EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ___ VARA

DA FAZENDA PBLICA DA COMARCA DE SO PAULO

MARCOS DUARTE, brasileiro, solteiro, portador

do RG n 24.901.191, inscrito no CPF/MF 420353238-86, residente e
domiciliado Rua Analndia, n 526, ap. 91, Jd. Joaquim, Santa
Barbara do Oeste/SP, possuidor do aparelho de telefonia mvel n
(0XX19) 8106-3989, por intermdio da Defensora Pblica que a esta
subscreve, nos termos do artigo 128 da Lei Complementar 80/94 com
as alteraes da Lei Complementar 132/09, vem respeitosamente
perante Vossa Excelncia, propor

AO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS

em face da FAZENDA DO ESTADO DE SO PAULO, pessoa jurdica

de direito pblico interno, a ser citada na pessoa do Procurador Geral
do Estado, na Rua Pamplona, 227, Jardim Paulista, CEP 01405-902,
pelos motivos de fato e de direito a seguir expostos.

I. Dos fatos.
O autor respondeu a dois processos criminais,
tendo sido condenado.
O primeiro processo tramitou perante a 21 Vara
Criminal Central da Capital, tendo o autor sido condenado pena de
02 anos de recluso, por delito de falso. O segundo processo tramitou
perante a Vara da Comarca de Santa Isabel, tendo sido o autor
condenado pena de 03 (trs) anos e 06 (seis) meses de recluso,
pela prtica do delito de receptao e por quadrilha ou bando.
Assim, toda sua pena somou 05 (cinco) anos e
06 (seis) meses de recluso.
De acordo com a folha de antecedentes (F.A.) do
sentenciado, o incio do cumprimento da reprimenda teria se dado em
30 de maro de 2006. Tendo havido interrupo de 06 (seis) meses e
23 (vinte e trs) dias na execuo, a data prevista para cumprimento
integral era 23 de abril de 2012, conforme constou da F.A.
Ocorre que houve um erro de clculo por parte
da serventia, tendo sido desconsiderado perodo anterior de priso
cautelar, que deveria ter sido detrado da condenao final.
Assim, de forma diligente e percebendo o erro
de clculo da serventia, a direo da penitenciria onde o preso

estava recolhido Franco da Rocha II , ao antever o cumprimento

integral da pena, em 27 de maro de 2012 enviou ofcio ao Juzo das
Execues da Comarca de Guarulhos, apontando que o trmino de
cumprimento da pena trazido na F.A. estava equivocado e ressaltando
que o autor teria ficado cautelarmente preso entre 02 de setembro de
2002 e 15 de outubro de 2002, tempo que deveria ter sido detrado
da pena final, nos termos do artigo 42 do Cdigo Penal.
Logo, ao contrrio do que havia constado da F.A.
de Marcos, o cumprimento integral da pena se daria em 11 de maro
de 2012, e no em 24 de abril desse ano.
No obstante o erro de clculo e, ainda que a
penitenciria tenha apontado esse erro ao juzo, tal informao foi
ignorada e os autos foram concluso apenas em 19 de abril de
2012, quando o autor j havia cumprido 01 (um) ms e 08 (oito) dias
de pena alm de sua condenao.
Assim, apenas em 19 de abril de 2012 foi
expedido o alvar de soltura, relativamente a uma pena que j
havia sido integralmente cumprida h 01 (um) ms e 08 (oito)
dias.
Na deciso judicial que declarou extinta a pena,
o r. juzo reconheceu que o sentenciado teria cumprido pena a
maior. Assim, simplesmente considerou a detrao analgica e
declarou extinta tambm a pena de multa.

Contudo, o fato que o autor permaneceu

ilegalmente preso, por um erro de clculo da serventia, por mais de
um ms.
Ainda mais grave o fato de que o erro foi
devidamente comunicado pela direo da penitenciria, mas a
serventia, em vez de levar os autos imediatamente concluso,
esperou cerca de um ms para faz-lo, sem qualquer justificativa
plausvel.
Dessa maneira, alm do dano extra-patrimonial
referente aos direitos da personalidade, como a liberdade, moral,
honra, boa fama e respeitabilidade, que foram lesados durante o
perodo de priso indevida, o autor sofreu danos materiais, pois foi
afastado por um ms de suas atividades laborais.
Em razo disso, no lhe restou alternativa,
seno buscar o judicirio para obter a indenizao pelos danos
sofridos.

II. Do direito.
A Constituio Federal em art. 37, 6
preceitua:
As pessoas jurdicas de direito pblico e as de
direito

privado

prestadoras

de

servios

respondero pelos danos que seus agentes,

nessa

qualidade,

assegurado

causarem

direito

regresso

terceiros,
contra

responsvel nos casos de dolo ou culpa.

Assim,

uma

vez

que

os

escreventes

funcionrios do cartrio so agentes do poder pblico, bem como o

instituto de identificao responsvel pelo clculo errado da pena do
autor, deve o Estado ser responsabilizado e indenizar o Autor, fato
comprovado pela certido que indica que houve erro no cumprimento.
Ressalte-se que o volume de servios da Vara
de Execues de Guarulhos no elide a responsabilidade, j que se
trata de responsabilidade objetiva, bem como considerando-se
que o erro foi devidamente comunicado pela Penitenciria, mas a
comunicao no foi processada com a urgncia que merecia.
Assim, para a caracterizao do dever de
indenizar, basta

demonstrao

da

conduta

lesiva e

do

dano,

comprovando-se o nexo de causalidade entre aquela ao e o

resultado gerado.
O Cdigo Civil. no artigo 186, estabelece:
Art. 186- Aquele que, por ao ou omisso
voluntria, negligncia ou imprudncia, violar
direito

causar

outrem,

ainda

exclusivamente moral, comete ato ilcito.

que

O artigo 927 do mesmo ordenamento jurdico

mais especfico no que tange ao presente pedido:
Art.927- Aquele que, por ato ilcito, causar
dano a outrem, fica obrigado a repar-lo.
Pargrafo

nico.

Haver

obrigao

de

reparar o dano, independente de culpa, nos

casos especificados em lei, ou quando a
atividade

normalmente

desenvolvida

pelo

autor do dano implicar, por sua natureza, risco

para os direitos de outrem.
O Cdigo Civil preceitua, por sua vez, em seu
art. 944 que a indenizao se mede pela extenso do dano.
O dano a direito fundamental do autor vem
demonstrado de plano pela documentao que instrui a petio
inicial, sendo que o prprio juzo reconheceu que o sentenciado teria
cumprido pena superior determinada na condenao.
Em face dos princpios publicsticos, no
necessria a identificao de uma culpa individual para deflagrar-se a
responsabilidade do Estado. Esta noo civilista ultrapassada pela
idia denominada de faute du service entre os franceses. Ocorre a
culpa do servio ou "falta de servio" quando este no funciona,
devendo funcionar, funciona mal ou funcionada atrasado. Esta a
trplice modalidade pela qual se apresenta e nela se traduz um elo

entre

responsabilidade

tradicional

do

Direito

Civil

responsabilidade objetiva. (...) Em suma: a ausncia do servio

devido ao seu defeituoso funcionamento, inclusive por demora, basta
para configurar a responsabilidade do Estado pelos danos da
decorrentes em agravo dos administrados.
Verifica-se

dos

fatos

narrados

dos

documentos acostados aos autos que o ato cometido pelos agentes

do Estado, qual seja, erro no clculo da pena, foi responsvel pela
indevida permanncia do autor em presdio por 01 (um) ms e
08 (oito) dias.

a. Do Dano Moral
Alm disso, no se pode deixar de mencionar
que o dano moral indenizvel, nos termos da Constituio Federal,
em seu art. 5, inciso X, que diz:
Art.5, X- so inviolveis a intimidade, a vida
privada, a honra e a imagem das pessoas,
assegurado o direito a indenizao pelo dano
material ou moral decorrente de sua violao;
LXXV - o Estado indenizar o condenado por
erro judicirio, assim como o que ficar preso
alm do tempo fixado na sentena;

Vale ressaltar que a personalidade formada

por um conjunto de valores que compem o patrimnio do ser
humano, podendo ser objeto de leses em decorrncia de atos
ilcitos. A constatao da existncia de um patrimnio moral e a
necessidade de sua reparao, na hiptese de dano, constitui marco
importante no processo evolutivo de garantia de direitos e merece ser
respeitado.
Nas circunstncias em que o ato lesivo afeta a
personalidade do indivduo, sua honra, sua integridade psquica, e
seu bem-estar, causando-lhe uma indisposio de esprito, a maneira
de reparar o dano causado o pagamento de uma soma pecuniria
que permita ao lesado uma compensao pela sua dor.
Dessa forma, como a priso por perodo
superior ao devido, por erro da serventia, causou ao autor o
sentimento de indignao, constrangimento, tristeza, desespero,
vergonha e angstia, e uma vez que no possvel voltar ao passado
para mudar esse acontecimento, no h outra maneira, seno a
reparao pecuniria, para tentar amenizar as conseqncias do
equvoco ocorrido.
A

indenizao

tem

carter

dplice,

para

compensar os abalos morais sofridos e para coibir as corriqueiras

omisses dos agentes pblicos quanto ocorrncia de prises ilegais.
No que se refere ao quantum indenizatrio,
requer-se o valor de R$ 50.000,00 (cinqenta mil reais) a ttulo de

danos morais, atualizados e com juros contabilizados desde a data do

evento danoso, conforme smula 362 do STJ.
O quantum da indenizao se justifica, por
certo, eis que, no bastasse o autor ter ficado ilegalmente preso por
mais de um ms, ainda so de se considerar as caractersticas
completamente degradantes do local onde ficou custodiado.
O

perodo

de

custdia

ilegal

deu-se

na

Penitenciria Nilton Silva Franco da Rocha II. De acordo com

prprio stio eletrnico da Secretaria de Administrao Penitenciria,
trata-se de estabelecimento com vagas para 852 presos, mas com
uma populao total de 1737 presos. Ou seja, o presdio comporta
mais que o dobro do nmero de presos que poderia comportar.
Desnecessrio mencionar que a custdia ilegal
de mais de um ms em um estabelecimento com essas caractersticas
provoca danos psquicos irreversveis.
O afamado caos em que se encontra o sistema
penitencirio brasileiro deve ser sopesado para o arbitramento da
indenizao, dada a responsabilidade objetiva que a Constituio
Federal atribui ao Estado.
As privaes extremas impostas pelo crcere
a contingentes gigantescos de pessoas desumanizadas pelo meio em
que so coagidas a habitar, por certo, criam um ambiente propcio
revolta e necessidade de afirmao de uma independncia, o que se

d revelia dos valores sociais responsveis pela legitimidade do

funcionamento do sistema penal e penitencirio.
Sobre

as

condies

dos

estabelecimentos

penais brasileiros, onde a regra consiste na violao sistemtica de

direitos humanos, vale trazer a concluso constante do relatrio da
recente Comisso Parlamentar de Inqurito instaurada para investigar
a realidade do sistema carcerrio:
Apesar de normas constitucionais transparentes, da excelncia
da lei de execuo penal e aps 24 anos de sua vigncia e da
existncia de novos atos normativos, o sistema carcerrio
nacional

se

constitui

num

verdadeiro

inferno,

por

responsabilidade pura e nua da federao brasileira

atravs da ao e omisso dos seus mais diversos
agentes (fonte: Procuradoria Geral dos Direitos do Cidado.
Disponvel

em

http://pfdc.pgr.

12

de

novembro

no

stio

eletrnico

<

mpf.gov.br/grupos-de-trabalho/sistema-

prisional /CPIsistemacarcerario.pdf >, g.n.).

Poucos exemplos parecem mais claros que o
sistema

carcerrio

brasileiro

quando

se

quer

demonstrar

potencialidade do Estado de tornar-se um agente traumtico.

Assim, a priso ilegal por mais de um ms j
ensejaria uma elevada indenizao por danos morais. No caso dos
autos, contudo, a priso ilegal por tal perodo em um estabelecimento
com as caractersticas apresentadas acima aviltante em um Estado
que se proponha democrtico e fundado na dignidade da pessoa

humana, no podendo o Poder Judicirio mostrar-se leniente quando

uma leso de tal calibre se afigura.

b. Lucros cessantes.

Os lucros cessantes, ou aquilo que se deixou de

ganhar, esto previstos no art. 402, do Cdigo Civil, que alude:
Salvo excees expressamente previstas em
lei, as perdas e danos devidas ao credor
abrangem,

alm

do

que

ele

efetivamente

perdeu, o que razoavelmente deixou de lucrar.

De acordo com Maria Helena Diniz :
Alusivo privao de um ganho pelo credor
[...], em razo do descumprimento da obrigao
pelo devedor (Maria Helena Diniz, Curso de
Direito

Civil,

volume:

teoria

geral

das

obrigaes 22. ed. So Paulo: Saraiva, 2007.

p. 409).
Deste modo, uma vez que j se estabeleceu o
nexo causal e o resultado danoso, a R deve arcar com os valores
que o requerente deixou de ganhar por no poder trabalhar como

auxiliar de descarga de caminho, atividade que exercia antes da

priso e que voltou a exercer assim que foi solto.
O autor percebia remunerao mensal no valor
de R$ 600,00 (seiscentos reais), conforme declarao do mesmo, de
onde retirava o seu sustento e o de sua famlia. Com a sua priso,
deixou de receber a aduzida quantia e, consequentemente, ficou
impossibilitado de prestar auxlio aos seus familiares.
Os lucros cessantes, portanto, consistem no
valor acima mencionado, pois aquilo que o autor deixou de lucrar.
Diante disso, requer-se a condenao da r ao
pagamento de lucros cessantes no valor R$ 600,00 (seiscentos reais).

III. Dos pedidos.

Diante do exposto, requer:
a) seja a r condenada ao pagamento de R$
50.000,00 (ciquenta mil reais) a ttulo de danos
morais e R$ 600,00 (seiscentos reais), a ttulo
de danos materiais, totalizando 50.600,00, tudo
corrigido desde a data do fato com correo
monetria e juros;

b) A citao da r para que apresente sua

defesa, sob pena de sofrer os efeitos da revelia
c) pela produo de todos os meios de prova em
direito

admitidas,

alm

dos

documentos

juntados;
d) pela concesso do benefcio da gratuidade de
justia, diante da hipossuficincia do autor;
D-se

causa

valor

de

R$

(cinqenta mil e seiscentos reais).

Termos em que,
Pede Deferimento
So Paulo, 1 de agosto de 2012.
Bruno Shimizu
Defensor Pblico
Ncleo Especializado de Situao Carcerria

Patrick Lemos Cacicedo

Defensor Pblico
Ncleo Especializado de Situao Carcerria

50.600,00