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MUNDO JURDICO

artigo de lvaro Borges de Oliveira

USUCAPIO DE PROGRAMA DE COMPUTADOR

lvaro Borges de Oliveira


Bacharel em Cincia da Computao, Mestre e Doutor (Universidade Federal de Santa
Catarina UFSC), Bacharel em Direito (Universidade do Vale do Itaja - UNIVALI),
Doutorando em Cincia Jurdica (Curso de Ps-Graduao em Cincia Jurdica
CPCJ/UNIVALI), Professor da Disciplina de Informtica Jurdica e Propriedade (UNIVALI) e
da Disciplina Direito Internacional e Privado: problemas suscitados pela informtica (CPCJ).
Autor das Seguintes obras: Introduo a Programao: algoritmos; Mtodos de Ordenao
Interna; Noes sobre a Pena e sua Forma de Aplicao; Novos Direitos: direito de informtica
e tributao de Programa de Computador; Novo Cdigo Civil: artigos comparados.

Tenho convico de que depois deste pequeno ensaio muitos trabalhos


cientficos ocorrero acerca do assunto, pois a idia aqui justamente esta, trazer uma
discusso jurdica pontual, o usucapio de programa de computador, dentro duma nova rea
do Direito, a Informtica Jurdica, to pouco legislada e que ao mesmo tempo pode e deve
socorrer-se poltica jurdica.
Antes de iniciar a discusso propriamente dita a respeito do assunto, leitura
propedutica alguns assuntos a respeito de programas de computador, a exemplo de sua
natureza jurdica e sua definio.
No tenho dvidas quanto a natureza jurdica do programa de computador ser a
mesma dos direitos autorais, pois a lei expressa neste sentido, como se observa no art. 7,
inciso XII, da Lei dos Direitos Autorais (Lei 9610/98) e da prpria lei que dispe sobre a
Propriedade Intelectual de Programa de Computador (Lei 9609/98), em seu art. 2o.
Neste sentido nossa legislao foi suficientemente inteligente para seguir a
tendncia internacional, tanto que o Brasil signatrio de convenes que em seu bojo tratam
sobre o assunto, como: Conveno de Berna (Decreto nmero 75.699/75), Aspectos
Comerciais dos Direitos Proteo Intelectual (TRIPs Decreto nmero 1.355/94),
Conveno Inter-Americana (Decreto nmero 26.675/49), Conveno Internacional de Roma
(Decreto n 57.125/65), Conveno Universal sobre o Direito de Autor em Obras Literrias,
Cientficas e Artsticas (Decreto nmero 76.905/75).
Perdoem-me os que insistem em incorrer no equivoco de que programa de
computador possui outra natureza jurdica, tentando traar por meio de muita criatividade,

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pois tem como objetivo sublinear atrair impostos 1 aos programas de computador, neste sentido
v-se alguns procuradores do Estado e outros autores dos mais desvairados gneros.
Por conseguinte traz-se baila o conceito de programa de computador, que
deve ser definido sob tica jurdica e no tcnica, embora desta no possa se dispersar.
Mesmo tendo conhecimento que a Lei 9609/98, em seu art. 1o, o tenha definido, prefere-se o
seguinte2: programa de Computador (fonte ou objeto 3) criao da psique, descrita em um
conjunto de instrues (comandos) em linguagem natural ou compilada, dispostas numa
seqncia lgica, finita, por meio de tcnica digital ou anloga, materializada num suporte
fsico de qualquer natureza, com a finalidade de automatizar informaes (conhecimento),
com os atributos de indivisibilidade 4, intangibilidade5, mobilidade6, fungibilidade7 e corpusbit8, passvel de apropriao simultnea e de carter temporrio.
Destarte, aduz-se para o objeto proposto deste ensaio, asseverando ser o
programa de computador um bem mvel por fora do art. 3 o da Lei 9610/96. Por conseguinte,
, tambm, um bem passvel de comrcio conforme os arts. 28 e 49 da Lei 9610 e do art. 9 o da
Lei 9609/98, o que possibilita, a priori, de se utilizar o instituto do usucapio para programa
de computador.
H de se deixar claro que no se compra um programa de computador, mas
sim, adquire-se para uso, por isso os arts. 28, 49 e 9o, supra, tratarem de contratos de licena
de uso, concesso e cesso (doravante chamaremos simplesmente de contratos). No
discutirei aqui estas espcies de contratos, por no ser o mrito principal e, mesmo porque iria
me alongar demais, deixo como que fazer para o leitor.
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Uma discusso cientfica a este respeito pode ser vista em OLIVEIRA, lvaro Borges de. Novos Direitos:
direito de informtica e a tributao de programa de computador. Florianpolis: Momento Atual, 2002.
Extrado este conceito de OLIVEIRA, lvaro Borges de. Novos Direitos: direito de informtica e a tributao
de programa de computador. Florianpolis: Momento Atual, 2002.
Para entender o que venha a ser Cdigo Fonte e Objeto, bem como uma classificao a respeito veja em
OLIVEIRA, lvaro Borges de. Novos Direitos: direito de informtica e a tributao de programa de
computador. Florianpolis: Momento Atual, 2002.
Conforme art. 88 do Cdigo Civil.
Aqui Intangibilidade no sentido literal, isto , que no se pode tocar, apalpar, incapaz de ser definido ou
determinado com certeza ou preciso. A intangibilidade, por sua vez, pode ser tambm analisada num sentido
lato, isto , do ponto de vista da percepo, de se sentir e, se assim fosse analisada, o Programa de Computador
seria tangvel, pois quando se esta diante de um jogo de computador, por exemplo, interagindo com este sentese emoo como a raiva, dio, alegria, sentimento de perda ...
Conforme arts. 82 e 83 do Cdigo Civil e art. 3 da 9610/98.
Conforme art. 85 do Cdigo Civil.
Uma discusso sobre o assunto pode ser vista em GRECO, Marco Aurlio. Intenet e Direito. So Paulo:
Dialtica, 2000, 223 p. definida o termo em OLIVEIRA, lvaro Borges de. Novos Direitos: direito de
informtica e a tributao de programa de computador. Florianpolis: Momento Atual, 2002.

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No entanto, deixo claro que, mesmo numa cesso total, no h compra do


programa de computador, por parte do cessionrio (usurio ou a distribuidora do programa de
computador), pois no se transfere no negcio jurdico em questo, por exemplo, os Direitos
Morais, a que se refere o art. 10, 1 o, I e II, da Lei 9609/98, bem como outras questes que
podem advir do contrato (art. 4o da lei 9610, tempo, partes ...) e, ainda, no h na maioria dos
contratos, principalmente no mais comum, os de licena de uso, a transferncia para o usurio
do cdigo fonte. Assim, s ocorre a venda (repito, no seria este o termo, escrevo como
forma de esclarecimento) de um programa de computador quando h transferncia de
tecnologia, como dispe o art. 11 da Lei 9609/98. Equivoca-se aquele que diz: comprei um
programa de computador, pois impossvel faz-lo no todo.
No pargrafo anterior, mencionou-se cessionrio como sendo usurio e
distribuidor, no entanto, para este ensaio trataremos somente do usurio de programa de
computador, como sendo aquele que adquiriu uma cpia de programa de computador para uso
(direitos reais sobre coisas alheias), podendo ser uma pessoa fsica ou jurdica possuidora de
tais direitos, dos quais sero os objetos do usucapio.
Com a finalidade didtica exemplifica-se de como poderia ocorrer o usucapio
de programa de computador. Considere A o autor do programa de computador xyz e B
o cessionrio do programa de computador xyz. Para que haja o usucapio h necessidade de
um terceiro, o usucapiente, no caso C. Vamos supor ainda que B seja uma empresa, e esta
tenha um empregado, B1, e que tenha acesso a cpia do programa de computador xyz.
Sabendo que a empresa B possua o programa de computador em questo, C pede para
B1 para fazer a instalao em seu computador pessoal de uma cpia e prontamente B1
permite.
Observe que a situao exposta acima, no nada incomum, digamos que ela
corriqueira, e me aventuro a dizer que atire a primeira pedra quem j no o fez, ou
assemelhado.
Nesta relao, passado o perodo aquisitivo de trs anos, no haveria a
possibilidade de usucapio ordinrio de bem mvel de que trata o art. 1260 do Cdigo Civil,
por no existir o requisito justo ttulo. Mas, passado o perodo aquisitivo de cinco anos, no
vejo o porque de C no ter a possibilidade de usucapir o programa de computador xyz.

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Resta saber contra quem ser proposta a usucapio, contra A, B ou B1? Veja a figura
abaixo exemplificando, graficamente, a relao jurdica.

O que se pode observar que quando B adquiriu o programa de computador


xyz, recebeu de A um nmero serial (exemplo: MICTMR1121G33), que grosso modo
equivale ao chassi de automvel, e que sem aquele no pode fazer a instalao e pelo qual a
empresa A reconhece como cessionrio B.
Ao ser disponibilizado o programa de computador xyz por B1 a C, este
necessitou do serial MICTMR1121G33 para instalao, pois sem serial no faria a instalao.
Tudo que expus at ento para dizer que se far o usucapio deste serial e,
quem tem a concesso a empresa B, e A nada tem haver com a relao que se formou
entre B e C. O que C far um usucapio dos direitos adquiridos por B. O usucapio
ao direito real de uso do programa de computador xyz, e no do programa de computador
xyz que pertence A (concessionria).
No estou escrevendo sobre posse de direitos, pois incorreta esta assertiva,
embora se tenha perfeita compreenso na doutrina, estou a me referir de poderes contidos no
direito de propriedade, no estado ftico da posse, naquele em que o art. 1196 do Cdigo Civil
se refere, isto , aos poderes inerentes ao domnio ou propriedade.
Com intuito de mais uma vez exemplificar, trago a tona dois exemplos que
serviro de corolrio, o primeiro, a usucapio de linhas telefnicas, ponto pacificado no
pretrito pela smula 193 do STJ, e das diversas jurisprudncias que se encontra (RE 41611www.mundojuridico.adv.br

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1/RS, RT 623/187, RT 476/89, RT 500/109, RT 591/137, RT 476/90, JTACSP 78/100,


JTACSP 91/22, JTACSP 116/94).
O segundo exemplo o que se refere a posse de bens incorpreos quando
suscetveis de uso e apropriao, como ocorre com a marca comercial e os smbolos que a
acompanham (RT 626/45, RE 7196/RJ).
No h que se afastar a possibilidade de manifestao de domnio no que foi
suscitado, usucapir programa de computador, como errnea interpretao pode sugerir, alm
do que da teoria objetiva da posse se concebe como possuidor todo aquele que no mbito das
relaes patrimoniais exera um poder de fato sobre um bem9.
Algumas consideraes ainda me restam, porque por mais que escreva no
esgotarei o assunto, haja vista os problemas instigados nessa relao jurdica, bem como as
conseqncias que surtiro em outras reas do direito, assim, penso por bem enumerar
algumas que me ocorrem:
a)

Sendo o usucapio passvel de ser argido como matria de

defesa, um usurio (empresa por exemplo) que possui vrios seriais, que
no so seus, e presentes os requisitos do usucapio, sendo questionado
pela Fazenda poder faz-lo.
b)

E se a A for uma empresa pblica, seria passvel de

usucapio o programa de computador?


c)

Qual a responsabilidade civil, penal e trabalhista de B1?

d)

Se B1 cobrou de C, ou fez a base de favores, caber o

usucapio ordinrio, e qual a situao de B1 nesta relao, ser


penalmente responsvel?
e)

H necessidade de interveno do Ministrio Pblico?

f)

Qual o efeito da sentena e como deve proceder o

usucapiente para o registro?

VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil: direitos reais. Vol. 5, ed. 3a. So Paulo: Atlas, 2003.

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g)

E quando se tratar de um serial de uma empresa estrangeira,

sem filial no Brasil, sem vnculo algum no Brasil, a exemplo dos seriais
que se encontram a disposio na Internet, como proceder?
h)

Como proceder quando no se sabe de quem o serial?

Alguns dos questionamentos, embora paream bvios, no o so, pois ao


analisar o conceito de programa de computador v-se que o nico bem, que eu conheo,
passvel de apropriao simultnea, sem caracterizar composse, isto de complexo
entendimento, j que B usava o mesmo programa, o mesmo bem, que C.
Como mencionado no incio, alguns trabalhos cientficos decorrero da idia
lanada, o que contribuir deveras, pois o mercado de programas de computador envolve
muito dinheiro, no estamos aqui nos referindo a uma licena do Word, de cifra insignificante,
mas de vrias licenas do Word ou de um programa que gerencie uma empresa desde a
entrada da matria prima at o produto final, passando pelo cho de fbrica que sua licena
custa algumas dezenas ou centenas de milhares de dlares. Colocado desta forma comeou-se
a se ter um nicho interessante!!!

COMO CITAR ESTE ARTIGO:

OLIVEIRA, lvaro Borges de. Usucapio de programa de computador. Disponvel na


Internet: <http://www.mundojuridico.adv.br>. Acesso em xx de xxxxxxxx de xxxx

(substituir x por dados da data de acesso ao site)

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