan y a 13:13 dice: Pero como dices que fue
la ultima vez sdguire oliendo no mas. Ella responde a 13:14:
Al parecer ser la altima vez q m3 seyursd y a 13:15 Adios
ojala todo sera broma, O chantaje hoy es el dia amor no hay
sentido sola, l responde a 13:16: Bueno no me vayas a jalar
las, patas ah. A 13:18 ella dice: Adios amor, el responde
13:19: Haber si es que vienes a verme dicen que uno antes
de irse se, desdobla, ella responde a esa misma hora: Kyzof y
sertirina y, l responde con mofa a 13:20: Eso no es para la
menopausia, ella responde a 13:24: No eso me dio una

psqioatr. Del contexto de la conversacin se puede inferir que en

horas de la maana tuvieron relaciones sexuales, es decir que tuvo
contacto fsico con la vctima, por tanto, poda advertir si tena
fiebre o algn tipo de sntoma, ms an si conforme a la
Declaracin del mdico tratante que la atendi en UCI de la Clnica
Americana, Dr. Ricardo Enrique Portugal Galds, estimo -que la
vctima- ha tenido mal de salud como mnimo tres a cuatro
das antes aunque puede ser ms tiempo. En ese contexto
factico, resulta evidente que el investigado conoca del delicado
estado de salud de la vctima que se revela no slo por sus
manifestaciones de adormecimiento de sus labios y cuerpo, sino
que tambin se encontraba en un estado emocional depresivo, lo
que se revela por sus propias palabras e incluso porque seala
que tomaba pastillas dadas por una siquiatra, y que evidentemente
conoca el investigado por ser su pareja sentimental, tanto as que
se mofa y le dice que eso no es para la menopausia; por tanto,
no resulta lgico creer que el investigado diga que solamente era
su amigo, pues de las palabras de amor que expresaba la vctima
hacia l o que lo trataba como amor descartan su argumento de
defensa, ms an si por propia versin de l en los mensajes de
texto se aprecia que tuvieron relaciones sexuales por la maana.
Por consiguiente, esa posicin lo haca conocedor de la
situacin en que se encontraba la vctima, por tanto, era su
deber comunicar al padre de la vctima cuando se encontr
con l en la puerta de su domicilio despus de visitar a la
vctima, he ah la razn ms fundamental que no quiso ver el
Fiscal Provincial y que adems marca su conducta omisiva.
d. A mayor abundamiento, a pesar que la vctima le dice a 13:35
horas: Te ame y te amo, el responde a 13:36: Me, quedar
otro da sin almorzar. te pasaste, ella dice a 13:48: Nick
estoy mal, y l increblemente responde a 13:49: Yo toy de
hambre y a ti ni te ha importado, ella dice a 13:50: Yo me

10

estoy muriendo tampoco te importa, l le dice a 13:52:

Porque no vamos a almorzar, Y despus te pones mal, ella
insiste a 13:52: Estoy mal, a 13:53: Mi curpo se adotmese, a
14:03: Me siento muy mal, a 14:07: Me siento muy mal, a
14:14: Toy Votando espumQ NP, y el ltimo mensaje de texto
correspondiente a horas de la tarde es el 14:35 horas donde le
dice: No sirvi ni te import nada que este en Juliaca y ella
responde. Ko, o sea Ok.
e. Como puede observarse el Fiscal Provincial no valor estos
elementos indiciarios para reconstruir el suceso histrico y que
adems son concomitantes y absolutamente coincidentes con
reporte de levantamiento de secreto de comunicaciones del Celular
N 988555352, pues, como lo indicamos lneas arriba, en el acta
notarial se transcriben 36 mensajes de texto remitidos por el
investigado: De:+51988555352, entre las 13:03 horas y 13:55
horas, que conceden con los 36 mensajes que aparecen en el
citado reporte telefnico.
f. Por tanto, el Fiscal Provincial al No Formalizar y Continuar con la
investigacin preparatoria viola el principio de razn suficiente,
toda vez que por el contrario existen suficientes elementos
indiciarios de la realidad del delito denunciado, mxime sino no se
ha tomado en cuenta, lo sealado en las declaraciones de los
denunciantes cuando afirman que la vctima viva en el primer piso
en su departamento de manera independiente y respetaban su
privacidad, lo que resulta lgico por cuanto era profesional y mayor
de edad; por esa razn es que cuando el padre se encontr con el
investigado en la puerta del domicilio de la vctima (hecho
reconocido por l) y ste le dijo que vino a visitar a su hija
(momento en el que omiti comunicarle sobre el real estado de
salud fsica y mental de la vctima), conllev a que el padre le
manifestara a la madre de la vctima que su pareja haba venido a
visitarla, razn por la cual respetaron su privacidad por lo que no

11

fue a verla por la noche sino hasta la maana del da siguiente en

la que la encontr recostada y le rechinaban los dientes y le
sonaba la garganta.

Motivacin defectuosa y aparente en la valoracin de la declaracin

del mdico tratante Dr. Ricardo Enrique Portugal Galds
12. Por otro lado, la Disposicin Fiscal cuestionada seala en su
considerando ubicado en el tercer prrafo de la penltima pgina que,
() el mdico que la trat ha indicado que la agraviada ha fallecido por
sepsis, es decir, infeccin generalizada y que para que una persona haga
sepsis tiene que haber estado mal de salud desde da 09 o 10 de
septiembre de 2014 y en su informe mdico indica que la paciente inici
el cuadro con infeccin de un rgano o sistema, a lo largo de los das la
infeccin se extendi a otros tejidos y rganos y que luego de muchos
das de evolucin libre, recin fue trada a emergencia y cuando se
interroga indica que si la hubieran auxiliado a la agraviada el da 11 de
septiembre de 2014 sus posibilidades de vivir hubieran aumentado
(El resaltado es nuestro).
13. El Fiscal establece estas premisas fcticas cientficas reseadas por el
mdico profesional tratante, pero no concluye en nada su razonamiento
para fundamentar si es por esas razones que se archiva la presente
investigacin, ni tampoco las concatena con otros actos de investigacin
para fundamentarla, incurriendo en motivacin defectuosa y aparente al
momento de emitir la Disposicin Fiscal recurrida. Por el contrario, dichas
premisas fctico cientficas sirven a nuestra tesis y abonan para
establecer que si el investigado hubiera auxiliado a la vctima das
antes o el mismo da 11 de septiembre de 2014, o por lo menos no
hubiere omitido comunicar su evidente mal estado de salud que
conoca a su seor padre al momento de encontrarse con l o en
todo caso a su madre, el desenlace fatal de nuestra hija no hubiese
ocurrido.

12

14. En la parte final del mismo prrafo se plantea una interrogante: () Si

los denunciantes tenan dudas sobre la muerte de su hija, porque razones
no le practicaron la necropsia de ley despus que falleci y tambin
porque razones no denunciaron al denunciado, si fue segn los
denunciantes la ltima persona con la que estuvo su hija. Al respecto,
debemos indicar que, al margen de las razones por las cuales no se
practic la necropsia a la vctima, si el Fiscal Provincial se cuestiona ello,
la pregunta vlida es por qu razn el Fiscal rechaz la exhumacin del
cuerpo

de

la

vctima

solicitada

por

los

recurrentes

en

varias

oportunidades para realizar la necropsia de ley omitida?. Y justamente

con relacin a este tema, el Fiscal en el considerando siguiente de la
Disposicin cuestionada se sigue preguntado que: el primer dato a saber
es que la agraviada con anterioridad no padeca de una enfermedad
grave u otro tipo de antecedente en su estado de salud que pudiera
ponerla en grave e inminente peligro (); para satisfacer su interrogante,
debi disponer la exhumacin del cadver de la vctima durante la
investigacin preliminar. Estas premisas falsas para sustentar el archivo
evidentemente violan los principios lgicos de no contradiccin y razn
suficiente para motivar una disposicin fiscal de archivo.

Error de Derecho: El hecho si constituye Delito. Deber y obligacin

del Ministerio Pblico de realizar un correcto juicio de tipicidad o
subsuncin de los hechos objeto de investigacin
15. El ultimo considerando de la Disposicin cuestionada, el Fiscal Provincial
seala entre otros argumentos que: () este supuesto delictivo se
configura cuando el agente con la finalidad de que la persona incapaz de
valerse por s misma, de la cual tiene su cuidado o proteccin legal,
quede expuesta a peligro grave e inminente su salud (), es decir, el
sujeto activo tiene el deber legal ineludible de proteger o cuidar al incapaz
valerse por s mismo, lo que en el presente caso el denunciado no tena a
la agraviada bajo su cuidado (). En efecto, el artculo 125 del CP regula
un tipo penal que define una especial relacin que existe entre el sujeto

13

activo y pasivo, que ha llevado al Fiscal Provincial a concluir que el

hecho denunciado no constituye delito; sin embargo, ello constituye un
error de derecho en el juicio de tipicidad de los hechos, aun cuando los
denunciantes lo hayan propuesto as en la denuncia, es obligacin y
deber el Ministerio Pblico realizar la correcta calificacin de los hechos
de conformidad por lo dispuesto por los artculos 60, 61 y 334 del
Cdigo Procesal Penal.
16. En tal sentido, consideramos que conforme al suceso histrico
reconstruido en base a los elementos de conviccin existentes en la
presente causa, se tiene que el hecho investigado constituye la presunta
comisin del Delito de Abandono de Personas en Peligro previsto y
sancionado

en

el

artculo

127

del

Cdigo

Penal,

ubicado

sistemticamente en la misma familia: Libro Segundo: Parte Especial

Delitos; Ttulo: Delitos contra la vida el cuerpo y salud; Capitulo IV:
Exposicin a peligro o abandono de personas en peligro del citado
cdigo; pues la conducta presuntamente desplegada por el investigado
no poda dejar de ser sancionable o impune, a saber:
Artculo 127.- El que encuentra a un herido o a cualquier otra persona
en estado de grave e inminente peligro y omite prestarle auxilio
inmediato pudiendo hacerlo sin riesgo propio o de tercero o se
abstiene de dar aviso a la autoridad, ser reprimido con pena privativa
de libertad no mayor de un ao o con treinta a ciento veinte das-multa.

17. A diferencia de las tipificaciones anteriores, sujeto activo de esta figura

delictiva puede ser cualquier persona, no se exige una determinada
cualidad legal ni tampoco de haber creado la situacin de riesgo, pero si
una situacin fctica: de encontrar a una persona -en estado grave e
inminente peligro- quien es el sujeto pasivo. No se exige una determinada
vinculacin legal o de parentesco con el sujeto activo. El deber surge de
manera objetiva de la situacin de peligro en que el sujeto pasivo se
halle, y se impone a cualquiera. Se omite prestar el auxilio necesario, esto
es, el autor se abstiene de realizar una conducta de socorro, de

14

salvaguarda, de conjurar el peligro inminente en que se encuentra incursa

la vctima. Socorrer es sinnimo de ayudar, esta ayuda debe tener cierta
eficacia o por lo menos socorrer hasta que desaparezca la situacin de
grave peligro.4
18. En el caso de autos, existen varios elementos de conviccin que valorados
de manera conjunta hacen presumir que el investigado NICK FERNANDO
PARI APAZA habra incurrido en dicho delito, pues teniendo conocimiento del
grave estado de salud de su pareja sentimental por la revelacin de las
comunicaciones va mensajes de texto que mantuvieron durante el da 11 de
septiembre de 2014, en los cuales la vctima le manifest en mltiples
ocasiones que se encontraba muy mal haciendo caso omiso y burlndose de
ella, donde tambin se revela un disminuido estado emocional y psquico de
la vctima, llegando incluso a visitarla a su domicilio en horas de la tarde, y a
pesar de ello no la auxili para poder llevarla de mutuo propio a un
nosocomio, mucho menos al encontrarse con el padre de la vctima
aprovech la oportunidad para poner en conocimiento de l sobre el grave
estado de salud de su hija lo cual denotara dolo en su actuar.
19. En tal sentido, solicitamos al Fiscal Superior se sirva ordenar al Fiscal
Provincial encargado la Formalizacin y Continuacin de la Investigacin
Preparatoria en virtud de los argumentos antes expuestos y los que siguen.

Satisfaccin de los requisitos para la Formalizacin de la Investigacin

Preparatoria
20. De la investigacin preliminar han aparecido indicios reveladores de la
presunta comisin del delito de Abandono de Persona en Peligro, tipificado y
sancionado en el artculo 127 del Cdigo Penal.
21. La accin penal no ha prescrito, por cuanto de conformidad con el artculo
83 del Cdigo Penal la prescripcin de la accin penal se ha interrumpido
con las actuaciones del Ministerio Pblico por la Disposicin Fiscal N
01.2015 de fecha 23 de marzo de 2015, a travs del cual se dispone
4 Cabrera Freyre, Alonso Ral Pea Cabrera. Derecho Penal. Parte Especial.
Tomo I. Ed. IDEMSA. Lima Per. P. 290 291.

15

aperturar investigacin preliminar en sede fiscal, quedando sin efecto el

tiempo transcurrido desde el da la presunta comisin del delito investigado,
por tanto la accin penal an no ha prescrito, siendo que de formalizarse se
suspendera la prescripcin de conformidad con lo dispuesto por el artculo
339.1 del cdigo adjetivo, lo que evitara impunidad en caso de hallarse
responsabilidad penal en el investigado.
22. Finalmente el investigado se encuentra

debidamente

identificado,

cumpliendo con todos los requisitos establecidos por el artculo 336 del
Cdigo Procesal Penal para que el Fiscal Superior en grado ordene la
Formalizacin y Continuacin de la investigacin preparatoria.

D. FALTA

DE

VALORACIN

DE

OTROS

HECHOS

PENALMENTE

RELEVANTES
23. Como sealramos lneas arriba, el investigado en el primer mensaje de
texto del acta de transcripcin notarial seala lo siguiente: Con tal no te iba
a doler, este dato es relevante pues conforme se puede apreciar en la Hoja
de Evaluacin CLINICA - Nota de Ingreso por emergencia de fecha
11.09.14 de la Clnica Americana suscrito por el mdico Intensivista Dr.
Enrique Portugal Galds, precisa al EXAMEN realizado a las 13:30 horas:
Estado de conciencia no evaluable (). Pequeas manchas equimticas
en rodilla y pie izquierdo y pierna derecha. Estos datos permiten inferir
que no se debe descartar lesiones en el cuerpo de la vctima que conllevaron
a la sepsis, lo cual puede ser corroborado nicamente con la exhumacin del
cadver para la realizacin de la necropsia y pruebas cientficas
correspondientes.
24. Asimismo, llama la atencin en la misma prueba documental -en la segunda
pgina vuelta- cuando el citado mdico Intensivista seala despus de la
evaluacin ya el da 13.09.14, que: no fue posible tomar muestra
sangunea anoche ni esta maana, si no se ha lleg a tomar muestras de
sangre, que por cierto el mdico no explic las razones en su declaracin,

16

era imperioso practicar la necropsia para conocer el foco u origen infeccioso

que desencadeno en sepsis, o la determinacin de la bacteria causante de la
infeccin generalizada, lo cual constituye otra razn adicional para exhumar
el cadver.
25. Adems, en la EPICRIS de fecha 13.09.2014 (perodo posterior a la crisis de
una enfermedad), suscrita tambin por el mismo mdico, se seala como

datos relevantes lo siguiente: Imgenes: Escaso liquido en hemiabdomen

inferior. Mioma uterino gigante, lo cual se correlaciona con la Hoja de
Interconsulta de fecha 12.09.2014. Sin embargo, en el mismo documento de
Epicrisis rubro de Exmenes Especiales: Interconsultas, se seala
Ginecologa (pendiente) Ciruga General (pendiente). Estos datos tambin
son sumamente relevantes por cuanto no se lleg a realizar el examen
ginecolgico correspondiente para saber si el foco infeccioso provena de
causas relacionadas con dicha especialidad como infecciones urinarias o
presunto aborto, hiptesis que no se pueden descartar otras razones por las
cuales resulta necesario la exhumacin.
26. Por otro lado, el Fiscal Provincial no ha tomado en cuenta otro dato relevante
cuando la vctima hace referencia en el mensaje de texto de las 13:19 horas
a Kyzof y sertirina, el investigado responde: Eso no es para la menopausia,
y ella replica a horas 13:24: No eso me dio una psiqioatr, refirindose
obviamente a pastillas antidepresivas y ansiolticas proporcionadas por una
psiquiatra, hecho que se condice con el estado emocional y psicolgico que
se revela de los mensajes de texto, y que no ha sido valorado por Fiscal,
razn por cual resulta imprescindible realizar una pericia psiquitrica o
psicolgica post morten, a fin de determinar cmo es que la vctima se
encontraba en su estado mental el da de los hechos en que el investigado
omiti socorrerla.
E. ACTOS DE INVESTIGACIN QUE LA FISCALA SUPERIOR SE SERVIR
ORDENAR
En base todo lo expuesto, resulta imprescindible que la Fiscala Superior se
sirva ordenar los siguientes actos de investigacin:

17

ACTO DE
1

INVESTIGACIN
Exhumacin del cadver
para ulterior necropsia y
pruebas cientficas que
correspondan

Pericia Psiquitrica Post Morten

Se encuentra pendiente
recabar el levantamiento
de
secreto
de
las
comunicaciones
de los
nmeros
de
celular
951772131
y
993012798, que segn la
carta de Telefnica del
Per
S.A.A.
no
corresponde a nmeros de
su empresa.
La
ampliacin
de
la
declaracin indagatoria del
imputado.

PERTINENCIA

UTILIDAD

Est vinculado al estado

de grave e inminente
peligro en la que se
encontraba la vctima y
que no fue auxiliada por
el investigado, mxime
si est vinculado a los
hechos que no fueron
valorados descritos en
el
acpite
D
del
presente recurso.

Permitir determinar
el origen o foco
infeccioso
de
la
sepsis,
as
como
descartar
lesiones
traumticas
que
pudieron originar la
sepsis o presunto
aborto generador de
foco infeccioso, tanto
ms
si
qued
pendiente el anlisis
ginecolgico y til
para
descartar
cualquier
hecho
adicional
que
se
presuma delictivo.
Permitir determinar
los alcances el estado
psiquitrico
o
psicolgico en la que
se
encontraba
la
vctima el da de los
hechos.

Est vinculado al estado

emocional aunado al
grave
e
inminente
peligro en la que se
encontraba la vctima y
que no fue auxiliada por
el investigado, mxime
si est vinculado a los
hechos que no fueron
valorados descritos en
el
acpite
D
del
presente recurso.
Ambos
nmeros
de
celular
estn
relacionados con los
hechos
objeto
de
investigacin.

Vinculado a los hechos y

elementos
de
conviccin que no han
sido valorados.

Permitir establecer
las
comunicaciones
que mantuvieron el
investigado
y
la
vctima das antes,
da presunta omisin
de socorro y posterior
al mismo.

til para que la

Fiscala
descarte
cualquier
hecho
adicional
que
se
presuma delictivo en

18

La
ampliacin
de
la
declaracin testimonial del
mdico
Dr.
Enrique
Portugal Galds.

Vinculado a los hechos y

elementos
de
conviccin que no han
sido valorados.

su contra.
til para conocer las
razones
por
las
cuales no se lleg a
tomar muestras de
sangre y porque no
se realiz el examen
ginecolgico.

Otros actos de investigacin que el Fiscal Superior ordene con mayor criterio.
III.

FUNDAMENTACIN JURIDICA
De alcance constitucional:
Con relacin a nuestra pretensin impugnatoria, lo consagrado en los incisos 3, 5 y
6 del artculo 139 de la Constitucin Poltica del Estado, referido a la Garanta de
Tutela Efectiva, Derecho Fundamental a la debida motivacin e instancia plural.

El Tribunal Constitucional ha sealado que () no obstante que tanto la

subsuncin del evento ilcito al supuesto de hecho previsto en la norma,
como el ejercicio de la accin penal son atributos del representante del
Ministerio Pblico, as como de recabar la prueba al momento de formalizar
la denuncia, () lo que implica un juicio de reproche penal sustentado en
actividades investigatorias y de valoracin de las pruebas, () en la que
puede- constatarse una arbitrariedad manifiesta por parte de la autoridad
emplazada que ponga en evidencia la vulneracin de derechos de naturaleza
constitucional(). STC. Exp. N 03879-2012-PA/TC de fecha 18 de enero
de 2012.
De carcter procesal:
Lo dispuesto por los artculos 122.5, 334.5, 336 y 339 del Cdigo Procesal
Penal.
De carcter material:
Omisin de auxilio o aviso a la autoridad

19

Artculo 127.- El que encuentra a un herido o a cualquier otra persona en

estado de grave e inminente peligro y omite prestarle auxilio inmediato
pudiendo hacerlo sin riesgo propio o de tercero o se abstiene de dar aviso a
la autoridad, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de un
ao o con treinta a ciento veinte das-multa.

IV.

NATURALEZA DEL AGRAVIO

La Disposicin Fiscal materia de grado nos causa sumo agravio por cuanto el Fiscal
Provincial a cargo de la investigacin no ha apreciado correctamente los hechos y
no ha valorado correctamente los elementos de conviccin recabados durante la
investigacin preliminar, incurriendo en errores de hecho y de derecho, vulnerando
nuestro derecho fundamental a debida motivacin de las Disposiciones Fiscales y a
la Tutela Efectiva para esclarecer debidamente los hechos materia de investigacin
a fin de que no queden impunes o en su caso deslindar la responsabilidad penal del
investigado a la luz de los hechos y elementos de conviccin que no se ha valorado
como se advertido lneas arriba.

A usted, Seor Fiscal SOLICITO se sirva admitir el presente requerimiento y ELEVAR

LOS ACTUADOS al Fiscal Superior en grado para que reexamine la Disposicin
cuestionada a la luz de los actos de investigacin preliminar.

Juliaca, 06 de octubre de 2015