N 7

Les Cahiers de la Finance Islamique

2014

Directeurs de rdaction
Michel Storck, Professeur des Universits, UMR 7354, DRES-droit des affaires,
Coresponsable de leMBA de Finance Islamique de lUniversit de Strasbourg, Responsable
du Master 2 recherche sciences et droit des religions , option Finance islamique de
lUniversit de Strasbourg.
Laurent Weill, Professeur des Universits, Directeur du laboratoire de recherche LARGE,
Coresponsable de leMBA de Finance Islamique de lUniversit de Strasbourg.
Smi Hazoug, Charg denseignement, Coresponsable de leMBA de Finance Islamique de
lUniversit de Strasbourg.

Comit de rdaction
Amr Abou Zeid, Ph.D, Head of Trade Center, BNP Parisbas, Egypt.
Mehmet Asutay, Lecturer, Universit de Durham, Royaume-Uni.
Abderrazak Belabes, Chercheur lInstitut d'conomie islamique, Universit du Roi
Abdulaziz, Djeddah, Arabie saoudite.
Elisabeth Forget, Docteur en droit. Juriste, Loyens & Loeff Luxembourg S. r.l.
Rifki Ismal, Ph.D., University of Durham and Bank of Indonsia, Royaume-Uni et Indonsie
Jrme Lasserre-Capdeville, Matre de Confrences, Universit de Strasbourg.
Isabelle Riassetto, Professeur des Universits, Universit du Luxembourg.
Ibrahim Ward, Professeur associ, Fletcher School of Law and Diplomacy, Tufts
University, Medfor, Massachusetts, tats-Unis dAmrique.

ditorial
lOuest du nouveau : les sukuk souverains

Un sujet trs la mode ces temps-ci en finance islamique est lmission de

sukuk par des tats hors du monde arabo-musulman.
Rappelons que les sukuk sont la version islamique des obligations: plutt que
demprunter une banque qui sert dintermdiaire avec les agents qui ont des
capacits de financement, lide en est de directement emprunter auprs de ces
agents en mettant obligations ou sukuk. Les sukuk peuvent tre mis par des
entreprises aussi bien que par des tats. Les sukuk souverains sont ainsi les
sukuk mis par les tats qui veulent faire face leurs besoins de financement. Ils
existent depuis plusieurs annes dans le monde arabo-musulman.
Ce qui est nouveau est leur utilisation par des pays non issus du monde
arabo-musulman. Singapour avait dj mis un sak souverain en 2009, mais ce
pays est gographiquement au cur de ce monde.
Tout dabord le Royaume-Uni a annonc lmission dun sak souverain en
octobre 2013. Ensuite Hong Kong vient tout rcemment dmettre un sak
souverain pour un milliard de dollars la (curieuse) date du 11 septembre 2014.
Enfin le Luxembourg vient dadopter un projet de loi qui permet ltat
dmettre des sukuk pour se financer. La commercialisation du premier sak
souverain luxembourgeois est en cours.
Comme souvent avec de nouveaux dveloppements en finance islamique, on
peut voir moult observateurs senflammer analysant ceux-ci comme une
nouvelle preuve de la formidable expansion ou des vertus conomiques des
produits financiers islamiques.
3

Afin davoir un bref premier regard sur ces dveloppements, posons-nous juste
la question de savoir pourquoi ces tats mettent ou prvoient dmettre des
sukuk souverains.

Premire explication : ils prfrent les sukuk aux obligations car ils ont pris
conscience des vertus de ces instruments diffrents. En effet, comme les sukuk
sont des produits financiers islamiques, ils se distinguent des obligations en
pouvant permettre soit dviter le paiement dintrts et donc de partager pertes
et profits, soit davoir simplement accs un cot de financement plus faible.
Mais il faut nuancer cette explication en analysant le type dinstrument utilis
par les tats. Est-ce un instrument fond sur le partage des pertes et des profits
comme la mudaraba et la musharaka ? Non. Les trois cas qui nous intressent
reposent sur lijara, qui est un instrument de dette, certes en accord avec les
principes de la finance islamique mais sans avoir de diffrences fondamentales
sur un plan financier jinsiste sur ce terme avec un titre de dette
conventionnelle classique.
Un bon exemple est le sak souverain britannique dont le profit annuel est de
2,036%. Il est connu lavance et est fix au mme taux que lobligation
quivalente sur 5 ans du Royaume-Uni Ni diffrence majeure en termes de
partage des pertes et des profits, ni diffrence en termes de cot du
financement

Une seconde explication est que les sukuk intressent ces tats non pas en
raison des caractristiques intrinsques de ces titres de financement, mais en
raison de leurs souscripteurs diffrents.
4

En effet, les sukuk souverains sont souscrits par dautres classes dinvestisseurs,
ce qui peut permettre daccder dautres financeurs pour les tats. Par ailleurs,
il existe une trs forte demande pour ces produits qui permet de trouver
facilement preneur. La raison de cette forte demande provient notamment des
besoins des banques islamiques pour avoir des titres souverains dans leur
portefeuille (moins risqus et plus liquides que les prts) alors que les sukuk
souverains restent relativement limits. Pour le sak mis par Hong Kong, la
demande tait 5 fois suprieure au montant propos, pour celui britannique
10 fois. Il peut ainsi tre intressant pour un tat dmettre des sukuk souverains
pour garantir la capacit emprunter de largent, comme une crise de dette
souveraine est toujours possible.
Cette explication peut tre pertinente mais la marge comme le montre le point
suivant.

La troisime explication, la plus probante, est que lmission de sukuk

souverains nest quune opration de communication pour attirer des activits de
finance islamique pour les entreprises sur son sol. Le sak souverain serait une
sorte de produit dappel pour montrer que le pays est Islamic finance
friendly . tudions concrtement ces missions et les dclarations des
dirigeants.
Dans le cas britannique, lmission de sak est pour un montant de 200 millions
de

livres.

Connaissez-vous le montant de la dette publique britannique ? 1300 milliards de

livres. Ainsi le sak britannique correspond moins de 0,02% de la dette
publique britannique. Connaissez-vous les besoins de financement du
Royaume-Uni pour lanne 2013 ? 120 milliards de livres. Dit diffremment
lmission du sak reprsente 0,1% des besoins de financement du Royaume-Uni
5

au cours de lanne 2013. Bref une goutte deau dans le financement souverain
britannique
Dans le cas du Luxembourg, force est de constater que ce pays ne souffre pas
proprement parler de difficults emprunter de largent. Son ratio de dette
publique par rapport au PIB est de 23% en 2013 comparer avec 93% en
moyenne dans la zone euro, soit le plus faible de toute lEurope Occidentale...
De mme le Luxembourg emprunte Alors pourquoi avoir recours un sak
souverain sil ny a pas dinquitude sur sa capacit trouver des financeurs?
Les exemples britannique et luxembourgeois mettent ainsi en doute lide que
les tats occidentaux seraient motivs par une logique de diversification et
daccs une nouvelle classe dinvestisseurs pour leur financement. En tout cas
pour linstant.
Les dirigeants de Hong Kong assument pleinement cet argument de
communication. Le secrtaire financier de Hong Kong, John Tsang, a dit quil
esprait que lmission catalyserait la croissance future du march des sukuk
Hong Kong en encourageant plus dmetteurs et dinvestisseurs participer
au march financier du territoire.
Lun des dirigeants de lAutorit Montaire de Hong Kong, Peter Pang,
confirmait ce point en indiquant que lobjectif majeur dmettre un sak
souverain tait douvrir la voie des leveurs de fonds locaux et
internationaux, peu importe du secteur priv ou public pour quils en fassent
autant .
Et les dirigeants britanniques aussi dailleurs : George Osborne, Chancelier de
lchiquier,

indiqu jespre

que

le

succs

de

cette

mission

gouvernementale va encourager davantage dmissions de sukuk privs au

Royaume-Uni . Tout est dit.
6

Lmission de sukuk souverains hors du monde arabo-musulman apparat ainsi

pour une place financire tre un moyen dattirer des clients souhaitant faire des
activits de finance islamique.
Noublions jamais que la finance islamique est de la finance.
Bonne lecture tous1 de ce dixime numro des cahiers .

Laurent Weill.

Les colonnes des cahiers sont ouvertes, aprs validation, aux contributions de recherche fondamentale ou
applique, de toutes les disciplines concernes par la finance islamique. Une attention particulire est porte
loriginalit du travail qui devra ncessairement comporter lindication des sources. Les propositions (Times new
roman
12,
interligne
simple)
sont

envoyer

cette
adresse
en
fichier
word :
cahiersfinanceislamique@misha.cnrs.fr
Tous les numros sont consultables gratuitement sous ces deux liens http://sfc.unistra.fr/finance-islamique
et http://www.ifso-asso.com/documents/

Sommaire
FINANCEMENT BANCAIRE ISLAMIQUE DANS LE CONTEXTE DE LA CRISE
FINANCIRE
Par Yomna DAOUD et Ada KAMMOUN ......................................................................... 9
REPENSER LE CONTRLE CHARIATIQUE DES OPRATIONS BANCAIRES ET
FINANCIRES ISLAMIQUES
Par Anfel BOUDJELAL ................................................................................................. 31
LA RGLE DE LA RCUPRATION ET SES FONDEMENTS
JURISPRUDENTIELS
Par Mohamed Talal LAHLOU ....................................................................................... 48
PERSPECTIVES DINVESTISSEMENTS ISLAMIQUES : ANALYSE DES
MARCHS FINANCIERS EN 2013
Par Moud BOUTAOUR-KANDIL................................................................................. 79
LES SUKUK OPTIONNELS, SUKUK REMBOURSEMENT ANTICIP,
CONVERTIBLES ET CHANGEABLES
Par Paul-Olivier KLEIN ................................................................................................104
CONFORMIT AU DROIT MUSULMAN ET AU DROIT FRANAIS, QUESTION(S)
DARTICULATION(S) : LEXEMPLE DE LA CLAUSE BNFICIAIRE
Par Ezzedine GHLAMALLAH.......................................................................................119
LE TRAITEMENT FISCAL DE LASSURANCE-VIE ISLAMIQUE
Par Florian BURNAT ...................................................................................................131

FINANCEMENT BANCAIRE ISLAMIQUE DANS LE

CONTEXTE DE LA CRISE FINANCIRE
Yomna DAOUD2et Ada KAMMOUN3

Rsum :

Depuis 2008, lavnement de la crise financire a fragilis le systme financier jusqu' crer
une crise conomique mondiale. Le monde a dcouvert un dysfonctionnement conomique et
financier grave. Par ailleurs, les banques islamiques ont t moins touches par cette crise.
Prsente ainsi comme une alternative au systme financier mondial frapp par une crise
dthique , la finance islamique (en tant que finance thique) tente dapporter une autre
vision du commerce et de linvestissement en se basant principalement sur le principe de
partage des pertes et des profits, la prohibition de lintrt et ladossement de tout financement
des actifs rels. Ceci pourrait permettre daugmenter la discipline financire et dintroduire
plus de stabilit dans le systme. Cest dans ce cadre quelle peut apporter des lments de
rflexion pour une rvision thique du systme conomique et financier en crise.
Lobjectif de larticle est de donner un aperu sur la finance islamique dans son contexte
historique, social et conomique et dtudier les facteurs favorisant la rsistance des banques
islamiques la crise. Concernant les effets de la crise financire, les pays arabes ont t
relativement moins impacts parce que leurs systmes bancaire et financier sont moins
ouverts sur linternational, avec des pratiques et des produits moins innovants. Aux cts des
pays ptroliers, un deuxime ple tend merger, profitant de son appartenance au monde
arabe, mais aussi de sa proximit de lEurope: les pays du pourtour de la Mditerrane. La
Banque islamique de dveloppement et la Banque europenne d'investissement ont sign un
protocole daccord afin de renforcer leur coopration dans ces pays. Dans ce cadre, notre
article sinterroge sur la place de lactivit bancaire islamique dans cette rgion.
Mots-cls : finance islamique,crise financire, principes thiques, partage de pertes et profits.

Doctorante la FSEG, Universit de Sfax, Tunisie, Unit de recherche, conomie Applique (URECA).
Yomna.daoud@yahoo.fr
3
Docteur et HDR (Finance), Institut Suprieur dAdministration des Affaires de Sfax, Universit de Sfax,
Tunisie. aida.kammoun@isaas.rnu.tn

Abstract: Islamic banking financing in the context of the financial crisis:

Since 2008, the beginning of the financial crisis has weakened the financial system to create a
global economic crisis. The world has discovered a serious economic and financial
dysfunction. "Islamic banks" were less affected by the crisis. However, as an alternative to the
global financial system hit by a crisis of ethics, Islamic finance (as ethical finance) attempts to
provide another view of trade and investment based primarily on the principle of sharing of
profits and losses, the prohibition of interest and the backing of any financing to real assets.
This increases the financial discipline and introduces more stability into the system. In this
context, it can provide bring elements of reflection for an ethical review of the economic
and financial system in crisis. The objective of the article is to give a glimpse on Islamic
finance in its historical, social and economic context and to explore factors related to the
resistance of Islamic banks to the crisis. On the effects of the financial crisis , Arab countries
have been relatively less affected because their banking and financial system is less open to
international , with more conservative practices and supervision especially with less
innovative products. Alongside the oil-producing countries, a second pole tends to emerge,
taking advantage of its membership in the Arab world, but also its proximity to Europe:
countries bordering the Mediterranean. The Islamic Development Bank and the European
Investment Bank join forces for the Mediterranean countries. They signed a Memorandum of
Understanding to strengthen their cooperation in these countries. In this context, our paper
examines the place of Islamic banking in this region.
Keywords: Islamic finance, financial crisis, ethical principles, profits and losses sharing.

10

INTRODUCTION
Depuis ses dbuts, la finance islamique cherche dvelopper des services bancaires et des
produits financiers qui respectent les dispositions de la Charia. La finance islamique est
amene jouer un rle social en investissant dans les pays en voie de dveloppement, dans le
dveloppement durable et des projets utilit publique. Par ailleurs, la finance islamique
constitue une source de financement importante dans un environnement o les liquidits se
sont rarfies. Le dveloppement connu par la finance islamique est ainsi d notamment aux
liquidits actuellement prsentes dans un certain nombre de pays musulmans, et la forte
demande pour des produits compatibles avec la Charia.
Les banques islamiques ont t moins affectes par la crise que les banques conventionnelles,
ceci pourrait tre expliqu dune part par le fait que la plupart des instruments financiers
lorigine de la crise des subprimes (les crances hypothcaires de mauvaise qualit et leurs
drivs dvelopps par les oprations de titrisation) sont interdites en finance islamique. En
effet, un composant essentiel et commun tous ces produits tant lintrt, prohib en islam.
Par consquent, les banques islamiques ne portent leur bilan aucune des classes dactifs qui
ont favoris la crise. Dautre part, les banques islamiques ne souffrent pas du manque des
liquidits puisquelles sont alimentes par des rgions riches en liquidit telles que les pays du
Golf.
La finance islamique ne sadresse pas uniquement aux musulmans. Ses principes, recueillis
des valeurs de lIslam, peuvent en effet avoir une vocation universelle. La finance islamique
se base en effet sur cinq piliers : trois interdictions et deux injonctions. Les interdictions
concernent:
-

L'intrt et l'usure (riba)

les comportements spculatifs et incertains (gharar et mayssir)
certains secteurs conomiques rputs impurs (les boissons alcoolises, les jeux
d'argent et l'exploitation de la viande de porc,)

Par ailleurs, les injonctions (ou les obligations) se prsentent comme suit :
-

Le partager des pertes et profits entre toutes les parties conomiques

Ladossement de toute transaction financire un actif tangible

Le respect de ces rgles et principes issus de la Charia est la raison d'tre dune institution
financire islamique. Selon Kahf (2002)4, la premire initiative dintroduction dun organe de
supervision de conformit la charia au sein de la profession bancaire islamique a t par
Faisal Islamic Bank of Egypt en 1976 et la Banque islamique de Jordanie en 1978.
4

M. Kahf (2002), Strategic Trends in the Islamic Banking and Financing Movement, in Proceedings of the
Fifth Harvard University Forum on Islamic Finance, Cambridge, Massachusetts, USA, 2002.

11

Actuellement, la confirmation du caractre islamique dun produit financier ou dune

transaction financire est le rle dun conseil de charia (form de jurisconsultes musulmans
reconnus)5. En effet, selon Islamic Financial Services Board (IFSB) (2009)6, la confirmation
du caractre islamique dun produit financier ou dune transaction financire dune institution
offrant des services financiers islamiques est le rle dun conseil de charia7. La terminologie
anglaise retient le terme de Shariah Board pour dsigner lentit charge de veiller la
conformit religieuse. Le terme est traduit en franais par comit Charia (Forget (2014)).
D'autres normes de lIFSB comme celles sur la gestion des risques, l'adquation du capital et
processus de contrle prudentiel contiennent aussi des exigences et des recommandations
visant faire en sorte qu'un systme de gouvernance de la charia appropri soit mis est en
place8.
Cette tude prsente un recueil des avis des gestionnaires bancaires et des spcialistes en
finance islamique dans le contexte de la crise financire.
La premire section est consacre la crise financire mondiale, ses origines et ses
consquences sur le plan mondial. La deuxime section sintresse au rle de la finance
islamique comme moyen de rgulation de la crise actuelle en examinant ses principes ainsi
que ses modes de financement. La troisime section est consacre ltude de lactivit
bancaire islamique dans le contexte de la crise et la place quelle occupe dans la rgion du
Maghreb. Enfin, nous examinerons les dfis permettant lexpansion de la finance islamique.

1- La crise financire : causes et consquences

Avant davancer les causes de la crise, il convient dintroduire une dfinition de la crise
financire et de la crise conomique. Le terme crise financire s'emploie pour dsigner la
dstabilisation du systme bancaire et financier d'une ou de nombreuses conomies. Une crise
financire est une dgradation brusque de la valeur des actifs financiers tel est le cas par
exemple de la crise des subprimes. Elle peut stendre par contagion et devenir internationale.

A. Hassoune, Tour dhorizon de la finance islamique : La finance islamique, un compartiment thique du

march de l'argent , tlchargeable :
http://www.lacademie.info/content/download/7702/119509/version/1/file/Anouar+Hassoune.pdf
6
IFSB-10 : Guiding Principles On Shari`Ah Governance Systems For Institutions Offering Islamic Financial
Services: December 2009: p 7-p16
7
En anglais Shariah Boards, selon le standard IFSB-10 Shariah boards are usually comprised of a panel of
Shariah scholars acting as special advisers to the institutions, and may alternatively be called a Shariah
Committee or Shariah Supervisory Board (SSB). The Shariah board or Shariah advisory firm that carries out the
Shariah compliance review/audit shall produce reports, indicating whether the IIFS has complied with Shar`ah
requirements throughout the financial year.
http://www.ifsb.org/standard/IFSB-10%20Shariah%20Governance.pdf
8
Par exemple, les Principes directeurs sur la gestion des risques, connus sous le nom IFSB-1 (2005) affirment
quune IIFS doit tablir une politique approprie afin de grer les risques juridiques et risque de la
non-conformit la charia, indiquant ainsi implicitement la ncessit d'un systme de gouvernance de la charia
robuste et fiable pour grer les risques de non-conformit la charia. La norme sur le processus de surveillance
prudentielle, connu sous le nom IFSB-5 (2007), recommande que les autorits de contrle devraient s'assurer que
des systmes appropris sont mis en place, parmi lesquels les conseils de la charia.

12

Elle peut avoir pour consquence de ralentir l'conomie mondiale et engendrer une crise
conomique9.
Une crise conomique est une dgradation brutale de la situation conomique d'un pays ou
d'une zone conomique, consquence d'un dcalage entre la production et
la consommation10. Quand on parle de crise conomique, on se rfre au caractre fluctuant
et cyclique de lactivit conomique. Elle se traduit par une forte augmentation du chmage,
par une baisse du PIB (Produit Intrieur Brut), un accroissement du nombre de faillites et une
baisse du pouvoir d'achat.

La crise des subprimes aux tats-Unis :

Parmi les lments qui ont particip dune manire ou dune autre lmergence de cette crise
on cite: la sous-estimation des risques, les pratiques doctroi de crdits, le manque de
transparence et le rle des agences de notation.
Selon Saraogi (2007), les normes de prt du gouvernement des tats-Unis ont t assouplies
en 2000, au point que beaucoup de gens ont pu acheter des maisons qu'ils ne pouvaient pas se
permettre. La Banque centrale amricaine (FED) qui a encourag le crdit facile afin de
relancer l'conomie, a permis des millions de foyers modestes de devenir propritaires,
moyennant des prts surprime dits subprimes (des prts hypothcaires risque). En
contrepartie, ils mettent leur bien immobilier en garantie, si un dbiteur ne parvient pas
payer, son bien sera vendu pour honorer le remboursement de sa dette. Si un grand nombre de
mnages narrivent pas rembourser leurs dettes, la vente de leurs biens immobiliers entrane
l'effondrement de la valeur de ces biens immobiliers. Face laugmentation considrable de
ces crdits, la FED a augment ses taux dintrt de 2 % 5,25 % en juin 2006 en mettant
plus de pression sur les crdits subprimes taux variable, ce qui a acclr les faillites des
mnages amricains devenus insolvables. Les mnages n'ayant plus les moyens de rembourser
les instituts de crdit, leur dfaillance a provoqu la faillite des tablissements prteurs qui
mme en saisissant la maison, trouvent celle-ci a une valeur infrieure celle de dpart.
Par ailleurs, la titrisation a jou un rle essentiel dans lapprofondissement de la crise
financire mondiale : les banques ont titris certains de leurs prts afin de les vendre
dautres investisseurs avant chance. Les banques nont pas investi le temps et les ressources
ncessaires pour effectuer une analyse approfondie du crdit et des garanties11. Lorsque les
bnficiaires de ces prts se sont retrouvs dans lincapacit de les rembourser, ces produits
titriss ont vu leur valeur seffondrer, alors quils avaient t trs bien classs par les agences
de notation. Selon certains analystes, les agences de notation ont une part de responsabilit
dans la crise. Elles n'ont pas suffisamment anticip l'augmentation du risque de dfaut de
9

http://www.trader-finance.fr/lexique-finance/definition-lettre-C/Crise-financiere.html
Et http://www.investopedia.com/terms/f/financial-crisis.asp
10
http://www.toupie.org/Dictionnaire/Crise.htm
11
I. Bari et B. Radi, (2011), Au-del de la crise. La finance islamique est-elle un moyen de rgulation ? ,
thique publique [En ligne], vol. 13, no 2, http://ethiquepublique.revues.org/871

13

paiement et ont brutalement abaiss leur note en 2008. Selon lAMF (Autorit des marchs
financiers de France) : les agences de notation ont chou, dune part, reflter
suffisamment tt la dgradation des conditions de march dans leurs notations de crdit et,
dautre part, adapter temps leurs notations de crdit alors que la crise sur le march
stait aggrave 12.
Dans le sillage de la crise, Les banquiers, les rgulateurs financiers et les acteurs de march,
touchs par la crise financire, sont la recherche de mesures qui permettraient dune part une
meilleure stabilit du systme financier et dautre part plus dthique (Bari et Radi (2011)).
De nombreux tmoignages viennent conforter cet avis sur la ncessit dun souci dthique et
une plus grande conscience des responsabilits pour que les gouvernants des institutions
financires puissent tous la fois moraliser et scuriser leurs activits.
Ren RICOL (2008) indique, dans un rapport sur la crise financire13, que tous les acteurs
du march doivent sengager des pratiques saines. Celles-ci, dans de nombreux secteurs de
l'industrie financire, ont videmment t oublies pendant les prmices de la crise.
"L'thique" doit revenir sur le devant de la scne, tre mieux contrle et mieux gre. La
comptence doit galement redevenir une priorit, tant pour dcider que pour conduire des
oprations saines et garantir dans tous les cas des ractions appropries de la part du
management et des conseils dadministration .
David WEITZNER et James DARROCH (2009) estiment que la leon tirer de la crise est
que la rglementation ne sera jamais assez suffisante sans une rforme thique (cit par
Belabes (2013)).
Le Comit de Ble sur le contrle bancaire a ritr le rle cl que joue une bonne discipline
de march pour favoriser un systme bancaire sr et solide. Cette autorit de contrle doit
sassurer que les banques disposent de politiques et procdures appropries, notamment de
critres stricts de vigilance lgard de la clientle, garantissant un haut degr dthique et de
professionnalisme dans le secteur financier14.

2- La finance islamique constitue-t-elle un remde aux crises financires

la fin des annes 1950 les professionnels, les conomistes ainsi que des universitaires
musulmans thorisent la possibilit de crer un systme financier alternatif la finance
traditionnelle et conforme aux enseignements du Coran. Le premier essai dinstauration
dinstitution financire islamique tait par la cration du Pilgrims Administration and Fund
(Tabung Haji) en Malaisie (1956), tentatives qui chourent lpoque. Au dbut des annes
1960, en gypte et en Malaisie, il y a eu cration d'institutions financires conformes aux
principes conomiques islamiques. Aprs avoir ralis des performances relativement faibles,
12

Rapport 2009 de lAMF sur les agences de notation

R. Ricol, (2008), Rapport sur la crise financire au Prsident de la Rpublique, Septembre, p .7
http://www.ladocumentationfrancaise.fr/var/storage/rapports-publics/084000587/0000.pdf
14
Banque des Rglements Internationaux (2012): Principes fondamentaux pour un contrle bancaire
efficace , Comit de Ble sur le contrle bancaire, Septembre 2012
13

14

la finance islamique a commenc se dvelopper au dbut des annes 1970 avec la monte de
lattachement religieux des populations du monde musulman et la flambe du prix du ptrole.

Les modes de financement islamique

En contraste avec la finance conventionnelle, la finance islamique offre une large gamme
dinstruments financiers non spculatifs et exemptes dintrts reconnus comme tant les
principales causes des crises quendure le systme financier international (Elmeziane
(2013)).
Les principaux modes de financement islamique bass sur le principe de Partage des Pertes
et Profits sont: la (partenariat passif) et la Musharaka (partenariat actif). En vertu des
dispositions du premier mode, Mudaraba, le profit est distribu entre la banque (rabb-al mal)
et un entrepreneur (mudarib) selon un ratio quil convient de dterminer au moment de la
signature du contrat. Les pertes financires sont supportes exclusivement par le prteur.
L'emprunteur ne perd que le temps et les efforts investis dans l'entreprise. Cet arrangement,
par consquent, met efficacement le capital humain au pair avec le capital financier. En
Musharaka, sil y a plusieurs apporteurs de fonds, et ces parties investissent dans des
proportions variables, alors les profits (ou pertes) sont partags strictement en fonction de leur
apport en capital respectif.
Une forme particulire qui est souvent utilise pour remplacer le crdit hypothcaire15 est la
Musharaka dgressive : Cest un contrat entre la banque (partenaire financier) et le client par
lequel les deux parties conviennent dentrer en partenariat pour lacquisition dun bien mais
la condition que le financier se dsiste progressivement en vendant sa part au bnficiaire un
prix convenu et selon un chancier dtermin. Avec cette mthode, les droits de proprits
de la banque vont progressivement diminuer et le client deviendra la fin du contrat le
propritaire final du projet.
La Musharaka permet la titrisation par un sak obligation islamique puisque le titre
reprsente un actif rel (pour la version dgressive, un bien immobilier rel). Si le projet na
pas commenc et il ny a que de largent, les certificats ne peuvent tre vendus, car on ne peut
vendre de largent pour de largent et avoir une augmentation (riba).
Traditionnellement, le mode de financement Mudaraba a t employ dans linvestissement
des projets avec des priodes courtes, alors que la Musharaka est utilis dans des projets
dinvestissement long terme. Les certificats de Mudaraba et Musharaka reprsentent un
15

Un crdit hypothcaire est un crdit accord sous la condition de mise en hypothque d'un ou plusieurs biens
immobiliers constituant le patrimoine de l'emprunteur. L'hypothque peut tre effectue sur le bien immobilier
pour l'achat duquel un crdit est demand, mais aussi sur un bien immobilier indpendant de la demande de
crdit. En cas de non-remboursement du crdit, la banque a la possibilit de saisir et vendre le bien immobilier
hypothqu.
http://pret-hypothecaire.comprendrechoisir.com/comprendre/credit-hypothecaire-definition

15

actif rel et rien de plus. Il est interdit de rajouter de lopacit en faisant une deuxime
titrisation ou en y rajoutant des produits drivs pour lui donner un profil rendement-risque
plus attrayant. On voit donc que par limplmentation du principe de partage des pertes et des
profits, les produits financiers islamiques vitent de crer une conomie financire dcouple
de lconomie relle (Chapra (2008)).
Il existe dautres modes de financement bass sur le principe du cot plus marge, il sagit
principalement de la Murabaha et de l Ijara. Sagissant de la Murabaha, la banque islamique
achte un bien et le revend ensuite son client un prix augment dune marge fixe. Ce prix
de vente est payable terme. La murabaha ne peut jamais faire lobjet dune titrisation car il
sagirait dun titre qui ne reprsente pas un actif rel, mais bien un paiement en argent futur.
Un tel titre serait lquivalent dun dpt terme ou dune obligation avec intrt et
constituerait donc de la riba.
Pour la validit du contrat Murabaha, les conditions suivantes sont requises: lobjet du contrat
doit tre licite et il doit appartenir au vendeur au moment de la vente. Le bien doit avoir une
valeur relle et non montaire, il doit tre clairement prsent lacheteur. La vente doit tre
immdiate ; si la vente est conditionne par un vnement futur, le contrat nest pas valable.
Le prix de revient, la marge bnficiaire de lorganisme financier et les dlais de paiement
doivent tre pralablement connus, fixs et accepts par les deux parties contractantes. Dans
la Murabaha, la banque, ou plus gnralement le bailleur de fonds, devient propritaire du
bien. En outre, elle ne peut pas se dcharger de sa responsabilit par la titrisation : Ceci a un
effet disciplinant trs fort.
Sagissant de lIjara, cest un contrat de location aux termes duquel la banque achte un bien
auprs dun fournisseur et le loue lentrepreneur en contrepartie d'un loyer priodique
prdtermin contractuellement. Quant lIjara Wa-Iktina, cest une forme d'Ijara qui permet
lentrepreneur, l'expiration de la priode de location, dacqurir automatiquement la
proprit de l'actif. La seule diffrence avec le contrat crdit-bail classique rside dans le fait
que la banque ne peut pas se permettre de facturer des intrts au cas o lentrepreneur
nhonore pas ces engagements dans les dlais prvus.
La finance islamique et lthique
La finance thique consiste intgrer des critres extra-financiers (thiques, solidaires,
environnementaux et de gouvernance) dans les dcisions de placements et la gestion de
portefeuilles 16.
Ces critres sont de plus en plus pris en compte par les investisseurs.
La finance islamique a pour finalit damliorer la condition de lhomme, dtablir lquit
sociale et de prvenir linjustice dans les changes commerciaux. Cest dailleurs l lorigine

16

http://www.novethic.fr/novethic/upload/etudes/Synthese_Marche_ISR_2010.pdf

16

de linterdiction de lintrt et de son remplacement par un systme de partage des profits et

des risques (Novethic (2009)17).
La finance islamique est proche de la finance thique. En effet, plusieurs interdictions
distinguent la finance islamique de la finance classique :
-

Prohibition du Riba : lintrt est prohib, que ce soit riba augmentation ou

lchange de mme biens dans diffrentes quantits (par exemple une bote de dattes
pour deux botes de dattes de moindre qualit) et ceci pour viter toute forme
dinjustice. Dans ce cadre, largent est considr comme un simple moyen dchange
et largent non corrl lapport dun effort humain nest pas jug mme de crer la
moindre valeur, do lillgalit de tout intrt pay sur la mise disposition dune
somme dargent.

Interdiction du Gharar : Dfinissons dabord le terme de Gharar. Selon ABOU

HAMDAN Malek (2013), le Gharar interviendrait de deux manires principales
: (1) si lon ignore la survenance ou non de lobjet de la vente ou de son terme (on
parle alors d ignorance de la survenance : al-Jahlu bil Husul) ; et/ou (2) si lon
ignore les caractristiques et les attributs de lobjet, voire les conditions de lchange
(on parle alors dignorance , Jahalah, ou dobjet inconnu : Majhul). A partir de
l, et linstar dIbn Taymiyyah, Dharir (1995) dfinit le Gharar comme tant :
Majhul al-`Aqibah ou ce dont les consquences sont inconnues (ou caches, ou
encore : incertaines) ou ce dont on ignore lissue (ou le destin) .
Il ressort ainsi que ce terme dsigne toute vente caractre alatoire ou possdant un
lment indfini, ambigu, cach ou dpendant dautre vnement qui peut tre relatif
au prix, au dlai de livraison ou lobjet de la vente. La vente dobjets dont lexistence
et les caractristiques ne sont pas certains, tels que la vente du poisson dans la mer,
sont considrs comme injustes et donc interdits. Un contrat, dont lobjet est
lincertitude, est rput ainsi nul.

17

Interdiction du Mayssir : les jeux du hasard et par extension toute spculation sont
interdites. Cette doctrine interdit donc tout investisseur laccs au march des
produits drivs (options, forwards, futures, swaps,). ce titre, Klein (2014) avance
que pour loption, qui est un contrat juridiquement indpendant commerant un
droit sur un actif, en raison du paiement dune prime pour ce droit, du diffr de
payement du prix et du transfert de proprit de lactif, et de la prsence importante
de gharar et de maysir, les options financires prsenteraient de nombreuses
caractristiques contraires au fiqh. En outre leur tolrance en raison dun principe de
ncessit semble disproportionne. Ainsi, pour pertinente que soit lutilisation des
options financires, la finance islamique, si elle cherche respecter les canons du
fiqh, peut difficilement accepter cet outil financier. Il lui faut pourtant sorienter vers

NOVETHIC (2009), Finance Islamique et ISR : convergence possible ? ,

2009, http://www.novethic.fr/fileadmin/user_upload/pages_statiques/Note_finance_islamique.pdf

rapport

17

des instruments prsentant des caractristiques optionnelles si elle souhaite gagner en

efficience et grer les risques auxquelles elle est expose .
-

Principe des 3 P : partage des pertes et profits : lconomie islamique considre

injuste des contrats o une partie peroit des profits sans risque ; qui veut avoir un
profit doit galement risquer une perte. Il est par exemple interdit de raliser un profit
financier tel quune pnalit de retard sur un dbiteur en dfaut de paiement.

L Asset-Backing tangibilit de lactif : les contrats doivent porter sur des actifs
licites pour rpondre des critres thiques.

La pense financire islamique est donc oriente de manire crer une culture o les agents
conomiques dpensent et redistribuent seulement les fonds dont ils disposent vraiment. Ces
principes fondent la base thique de la finance islamique comme une thique daffaires, avec
une orientation vers le bien-tre de la socit en gnral, le partage des risques, lintgrit et
lquit. Un autre principe de la finance islamique est la Zakat , selon lequel lentrepreneur
ou linstitution financire18 doit redistribuer une partie de son profit (2.5%) annuellement
parmi les personnes les plus pauvres, vise adoucir les ingalits dans la socit. Cest une
obligation de partage qui sapplique sur les gains raliss.
Le systme financier, pour tre en mesure de promouvoir la justice, en plus d'tre solide et
stable, doit rpondre au moins deux conditions fondes sur des valeurs morales : le partage
de risques (afin de ne pas dplacer la totalit de la charge des pertes l'entrepreneur) et la
mobilisation dune part quitable des ressources financires par les institutions financires
( qui devrait tre disponible aux pauvres pour aider liminer la pauvret, dvelopper
l'emploi et l'auto-emploi, aidant ainsi rduire les ingalits de revenu et de richesse)
(Chapra (2009)).
Les institutions financires islamiques doivent respecter ces principes dans laccomplissement
de ces activits financires et cest aux conseils de conformit la charia (Sharia Compliant
Board) quincombe la responsabilit de contrle des activits de ces institutions. Ceci permet
de renforcer la confiance aux banques, qui reprsente un lment cl dans la finance
islamique.
Ainsi que lexplicite Gueranger (2009), La finance islamique peut, en effet, tre considre
comme un compartiment de la finance thique car elle se caractrise, avant tout, par une
dimension morale et socialement responsable. Elle peut alors rpondre un besoin qui va
au-del du financement .
18

Selon lavis de lautorit judiciaire de la zakat, , (2009) La Zakat sur les socits par
actions en tant que personne morale est due dans les cas suivants :
- La dlivrance d'un texte juridique imposant le paiement de la zakat
- Le systme de base comprend ceci.
- La dcision de l'assemble gnrale de la socit de le faire.
- Le contentement des Actionnaires personnellement (c'est dire, une procuration des actionnaires pour que la
socit pays la zakat) source :
[( 2009) 55 / 1430 2009 -
], http://www.zakathouse.org.kw/Publication/CORRECTIONS%202011.pdf

18

Pour les plus convaincus, les prouesses enregistres par la finance islamique au quotidien et sa
forte rsilience face la crise financire svre qui secoue le capitalisme financier annoncerait
une tendance lourde de changement paradigmatique en faveur d'une finance plus responsable
car plus thique (Elmeziane (2013)).

3- Lactivit bancaire islamique dans le contexte de la crise et sa place

dans la rgion du Maghreb

Les consquences de la crise sur le dveloppement de la finance islamique

Jouini et Pastr (2009) citent trois facteurs qui ont influenc le dveloppement de la finance
islamique: la manne ptrolire, une communaut attache aux valeurs de lIslam et une
volont politique dans les pays musulmans o les responsables ont travaill pour le
dveloppement de cette discipline sous le contrle de ltat. Selon Rodney WILSON (2009),
la crise financire des subprimes et la rcession conomique qui a suivi ont encourag les
conomistes mondiaux envisager des solutions financires alternatives. Lattention sest
porte sur la finance islamique comme un modle alternatif. Ridha SAADALLAH (2012)
avance que Lactuelle crise financire a renforc lattractivit de la finance islamique, en
offrant beaucoup, et notamment en Occident, loccasion de se rendre compte du fort
potentiel de stabilit que renferme la finance islamique. Ce pouvoir stabilisateur attribu la
finance islamique donne cette dernire un attrait particulier en matire de politique de
dveloppement . Ltude de Kammoun et Abidi (2013) a montr que les banques islamiques
ont trouv dans la crise une occasion pour gagner des parts de march relatifs notamment aux
produits de financement participatifs. Ltude de Weill (2013) montre des diffrences en
termes de stabilit financire lorsque les petites et les grandes banques (dfinies par rapport
un seuil de 1 milliard de dollars dactifs totaux) sont considres sparment. Les petites
banques islamiques ont des z-scores suprieurs aux petites banques conventionnelles. Comme
une plus grande mesure du z-score est associe une plus grande distance de linsolvabilit,
les petites banques islamiques bnficieraient donc dune plus grande stabilit financire.
Mais dans le mme temps, les grandes banques islamiques ont des z-scores plus faibles que
les grandes banques conventionnelles, ce qui suggre quelles ont une moins grande stabilit
financire. Ainsi lenseignement principal de cette tude est que la relation entre secteur
bancaire islamique et stabilit financire dpendrait de la taille des banques islamiques.
Il apparat que la finance islamique prsente un grand enjeu autant pour les conomies
modernes que pour les pays en dveloppement. Les facteurs qui ont caus ou contribu au
dveloppement et la propagation de la crise ne sont pas autoriss en vertu des rgles et des
directives de la charia. De ce point de vue, la crise financire mondiale actuelle peut tre
perue comme un vritable test de la rsistance de l'industrie des services financiers
islamiques et sa capacit se prsenter comme une alternative plus fiable au systme
financier classique (Kabiret KAYED (2011)). Toutefois, Belabbes (2014) relve que ltude
19

des principes de la finance islamique ne permet pas, elle seule, de rsoudre la question de
la relation entre finance islamique et stabilit financire sans prendre en compte les
conditions de possibilit. D'o la ncessit de la complter par des tudes empiriques pour
analyser la variabilit de la pertinence des principes dans des contextes varis .
Beck, Demirg-kunt et Merrouche (2010) apportent un complment dexplication quant la
rsistance des banques islamiques la crise. Selon eux, il ny a pas eu de grandes diffrences
entre les banques conventionnelles et celles islamiques. Cependant, le fait que ces dernires
ont accru leurs liquidits lapproche de et pendant la crise explique pourquoi elles se sont
mieux comportes.
Plusieurs banques islamiques ont chapp aux crises financires graves et la croissance de
leurs actifs durant 2008-2009 est plus leve que celle des banques conventionnelles, ce qui
contribue la stabilit conomique et financire (Hasan et Dridi, (2010)).
Le groupe Al Baraka Bank a prserv sa rentabilit financire dans une conjoncture
conomique et politique difficile marque par la crise conomique et financire mondiale19.
Ce groupe a une prsence gographique tendue dans quinze pays, qui leur tour fournissent
leurs services travers plus de 425 agences. Al Baraka est prsente en Jordanie, Bahren,
Soudan, le Pakistan, l'Afrique du Sud, le Liban, l'Irak, l'Arabie saoudite, l'Indonsie et en
6 pays arabes mditerranens : la Tunisie, la Turquie, l'gypte, l'Algrie, la Syrie et la
Libye20.

19

Les communiqus de presse du groupe ABG en ligne :

(http://www.albaraka.com/default.asp?action=category&id=91 ) et le Rapport annuel (2009) dABG
20
www.albaraka.com et Rapport annuel (2012) dABG

20

Fig.1 : Lvolution de la situation financire de la banque entre 2008 et 2012

Total Actifs

Total Dpots Clients

(US $ Millions)

(US $ Millions)

30
20
15
10
5
0

20
10
0
2008

2009

2010

2011

2008

2012

Total financement et
investissement

2009

2010

2011

2012

Bnfice net d'exploitation

(US $ Millions)

(US $ Millions)

500

20

400

15

300

10

200

100

0
2008

2009

2010

2011

2012

2008

2009

2010

2011

2012

Source : Rapport annuel (2012) dABG

Ces graphiques (figure1) et les rapports annuels du groupe ABG montrent que :
- Malgr que 2009 tait l'une des annes les plus difficiles pour les banques et institutions
financires partout dans le monde en raison des rpercussions de la crise financire
mondiale, le groupe bancaire islamique, bas au Bahren, Al Baraka Banking Group
BSC (ABG), a annonc qu'il a ralis une bonne croissance de ses bnfices
d'exploitation totaux de 8% et de 4% de son bnfice net avant impts et provisions.
Cette croissance reflte les amliorations significatives, dans toutes les sources de
revenu l'arrire de la croissance soutenue de l'actif de 21%, croissance des dpts et
comptes de placement de 24%, hausse du financement et des investissements de 17%,
hausse des actifs liquides de 21%, ainsi qu'une hausse du total des fonds propres de
12%, selon ses rsultats financiers pour l'anne 2009. Cheikh Salah ABDALLAH
KAMEL, affirme que ce rsultat vient tmoigner de la grande capacit du groupe
bancaire prserver sa rentabilit financire dans une conjoncture conomique et
politique difficile marque par la crise conomique et financire mondiale 21
- la fin de 2010, le groupe tait un stade avanc dans la cration d'un bureau de
reprsentation en Libye eu gard limportance de ce march , et ceci reprsente
l'un de ses objectifs en vertu de sa stratgie d'expansion moyen terme. Le groupe a
21

http://www.lemaghrebdz.com/?page=detail_actualite&rubrique=Nation&id=29848

21

pour objectif de participer au dveloppement et la prosprit du peuple libyen aprs la

rvolution de 201122. Dans la presse, le chef du groupe Al Baraka base Bahren
dclare que le groupe tudie la cration d'une banque islamique part entire en
Libye en 2013 qui propose un pack de varit de services bancaires avec un capital
initial de 100 millions dollar 23.

Place de lactivit bancaire islamique dans la rgion du Maghreb :

Les pays du Maghreb et lgypte taient faiblement intgrs aux marchs financiers
internationaux, ce qui a permis de limiter considrablement la transmission financire de la
crise (EL MOUHOUB MOUHOUD (2012)).

Fig.2 : Actifs bancaires islamiques dans le monde

Reste du Monde

GCC

Malysia

Source: Ernst &Young: World Islamic Banking Competitiveness Report 201314

Figure 2 montre le dveloppement des actifs bancaires islamiques en Malaisie, dans les pays
du golfe (GCC : Gulf Cooperation Council (Conseil de coopration du Golfe) compos de
l'Arabie Saoudite, de Bahren, de Oman, du Qatar, des mirats Arabes Unis et du Koweit)
ainsi que dans le reste du monde. Elle montre que le dveloppement des banques islamiques a
connu des diffrences sensibles selon les pays. Les pays du Golfe, ainsi que la Malaisie, sont
considrs comme les prcurseurs de la finance islamique.
Malgr le dveloppement important dans le reste du monde, la finance islamique a connu un
faible dveloppement dans les pays du Maghreb mais les modifications lgislatives et
rglementaires peuvent crer un environnement appropri pour son volution24. Cela peut
paratre surprenant si on sait que la population est trs sensible l'argument religieux en
22

http://www.albaraka.com/default.asp?action=article&id=406
http://ara.reuters.com/article/idARAL5N0CW23W20130409
24
Standard & Poor's (2014), Islamic Finance Could Make Inroads Into North Africa, RatingsDirect
(www.standardandpoors.com/ ratingsdirect)
23

22

matire d'pargne et de financement. Ceci pourrait en revanche tre expliqu par la

sous-bancarisation de leurs populations. Pierre JACQUET (2008) avance en effet que les
populations de ces pays restent sous-bancarises. C'est pourquoi nous pouvons imaginer que
certaines banques islamiques du Golfe pourraient envisager une diversification gographique
et ainsi pntrer le march bancaire islamique au Maghreb l'avenir, d'autant plus que les
changements politiques rcents en Afrique du nord pourraient acclrer un tel dveloppement.
A. Demirguc-kunt, L. Klapper, D. Randall, et J. Sonnenschein, (2013) ont effectu une
enqute sur lavenir des banques islamiques en Afrique du nord, et ont mesur, via une tude
statistique, le taux de prfrence pour cette classe de services bancaires, dans cinq pays de la
rgion savoir, le Maroc, lAlgrie, la Tunisie, lgypte plus le Ymen au moyen orient.
Cette tude montre que 54% des marocains prsentent une nette prfrence pour les services
bancaires islamiques , qui sont appels au Maroc les services bancaires alternatifs . Et
49% des algriens prfrent les services bancaires islamiques, alors que seuls 31% des
tunisiens vont dans cette tendance.
Cette tude avance que les populations des 5 pays, sujets de cette enqute, nont quune faible
connaissance des dtails des services bancaires islamiques.
Les auteurs ne mentionnent pas les raisons lorigine de la stagnation de la finance islamique
dans la rgion. Cependant, un relvement du taux de bancarisation peut contribuer, selon les
auteurs, augmenter la demande aussi bien pour la finance islamique que conventionnelle. La
familiarisation des clients potentiels avec les services de la finance islamique pourrait aussi
augmenter la demande pour les produits islamiques.
En Algrie, la jeune exprience du banking islamique a dmontr la viabilit et le bien fond
du modle bancaire charia compatible oprant dans un milieu totalement conventionnel. Et les
raisons de ce succs, certes tout relatif mais certain, est la sagesse et la perspicacit des
promoteurs de ce projet dune part et la bienveillance et louverture desprit des autorits de
supervision dautre part (Hideur (2013)).
Selon Abdelilah NGHAIZI (2013) parmi les atouts du Maroc permettant le dveloppement
des activits financires islamiques : Sa situation gostratgique, lui confrant le statut de
plate-forme entre lEurope et lAfrique, un dynamisme conomique qui, jusqu prsent, na
t affect que lgrement par la crise financire et son faible taux de bancarisation de la
population offrant aux banques dinvestissement islamiques des opportunits considrables de
collecte de lpargne.
En Tunisie, la participation des banques islamiques dans lconomie Tunisienne est toujours
trs limite. Les actifs de deux banques islamiques (Al Baraka et Zitouna) ne dpassent pas
les 1400 millions de dinars, soit 2,5% du total des actifs du secteur. En effet, dun point de
vue rglementaire, les gouvernements doivent autoriser les nouveaux entrants (et leurs
produits) tout en prservant la stabilit du systme bancaire. Ainsi, louverture de ce march
pourrait conduire les banques (acteurs traditionnels et nouveaux entrants) prendre plus de
risques pour conqurir des parts de march (Chaabouni et Ghanoudi (2013)).

23

Tout ceci nous laisse penser quil faut runir diffrents facteurs (conomiques, politiques,
rglementaires et thiques) pour le dveloppement de la finance islamique dans la rgion du
Maghreb.

4- Les dfis de la finance islamique

Plusieurs travaux de recherche ont montr la faisabilit et la viabilit du systme financier
islamique [Shamshad AKHTAR (2008), Andrew SHENG et Ajit SINGH (2012), Mansoor
KHAN et Ishaq BHATTI (2008)]. Nanmoins, la finance islamique est appele relever un
certain nombre de dfis.
En fait, la finance islamique est encore ses dbuts et le total de ses actifs correspond moins
de 1% du total des actifs financiers mondiaux25. En outre, il ne reflte pas vritablement la
philosophie des enseignements islamiques. Le respect de l'quit et lutilisation des modes de
partage de profit et risque sont encore trs faibles, tandis que le mode d'endettement est
prpondrant. En outre, mme dans le cas des modes dendettement, toutes les conditions
fixes par la charia ne sont pas fidlement observe causes de l'utilisation dastuces
juridiques (hiyal). Ceci est en partie d un manque de comprhension des objectifs ultimes
de la finance islamique, ainsi que la non-disponibilit de personnel qualifi (Chapra (2009)).
En outre, Lahlou (2014) dnonce dans son papier les pratiques dans certains pays, notamment
la Malaisie qui laissent penser que le systme financier islamique, qui est encore en
gestation, risque de sorienter vers cette tendance dterminer le rendement du capital a
priori. En effet, la transaction la plus commune, commodity murabaha transaction, ou encore
le Tawarruq organis, est une transaction qui a surtout pour rle de promouvoir la liquidit
dans un march assez rticent revendre les actifs issus du march primaire. Ainsi le risque
de liquidit, tant trs important au niveau des IFI, ces dernires ont tendance lancer des
produits relativement assimilables certains produits conventionnels dans le but de financer
la liquidit. Ceci se traduit par la fixation, communment admise, de taux de profits cibles
qui ressemblent normment des taux dintrt pour les financements au jour le jour et les
autres financements court terme. Donc, le systme nest pas tout fait prt, prsent,
jouer un rle important pour assurer la stabilit du systme financier international. On sattend
cependant ce que le systme va progressivement prendre de l'ampleur avec le du temps et de
complter les efforts actuellement dploys l'chelle internationale.

25

A. Demirguc-Kunt, L. Klapper, D. Randall, and J. Sonnenschein, (2013) op.cit. et Anouar Hassoune, Tour
dhorizon de la finance islamique : La finance islamique, un compartiment thique du march de l'argent

24

Adel AHMED (2010) estime que l'adoption de certains des lments du systme islamique,
qui sont aussi une partie du patrimoine occidental, est indispensable pour assurer la sant et la
stabilit de l'conomie mondiale. En effet, il faut sassurer gnralement que :
-

Toutes les institutions financires, et pas seulement les banques commerciales, sont
correctement rglementes et surveilles afin qu'elles restent en bonne sant et ne
deviennent pas une source de risque systmique.
L'effet de levier doit tre contrl afin de s'assurer que le crdit ne dpasse pas la
capacit de l'emprunteur rembourser.
Le besoin de crdit doit se limiter principalement des transactions qui sont lies au
secteur rel de manire veiller ce que l'expansion du crdit se dveloppe en
parallle avec la croissance de l'conomie relle et ne favorise pas la spculation
dstabilisatrice et le jeu de hasard.

Selon Kabir et Kayed (2011), les gestionnaires et les conseils de surveillance des institutions
financires islamiques doivent d'abord duquer et informer leurs employs, clients et toutes
les parties prenantes sur les vertus et les principes de la finance islamique. Par ailleurs, ils
affirment que la finance islamique ne doit pas cibler la population musulmane exclusivement,
elle doit saffirmer sur le terrain en attirant des clients non-musulmans.

CONCLUSION

La crise conomique mondiale, parat lie des crises financires engendres par des produits
financiers utilisant des taux dintrts et qui sont prohibs par la Charia. Les alternatives que
le systme financier islamique propose, qui sont principalement ladossement des actifs
rels et le principe de partage des pertes et des profits, pourraient permettre dintroduire plus
de stabilit dans le systme financier.
Ce document ne peut pas prtendre que la finance islamique pourrait tre la solution parfaite
la crise financire mondiale. En revanche, nous pensons que la finance islamique constitue
une alternative qui a fait la preuve de sa rsilience, de sa capacit de croissance et de sa
maturit. Il se peut que la mise en uvre d'une honnte thorie de la finance islamique est
potentiellement capable dviter de telle crise vu que beaucoup de facteurs qui ont caus ou
contribu au dveloppement et la propagation de la crise ne sont pas autoriss en vertu des
rgles et des directives de la charia islamique.
Lintroduction des produits islamiques ne va pas en elle-mme corriger le systme financier
international. Toutefois, la finance islamique pourrait se positionner comme un systme
alternatif pour la finance mondiale.

25

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30

REPENSER LE CONTRLE CHARIATIQUE DES

OPRATIONS BANCAIRES ET FINANCIRES ISLAMIQUES
Anfel BOUDJELAL26
INTRODUCTION :

La finance est lconomie ce que le sang est au corps humain. Par finance *, il faut
comprendre les flux dargent qui circulent via des canaux et des circuits, formels ou
informels, dans une conomie donne. La performance de tout systme financier se mesure
par sa capacit mobiliser les excdents de financement en vue de les canaliser vers les
circuits formels de lconomie pour pouvoir financer le dveloppement et la croissance dun
pays. Lavnement de la finance islamique vient justement renforcer la performance du
systme financier en permettant des agents conomiques, excdent ou dficit de
financement, qui boudent le systme en place cause de lintrt prohib, daccder aux
circuits formels de lconomie une fois cres les institutions qui rpondent leur convictions
religieuses. La finance islamique vient en fait embellir le monde de la finance dune manire
gnrale en proposant des produits nouveaux et innovants par rapport aux produits
conventionnels. Les agents conomiques, publics ou privs, particuliers ou entreprises, sont
libres de choisir les produits qui rpondent au mieux leurs attentes27. La finance islamique
fait dsormais partie du patrimoine intellectuel de lhumanit et elle est prsente dans plus de
75 pays du monde. En outre, elle est enseigne de par le monde dans de prestigieuses
universits. Ayant compris cette ralit, pourtant si simple, Londres sattelle devenir le
26

Doctorante en Banque- Finance -Assurance

Universit Ferhat Abbas Stif, Algrie.
*
Le mot finance vient du latin finare qui veut dire fixer une indemnit ou une amende (du saxon fine
qui veut dire amende). Mais en termes conomiques, le mot finance dsigne ce qui se rapporte largent.
Avec le dveloppement des systmes modernes de financement, on distingue dsormais deux types de finance :
la finance directe ou finance de march (bourse des valeurs mobilires)- et la finance indirecte - celle des
intermdiaires financiers (banques et autres tablissements financiers). Mais dans le jargon financier actuel, la
finance fait rfrence au terme appliqu l'achat ou la vente de titres juridiques donnant leurs dtenteurs des
droits spcifiques sur un ensemble de flux montaires futurs. Ces titres sont appels actifs financiers ou valeurs
mobilires, et comprennent principalement les obligations, les actions et les prts effectus par les tablissements
financiers. La finance islamique ne sort pas de ce contexte mais elle dsigne un mode dinvestissement et de
financement fond sur les principes de la charia, qui proscrit notamment les prts intrt, la spculation
dcouvert et certaines formes de titrisation des crances, dont les produits drivs.
27
Il est noter que la finance islamique nest pas une finance communautaire c..d. destine exclusivement aux
personnes de confession musulmane. Lexprience des banques islamiques montre que parmi leur clientle, elles
comptent bien des clients non musulmans. On ne citera que 2 exemples : 1. En faisant appel aux capitaux
islamiques lors de son mandat de Prsidente des Philippines (1986-92), Mme Corazon Aquino, a justifi sa
dcision en invoquant un vieil adage : peu importe la couleur du chat, pourvu quil attrape la souris. 2. Antoine
Decitre, directeur gnral de Velcan Energy, producteur indpendant dhydrolectricit cot paris a dcid de
financer la construction dun barrage en Inde par lmission de Sukuk islamiques. Interrog, il rpond : lislam
est bien adapt notre mtier . Cf. LExpansion, no 736, dcembre 2008, p. 92.

31

centre mondial de la finance islamique, alors que certains pays arabo-musulmans tergiversent
encore lui rserver la place quelle mrite.
Hormis les produits nouveaux proposs par lindustrie des services financiers islamiques, la
finance islamique porte en elle les germes de la stabilit et de la bonne gouvernance, tant
prne par les acteurs de la finance conventionnelle, mais pas toujours russies, au vu des
crises rcurrentes et de la dbcle financire actuelle qui continue de dfier les thoriciens, les
autorits de rgulation et les professionnels de lindustrie. La mise en place dun contrle
chariatique, en sus des audits internes et externes traditionnels, constitue un lment nouveau
qui renforce la tendance actuelle la recherche dune bonne gouvernance.

2. Fragilit du systme financier classique :

Le systme financier actuel, bas sur la pratique de lintrt, sest dvelopp dans un contexte
de drfrenciarisation 28. La question de l'interdiction de la pratique de lintrt a
longtemps attir l'attention de philosophes clairs dAristote trois (03) sicles avant
Jsus-Christ Michel Tibon-Cornillot au 21e sicle, en passant par Proudhon29 et autres
penseurs occidentaux ; elle concerne galement les trois religions monothistes lexception
toutefois de lancien testament qui, curieusement, autorise le prt intrt avec un non juif.
Vous ne prterez usure votre frre, ni de largent, ni du grain, ni quelque autre chose
que ce soit, mais seulement aux trangers (Deutronome, XXIII, 19-20). Cette exception,
authentifie ou non, est devenue une pratique gnralise avec lavnement de la rvolution
industrielle en Europe partir du XVIIIe sicle*. Le Coran a fait allusion cette pratique en la
condamnant vivement30.
La pratique de lintrt nest pas le seul obstacle. Il existe bien dautres pratiques
incompatibles avec les rgles de la Charia telles que la spculation dcouvert gnratrice
de bulles financires dvastatrices pour les conomies modernes, la vente terme de devises
ou la titrisation des crances, une nouvelle pratique gnratrice dune nouvelle instabilit

28

Propos du philosophe franais Michel Tibon-Cornillot loccasion d'une confrence sur la finance islamique
donne Paris le 11 Novembre 2010 l'IIIT-France. La drfrenciarisation est un mot qui nexiste pas dans
le dictionnaire. Cest un nologisme propos par le Professeur M. T-Cornillot pour dmontrer que la pratique de
lintrt est dnue de toute rfrence philosophique, religieuse, morale ou mme intellectuelle. En dautres
termes, la rfrence est la non pratique de lintrt.
29
Proudhon soulve le problme de l'galit dans l'change entre les ouvriers et les patrons, les acheteurs
et les vendeurs, les emprunteurs et les prteurs. Pour mettre en application ses ides, Proudhon a fond en 1849
sa banque d'change qui prte sans percevoir d'intrt proprement dit. Cf. Henri Denis, Histoire de la pense
conomique, PUF, p. 382, 5e dition, 1977.
*
Bravant l'interdiction du prt intrt, une caste de fortuns s'est constitue en moneylenders, conformment au
texte de l'ancien testament (Deutronome, XXIII, 19-20).
30
Cest cause des iniquits de ceux qui professent le judasme que Nous avons rendu illicites les bonnes
nourritures qui leur taient licites, et aussi pour avoir dtourn trop de gens de la voie de Dieu, (et aussi) parce
quils pratiquent illicitement lusure qui leur tait pourtant interdite . (Sourate IV; verset 160-161).

32

financire vulgarise sous lappellation marchs de produits drivs 31. La crise des
subprimes a dmontr les limites, voire les dangers de telles innovations financires qui
ont pris ensuite lappellation de produits financiers toxiques parce qu'ils sont gnralement
comptabiliss hors bilan, dissimulant ainsi les risques collatraux associs aux transactions
financires de produits drivs, non adosss des actifs rels.

3. Le dficit de gouvernance du systme financier conventionnel

Un autre problme, et non pas des moindres, qui caractrise le systme financier
conventionnel est labsence dun organe de supervision et de contrle des oprations
financires lchelle plantaire. Ce problme a t accentu par lacclration du phnomne
de globalisation financire qui a fait du facteur capital un instrument qui chappe toutes
les lois et rglementations de contrle de change en raison de ce qui est aujourdhui connu
sous lappellation des 5D, savoir : la Dsintermdiation, la Drglementation, le
Dcloisonnement des marchs, la Dmatrialisation des marchs et le Dsengagement de
ltat.
Les autorits de rgulation dans le systme conventionnel peinent juguler la puissance des
financiers qui mnent le monde. Des penseurs occidentaux clairs connaissent bien cette
ralit mais restent impuissants devant un tel phnomne. Ils reconnaissent toutefois que le
capitalisme est malade de sa finance32. Lors dun sminaire organis par la Banque centrale de
San Francisco en 1985 sous le thme : The search for stability: the past 50 years , le
banquier amricain Robert Holland a dit : Je ne crois pas que l'instabilit financire soit ne
d'une mauvaise gestion ou dune mauvaise rglementation. Elle est inhrente la nature
mme du systme financier que nous avons mis en place et semblons aimer 33.

4. Lapport de la finance islamique : les Sharia Boards

Un des apports originaux de la finance islamique est le renforcement de la gouvernance des

marchs et des institutions financires islamiques en instituant des comits de la charia
31

Pour avoir une ide sur lampleur de ce march qui est compltement dconnect de la ralit conomique des
pays industrialiss, la capitalisation boursire des produits drivs slevait la fin de 2008 600.000 milliards
de dollars, alors que le PIB mondial peinait atteindre les 50.000 milliards $EU, soit une bulle de 12 contre 1,
c..d. que pour 1$ de production relle, on compte 12$ de produits drivs un bel exemple dune conomiefiction.
32
Cf. par exemple louvrage de Jean-Luc Grau, Le capitalisme malade de sa finance, Gallimard, 1998.
33
Robert C. Holland, 1985. The Problem of Financial Stability, in The Search for financial Stability: the Past
50 years (ed.), Federal Reserve Bank of San Francisco, p. 1, o on peut lire "I do not believe that financial
instability is born of bad management or lousy regulation. It is inherent in the kind of financial system we have
built up and seem to like"

33

(Charia Boards) qui contrlent, ex-ante, la conformit de toutes les oprations et transactions
par rapport aux injonctions de la charia. En effet, lire les acquis de cette nouvelle industrie,
le contrle chariatique reprsente un atout considrable puisquil a permis aux banques et
institutions financires islamiques de se prmunir contre les risques occasionns par les actifs
toxiques comptabiliss en hors bilan au niveau des banques et institutions financires
conventionnelles. Le bien-fond de ces Charia Boards a t renforc au lendemain de la
grande crise de 2008 o les banques et institutions financires islamiques ont bien rsist aux
soubresauts quont connus les banques capitalistes de par le monde cause notamment de
leurs portefeuilles en produits toxiques. Les banques et institutions financires islamiques
doivent leur salut aux Charia Boards qui leur interdisent la constitution dactifs financiers non
adosss des actifs rels. Alors que les divers plans de sauvetage des banques et institutions
financires conventionnelles, y compris les socits dassurance comme le gant amricain
AIG, ont cot trs cher au contribuable, leurs consurs islamiques nont rien pomp du
trsor public, cause notamment de la qualit des actifs quelles dtiennent et qui sont
gnralement conformes aux rgles de la charia. Cet acquis est comptabiliser lactif du
contrle chariatique exerc par les Charia Boards.

5. Dfinition et limites du contrle chariatique

Le contrle chariatique est un processus qui garantit la conformit d'un produit bancaire ou
financier par rapport aux prceptes de la charia ou loi islamique. Son domaine d'intervention
s'tale de la conception d'un produit bancaire ou financier, au lancement et la vulgarisation
de ce produit. Des contrles d'appoint ou audit sont donc ncessaires et qui peuvent prendre la
forme de visites inopines, de vrification de documents, de consultations ou de contrle des
diffrents services de la banque ou de l'institution financire.
Cependant, le contrle chariatique est un instrument ncessaire mais pas suffisant pour assurer
la stabilit financire et limiter les effets pervers des bulles financires. Un contrle rigoureux
de la part des autorits montaires est ncessaire pour cadrer les drives spculatives. Pour
preuve, le contrle chariatique n'a nanmoins pas prserv ces banques de lexplosion de la
bulle immobilire au golfe.

6. Gense du contrle chariatique dans les banques et institutions

financires islamiques

La charia islamique est un ensemble de principes, de rgles et de dispositions dduits des

deux sources authentiques de lIslam, le Coran et la Sunna. Ces principes et rgles ne sont pas
codifis pour tre directement accessibles aux juristes et aux tribunaux. Ils reprsentent, en
34

fait, une matire premire noble, sacre, quil va falloir codifier sous un langage simple et
actualis par rapport aux exigences du monde moderne. Les premires tentatives dans ce sens
remontent la moiti du 19e sicle lorsque ltat Ottoman a eu lide originale de publier,
pour la premire fois dans lhistoire du monde musulman, un code juridique connu sous le
nom de Majallat al-Ahkam al-Adliya (
 )

qui, se rfrant au rite
hanafite, constituait la loi qui rgissait tous les territoires de lempire Ottoman, y compris la
majorit des pays arabes dOrient.
Il sen est suivi dans les annes soixante et soixante-dix du 20e sicle une tentative
dlaboration dune loi civile commune pour les pays arabes puise dans la charia islamique
et tenant compte de tous les rites islamiques sans discrimination aucune. Mais cette tentative
na pas russi car la mission sest avre quasi impossible dans un contexte caractris par les
divergences politiques des pays arabes au lendemain de lindpendance de bons nombres
dentre eux, et mme ceux qui n'ont pas connu la colonisation tels les pays du Golfe.
Toutefois, lespoir renait du secteur financier avec la cration, partir des annes
soixante-dix, des premires banques islamiques. La mise en place de ces banques ncessite le
recours aux experts de la charia pour valider la conformit de leurs oprations aux injonctions
de la charia. La majorit des banques islamiques se sont dotes dorganes de contrle connus
sous le nom de Charia Boards (al-Hayt al-Chariya ) . Ce contrle chariatique a
pris des formes diverses. Nous essaierons, dans les paragraphes qui suivent, de retracer
certaines expriences de banques islamiques cres dans certains pays arabes, et de prsenter
ensuite les cas du Soudan et de la Malaisie o les autorits montaires sont activement
impliques dans la promotion et le contrles des oprations bancaires islamiques. Mais avant
de traiter ces cas, il est opportun de mettre en exergue certaines remarques lies au contrle
chariatique la lumire de trois dcennies de pratiques bancaires islamiques.

1. La diversit des pratiques bancaires et financires islamiques a donn lieu des

contrles chariatiques qui ont pris trois formes:
-faire appel aux services d'un conseiller en matire chariatique, ou bien
-cration d'une structure appele Comit Charia (Sharia Board).
-cration d'une structure centrale au niveau de la banque centrale qui se charge de la mise
en place et du suivi de toutes les oprations de contrle chariatique
2. Une diffrence existe quant l'organe charg de dsigner les membres du comit
charia: soit le Conseil d'administration, soit l'assemble gnrale. Cela a, selon le cas, des
implications sur le degr d'impartialit du contrle chariatique. Un comit charia choisi
par l'assemble gnrale a plus d'autonomie par rapport celui dsign par le conseil
d'administration.

35

3. La diffrence des opinions chariatiques sur la mme opration ou transaction a donn

lieu une diversit des fatwas, d'o la difficult d'harmonisation des produits et montages
financiers.
4. Certains chercheurs soulvent le problme d'appartenance d'un mme membre
plusieurs comits charia. Ces membres ont-ils rellement le temps de contrler les
oprations de l'ensemble des banques et institutions financires dans lesquelles ils sont
membres du comit charia34.
5. Certains chercheurs soulvent le problme des membres du comit charia qui sont en
mme temps actionnaires dans l'institution o ils sont appels exercer le contrle
chariatique35.

Tous ces problmes ont fait que l'Acadmie internationale du Fiqh islamique s'intresse de
plus en plus la question du contrle chariatique dans l'espoir d'arriver une harmonisation
du contrle chariatique de manire rtrcir le champ des divergences et rapprocher les
points de vue et les pratiques du contrle chariatique.
Dsormais, chaque banque a son comit charia (Charia Board) qui lui fournit lassistance en
matire de formulation des contrats de financement conformment aux prceptes de la charia,
assists par des juristes pour assurer la conformit au droit national du pays dans lequel opre
l'institution financire islamique. Le nombre de membres de ces organes consultatifs varie
dun expert sept, voire parfois plus. Les membres des comits charia peuvent tre rmunrs
par les banques elles-mmes suite une proposition faite par le conseil dadministration et
avalise par lassemble gnrale des actionnaires.

7. tude de certains cas pratiques de contrle chariatique

Il y a lieu de prciser que nous nous intressons l'exercice du contrle chariatique dans
certains pays arabo-musulmans. La pratique du contrle chariatique dans certains pays
europens a fait l'objet de travaux publis dans des revues spcialises, en France plus
particulirement36.

34

Cf. par exemple: Ahmad al-Islambouli, Rle des comits charia dans la rgulation des oprations des
institutions financires islamiques, papier prsent spcialement aux travaux de la 19 runion de l'Acadmie
internationale du Fiqh islamique, mirats Arabes Unis, 26/04/2009.
35
Ibid.
36
Cf. les articles d'lisabeth Forget dans les Cahiers de la Finance Islamique nos 5 (2013) et 6 (2014),

36

7.1- La Banque Faisal Islamique d'gypte

La loi (28) de 1977 portant cration de la Banque Faisal Islamique d'gypte (BFIE) a trait de
la question de la mise en place d'un organe de contrle chariatique o elle a laiss la voie libre
l'exercice du contrle chariatique, pourvu qu'il soit rappel dans les statuts de la banque.
L'article (3) de la dite loi nonce que: il sera cr au niveau de la banque un organe de
contrle chariatique qui s'assurera de la conformit des oprations de la banque aux rgles et
injonctions de la loi islamique. Le statut gnral de la banque dterminera la composition de
cet organe, ses modalits opratoires et son domaine de comptence . En outre, l'article (40)
de la dite loi prvoit la cration d'un organe de contrle qui se compose d'un nombre
maximum de cinq (05) membres choisis parmi les oulmas et les spcialistes en droit
compar, nomms par l'assemble gnrale pour une dure de trois (03) ans. Leur
rmunration sera dtermine sur proposition du Conseil d'Administration". Ledit article
prvoit que le conseil d'administration peut convier ses runions un reprsentant du comit
charia mais qui n'aura pas droit au vote .
Par ailleurs, l'article (42) prvoit que la rmunration des membres du comit charia se situe
entre 5% et 10% des bnfices nets raliss.
On comprend ainsi, travers la loi (28) de 1977, que toute banque islamique doit dsigner un
comit charia qui, comme tout organe de conseil, joue un rle consultatif. Se conformant la
dite loi, la BFIE a mis en place un organe de contrle chariatique compos de cinq (05)
membres37 qui n'est pas soumis la direction de la banque et qui produit chaque anne un
rapport destin aux membres de l'assemble gnrale. Son rle est double: fournir du conseil
en matire chariatique et procder la rvision des oprations de la banque pour s'assurer de
leur conformit aux rgles de la charia.
Le point faible de ladite loi est le systme de rmunration des membres du comit
chariatique se situant entre 5% et 10% des bnfices raliss. Ce systme semble inappropri
car les prestations de conseil ne doivent pas se confondre avec le mode de financement
moudharaba o la rtribution du moudharib est fonction des bnfices raliss. Est-il normal
de ne pas rmunrer les membres du comit charia en cas de non ralisation de bnfices? De
mme, est-il judicieux de distribuer de grosses sommes aux membres du comit charia en cas
de ralisation de gros bnfices? Pour certains chercheurs, l'idal serait que l'assemble
gnrale, en concertation peut-tre avec la direction, dtermine l'avance une fourchette
d'honoraires aux membres du comit chariatique pour les services de conseil et de suivi
sollicits38.

37
38

Site de la BFIE: http://www.faisalbank.com.eg

Ahmed Islambouli, op.cit. p.7.

37

7.2- La Banque Faisal Islamique du Soudan

Cre en 1977, la Banque Faisal Islamique du Soudan (BFIS) prvoit dans son statut gnral
la cration d'un organe de contrle chariatique compos de trois (03) sept (07) membres de
spcialistes en charia, dsigns par l'assemble gnrale des actionnaires. La dcision de
nomination doit ncessairement comprendre la dtermination des honoraires des membres du
comit charia. Les statuts prvoient qu'en cas de vacance ou de dfection d'un membre, le
conseil d'administration dsigne une personne qui le remplace jusqu' la fin de son mandat.
Ayant un rle purement consultatif, le comit charia produit un rapport annuel destin
l'assemble gnrale des actionnaires dans lequel il atteste de la conformit ou non des
oprations de la banque au cours de l'anne coule. Bien quil y ait beaucoup de similitudes
avec la BFIE, la diffrence majeure rside dans la rmunration des membres du comit
charia qui n'est pas lie aux rsultats de la banque, mais fixe l'avance dans la dcision de
nomination de chaque membre.
Cependant, l'exprience du Soudan se distingue par l'islamisation totale du systme bancaire,
ce qui explique l'engagement des autorits montaires au profit des institutions financires
islamiques. A cet effet, l'tat a procd la cration d'un organe central de contrle
chariatique au niveau de la banque centrale compos d'minents spcialistes de la charia, ce
qui rend facile le processus de contrle au niveau des banques et institutions financires
islamiques.
7.2.1- Implication de l'islamisation du systme bancaire sur le contrle chariatique

Suite la dcision du Soudan d'opter pour l'islamisation du systme bancaire dans son
ensemble, le Ministre des finances et de la planification conomique a mis un dcret excutif
n184 du 02/03/1992 portant cration d'un organe suprme de contrle chariatique du
systme bancaire et des institutions financires (OSCCBIF) . La loi bancaire de 2004 a
prvu, dans son chapitre 3, la cration d'un organe indpendant appel l'organe suprme de
contrle chariatique des banques et institutions financires islamiques qui a pratiquement la
mme mission que l'organe prcdent, la diffrence que le nouvel organe est dsign par
dcret prsidentiel en concertation avec le ministre des finances. Ladite loi de 2004 prvoit
que les fatwas mises par l'OSCCBIF sont applicables la banque centrale, aux banques
primaires et aux autres institutions financires tant que celles-ci n'ont pas fait l'objet de
recours auprs des tribunaux.
Il est clair que les pouvoirs publics ont voulu donner plus d'importance cet organe suprme
de contrle chariatique en rservant le pouvoir de cration non pas au ministre des finances,
mais au prsident de la rpublique. Par souci d'impartialit, la loi ritre le caractre
indpendant de l'OSCCBIF. La rmunration des membres de cet organe se dcide par le
ministre des finances, en concertation avec le gouverneur de la banque centrale.

38

Cependant, des zones d'ombre persistent dans cette loi, en dpit de la volont affiche par les
autorits en vue d'instituer un contrle chariatique efficace et rigoureux. A titre d'exemple, la
loi ne prvoit pas de sanctions spcifiques en cas de non-respect des recommandations/fatwas
manant de l'OSCCBIF. De mme, elle ne dtermine pas la responsabilit des membres de
l'OSCCBIF en cas de dfaillance dans l'exercice de leurs fonctions.

7.3 La banque d'investissement Al-Rajhi (Arabie Saoudite)

Cre en 1957, la Banque al-Rajhi est de loin la plus grande banque islamique au monde
l'heure actuelle, avec un actif total de plus de 124 milliards de Riyals Saoudiens (33
milliards $). Al-Rajhi Bank est la premire banque islamique s'implanter en Malaisie en
2006, avec 19 agences rparties travers le territoire malaysien, au Kowet et en Jordanie.
l'origine, al-Rajhi tait une banque conventionnelle*, ce n'est qu'en 1987 que les fondateurs
ont amend le statut gnral pour se conformer aux rgles de la charia. Suite cette dcision,
al-Rajhi s'est transforme en socit par actions conformment un arrt ministriel de
14/11/1988. La dcision de cration d'un comit charia revient l'assemble gnrale des
actionnaires, ce qui lui confre une certaine autonomie par rapport au conseil d'administration.
Le comit charia d'al-Rajhi Bank joue un double rle:
- mission de fatwas ; et
- contrle des oprations de la banque pour s'assurer de leur conformit aux rgles de la
charia.
Comme pour les autres banques, le rglement intrieur de la banque insiste sur la ncessit
d'appliquer la lettre les recommandations du comit charia mais ne prcise nulle part les
sanctions en cas de dfaillance, ni la responsabilit du comit charia, ni les modalits ou
systme de rmunration de ses membres.

7.4. La Dubai Islamic Bank

Le dcret de cration de la Dubai Islamic Bank (DIB) remonte au 12/03/1975, ce qui fait
d'elle la premire banque islamique caractre priv au monde. Voulant afficher son profil
islamique, la DIB a accord beaucoup d'importance au contrle chariatique en confrant
l'assemble gnrale des actionnaires la nomination des membres du comit charia. Sur le
plan de la hirarchie, le comit charia est au-dessus du conseil d'administration et demeure
indpendant de celui-ci. Ce comit a pris l'appellation de Organe de la fatwa et du contrle
*

En 1957, il n'y avait pas de banques islamiques dans le monde. La cration de banques islamiques remonte au
milieu des annes soixante-dix, avec l'apparition de la BID et de la Duba Islamic Bank en 1975.

39

chariatique . Le conseil d'administration est tenu d'appliquer la lettre les fatwas et

recommandations du dit comit.
En plus du comit charia, le rglement interne prvoit la nomination, par le conseil
d'administration, d'un contrleur chariatique choisi parmi les membres du comit charia. Sa
mission est de veiller la conformit des oprations de la banque aux prceptes de la charia. Il
est appel produire un rapport annuel destin au comit charia o il exposera ses remarques
et commentaires quant la conformit des oprations de la banque par rapport aux principes
de la charia. Il est assist dans ses fonctions par des auditeurs internes qui produisent des
rapports priodiques destins au contrleur chariatique. Le fait que ce dernier soit initialement
nomm par l'assemble gnrale, cela lui confre un espace de libert par rapport la
direction de la banque.

7.5 Cas de la Malaisie

Ayant conscience du rle du contrle chariatique, la Banque centrale de Malaisie [Bank

Negara Malaysia (BNM)] avait prpar un document contenant des lignes directrices
concernant le contrle chariatique afin de renforcer la bonne gouvernance au niveau des
banques et institutions financires islamiques. Ainsi, on lit dans la partie B du dit guide:
Chaque institution financire islamique est appele mettre en place un comit
charia 39. Les membres du comit charia sont dsigns par le conseil d'administration de
l'institution financire, mais leur nomination est conditionne par l'approbation de la banque
centrale40.
Cependant, et contrairement beaucoup d'autres pays, la loi bancaire en Malaisie41 interdit
l'appartenance d'un mme membre plus d'un comit charia.
Le comit charia produit un rapport annuel destin au conseil d'administration. Il est suppos
tre une structure indpendante par rapport la banque ou l'institution financire.
L'engagement du gouvernement Malaisien en faveur de la pratique bancaire islamique s'est
davantage renforc en 1997 avec la cration d'une structure centrale au niveau de la BNM
appele Sharia Advisory Council of the Bank (SAC) qui a le statut d'une autorit chariatique
suprme en matire de finance islamique en Malaisie. Le SAC est dot d'un pouvoir de
vrification des lois couvrant tous les aspects de l'industrie financire islamique, y compris les
banques, les assurances Takaful, les produits bancaires et instruments financiers tels les
Sukuk.
Le rle du SAC s'est renforc en 2009 par la promulgation d'une loi bancaire42 qui accorde au
SAC le statut d'organe chariatique suprme et unique pour l'ensemble de l'industrie, y compris
39

Guide de la bonne gouvernance des comits charia pour les institutions financires islamiques, p. 3.
Ibid.
41
Banking and Financial Institutions Act 1989 (BAFIA). Cf. Guide, p. 6.
40

40

les banques, les assurances Takaful et autres aspects de la finance islamique. Les avis, les
opinions, les recommandations et les directives du SAC constituent une rfrence pour les
tribunaux, les comits charia au niveau des institutions, ainsi que pour les organismes
d'arbitrage. Ses dcisions sont contraignantes.
La composante du SAC est varie et est constitue de onze (11) membres qui sont des
spcialistes de haut niveau dans leur domaine de comptence. Ainsi, on compte des rudits de
la charia, des juristes et des professionnels justifiant d'une longue exprience dans le domaine
de la banque, la finance, les assurances Takaful et les marchs financiers. Pour s'assurer de la
bonne marche du SAC, celui-ci se runit une fois par mois pendant toute l'anne. Ce peut-tre
une manire de suivre de prs les dveloppements que connait l'industrie et de rpondre aux
besoins des acteurs en temps opportun. Cela tmoigne de l'engagement des autorits
malaisiennes pour booster de manire efficace les quatre segments de l'industrie, savoir: les
banques et institutions financires, l'assurance Takaful, le march financier et les fondations
Zakat et Waqf.

7.6 Le cas du Maroc

Rest pendant trois dcennies en marge de la finance islamique, en dpit d'une timide
ouverture en 2007 avec le lancement de trois produits islamiques connus sous le vocable de
produits alternatifs, le gouvernement marocain a fait un pas important dans la promotion de la
finance islamique. En effet, le mois de janvier 2014 a connu l'adoption d'un projet de loi
relatif aux tablissements de crdit qui consacre un chapitre part aux banques islamiques,
qualifies de banques participatives selon la terminologie officielle adopte par le
lgislateur marocain. Six mois plus tard, la chambre des reprsentants a adopt le 25 juin 2014
le texte amend de la loi n 103.12 relative aux tablissements de crdit et organismes
assimils, autorisant notamment la cration de banques participatives (islamiques).

Parmi les nouveauts de cette nouvelle loi, les autorits marocaines soulignent que la
conformit des produits participatifs est du ressort du seul Conseil Suprieur des Oulmas
(CSO). Concrtement, cela veut dire que tout produit doit tre avalis par ce Conseil avant
d'tre commercialis. De l'avis de certains experts43, le Maroc a fait le bon choix en
concentrant la conformit au sein d'une instance unique et non le choix d'un comit charia par
banque. Il est attendu que ce choix apportera une certaine harmonie dans la pratique bancaire
participative/islamique, et vitera les divergences d'approches comme c'est le cas dans
certains autres pays. Cependant, ce premier pas franchi par le Maroc ncessite d'autres efforts
pour instituer, de manire claire et efficace, le modle de fonctionnement du contrle
42

Central Bank of Malaysia Act 2009.

Cf. par exemple l'entretien avec Abderrahmane Belbachir, consultant en finance islamique, Al-Maali
Consulting Group, 03/07/2014, consultable sur le site http://www.medias24.com/ .
43

41

chariatique spcifique au cas marocain. En effet, des interrogations planent sur la capacit de
cette instance religieuse, le CSO, rpondre des questions financires dune grande
complexit.

8. Recommandations de la 20e runion de l'Acadmie internationale du fiqh

islamique

Conscient de la ncessit de l'implication des autorits montaires dans l'harmonisation du

processus de contrle chariatique, l'Acadmie internationale du fiqh islamique (AIFI) a mis,
lors de sa 20e runion tenue en Algrie en 2012, trois principales rsolutions:
a) Inviter les institutions financires islamiques se conformer aux rsolutions des
diffrentes acadmies du fiqh (dont les avis gnralement convergent avec ceux de
l'AIFI).
b) Renforcer le dialogue avec les banques centrales et les autorits de supervision dans
les pays islamiques afin de permettre aux banques et institutions financires
islamiques de jouer pleinement leur rle dans la vie conomique de ces pays.

c) L'AIFI se charge de la diffusion de ses rsolutions auprs des divers acteurs de la

finance islamique, notamment les banques et institutions financires islamiques.

9. Laudit interne

Le contrle chariatique ne se fait pas uniquement par les comits charia qui ne travaillent pas
ncessairement en permanence dans la banque. On distingue galement les auditeurs internes
(ou comits charia internes) qui contrlent de prs le respect des clauses des contrats aux
rgles de la charia. Cest pour cela que certaines banques islamiques recrutent un auditeur qui
vrifie ex-ante la conformit chariatique de toutes les oprations et toutes les transactions
bancaires ou financires. Sil constate une quelconque anomalie, il prvient la hirarchie en
lincitant prendre les mesures ncessaires pour lever les imperfections. Il doit ensuite rdiger
et de manire rgulire un rapport destination du comit charia dans lequel il expose ses
remarques, observations et apprciations sur le degr de conformit des oprations de la
banque aux prceptes de la charia. Ce rapport reprsente pour le comit charia une rfrence
pour la rdaction de son rapport annuel. En fait, lauditeur interne joue un rle
complmentaire celui du Charia Board.

42

10. Le modle actuel de comit charia (charia Board) est-il le meilleur ?

Aprs trois dcennies de pratique bancaire islamique, des questions se posent,

particulirement durant les dix dernires annes, sur le rle des comits charia et le degr
dinfluence de la hirarchie sur leurs fatwas (avis religieux). Ce dbat sest focalis autour de
deux points bien prcis44 :

1)
Certaines fatwas sont juges trop clmentes et ne reposent pas sur des tudes
assez pousses. On cite titre dexemple les fatwas relatives au Tawarruq, aux cartes
de crdit et aux drivs de crdit.
2) La nomination rptition dun nombre restreint dexperts en charia et de
jurisconsultes (sharia scholars) au sein des comits charia dun grand nombre de
banques et institutions financires islamiques. Les observateurs jugent impossible le
suivi rigoureux des oprations dun grand nombre de banques et institutions
financires islamiques par un nombre restreint de spcialistes en droit musulman qui
constituent les comits charia de ces institutions. Ces membres ont-ils rellement le
temps de fournir un avis convenablement fond de lensemble des activits dun aussi
grand nombre de banques et institutions financires.

Cela nous amne poser la question si vraiment le modle des Sharia Boards est la meilleure
formule du contrle chariatique, ou sil est possible denvisager dautres modles de conseil
des banques et institutions financires en matire de conformit de leurs oprations aux
injonctions de la charia. La tendance actuelle dans certains pays comme le Soudan, la
Malaisie et plus rcemment le Maroc laisse prsager que le modle classique dun comit
charia pour chaque banque tend laisser place un organisme central qui se chargera du
contrle chariatique. Nous avons vu que la banque centrale de la Malaisie (Bank Negara
Malaysia) par exemple a donn des instructions claires sur le nombre maximum auquel un
expert peut participer au Charia Board des diffrentes institutions financires en exercice sur
le sol malaisien. Elle a en outre cr un Conseil chariatique central ayant autorit sur tous les
Charia Boards des diffrentes banques et institutions financires. Ayant conscience du
problme pos par le contrle chariatique, lAcadmie Internationale du Fiqh Islamique, dans
sa rsolution n 177 (19/3) de 2009, appelle les autorits de supervision des banques
islamiques de tous les pays membres promulguer des textes lgislatifs et des lois qui
organisent le contrle chariatique et prendre les mesures ncessaires pour les confier des
organismes autonomes . Dans sa 20e runion tenue en Algrie les 13-18 septembre 2012,
44

Cf. -Monzer Kahf, Elments de base en finance islamique (assassiyat al-tamwil al-islami), International
Shariah Research Academy for Islamic Finance (ISRA), Kuala Lumpur, Malaysia, 2011, p. 225.
-Abdelbari Machaal, Le manque de contrle chariatique central contribue la contre-performance de
certains produits bancaires islamiques, al-Chark al Awsat, 14/04/2009.

43

lAcadmie a renforc sa rsolution de 2009 en envisageant dharmoniser le contrle

chariatique en laborant cadre global visant encadrer les oprations bancaires applicables
toutes les banques et institutions financires islamiques. Cela ne se fait videmment pas sans
la concertation avec les autorits montaires, les banques centrales et les organismes de
rgulation dans les diffrents pays musulmans. Le but tant, entre autres, de crer un
environnement juridique favorable aux banques et institutions financires islamiques et
conforme leur caractre trs spcifique puisquelles ne recourent pas la pratique de
lintrt.
Un autre dfi, et pas des moindres, auquel font face les comits charia est la raret des
comptences requises pour comprendre la fois le monde de la finance et celui du fiqh. En
raison de la complexit des produits et des oprations financires islamiques, les membres des
comits charia devraient tre bien informs la fois de la loi islamique et des pratiques
commerciales et comptables. Nanmoins, dans la pratique, il semble que trs peu de
chercheurs sont verss dans les deux disciplines, confirment (Grais et Pellegrini, 2006).

11. La proposition du Pr. Monzer KAHF

Monzer Kahf propose un autre modle de contrle chariatique analogue celui du contrle
prudentiel classique consacr par les systmes bancaires conventionnels. Les autorits
publiques promulguent des textes de loi destins spcialement aux oprations bancaires
islamiques. Ces textes dfinissent les diffrents contrats de financement islamiques et les
modalits opratoires pour chaque contrat. Le but tant de vulgariser les modes de
financement islamiques et de ce fait, les banques et institutions financires islamiques peuvent
se passer des comits charia ; au besoin elles peuvent faire appel des jurisconsultes
spcialiss dans les transactions bancaires islamiques. Pour ceux qui sopposent cette
proposition sous prtexte que cela va lencontre de lesprit dinnovation, Kahf rtorque que
la promulgation de lois rgissant les banques conventionnelles na pas pour autant dcourag
les institutions financires classiques offrir des produits nouveaux et innovants. Au
contraire, de telles lois manant du pouvoir central et des autorits de rgulation ne font que
renforcer la transparence et lhomognisation des oprations bancaires islamiques45. Nous
estimons enfin que la proposition du Pr. M. Kahf est tributaire de la bonne volont des
gouvernements des pays musulmans promouvoir les pratiques bancaires islamiques.
Peut-tre que cela viendra avec le temps. Il est en effet difficile de comprendre lhsitation de
certains pays arabo-musulmans accepter le modle de banque islamique, alors que des pays
non musulmans comme le Royaume-Uni ou Singapour ont dj lgifr en matire de finance
islamique. LAngleterre elle seule compte dj cinq (05) banques et institutions financires
islamiques dont la plus ancienne, oprationnelle depuis 2004, sappelle Islamic Bank of
Britain. Il faut donc donner le temps au temps pour que la proposition du Pr. Kahf soit
applique par lensemble des pays musulmans.
45

Monzer Kahf, Elments de base en finance islamique, op.cit. p. 225.

44

12. Le problme de la rmunration des membres du Comit charia

La rmunration des membres du comit charia pose problme. En effet, leur rmunration
par les banques qui leur font appel risque dinfluer sur leurs dcisions et leur autonomie se
trouve alors compromise. Lors dune discussion avec certains spcialistes, nous avons
propos la cration, au niveau de chaque pays et sous la supervision des autorits montaires,
dun fonds spcial auquel participerait lensemble des institutions financires islamiques.
Cette participation peut tre fixe par un pourcentage donn au prorata du chiffre daffaires de
chaque banque. De cette manire, on aurait assur une parfaite autonomie des comits charia
et une meilleure maitrise de rpartitions des experts, mettant ainsi un terme au monopole de
certains noms tant dcri par les observateurs et acteurs de lindustrie. En plus, cela renforcera
la transparence de cet organisme vitale pour le dveloppement harmonieux de lindustrie
bancaire islamique et sensibilisera les autorits montaires en les impliquant activement dans
la promotion et le dveloppement de cette nouvelle industrie bancaire.

13. Conclusion :

Lmergence du modle de banque islamique na pas laiss indiffrents les penseurs, les
chercheurs, les universitaires, les professionnels, les autorits montaires, les organismes de
rgulation et les dtenteurs du pouvoir de dcision au sein de lindustrie bancaire et financire
dune manire gnrale. Le succs ralis par les banques et institutions financires
islamiques ne peut en aucun cas occulter les dfis auxquels fait face cette nouvelle industrie.
Un des obstacles majeurs se rapporte la fonction du contrle chariatique qui fait lobjet
dapproches diffrentes dun pays un autre. Lharmonisation des fatwas, la mise en pratique
de la bonne gouvernance, le respect des normes de lAAOIFI, la standardisation des contrats
et modes de financement sont des objectifs auxquels aspirent les divers acteurs de lindustrie
des services financiers islamiques. La prise de conscience de ces dfis, y compris au sein de
lAcadmie Internationale du Fiqh Islamique o lensemble des pays musulmans sont
reprsents, laisse prsager que des solutions sont en gestation et que lavenir de lindustrie
sannonce prometteur. Il est ainsi opportun de repenser la fonction du contrle chariatique en
la confiant un organe central qui va asseoir les modalits, les mcanismes et les dispositifs
du processus lis ce contrle en vue d'une harmonisation des produits, et du contrle
chariatique lui-mme. Le Soudan et la Malaisie ont fait ce pas. Plus rcemment, en s'ouvrant
tardivement la finance islamique, le cas du Maroc est trs significatif puisqu'il a confi le
contrle chariatique un organe unique: le Conseil suprieur des Oulmas.
Lmergence du modle de banque islamique est comptabiliser lactif des pays musulmans
un moment o des ttes pensantes en occident font lloge de cette nouvelle exprience qui
pourrait servir, avec les autres modles de finance thique et solidaire, de modle
lensemble de lhumanit en qute dun systme financier stable, quitable et durable. Ainsi,
45

sadressant au Groupe du G20 tenu Londres le 02 avril 2009 au lendemain de la crise des
subprimes et ses ramifications plantaires, Christine Lagarde, ex-ministre de lconomie de
France et actuel directeur du FMI a dit : Il est opportun de sinspirer des principes de la
finance islamique pour travailler la rforme du systme financier international . Nous
esprons que cet appel trouvera cho au sein mme des pays musulmans.

46

BIBLIOGRAPHIE :
- Ahmad al-Islambouli, Rle des comits charia dans la rgulation des oprations des
institutions financires islamiques, papier prsent spcialement aux travaux de la 19e
runion de l'Acadmie internationale du Fiqh islamique, Emirats Arabes Unis, 2009.

- Banking and Financial Institutions Act 1989 (BAFIA), Malysia .

- Central Bank of Malaysia Act 2009.

- Guide de la bonne gouvernance des comits charia pour les institutions financires
islamiques.

- Henri Denis, Histoire de la pense conomique, PUF, 1977.

- Mohammad Patel, Rle et Fonctionnement dun Sharia Board, article publi sur Finance
Muslim, Samedi, 4 Avril, 2009. http://www.finance-muslim.com/

- Monzer Kahf, lments de base en finance islamique (assassiyat al-tamwil al-islami),

International Shariah Research Academy for Islamic Finance (ISRA), Kuala Lumpur,
Malaysia, 2011.

- Ould Sass Mohamed Bachir, Les Comits de la Charia : historique, constitution

et pouvoir,

- Umer Chapra, Tariqullah Khan, Rglementation et Contrle des Banques Islamiques,

tude Spciale n3, Banque Islamique de Dveloppement, Institut Islamique de
Recherches et de Formation, Banque islamique de dveloppement, Djeddah.

- Wafik Grais and Matteo Pellegrini, Corporate Governance and Shariah Compliance in
Institutions Offering Islamic Financial Services, World Bank Policy Research Working
Paper 4054, November
2006.

47

LA RGLE DE LA RCUPRATION ET SES

FONDEMENTS JURISPRUDENTIELS
Mohamed Talal LAHLOU46

INTRODUCTION
La finance islamique connat de nos jours une croissance exceptionnelle et notoire,
mais des degrs variables travers les pays du monde musulman, et mme en dehors de
celui-ci. Par finance islamique on entend une finance qui se veut en phase avec les
principes de lIslam.
Cette industrie naissante (moins dun demi-sicle dexistence dans sa mouture
contemporaine) est fonde sur des piliers qui font lobjet dun certain consensus de la part des
experts. Ainsi, nous avons dabord le principe de partage des pertes et des profits qui est lun
des fondements de cette industrie. En effet, les protagonistes doivent accepter de supporter
mutuellement les risques et les profits lis aux investissements. Cest une finance dans
laquelle toute pratique dintrt est prohibe, et o est proscrit le maysir c'est--dire la
spculation et les jeux. Les investissements doivent se faire dans des lments licites, adosss
des actifs rels, et toute incertitude majeure gharar doit tre vite.
En ce qui concerne notre prsente recherche, elle est le fruit dune initiative rsultant
dun processus de questionnement relatif lvolution rapide des volumes des transactions
financires et de la spculation qui en dcoule. Cette volution exponentielle pose la question
de la pertinence de la vitesse dans un monde o les changes physiques et rels des
marchandises voluent bien moins rapidement que dans la sphre financire. Ainsi, les
transactions sur le march des changes reprsentent 50 fois les exportations physiques47,
et prs de la moiti des transactions financires mondiales selon la BRI.

46

Doctorant encadr par Dr. Mohammed NADIF, sujet Le risque spculatif et sa prvention au sein des
marchs financiers islamiques , Universit MOHAMED 5 SOUISSI RABAT, Facult des sciences
conomiques juridiques et sociales quipe de recherche : Finance, politique conomique et comptitivit de
lentreprise. Lauteur peut tre contact cette adresse : t.lahlou@gmail.com
47
http://www.les-crises.fr/deconnexion-eco-financiere/ (Mai 2014)

48

Figure 1 : Montant quotidien des changes de devises et des exportations en 2007

La question de la rcupration et du transfert est une question qui a fait lobjet de

nombreuses controverses ds les premiers temps de lIslam avec les premiers savants. En
effet, il sagissant dabord de comprendre quelles taient les prescriptions claires formules
par les textes concernant cette question de rcupration relle de la marchandise et son
transfert avant sa revente. Il fallait sinterroger sur le sens donn au concept de rcupration
( )et celui donn au concept de transfert (). Par ailleurs, il fallait trouver de la
pertinence ces deux lments afin quils soient clairement dfinis dans les esprits des
commerants, et quils soient correctement appliqus. On a par ailleurs cherch comprendre
la raison de cette prescription prophtique et ses finalits et impacts sur lconomie. Le sujet
de la garantie ( )se liait donc tout naturellement notre concept, pour le rendre un peu
plus complexe et flou dans lesprit du lecteur. Cette complexit sest encore accrue par le fait
que les livres de jurisprudence voquaient la question implicitement et de manire non ddie.
Ainsi, le lecteur et lanalyste de cette question se trouve confront une complexit et des
divergences dopinions trs nombreuses et qui ne permettent pas de se faire un avis clair sur
les consquences pratiques de cette rgle sur les marchs. La question est dautant plus
dlicate que les dveloppements technologiques rcents au niveau des transactions financires
(Fax, Tlphone, internet, daytrading et High frequency trading (90% des ordres..)48) sont de
nouveaux dfis auxquels il faut rpondre dune manire juste et qui permettra aux marchs
financiers islamiques de fonctionner dune manire licite, saine, quitable et thique. Cest
au final lobjectif de la finance islamique que de mettre en place un cadre qui rpond ces
quatre finalits majeures, cadre qui manque actuellement de manire cruelle si ce nest le
screening 49 ngatif qui est appliqu au march des actions et lexclusion de certains
drivs.
48

http://www.easybourse.com/bourse/financieres/dossier/21119/trading-a-haute-frequence-quels-enjeux-pour-larepression-des-fraudes-.html (9 Juillet 2014)

49
Processus qui permet de slectionner les actions considres comme licites et rpondant un certain nombre
de critres quantitatifs et qualitatifs

49

Lobjectif majeur de cet article est dtudier tout dabord de manire claire les fondements
jurisprudentiels de la rgle du transfert, afin den dgager une opinion claire qui sera retenue
comme base de travail pour le reste de larticle qui concernera la partie conomique et
financire. Ainsi, aprs avoir tudi les fondements jurisprudentiels de la rgle de
rcupration, nous expliciterons lunivers des avis et lacception retenue pas notre recherche.

I. Fondements jurisprudentiels de la rgle de rcupration

La jurisprudence islamique sest enrichie au fil des sicles par les avis des savants ainsi que
par les changements de traditions, de techniques et de civilisations. La jurisprudence mane
de deux sources principales que sont le coran et la sunna, et est complte par des
interprtations connexes issues des efforts jurisprudentiels des savants .
Parmi les principales sources de jurisprudence nous pouvons relever le consensus et le
raisonnement analogique. Lcole malkite ajoute par exemple les avis des savants de
Mdine. De nos jours, les principales rfrences au niveau des normes jurisprudentielles sont
les conseils de jurisprudence mondiaux, de Djeddah et dgypte par exemple, ainsi que
lAAOIFI Bahren. Nous allons dans cette recherche commencer par des dfinitions afin de
cadrer la notion.
1. Quelques dfinitions
Nous exposons tout dabord les dfinitions des principaux termes qui reviennent dans les
sources de jurisprudence et les avis des savants concernant la rcupration et le transfert.

Ikhlaa ou Takhliya : Mise disposition, varie selon les us et coutumes .

Cest la mise disposition de lobjet vendu lacheteur pour utilisation, sans
obstacle ni cot supplmentaire, et quil soit proche (p. 62 SOSS)50

Iqbaad : Mme dfinition que ci-dessus (Buti51)

Istiifaa : Rcupration complte sans manque52

Qabd : Rassembler, prendre (Turki)53 varie selon les us et coutumes

(Ibn Taymiya 793/2)54.
2000 . . 50
1998 ,70 , . 51
52

http://www.almaany.com/home.php?language=arabic&lang_name=%D8%B9%D8%B1%D8%A8%D9%8A&w
ord=%D8%A7%D9%84%D8%A7%D8%B3%D8%AA%D9%8A%D9%81%D8%A7%D8%A1
2003 . . 53
. . 54

50

AAOIFI : Qabd (rcupration) cest prendre possession dune chose, et cette prise
de possession varie selon les contres et les us et coutumes locales
1. Sapproprier
2. Prendre
3. Rcuprer
4. Priver

Hiyaza ( rcupration) : Mettre proche de soi, se faire livrer (Kuwait Finance

House, Zaini pp323)55, synonyme du Qabd chez la majorit. Faire usage de

Istylaa : Appropriation

Naql : Transfert, changement de lieu

Damaan : Garantie, c'est--dire la personne qui supporte le risque et a droit au

profit li tel ou tel bien

2. Les sources jurisprudentielles de la rgle de rcupration

Les sources de jurisprudence islamique reconnues par lensemble des savants

musulmans sont les suivantes : Le coran et la tradition prophtique authentique
(Causse-Broquet p. 25)56. Le Coran est le livre rvl et correspond pour les musulmans la
parole divine, prserve de toute modification apocryphe. La tradition prophtique, quant
elle a fait lobjet de certains rcits forgs et apocryphes qui ont ncessit de nombreux efforts
de la part des savants musulmans, afin de faire le tri entre ce qui est acceptable et ce qui ne
lest pas. Aprs ces deux sources reconnues par lensemble des savants musulmans, la
jurisprudence islamique sest enrichie, au niveau des quatre principales coles de deux
sources jurisprudentielles majeures, savoir le consensus des savants ( )et le
raisonnement analogique (( )Causse-Broquet p.27)57. Il est noter que lcole hanafite
place le raisonnement analogique devant consensus des savants contrairement aux trois autres
coles. Il est galement noter que lcole Dahirite ou littraliste dIbn Hazm rejette ces
deux dernires sources. Par ailleurs, et en sus de ces deux sources, les coles ont adopt des
sources de jurisprudence qui permettent darriver aux conclusions souhaites lors de la
recherche du jugement de telle ou telle action. Ainsi par exemple, lcole malkite compte
jusqu 17 sources de jurisprudence, parmi lesquelles notamment lavis des savants de
Mdine qui est une caractristique notoire de cette cole. Dautres sources telles que lavis des
compagnons ou le consensus des compagnons sont retenues par certaines coles. Ainsi, la
. . 55
Causse-Brocquet G. (2012), La finance islamique , Ed Revue Banque
57
idem
56

51

finance islamique, qui prend ses sources dans les rgles de jurisprudence islamique et plus
prcisment dans les rgles relatives la jurisprudence des transactions, se fonde sur un
certain nombre de principes fondamentaux, dont la majorit a t voque en introduction.
Dans le cadre de notre analyse nous allons adopter une dmarche progressive dans
linventaire des fondements jurisprudentiels relatifs la rgle du transfert. Nous
commencerons dabord par les textes coraniques et prophtiques, puis les avis des
compagnons avant danalyser dans un second temps les interprtations des principaux savants
par rapport cette rgle.
a) Les Textes coraniques en arabe

58

59

60

61

Nous constatons que les occurrences coraniques signifient tantt la prise physique
accompagne du mouvement, la prise de possession, et tantt le sens figur (retenir ses
mains, tre avare).
b) Les paroles prophtiques

Il interdit dobtenir le profit de ce dont on nassume pas le risque

Si tu achtes un bien, alors ne le revend pas avant de le rcuprer (Ordre)

(15399) ) ( :
342 ( 613 )

Le prophte a interdit de revendre les marchandises sur le mme lieu que leur
achat, jusqu ce que le commerant les rcupre chez lui (Ordre)
) (

3499

96 : 58
67 59
19 60
283 61

52

Nous achetions du temps du prophte (paix et bndiction sur lui) de la nourriture,

alors il envoyait des messagers nous afin de nous ordonner de transporter la
nourriture un lieu diffrent avant de la revendre Muslim 1527 / Muaatta Malik (La
chane dore)

Dans
une
autre
version
chez
limam
Muslim (1526) :
Nous achetions du temps du prophte (paix et bndiction sur lui) de la nourriture en
gros, alors il nous interdisait de la revendre jusqu ce que nous la transportions un
autre lieu

:

Je voyais les gens du temps du prophte se faire corriger sils revendaient de la

nourriture achete en gros sur le lieu mme de son achat, avant de la transfrer chez
eux (Muslim)
:

Que celui qui achte de la nourriture ne la revende pas avant de mesurer son poids
ou sa quantit Muslim (3/1160)

Que celui qui achte de la nourriture ne la revende pas avant de la rcuprer

compltement
1525 ( 2132) ) ( :

Pesez afin de procder la vrification complte tastawfuu

: 349/11 : - : -

Si tu vends mesures et si tu achtes mesures

53

Le prophte interdit de vendre la nourriture avant quelle ne soit mesure et par le

vendeur et par lacheteur
:
.(2228)

Si tu vends ton frre des dattes et quun flau les touche, alors ne prends rien, par
quoi
peux-tu
prendre
largent
de
ton
frre
sans
raison ?
En cas davarie ou flau naturel, malgr la vente, cest le vendeur qui compense (alors
mme que la vente a eu lieu)

Le prophte ordonna de renoncer ce qui est touch par le flau Bukhari 2197,
Muslim 1555

Ainsi les diffrents hadiths rfrent des termes qui peuvent sembler polysmiques.
Tantt il est fait rfrence la nourriture de manire spcifique, tantt aux marchandises de
manire gnrale. Les textes font rfrence la notion de rcupration, tantt par la mesure
de lobjet achet, tantt par lappropriation ou encore par le changement du lieu. Ce sont
prcisment ces diffrents paramtres qui feront de la question de la rcupration et du
transfert lune des plus controverses dans la jurisprudence des transactions en Islam. Des
divergences concernant la justification et la raison derrire ces rgles mergeront galement
chez les savants. Nous verrons quavec la combinaison des diffrents textes prophtiques avec
les avis des compagnons, des clarifications arriveront progressivement tant sur la rgle que
sur leurs raisons sous-jacentes.
c) Les avis des compagnons du prophte sur cette question

Que celui qui achte de la nourriture ne la revende pas avant de la ramener chez
lui , Ibn Abbas commenta ce hadith en ajoutant, et je pense que toute chose a le
mme jugement que la nourriture
( 2132) ) ( :
: .( ) : : (1525)

Lorsquon demanda Ibn Abbas la raison de linterdiction de revendre ce qui na pas

t rcupr, il dit Ce sont des dirhams contre des dirhams, et la nourriture (sa
livraison) est en attente
: : "

54

Jaabir Ibn Abdillah serait galement de lavis dIbn Abbas sur la globalit de la rgle
du transfert, ainsi que Said Ibn Al Musayyab (QuraDaghi 2009, p. 376)62

Ibn Omar : Jai achet de lhuile au March, lorsque jai finalis la transaction un
homme vint moi et me proposa de lui revendre avec une marge intressante, jai
alors voulu prendre sa main (pour finaliser la deuxime transaction), cest alors
quun homme derrire moi retint ma main, lorsque je me suis retourn jai constat
que ctait Zayd Ibn Thaabit, il dit alors :
Ne le vends pas avant de le rcuprer chez toi, le prophte a interdit de vendre les
marchandises sur le mme lieu de leur achat, jusqu ce que les commerants les
rcuprent chez eux
. :
.
} :
{

Naafi rapporte que Hakim Ibn Hizam acheta de la nourriture et elle fut demande par
Omar Ibn Al Khattab, Hakim vendit alors la nourriture avant de la rcuprer. Quand
Omar lapprit, il rendit la nourriture Hakim et dit : Ne vends pas de la nourriture que
tu as achete avant de la rcuprer. Muaatta 4/284
;
:

.

:


"
3.402 "

Ibn Omar : La tradition hrite veut que lobjet du contrat, sil est indemne, alors la
garantie est supporte par lacheteur (Fatawa IbnTaymiyah, p. 554)

Abu Huraira rapporte quil dit Marwane Ibn Al Hakam, alors calife, As-tu rendu
licite lintrt ?
Marwane rpondit : Non
Abu Huraira ajouta : Tu as rendu licite la vente des sukuk ( cette poque, titres
reprsentant une part dun citoyen dans les rserves de nourriture de ltat) alors que
le prophte paix sur lui a interdit la nourriture avant de la rcuprer .
Cest alors que Marwane pronona un discours adress la population interdisant la
2009 . . 62

55

revente de ces titres.

Solaymane commenta : Et je vis les gardes retirer les sukuk des citoyens.
:
.
! :
( 2818)


.

:

.

.
:

Malik ajouta dans une version que Zayd et un autre compagnon (probablement Abu
Huraira) dirent Marwane : Les gens ont achet les sukuk et les ont revendus avant
de les avoir rcuprs (ce qui montre que plusieurs transactions ont eu lieu avant la
livraison de la nourriture)
















:

:
! :

Certains rcits rapportent que les gens taient physiquement rprimands, sils
contrevenaient cette prescription. Or un tel chtiment nest rserv quaux
infractions majeures, ce qui montre limportance de cette rgle

Lintrt danalyser les opinions des compagnons est quelles ont gnralement t mises
aprs la mort du prophte, donc aprs la fin de la rvlation. Il ny a donc plus possibilit
dabrogation de tel ou tel jugement. Lavis du compagnon est rput mme source de
jurisprudence pour certaines coles. Nous constatons que dans ces avis, nous avons plus de
clart quant la globalit de la rgle ou sa spcificit la nourriture, ainsi que la manire de
procder, c'est--dire sil faut simplement mesurer ou encore changer le lieu de la
marchandise. Enfin, des raisons mergent relativement cette rgle, savoir le risque de
tomber dans une transaction usuraire, ou de gagner par rapport une marchandise
dont on na support aucun risque. La compilation de leurs avis nous permettra de dgager
des conclusions plus globales ultrieurement, aprs avoir pass en revue les interprtations
jurisprudentielles des principaux textes.

56

3. Interprtations jurisprudentielles des premiers imams

Le juge Churaih : Celui qui garantit un bien a droit a son profit (Oaidah 2010,
p. 60)63

Lcole hanafite :

La rcupration qabd cest la possibilit de sapproprier et la mise
disposition sans obstacle 64

Il est illicite de revendre tout bien avant sa rcupration, sauf les biens
immobiliers et les terrains (cole Hanafite) sils sont proches et que laccs ne
ncessite pas dautre dpense

Il est illicite de revendre ces titres de sukuk avant lacquisition de la marchandise
sous-jacente et sa livraison physique. Tout bien dont la dperdition avant
rcupration entrainerait lannulation du contrat, doit tre lobjet de qabd
(gharar trop grand)65

66"" . La mesure du poids pour ce qui
se vend au poids permet de finaliser la rcupration

Lacte de vente nest finalis quavec la rcupration67

Pour les Malkites, il est licite de revendre ces titres (sukuk reprsentant une part dans
les denres quaccorde ltat aux citoyens) sils sont acquis par une transaction non
marchande. Lobjet de notre tude par contre porte sur les transactions marchandes
du march secondaire. Ainsi, les titres portant sur de la nourriture et acquis par une
transaction marchande ne peuvent tres revendus avant rcupration68.

Les Chafites ainsi que limam Ibn Al Hasan lun des deux grands disciples de
limam Abu Hanifa sont du mme avis. Ce qui transfre la garantie (risque) du
bien cest lorsque lacheteur sapproprie le bien, quil le transfre un autre lieu ou
pas, que le vendeur lai mis sa disposition ou pas (Oaidah 2010, p. 43)69 Il na
pas le droit de revendre si autrui garanti le bien
:
i

Limam Chafei nous informe que les lments transportables et lgers doivent
2010 . . ,63
5/147 ,64
151/3 65
5.245 ,66
(24) 2000 . .67
(284/4) 68
2010 . . ,69

57

changer de lieu afin de valider la rcupration70.

Lacte de vente nest finalis quavec la rcupration

Harmala de lcole chafite donne un avis contraire son cole
71
( )

Par ailleurs, selon le lieu varie la validation de la rcupration ( si lieu
est public, la rcupration suffit, si cest chez lacheteur, la mise disposition
suffit et si cest chez le vendeur et que cest un bien qui peut tre transfr alors
il faut lui changer de lieu

Il est illicite de revendre tout bien avant sa rcupration (Ibn Abbas, cole
chafite et Muhamad ibn Hassan des hanafites)
Hanbalites : Concernant les titres des sukuk distribus par Marouane Ibn Al Hakam,
ils ont avanc quil est dtestable de revendre ces titres car un doute subsiste sur la
possibilit de se faire livrer ou pas (Gharar). Toute nourriture doit tre rcupre
avant sa revente. Tout bien dont la dperdition avant rcupration entrainerait
lannulation du contrat, doit tre lobjet de rcupration Car le risque est trop
lev72
Cependant, Ibn Qudamah, grand penseur de cette cole avance quant lui que la mise
disposition suffit pour toute transaction
73
" "

Limam Al Bukhari est davis chafite, en considrant quil ne conoit pas

lappropriation tout en laissant le produit chez le vendeur comme une
rcupration conforme aux prescriptions de la charia74 mme pour le commerce de
gros75. Dans son livre Al Sahih il a un chapitre intitul : La nullit de la revente
dun bien avant sa rcupration

Muslim semble davis chafite galement, ayant intitul lun de ses chapitres :
Nullit
de
la
vente
dun
bien
avant
sa
rcupration

Il est noter que la divergence entre les coles concernant les biens acquis par un acte non
marchand, ou cd par un acte non marchand (Cf. Hadith du dromadaire achet par le
prophte Omar puis donn Ibn Omar dans Al Bukhaari 3/212) est due au fait que la
majorit des coles de jurisprudence juge que le don est effectif et dfinitif ds lors quil est
prononc ou crit et accept par lautre partie, alors que la vente nest effective qu partir du
moment ou lacheteur a la possibilit de rcuprer la marchandise. Ainsi, un bien qui est
328/9 70
3.153 71
(84) " 72
4.220 73
74
http://www.alifta.net/Fatawa/FatawaDetails.aspx?View=Page&PageID=1039&PageNo=1&BookID=2 (Mai
2014)
423.4 , 75

58

dtruit aprs un acte de don et avant quil ne soit rcupr par le bnficiaire est un bien perdu
par le bnficiaire, alors quun bien perdu et dtruit avant quil soit rcupr par lacheteur est
un bien compens par le vendeur, car lacheteur na pas encore eu la possibilit de le
rcuprer. On comprend ainsi lorigine de cette divergence, et la raison qui fait que la vente
dun bien acquis par don est tolre par certains, elle est conforte par lavis de limam Zuhri
et Ibn Omar, si ce rcit est authentifi :
( 131 )

Toutefois, ce nest qu titre indicatif que nous avons voqu cet lment, dans la mesure o
les seuls actes qui concernent les marchs financiers sont des actes de transactions
marchandes. La majorit des opinions appuie la ncessit de rcuprer, reste dfinir le
comment

4. Les Interprtations jurisprudentielles des principaux imams

a. Nawawi : Il est illicite de revendre toute marchandise avant sa rcupration, comme

affirm par ibn Abbas76 (Hassan Ayoub p. 104). En ce qui concerne ce qui est lger
parmi les liquides, les lments quantifis et les matires peses pour la vente, la
rcupration se fait par le comptage, lacte de mesure ou lacte de peser lunanimit
(Nawawi, Al Majmuu 9/334)77. Le hadith nonce Que celui qui achte de la
nourriture ne la revende pas avant de mesurer son poids ou sa quantit Muslim
b. Ibn Hajar a comment la parole de Ibn Abbas en disant et ceci fait partie de la
comprhension intelligente dIbn Abbas 78
c. Ibn Taymiyah : Quil y ait rcupration ou pas, ds lors que lachat est fait, alors la
proprit change. La garantie est associe la mise disposition et non la
rcupration en elle-mme selon les gens de Mdine et du Hadith. Selon lui, lavis de
lcole malkite est le plus correct dans cette question. Il ny a pas de lien entre le
droit de rutiliser lobjet achet et garantie.
d. Ibn Abidin : Il y a consensus sur le fait que pour les immobilisations, il suffit de
mettre disposition sans obstacles le bien79

2010 . . ,76
http://www.alifta.net/Fatawa/fatawaDetails.aspx?BookID=2&View=Page&PageNo=1&PageID=13526&langu
agename= (Mai 2014)
4/ 278 , 78
4/226 , 79
77

59

Au niveau des principales rfrences, les avis sont toujours divergents sur la question du
fait des nombreux paramtres qui entrent en jeu (avis sur lobligation de rcupration avant de
revendre, typologie de la rcupration retenue, catgorie de marchandise analyse). Nous
essaierons de passer en revue les avis de certains savants contemporains qui ont fait un effort
de synthse considrable et louable, avant de dresser certaines conclusions prliminaires.

5. Interprtations contemporaines

De nos jours, certains organismes ont acquis une lgitimit internationale au niveau des
rgles de la jurisprudence des transactions. Ainsi, lAAOIFI Accounting and auditing
organisation for islamic finance institutions est lun des organismes de rfrence au niveau
des normes depuis les annes quatre-vingt dix et son sige se trouve Bahrein. Il regroupe un
certain nombre de savants reconnus pour leur comptence dans la jurisprudence des
transactions. Par quoi se dtermine la rcupration selon cet organisme ? On
distingue deux types :
o La rcupration statutaire ( quivalent la mise disposition, a
le mme statut chez hanafites que la rcupration relle, sauf chez Ibn Al Hassan)
a. Les marchandises : par la mise disposition (suffisant selon Malik et Abu
Hanifa) avec le discernement quant au bien vendu
b. Pour les biens immobiliers et valeurs mobilires : par lenregistrement lgal
(AAOIFI). Mme si le clearing et la rcupration effective tarde de 2 jours,
lenregistrement est suffisant. (mais pour la revente il est interdit dy procder
pour la monnaie, mais nous navons pas eu le dtail concernant les
marchandises)
o La rcupration relle
a. Pour les marchandises : par le changement de lieu et la mesure
b. Pour les biens immobiliers : par lvacuation et la mise disposition
Selon lAAOIFI, la rcupration statutaire suffit de nos jours, ce qui est un parti pris
pour lavis de lcole malkite sur la question.
Par ailleurs, nous avons essay danalyser certains avis de savants en dehors de
cet organisme et qui sont reconnus pour leur savoir dans ce domaine.
o Dr. Abdellah Cherkaoui : Selon lui, aprs une analyse dtaille des diffrentes
positions dans son ouvrage sur les transactions et le monde conomique contemporain,
il conclut que linterdiction ne concerne pas seulement la nourriture80
2009 . ,80

60

(Cherkaoui p. 159). tant dun pays de tradition malkite (Maroc) et lui-mme form
lcole malkite, cet avis tranche donc avec les avis des savants de lAAOIFI et des
grands organismes internationaux qui ne sont justement pas de tradition malkite
gnralement, et qui ont opt pour lavis de cette cole.
o Dr. Wahba Zuhaili : Il y a deux avis, le premier qui sappuie sur les textes et
interdit la revente avant la rcupration, et le second qui sappuie sur lavis malkite
et qui autorise. Si on adopte ce second avis, alors rien ne nous diffrencie de la
spculation hystrique qui a lieu au niveau des marchs financiers et qui permet de
revendre les choses avant leur dtention. En fait il ne faut pas que la pression des
marchs nous pousse modifier la charia 81. Il se prononce clairement, au vu des
implications macroconomiques, contre lavis le plus laxiste sur cette question qui
est celui de lcole malkite. Il apporte une dimension supplmentaire dans notre
analyse dj riche en dimensions, savoir les implications et consquences de lavis
jurisprudentiel.
o Kuwait Finance House a aussi pris lopinion de limam Malik, donc tout peut tre
vendu avant la rcupration sauf la nourriture82. KFH considre que le
certificat reprsente une rcupration et que son endossement transfert la garantie
( changement de la partie qui supporte le risque)
o Selon Soss (2000), la conservation foncire est aujourdhui retenue comme tant une
rcupration pour limmobilier, mme si le local est lou ou encore plein, car les
consquences juridiques la suivent (Soss 2000, p. 53). De mme pour tout ce qui
senregistre (voiture, actions). Cependant, on constate quil na pas voqu la
possibilit spculative, il parle dans le cadre dun cours normal des choses. Il retient
lavis malkite, mais conditionne le droit la revente par la possibilit de pouvoir
livrer.
o En ce qui concerne la monnaie et toute chose lgre, la rcupration se fait par
lappropriation et la sparation de lacheteur et du vendeur. Pour les autres
marchandises, la rcupration se fait par le changement du lieu (Hassan Ayoub 2010,
p. 106), sauf limmobilier
o Certains membres du Majmaa (conseil international du fiqh Jeddah) se sont opposs
toute vente avant la rcupration: Mohamed Seddik83, AL Khalili84, Al Lahem85,
Ali Salous86, Wahba Zuheili87

82

(lien ci-aprs) 81

http://shamela.ws/browse.php/book-968/page-1822#page-1365 (Mai 2014)

http://shamela.ws/browse.php/book-8356/page-8434#page-8429 (Mai 2014)
84
http://shamela.ws/browse.php/book-8356/page-8434#page-8445 (Mai 2014)
85
http://shamela.ws/browse.php/book-8356/page-8434#page-8450 (Mai 2014)
86
http://shamela.ws/browse.php/book-8356/page-8434#page-8455 (Mai 2014)
87
http://shamela.ws/browse.php/book-8356/page-8434#page-8456 (Mai 2014)
83

61

o Certains membres du Majmaa se sont opposs la validation de la rcupration

(qabd) par la mise disposition seulement : Mohamed Rda AbdElJaber al Aani88,
Wahba Zuhaili89, Ali Salous90

Ainsi nous avons une tendance linternational qui est de prendre lavis le plus laxiste sur
la question, savoir lavis malkite et autoriser la revente avant la rcupration, hors
nourriture. Mais dillustres savants ne sont pas de cet avis, y compris au sein mme de
lcole malkite.

6. Conclusions prliminaires

Il est vident quil y a unanimit des savants concernant linterdiction de

revendre toute nourriture avant de la rcuprer (Hassan Ayoub 2010, p. 104). Nous
avons donc au moins un consensus gnral que lon peut appliquer au march des
matires premires comestibles. Reste quil y a divergence sur la manire de valider la
rcupration (simple certificat et mise disposition, rcupration et appropriation, mesure ou
encore changement de lieu). Par ailleurs, il y a un accord entre les quatre coles sur
linterdiction de revendre les titres de nourriture acquis par une transaction marchande sans
les rcuprer, ce qui est lobjet de notre recherche, axe sur les marchs financiers qui sont un
cadre pour les transactions marchandes.
Ainsi, on peut tirer comme conclusion prliminaire, par rapport la nourriture, que sa
revente avant la rcupration, dans le cas dune acquisition par achat, est illicite au vu
des textes prophtiques et des interprtations des savants91.
Par ailleurs, il y a unanimit concernant lannulation de la transaction en cas de destruction de
lobjet vendu avant la mise disposition, selon Ibn Taymiya (Fatawa p. 589).
La majorit des savants des 4 coles supportent lavis selon lequel la garantie est rattache au
vendeur tant que lacheteur na pas pris possession (qabd) de la marchandise (Soss p. 155).
On se pose alors la question : Pourquoi limposition de la rgle du transfert dans notre
jurisprudence ? Le risque reste support par le vendeur tant quil na pas transfr la
marchandise, alors quen cas de revente, cest lacqureur qui bnficiera de son usufruit et
profit, ce qui viole la rgle fondamentale associant le risque et le profit ,
sachant quun hadith prophtique similaire la rgle prcite interdit le profit dune chose
sans supporter son risque.
88

http://shamela.ws/browse.php/book-8356/page-8434#page-8435 (Mais 2014)

http://shamela.ws/browse.php/book-8356/page-8434#page-8437 (Mais 2014)
90
http://shamela.ws/browse.php/book-8356/page-8435#page-8455 (Mais 2014)
91
http://islamqa.info/ar/108358 (Mai 2014)
89

62

Aussi, il est du domaine de comptence des autorits de surveillance dimposer des

rgles quelles jugent fondamentales mme si elles font lobjet de divergences entre les
savants tant quelles relvent du domaine de la politique rglementaire . Cest
par ce moyen que lon peut galement encadrer lactivit des marchs concernant les
phnomnes nouveaux qui apparaissent et qui nont pas dquivalent au niveau de la
jurisprudence ancienne. cet gard, nous pouvons prendre comme exemple linterdiction
faite par le prophte de conserver la viande plus de 3 jours lorsquune tribu pauvre entra a
Mdine, afin de rendre abondante la viande sur le march. Une fois que le besoin ne se faisait
plus ressentir, linterdiction a t leve. Le cadrage des marchs financiers nest donc pas
littralement limit par les textes, et les autorits peuvent mettre en place des rglements
sils sont licites et quils protgent lconomie des drives.

Ainsi, nous constatons que nous avons une diversit dopinions dans la mesure o
quatre dimensions se font face au niveau de cette problmatique :

La nature de la marchandise,
Lavis sur la possibilit de revendre avant la rcupration (malkite), ou sur
linterdiction,
La manire avec laquelle la rcupration devient valable (mesure, mise disposition,
changement de lieu).
Les raisons retenues par chaque groupe pour justifier le jugement.

Il devient donc de plus en plus ncessaire de cartographier cet univers de possibilits qui
se comptent par centaines, afin davoir une vision claire sur les avis des principales coles de
jurisprudence sur la question, et selon la marchandise analyse et la manire retenue qui
valide la rcupration, avant de mettre en avant notre conclusion sur la question. En effet,
mme sur le march des matires premires comestibles, la conclusion prliminaire nest que
partielle, dans la mesure o bien quil y ait consensus sur la ncessit de rcuprer, il y a
divergence sur la mthode de rcupration. Cest ce qui nous poussera dvelopper un peu
plus lanalyse en confrontant les textes afin de sortir avec une conclusion plus pragmatique et
claire, qui sera retenue aprs pour lanalyse conomique.

63

II. Avis retenu et discussion des arguments des autres avis

1. Tableau rcapitulatif des avis et des divergences

Dans le tableau qui suit, nous avons essay de rcapituler lensemble des divergences
entre les coles de jurisprudence concernant la question de la rcupration physique ainsi que
celle du transfert. La question du transfert vient automatiquement aprs celle de la
rcupration dans tous les cas de figure. Ainsi, si une cole se prononce contre la validit
dune vente sur un bien qui nest pas encore rcupr, elle ne peut se prononcer pour sa vente
sil a chang de lieu car le changement de lieu est un acte li lacheteur et vient aprs la
rcupration. On a donc ltape de la rcupration qui prcde toujours celle du transfert.
Par contre, on peut avoir des avis se prononant pour la validit dune vente dun bien qui est
rcupr sans pour autant exiger le transfert du lieu. Concernant les couleurs, elles
reprsentent les avis et leur signification est comme suit :
- Rouge : Lensemble des savants de cette cole nautorisent pas la revente cette tape
- Orange : Lavis retenu et majoritaire dans lcole nautorise pas la revente du bien cette
tape
- Crme : Lavis retenu et majoritaire de lcole autorise la revente cette tape de la
transaction
- Vert : Lensemble des savants de lcole autorisent la revente du bien cette tape
Ainsi, nous avons dtermin cinq tapes majeures dans le processus global de la
transaction qui sont lobjet de divergences, sur ltape partir de laquelle la revente est
autorise. Ce tableau rsulte de la fusion de deux tableaux descriptifs sur les avis concernant
la rgle de la rcupration dune part, et le deuxime tableau portant sur ce qui donne droit
la revente dautre part.
On a donc ici 5 tapes dans le processus de transaction (lacte dachat, la mise
disposition, lacte de mesure, la rcupration physique, le changement de lieu), 6 types de
biens qui ont des jugements diffrents (la nourriture quantifiable, la nourriture vendue en
gros, les autres biens quantifiables, les autres biens vendus en gros, les biens lgers
rcuprables la main et les biens immobiliers), 4 coles de jurisprudence majeures
64

(hanafi, malki, chafi, hanbali), et 4 avis possibles au sein de lcole (unanimit contre,
lavis global est contre, lavis global est pour, lunanimit est pour). On a donc pour chaque
type de bien des dizaines de possibilits. Le nombre de configurations globales possibles se
compte par centaines. Cest dire combien le traitement de la question de manire narrative,
textuelle et littraire seulement est peu rvlateur, chose que le lecteur dcouvre facilement
travers les anciennes analyses.
Ce tableau a permis de schmatiser pour simplifier la configuration de ces avis, car la
principale difficult rsidait, sur cette problmatique, dans la schmatisation de lunivers des
avis dans lesprit du chercheur ou du simple lecteur. Nous avons entour en rouge les produits
qui concerneront la suite de notre recherche, et qui sont traits dans les marchs financiers,
savoir la nourriture quantifie et les autres biens pess et quantifis, qui sont prsents dans les
marchs financiers.
Nous avons entour en Violet lavis du conseil du fiqh en 1990, que nous avons cit en
annexe. Par ailleurs, cet avis nonce que la simple mise disposition permet la revente du
bien. Nous avons entour en bleu ciel lavis que nous avons retenu et que nous allons
dvelopper, et qui correspond aux hadiths et aux opinions de Ibn Abbas, Jabir Ibn Abdillah,
Said Ibn AlMussayib, Ataa, limam Chafi et son cole, Muhamad ibn Al Hasan (Hanafi),
Bukhari, Muslim

Figure 2 : Tableau de lunivers des avis concernant la revente et la rcupration

65

2. Les principales raisons de ces divergences

La premire raison revient la manire avec laquelle on va dterminer la partie qui supporte
la garantie et le risque li une ventuelle destruction du bien telle ou telle tape de la
transaction (du fait de la maxime le profit est li la garantie . Limam Chafi a cit les
hadiths correspondants afin dappuyer sa position alors que pour lImam Malik et un avis
chez Ahmad, lacte suffit transfrer la garantie. Il faut souligner que la garantie se divise en
deux catgories : Une garantie qui impose au propritaire de compenser laltration de la
marchandise (garantie de compensation qui donne une proprit incomplte sur le bien) et
une garantie qui impose de supporter tous les risques lis la marchandise, et cest cette
dernire qui donne droit au profit et la revente ou toute autre rutilisation (Oadiah 2010,
p. 68)
La deuxime raison de divergence revient au bien en question. En effet, pour lcole
malkite, la nourriture est un bien de premire ncessit, sur lequel il ne faut pas spculer et
augmenter lintermdiation (Cherkaoui 2009) et donc linflation (
)92. Certains penseurs de lcole malkite supposent que cette interdiction nest pas du
domaine des lments comprhensibles et quelle relve du domaine de ladoration, qui na
pas tre explique. Ce dernier est davis que linterdiction sapplique pour toutes les
marchandises, et a voqu les consquences macroconomiques si on ouvre la porte aux
transactions en dehors de la rcupration, de mme que () .
La troisime raison de divergence revient aussi un avis de lcole malkite qui considre
que les biens sur lesquels on ne peut pas faire une nouvelle transaction avant de les avoir
rcuprs sont les biens susceptibles de faire tomber les marchands dans lusure. Ibn Abbas
avait soulign cet lment en disant que deux transactions sont faites alors que la nourriture
na pas boug, mais il a soulign que ceci est valable pour lensemble des marchandises.
Par ailleurs, il faut noter que le qabd se divise en deux classes : le qabd complet et le
qabd incomplet. La transaction nest finalise et ne donne lieu lautorisation de la revente
que lorsque le qabd est complet. Pourtant elle est valide (la premire) mme si le qabd est
incomplet car il nest pas un pilier de validit du contrat mais une condition annexe.

92

http://shamela.ws/browse.php/book-8356/page-8434#page-8448 (Mai 2014)

66

Figure 3 : Schma rcapitulant les diffrents raisons retrouves dans les textes, les avis
des compagnons puis les coles juridiques justifiant lobligation de rcupration
transfert

3. Discussion des arguments de lavis de lcole malkite

Nous allons ici discuter les principaux arguments avancs par les tenants de lcole
malkite et les penseurs dautres coles ayant le mme avis, pour justifier que toute
marchandise peut tre revendue avant sa rcupration, sauf la nourriture, avis retenu par la
majorit des membres du conseil de jurisprudence. Nous citerons dabord largument, puis
la rfutation:
a. La clart des hadiths ne concerne que la nourriture, au niveau de lobligation
dappropriation, car dans la majorit des textes, on cite la nourriture
i. Cette remarque nous renvoie au concept de l'exclusivit de la prescription
ou : les lments qui ne sont pas de mme nature ne sont pas viss
par linterdiction. Dans notre exemple, elle donnerait la conclusion suivante : vu
que c'est la nourriture qui est vise par l'interdit, alors tout ce qui est hors
nourriture ne l'est pas. Nanmoins, il y a une condition pour pouvoir appliquer
cette rgle selon les jurisconsultes. En effet, il faut que l'lment vis dans l'interdit
ne soit pas un lment qui puisse servir d'exemple d'autres travers le fait qu'il
constitue la majorit des transactions et des cas possible. Or dans notre contexte
(celui des transactions), cela n'est pas vrifi dans la mesure o, l'poque, la
nourriture dominait les transactions (Turki 2003, p. 131), (Cherkaoui 2009,
p. 159). Ainsi, l'utiliser en nonant l'interdit serait un raccourci donn titre
d'exemple et lexclusivit de la prescription ne serait pas applicable ce cas.
ii. Tous les risques accepts pour le cas de la nourriture (inflation, destruction, profit
sans risque, usure, spculation) sappliquent aux autres marchandises
67

iii. Dans de nombreuses versions de hadiths, le prophte a parl de marchandises

dune manire gnrale
b. Ibn Al Mundhir relate lunanimit sur la possibilit de revendre ce qui est hors nourriture
avant sa rcupration,
i. Mais cela est caduc, car les divergences sont fortes, notamment au niveau des
compagnons, et de lcole chafite, hanbalite ainsi quIbn Al Hassan (Hanafi)
c. Lavis dIbn Abbas nest quun avis personnel. Le plus important est le contenu du hadith
prophtique et non son avis, sil contredit le contenu. Par ailleurs, on rapporte de lui
galement quil a dit : Ce qua interdit le prophte cest que la nourriture soit revendue
avant sa rcupration (Bukhari 3/89)
i. Sa gnralisation fut conforte par dautres compagnons sans quun autre
compagnon ne linvalide (cest une forme de consensus tacite en jurisprudence)
ii. Cette version ne contredit pas son clbre avis, nexcluant pas son autre parole
explicite, et la rgle veut que le doute ne lve pas le certain
iii. Par ailleurs, il a prcis dans un autre rcit que la revente avant rcupration nest
que vente dargent contre de largent, alors que la nourriture na pas encore t
transfre, et de manire claire et sans quivoque. Cette rgle sapplique toutes
les marchandises ngocies.
d. La nourriture tant un lment fondamental pour lhumain, les conditions qui y sont
relatives sont lgitimement plus drastiques (tout comme le mariage) et ce galement pour
viter linflation lie la spculation et la multiplication dintermdiaires (Turki 2003,
p. 123). La charia, du point de vue de ses finalits, a rglement de manire plus troite
certaines transactions relatives la monnaie et la nourriture du fait de leur importance.
i. De la mme manire que les savants ont diverg sur les raisons de lintrt
dchange , ils ont diverg sur les lments soumis cette rgle.
ii. De nombreux autres lments aujourdhui sont de premire ncessit, comme
lnergie, les matires du btiment, les tlcoms, le transport collectif urbain...
e. Linterdiction concerne uniquement la nourriture (Soss, p. 183) car pour les malkites le
but est de la rendre facile daccs au maximum. Par ailleurs, certains savants de cette
cole ont mme adopt une position indite en avanant que cette interdiction relative la
nourriture relve de l'adoration. Ainsi, comme l'ensemble des prescriptions de l'Islam
relatives aux adorations, elle n'aurait pas tre comprise ou justifie, elle devrait tre
applique telle qu'nonce sans discussion.
i. Linterdiction est claire, et sa raison rejoint lintrt dchanges .
ii. La raison cite par Ibn Abbas nest pas de la rendre facile daccs, mais de
proscrire lintrt qui peut rsulter de la transaction.
68

f. La notion dappropriation nest pas claire, ce sont les coutumes qui la dfinissent
i. Les textes prophtiques ainsi que ceux des compagnons donnent de nombreuses
indications sur les conditions lies lappropriation, notamment le transfert, et
nous citerons les principaux textes dans notre prochain chapitre.
ii. Les us et coutumes variant selon les contres. Il relve de la politique du
lgislateur de dterminer ce qui est le mieux pour la population. Et cest en ce sens
que de nouvelles rglementations peuvent tre proposes, surtout que de nombreux
textes supportent lextension de la restriction.
g. La garantie sur le bien (Damaan) est transfre ds que lacte est sign (Turki p. 125)
i. Nous avons vu que la garantie nest pas lunique raison de linterdiction, il y a
lintrt, linflation, le risque et de nos jours la spculation.
ii. O est la raison lie aux matires de premire ncessit ?
iii. Cest un avis de Malik et une version chez Ahmad, non partage par Chafi
iv. Il y a mme lopinion hanbalite qui avance que la proprit avant la livraison est
faible, et le risque est lev de voir lacte rompu si la marchandise est dtruite
avant livraison
v. Il nest pas possible davoir une superposition de deux garanties en mme temps
sur un mme bien, du vendeur et de lacheteur, le bnfice serait alors li un
produit non garanti par celui qui a empoch son bnfice (Soss 2000, p. 184)
h. Le hadith dans lequel Jaabir a vendu au prophte son dromadaire puis la rachet
i. La version complte du hadith montre que la seconde transaction sest faite bien
plus tard, et non sur place, ce qui soutient lavis du changement de lieu de la
marchandise avant sa revente, cette preuve supporte donc notre propos.
i. Il nest pas toujours interdit davoir deux garanties superposes (celle du premier vendeur
et du revendeur), et le bnfice de la deuxime revente qui en dcoule peut tre justifi car
de toute faon en cas de souci, le deuxime acheteur reviendra au revendeur qui reviendra
demander compensation au premier vendeur, a arrive pour la sous-location (Ibn
Taymiyah)
i. La rgle jurisprudentielle veut quon ne fasse pas de parallle avec lexception
ii. La sous-location ne droge pas la rgle de garantie, et on en veut pour preuve
quil est interdit de sous-louer quelquun qui dtriorera plus que le premier
locataire. Et si le deuxime sous-locataire porte atteinte lobjet, le premier
locataire est oblig de compenser si le second fuit sans compenser latteinte porte
lobjet sous-lou
iii. Comment revenir chaque fois au maillon prcdent quand on a des dizaines
dintermdiaires comme dans les marchs, cest pratiquement impossible

69

iv. La rgle jurisprudentielle qui retient la ncessit dadosser le profit au support du

risque est unanimement accepte, et elle invalide cet avis
v. Enfin, le parallle entre la location et la vente dun bien est un parallle discutable
du fait de la diffrence de lobjet du contrat et la nature du contrat.
Nous constatons donc que les arguments relatifs la garantie, linflation, le risque
support ainsi que lusure sont des arguments non exclusifs la nourriture. Soit on les
accepte comme argument et dans ce cas ils sappliquent toutes les marchandises, lexception
sur la nourriture devient alors caduque, soit on rfute lensemble. Ibn Abbas est le plus clair
ce sujet. Par ailleurs, les biens de premire ncessit ne se limitent plus la nourriture
aujourdhui (lectricit, ciment, transports publics). De plus, les textes sont assez explicites
sur la rcupration contrairement ce que lon pourrait penser de prime abord. Enfin, les
arguments avancs par les tenants de lcole malkite ne prennent pas en compte ltat
spculatif actuel des marchs et qui est une variable qui dpasse en poids lensemble des
arguments de la question runis, du fait de son impact macroconomique. Nous mettons
finalement en vidence, les textes qui appuient lavis retenu, qui est celui de plusieurs anciens
savants et dautres contemporains au sein mme du conseil de jurisprudence, afin dillustrer
au mieux notre conclusion et notre position sur la rcupration et sa typologie.

4. Les textes appuyant lopinion dIbn Abbas et de limam Chafi

Ce verset coranique dmontre la ncessit de rcuprer physiquement le

gage pris comme garantie afin de valider la transaction.

Si tu achtes un bien, alors ne le revend pas avant de le rcuprer (Ordre)

(15399) ) ( :
342 ( 613 )
Ce texte dmontre que ce nest pas la seule nourriture qui est concerne, mais tout
bien qui est susceptible dtre rcupr. Le texte est formul comme un ordre clair et
net.

Il interdit dobtenir le profit de ce dont on nassume pas le risque

Que celui qui achte de la nourriture ne la revende pas avant de la ramener chez
lui , Ibn Abbas commenta ce hadith en ajoutant, et je pense que toute chose a le
mme statut que la nourriture
( 2132) ) ( :
: .( ) : : (1525)

70

Lorsquon demanda Ibn Abbas la raison de linterdiction de revendre ce qui na pas

t rcupr, il dit Ce sont des dirhams pour des dirhams, et la nourriture (sa
: : "
livraison) est en attente

Jaabir Ibn Abdillah serait galement de lavis de Ibn Abbas sur la globalit de la rgle
du transfert, ainsi que Said Ibn Al Musayyab (QuraDaghi p. 376)93

Ataa Ibn Abi Rabaah considre galement que cela inclut mme les marchandises
en dehors de la nourriture94

Nous achetions du temps du prophte (paix et bndiction sur lui) de la nourriture,

alors il envoyait des messagers nous afin de nous ordonner de transporter la
nourriture un lieu diffrent avant de la revendre Muslim 1527 / Maalik,
Almuatta

Dans
une
autre
version
chez
limam
Muslim (1526) :
Nous achetions du temps du prophte (paix et bndiction sur lui) de la nourriture
en gros, alors il nous interdisait de le revendre jusqu ce que nous le transportions
un autre lieu

:

Le prophte a interdit de revendre les marchandises sur le mme lieu que leur
achat, jusqu ce que le commerant les rcupre chez lui (Ordre)
3499 ) (

Ces textes sont trs clairs galement sur le fait que ce sont les marchandises dune manire
gnrale qui sont concernes et pas seulement la nourriture, comme lavance lcole malkite.
Dailleurs, limam Chafi et limam Abu Hanifa ont li le droit de revendre au transfert de
garantie de manire gnrale. La rcupration avant la revente est galement formule dans
94

2009 . . 93
http://majles.alukah.net/t2902/#ixzz33l15fTKD (Mai 2014)

71

ces textes authentiques comme un ordre net. Les textes ajoutent une nouvelle information
selon laquelle la marchandise doit tre dplace de son lieu et transfre vers le lieu dans
lequel lacheteur entrepose ses biens, ou celui de son agent. Ces lments sont donc valables
pour lensemble des marchandises qui peuvent tres dplaces et mesures. Cet avis retenu
nest pas seulement celui dIbn Abbas, repris par lcole chafite, mais celui de nombreux
compagnons du fait de la clart des textes prophtiques ce propos, et cest pour cela que
nous lavons retenu.

CONCLUSION :

Le conseiller charia de Al Baraka group avanait que La vitesse des oprations

dinvestissement met plus de doutes sur les marchs de matires premires, qui sont
eux-mmes pleins dincertitudes (Abu Ghudda, p. 25). Ce sont ces doutes et ces incertitudes
qui ont t le motif principal de cet article qui avait une double perspective, et donc soulevait
une double difficult, savoir la dtermination de lavis juridique retenu concernant la rgle
de la rcupration, puis lanalyse de son impact sur les marchs. Cette recherche est
intervenue dans un contexte o les marchs financiers ont pris de plus en plus d'importance et
ont eu un plus grand impact sur l'conomie relle. Ainsi les marchs financiers ont t points
du doigt aprs la dernire crise de 2008 travers la spculation, les bulles spculatives,
l'inflation et leur impact galement sur le march des matires premires.

La premire partie a dbut par l'analyse des fondements jurisprudentiels de cette rgle
de rcupration et du transfert en commenant par la dfinition de certains concepts puis en
citant les principaux textes de l'islam relatifs cette rgle et ensuite en passant en revue les
avis des compagnons du prophte puis des premiers savants des grandes coles de
jurisprudence sunnites les quatre principales puis en tayant cela par l'avis de certains savants
contemporains spcialistes de la question ainsi que les conseils internationaux de
jurisprudence islamique, tels que celui de Djeddah ou encore lAAOIFI. Cela a permis de
mettre en place une sorte d'inventaire des avis. Aprs avoir procd cette premire partie
nous avons pris le soin de cartographier l'univers des possibilits au niveau des avis
juridiques, dans une seconde partie, car il s'est avr qu'ils taient trs nombreux et divergents
sur cette question. Lavis retenu, savoir lobligation de mesurer, rcuprer et transfrer
physiquement toute marchandise avant sa revente, a t mis en avant et tay par les
justifications abondantes au niveau des textes puis des positions de grands savants qui
soutiennent cet avis. Les remarques, les rfutations et les divergences ont t voques, puis
analyses afin de souligner la justesse de lavis retenu et sa pertinence avant de passer
lanalyse conomique.

72

Il rsulte de ltude la ncessit de mieux apprhender le fonctionnement

rglementaire des marchs financiers islamiques, et daccorder autant dimportance au cadre
rglementaire qu lvolution des chiffres et aux taux de croissance annuels. En effet, rduire
les objectifs de la finance islamique une croissance deux chiffre pourrait tre satisfaisant
court terme mais trs compromettant moyen terme par rapport aux objectifs initiaux de cette
industrie naissante. Cest donc une rgle qui est plus contraignante quil ny parat. Elle devra
cadrer les marchs financiers islamiques dans le futur. Cette rgle de rcupration et de
transfert comble un foss entre deux questions que lon pensait spares jamais : les soucis
de la jurisprudence ancienne et les problmes macroconomiques contemporains. La clart
des textes prophtiques quant cette rgle ne laissent que peu de doutes sur ses tenants et
aboutissants, contrairement aux divergences excessives entre les coles de jurisprudence.
Toute marchandise achete doit tre vrifie, recompte ou repese puis dplace avant
dtre revendue, et ceci est valable mme pour les matires premires en dehors de la
nourriture. La question de limpact de ces mesures jurisprudentielles de dplacement de
marchandise se posera alors naturellement, peut-tre mme avec une sorte dapprhension et
de mfiance de la part des oprateurs, qui y verraient une mesure restrictive au niveau des
flux, et potentiellement dommageable. Cette question fera lobjet dune prochaine recherche
qui analysera limpact de cette rgle sur les flux au niveau des marchs financiers, et plus
spcifiquement au niveau des marchs des matires premires.

73

ANNEXE 1 : Dcision du conseil du fiqh concernant la rcupration (al

)qabd




_ .
))6/4/55
:
17 23

1410 20 14 )( 1990.
" : : ".
.
:
:
.

.
: .
1 :(( .
(( .
((
.


.
.
2- .

74

Annexe 2 : Tableaux de prises de notes sur les avis juridiques des coles
Les deux tableaux suivants sont des tableaux de synthse de lectures de nombreux ouvrages
de jurisprudence. Ils sont diviss en 5 colonnes (4 principales coles et la dernire pour les
autres avis) et 4 lignes (4 catgories de biens). Ainsi chaque bloc permet de runir les
diffrentes lectures sur la catgorie tudie. Ainsi le premier bloc permet davoir les avis des
diffrents ouvrages sur la position de lcole hanafite sur la ncessit (ou non) de procder
la rcupration de la marchandise avant de la revendre. Nous y voyons que lauteur Husni
Zaiti affirme quil y a un avis sur la question dans lcole hanafite, savoir lobligation de
rcuprer avant de revendre pour tout ce qui est nourriture. Turki et Soss sont du mme avis.
Avis sur lobligation de la rcupration, ou non, pour pouvoir revendre

75

Avis sur les typologies de la rcupration (comment procder pour la valider)

76

BIBLIOGRAPHIE

. . 2000 . , ,70 1998 . . 2003 . . . . . 2009 , . . 2010 , , , , . . 2010 , . 2009

.h-1424- ,2008 , ,
- Al-Suwailem, Sami (2006) : Hedging in islamic finance , IRTI
- Oaidah, Adnane AbdAllah Mohamed 2010, Thorie du risqu en conomie islamique ,
IIIT
- Causse-Brocquet G. (2012), La finance islamique , Ed Revue Banque
77

Sites Web :
http://www.almaany.com
http://www.alifta.net
http://shamela.ws/browse.php
http://islamqa.info
http://majles.alukah.net
https://fr.news.yahoo.com
http://alhibr1.com
http://www.les-crises.fr/deconnexion-eco-financiere/

78

PERSPECTIVES DINVESTISSEMENTS ISLAMIQUES :

ANALYSE DES MARCHS FINANCIERS EN 2013
Moud BOUTAOUR-KANDIL95*
Le prsent papier va sintresser aux solutions dinvestissements quoffrent les marchs
financiers, la fin de lanne 2013, aux pargnants ou aux investisseurs professionnels
dsireux dinvestir en conformit la jurisprudence musulmane. Nous allons faire ltat des
lieux, cette date, des trois classes dactifs islamiques classiques des marchs financiers
lists96. savoir les actions, les Sukuk et loffre de fonds de placements conformes la charia.
Sagissant des actions, nous allons analyser en profondeur quatre standards de conformit des
actions de socits la charia. Nous essayerons destimer la taille du march des actions
shariaa compliant , en comparant deux indices larges et globaux97 avec leurs sous-indices
islamiques. La section consacre aux actions finalisera par lanalyse des risques usuels des
placements en actions islamiques. Il sagit des expositions gographiques, sectorielles ou en
devise de ces investissements.
Le placement en obligations est totalement prohib aux investisseurs islamiques. Un
investissement obligataire quivaut prter de largent moyennant des intrts. Un acte
proscrit par la jurisprudence musulmane cause de la qualification de ces derniers de Riba98.
Lindustrie de la finance islamique a cr les Sukuk : une classe dactif similaire dans le
comportement financier aux obligations, sans quil sagisse de crances. Nous nallons pas
expliquer dans ce papier ce que sont les Sukuk, la bibliographie sur le sujet est assez fournie99.
Nous allons plutt analyser ltat des marchs de cette classe dactif en termes de taille et de
risques fin 2013.
Nous finalisons ce papier par un aperu de lindustrie de la gestion dactif islamique dans le
monde. Nous allons recenser les diffrents fonds islamiques libells en euro et nous allons
comparer leur taille par rapport loffre totale du march. Cette dernire sera analyse dans
ce papier en termes de gographie, de devises et de type dinvestissements.

LES ACTIONS
95

* Expert en Gestion d'Actifs, FI-Consult (mouad.boutaour.kandil@fi-consult.com)

96

Il sagit de march ouvert au public, par opposition aux marchs de gr gr

Dun point de vue gographique
98
Cheikh Mohamed Bechir OULD SASS , http://www.acerfi.org/articles/l-interdiction-de-l-interet-riba-dans-lecoran-une-approche-progressive_76.html
99
Par exemple : Islamic Finance: Issues in Sukuk and Proposals for Reform. Mohammad Hashim Kamali (The
Islamic Foundation).
97

79

Une action reprsente une part de proprit dune socit (Bourse de Paris100). Elle donne
son propritaire des droits sur la socit. savoir : droit linformation, droits de vote lors
des assembles gnrales dactionnaires et droits financiers, comme celui de recevoir des
dividendes.
Une action shariaa compliant ou conforme la jurisprudence musulmane doit respecter
certaines conditions dligibilit101. Plusieurs standards dligibilit coexistent. Dans ce
papier, nous nous attarderont sur quatre standards. Les critres de slection y sont diffrents.
Nanmoins, la mthodologie de la slection est commune. Dans chaque standard les actions
doivent passer deux filtres afin de statuer sur leurs conformits. Le premier filtre est sectoriel,
tandis que le deuxime est financier. Les standards exigent ensuite que les revenus102 des
actions ligibles soient purifis. Lobjectif de cette tape est de renoncer la fraction des
revenus provenant dventuelles activits illicites (au sens de la charia) exerces par les
entreprises ligibles. Les revenus impurs sont gnralement verss au profit dinstitutions
caritatives ou dorganismes de bienfaisance.
Dans cette section nous allons exposer les critres dligibilit des indices boursiers
islamiques103 les plus rpandus sur la place financire. Ils sont exposs dans ce papier tel
quils ont t transcrits par leurs fournisseurs. On sintressera aux standards des indices
Charia de Dow Jones, Standard & Poors, FTSE et MSCI. Chacun de ces fournisseurs
dindices financiers dispose dun chariaa board104 qui fixe les rgles dligibilit pour ses
indices shariaa compliant .

Standards des indices Dow Jones

Dow Jones, fournisseur du clbre indice de la bourse amricaine portant le mme nom,
propose plusieurs indices islamiques. Mis part un indice sur les Sukuk, les indices Dow
Jones sont des indices actions globaux, rgionaux, sectoriels, ou thmatiques105.

100

http://www.boursedeparis.fr/centre-d-apprentissage/actions
Certains chercheurs voquent un processus de filtrage: Ibrahim CEKICI, Les Cahiers de la Finance Islamique
n 1.
102
Gnralement les dividendes
103
thique et performance : le cas des indices boursiers et des fonds dinvestissement en finance islamique
Abdelbari EL KHAMLICHI (2012) : pour savoir plus sur les indices financiers islamiques
104
OULD SASS 2011, http://ddata.over-blog.com/4/08/16/46/Article_Mohamed_BAchir_Le_SB-2011-.pdf ,
et Ahmed Tahiri Jouti, 2014, http://sfc.unistra.fr/media/files/finance_islamique/Les%20Cahier%20de%20la%20
FI%206.pdf , pour plus de dtail sur la dfinition et le rle dun charia board
105
http://www.djindexes.com/islamicmarket/
101

80

Les indices charia de Dow Jones sont superviss par un charia board constitu de cinq
minents scholars. Les membres de cette instance gographiquement diversifie sont :
-

Shaykh Nizam Yaquby (Bahren)

Shaykh Dr. Mohd Daud Bakar (Malaisie)
Shaykh Dr. Mohamed A. Elgari (Arabie Saoudite)
Shaykh Abdul Sattar Abu Ghuddah (Syrie)
Shaykh Yusuf Talal DeLorenzo (tats-Unis)

Filtre sectoriel

Pour quune entreprise soit ligible aux indices Dow Jones Islamic, le charia board exige que
ses revenus provenant des activits suivantes nexcde pas 5% du total de ses revenus :
-

Vins et spiritueux,
Tabac,
Lindustrie porcine,
Services financiers conventionnels : banques, assurance, etc.
Armes et dfense
Loisirs : htels, casino / jeux de hasard, cinma, pornographie, musique, etc.

Les entreprises financires islamiques, les banques islamiques et les compagnies de Takaful
sont ligibles aux indices islamiques de Dow Jones. Il en est de mme pour les entreprises
immobilires si ces dernires respectent les principes de la charia en termes de proprit et de
financement.

Filtre financier

En plus des critres sectoriels, les actions des indices Dow Jones Islamic doivent respecter
certaines exigences financires : les ratios financiers suivants doivent tre tous infrieurs
33%106:
-

le total des dettes divis par la moyenne 24 mois de la capitalisation boursire107

la somme des liquidits et des instruments gnrant des intrts, divise par la
moyenne 24 mois de la capitalisation boursire
Crances clients divises par la moyenne 24 mois de la capitalisation boursire

106

https://www.djindexes.com/mdsidx/downloads/meth_info/Dow_Jones_Islamic_Market_Global_Commodity_
Equity_Index_Methodology.pdf
107
La capitalisation boursire est la valeur, au prix du march, de l'ensemble des titres reprsentatifs d'une
entreprise. Elle est gale au nombre de titres en circulation multipli par le cours de l'action. (INSIEE)

81

Purification

Les porteurs, respectant la charia, des actions ligibles doivent purifier les dividendes perus.
Dow Jones calcule la fraction impure du dividende par la formule suivante :





  

 
 

Cette fraction du dividende doit tre cde aux organismes de bienfaisance.

Standards des indices S&P108

Pour ses indices Sharia, S&P a recours aux services dun cabinet externe spcialis dans les
solutions dinvestissement islamique, base Londres et au Kuweit. Il sagit de Rating
Intelligence Partners . Il fournit S&P le filtrage charia des actions. Les activits du cabinet
sont supervises par un charia board constitu des scholars suivants109 :
-

Dr. Muhammad Ali Elgari (Arabie Saoudite)

Dr. Abdul Sattar Abu Ghuddah (Syrie)
Dr. Nazih Hammad (Canada)
Dr. Mohammad Amin Ali-Qattan (Syrie)

Filtre sectoriel

Les entreprises, dont les actions sont ligibles aux indices charia de S&P, doivent ne pas
exercer les activits suivantes :
-

Les medias, except :

o Les entreprises gnrant plus de 65% de leurs revenus dans les pays du GCC110
o Les chaines dinformation en continu
o Journaux
o Chaines de sport
Vins et spiritueux
Clonage

108

http://us.spindices.com/documents/methodologies/methodology-sp-shariah-indices.pdf?force_download=true
http://www.ratingsintelligence.com/shariah-control-committee.html
110
GCC = Gulf Cooperation Council (Conseil de coopration du Golfe)
109

82

Finances, sauf :
o Les banques islamiques
o Les institutions financires islamiques
o Les compagnies dassurance islamique
Jeux de hasard
Lindustrie porcine
Pornographie
Tabac
Achat/vente de lor et de largent en diffr

Filtre financier

Une action ligible aux indices S&P doit rpondre aux exigences financires suivantes :
-

Dette / capitalisation boursire (moyenne 36 mois) < 33%

Crances clients / capitalisation boursire (moyenne 36 mois) < 49%
(liquidits + instruments gnrant des intrts) / capitalisation boursire (moyenne 36
mois) < 33%
Revenus des activits illicites (au sens de la charia) autres que les intrts < 5%

S&P note que ce filtre financier ne sapplique pas aux actions des entreprises totalement
Shariaa compliant . Ces compagnies sont caractrises par :
-

une supervision de leurs activits par un charia board

toutes leurs transactions financires et non financires sont conformes la charia
tre gres dune manire conforme la charia

Purification

S&P fournit aux investisseurs un ratio de purification calcul comme suit :





  

 
 

83

Standard des indices FTSE

FTSE est le fournisseur de lindice de la bourse de Londres. Pour ses indices charia, il
sappuie sur lexpertise dun cabinet malaysien nomm Yassar Research Inc.s . Les
grandes lignes du processus de lligibilit, dun point de vue charia, des actions aux indices
FTSE Shariaa, ont t valides par un comit de supervision compos de quatre scholars111 :
-

Shaykh Dr Mohd Daud Bakar (Malaisie),

Shaykh Essam Ishaq (Bahren),
Shaykh Dr. Mohammed Akram Laldin (Malaisie),
Shaykh Dr Yousuf Alshubaily (Arabie Saoudite)

Filtre sectoriel

Les suivants secteurs sont limins des indices FTSE Shariaa112 :

-

La finance conventionnelle
Vins et spiritueux
Toute activit porcine ou alimentaire non halal
Loisir (Casino, jeux de hasard, cinma, musique, pornographie et htellerie)
Tabac
Armes et toute industrie manufacturire du secteur de la dfense

Filtre financier

Les entreprises retenues suite au filtre sectoriel doivent rpondre aux exigences financires
suivantes :
-

Dette infrieure 33.333% de lactif total

Liquidits additionnes aux instruments gnrant des intrts infrieurs 33.333% de
lactif total
Liquidits additionnes aux crances clients infrieurs 50% de lactif total
Revenus des intrts et des activits illicites infrieurs 5% du total des revenus

111

http://ftse.com/Indices/FTSE_Shariah_Global_Equity_Index_Series/Downloads/FTSE_Shariah_Global_Equit
y_Index_Series_Fatwa.pdf
112
http://ftse.com/Indices/FTSE_Shariah_Global_Equity_Index_Series/Downloads/FTSE_Shariah_Index_Series
_Ground_Rules.pdf

84

Purification

FTSE recommande un ratio de purification des dividendes de 5%

Standard des indices MSCI

MSCI est un des fournisseurs historiques dindices financier. Son premier indice global a t
introduit dans les annes 60113. MSCI fournit des indices islamiques dont la mthodologie de
slection des titres a t valide par le charia board du cabinet Dar al Istithmar . Dans ce
comit sige dimminents savants, savoir :
-

Dr. Hussain Hamid Hassan

Dr. Ali AlQaradaghi
Dr. Abdul Sattar Abu Ghuddah
Dr. Mohamed Daud Bakar
Dr. Abdulaziz Fawzan Saleh Alfawzan

Le comit a valid le fait que les filtres sectoriels et financiers ci-dessous ne concernent pas
les institutions financires islamiques qui remplissent les conditions suivantes :
-

Lentreprise doit tre une entit juridique part entire. Elle nopre que des
transactions conformes la charia
Lentreprise dispose dun comit charia qui supervise toutes ses activits, et qui
procde lmission de fatwas le cas chant,
Tous les lments ci-dessus doivent tre documents et figurer dans les rapports
daudits financiers de lentreprise

Filtre sectoriel114
MSCI islamic exclut toutes les entreprises oprant ou gnrant plus de 5% (en cumul) de
leurs chiffres daffaires dans les activits suivantes :
-

113
114

Vins et spiritueux : distilleries, vignerons et producteurs de boissons alcooliques y

compris la bire et la liqueur de malte, ainsi que les propritaires et exploitant de bar et
pub.
Tabac : producteurs et distributeurs de cigarettes et autres tabacs
Porc : producteurs, manufacturiers et distributeurs de produits porcins
Services financiers conventionnels

http://www.msci.com/about/
http://www.msci.com/eqb/methodology/meth_docs/MSCI_May11_IslamicMethod.pdf

85

Dfense et armes : manufacturiers dquipements militaires et arospatiaux

Jeux dhasard / casino : propritaires et oprateurs de casinos et de jeux y compris les
compagnies de loteries et de paris.
Musique : producteurs et distributeurs de musique. Propritaires et exploitant de radios
Htellerie : propritaires et exploitants dhtels, lexception des revenus gnrs par
les htels localiss en Arabie Saoudite.
Cinma : producteurs, distributeurs et diffuseurs de films et shows tlviss.
Propritaires et exploitants de systmes de diffusion de tlvision ainsi que les
fournisseurs de tlvision par cble ou satellite.
Loisirs pour adultes : propritaire et exploitants de produits et dactivits de loisir
pour adultes (pornographie etc.)

Filtre financier

Pour les entreprises retenues suite au filtre sectoriel, MSCI calcule les trois ratios financiers
suivants :
-

Le total des dettes divis par lactif total (la dette conforme la charia est exclue du
calcul de ce ratio)
Somme du cash et des instruments gnrant des intrts divise par lactif total (les
instruments de placements conformes la charia sont exclus du calcul de ce ratio)
Somme des crances clients et cash divise par lactif total

Si un de ces trois ratios est suprieur 33.33%, laction de lentreprise sera jug non ligible
aux indices MSCI Islamic.
Notons que MSCI fixe le plafond des ratios 30% pour tout nouvel entrant dans ses indices
islamiques. Lobjectif est de rduire la volatilit des compositions due au filtre financier.

Purification

MSCI islamic index applique aux dividendes le facteur dajustement suivant:

 
  
       

 
 

86

Analyse

Les filtres utiliss par les diffrents standards sont assez proches dans lesprit mais se
diffrencient dans limplmentation ainsi que dans certains dtails.
Le filtre sectoriel limine les entreprises oprant dans des activits illicites au sens de la
charia. Le secteur des armes et des quipements de dfense ne fait pas lunanimit (S&P ne
linclut pas dans son filtre). Les secteurs des mdias et des loisirs sont limins totalement
dans certains standards et nuancs avec des exceptions dans dautres. Ceci pourrait tre d
aux contextes gographiques de lutilisation des indices. Le FTSE qui dispose dun charia
Board plutt malaysien prte par exemple une attention particulire lindustrie alimentaire
halal. Il carte toutes entreprises oprant dans lalimentaire non-halal. MSCI avec un charia
Board du golfe, exclut par exemple les htels saoudiens du filtrage sectoriel. Le plafond de
5% de revenus illicites fait, par contre, unanimit pour statuer sur la conformit charia dune
entreprise.
Les filtres financiers des standards exposs emploient trois ratios : ratio dendettement, ratio
de liquidits et ratio de crances clients. Les deux premiers standards, Dow Jones et S&P
calculent ces ratios par rapport la capitalisation boursire (moyenne 24 mois et 36 mois
respectivement) tandis que les deux autres standards calculent les mmes ratios par rapport
lactif total de lentreprise. Lutilisation de ce dernier induit que les ratios ne subissent pas la
volatilit des marchs. La capitalisation boursire dune entreprise est, en effet, une fonction
linaire du prix de son action. Une variation significative du prix dun titre engendre une
variation aussi significative de sa capitalisation boursire. Ceci entraine, donc, une
non-stabilit des ratios dans le temps cause de la volatilit du march des actions.
Lutilisation de la capitalisation boursire dans le calcul des ratios induit par ailleurs un
paradoxe assez intressant :
Les ratios du filtre financier utilisant la capitalisation boursire comme dnominateur sont une
fonction des prix. Il faut, donc, observer ce dernier pour pouvoir calculer les ratios.
Supposons quune entreprise nest pas conforme et veut le devenir. Il va falloir
invitablement, observer son prix sur une bourse et recalculer les ratios jusquils satisfassent
les exigences des filtres. Ainsi une bourse islamique aurait absolument besoin dune bourse
non-islamique pour pouvoir statuer sur la conformit charia des actions. Ceci est
particulirement vrai pour les valeurs qui ne sont plus ligibles ou celles qui veulent le
devenir. On peut conclure donc que lutilisation de la capitalisation boursire dans les
filtres financiers a pour consquence de rendre impossible la cration dune bourse
100% islamique.
Un lment aussi intressant signaler est lexclusion des instruments islamiques de
financements et de placements dans le calcul des ratios du standards MSCI. Pour le
charia board de MSCI le levier islamique est donc autoris. titre dexemple, un

87

endettement, via des mourabaha115, de 80 % de lactif total dune entreprise ninflue pas sur
lligibilit de son titre. Le comit charia nassimile pas laction dune telle entreprise de la
dette, donc interdite dtre change sur les marchs. Il limite, par contre, lendettement nonconforme la charia 33%.

Le march des actions islamiques

Aprs avoir appliqu la mthodologie de la conformit la charia sur les actions du march,
on peut se poser la question de combien reste dactions post-filtres ? Quelles sont les
caractristiques des actions retenus en termes de secteurs, pays, devises etc.
Afin de rpondre ces questions, une tude comparative a t ralise entre, dun ct, les
indices MSCI World et MSCI Emerging Markets , et dune autre ct leurs
sous-indices islamiques : MSCI World Islamic et MSCI Emerging Markets Islamic .
Le premier indice MSCI World est un indice global des pays dvelopps tandis que le
deuxime, est un indice global des pays mergeants. Lindice islamique est dans les deux cas
un sous-indice de lindice global. Il y est compltement inclus.
Les donnes concernant la composition des diffrents indices sont dates du 31/12/2013
et sont fournies par Bloomberg.

MSCI World Islamic vs MSCI World

Lindice MSCI world est un indice large des pays dvelopps. Il est compos au
31/12/2013 de 1618 valeurs. MSCI World Islamic sous-indice de MSCI World
contient la mme date 610 actions. 38 % (610/1618) des actions de lindice de MSCI World
sont donc, conformes aux standards charia de MSCI.
En termes de capitalisation boursire, MSCI World Islamic reprsente 40 % de la
capitalisation boursire de MSCI World. 14.73 trillions de dollars pour lindice islamique
contre 36.65 trillions de dollars pour MSCI World au 31/12/2013.

115

Selon banque Zitouna : la Mourabaha est un contrat incluant lacquisition et la vente dun bien au prix de
revient major dune marge bnficiaire connue et convenue entre la banque et le client.
http://www.banquezitouna.com/Fr/mourabaha_58_73

88

Analyse de lindice MSCI World Islamic

Dans cette section, nous allons nous attarder sur la composition de lindice MSCI World
Islamic afin davoir une vision complte sur la nature de ses composants.

Vision gographique

Le march amricain des actions est le plus grand march du monde dvelopp. Il reprsente
53.2 % de MSCI World au 31/12/2013. tant un sous-indice de MSCI World, le MSCI World
islamic est naturellement domin par les entreprises amricaines. Ces dernires reprsentent
54 % de lindice.
Le graphique ci-dessous rsume lexposition gographique, en capitalisation boursire, de
lindice islamique par pays de domiciliation.
Australia
Netherlands
2%
4%
Canada
4%

Sweden
1%

Autres
4%

France
5%
Switzerland
5%
Germany
5%
Japan
7%

United States
54%

United
Kingdom
9%

MSCI World Islamic par pays

La France reprsente 5 % de lindice MSCI World Islamic . MSCI France sous-indice de
MSCI world contient, au 31/12/2013, 72 valeurs. Le nombre dentreprises franaises de
MSCI World Islamic est de 23. Donc 33 % des composants de lindice franais sont
conformes aux standards charia de MSCI. Parmi ces valeurs, nous trouvons des entreprises
comme Essilor, EDF, Danone ou Air Liquide.

89

Vision sectorielle

Le graphique ci-dessous reprsente la rpartition sectorielle de lindice MSCI World

Islamic :
Telecom
3%

Technology
10%

Utilities
3%
Basic
Materials
11%

Consumer Goods
14%
Consumer
Services
8%

Oil & Gas

21%

Industrials
14%

Health Care
15%

Financials
1%

MSCI World Islamic par secteur

Lindice est domin par les entreprises ptrolires qui reprsentent plus de 20 % de sa
capitalisation boursire. Les secteurs de la sant, de lindustrie et des biens de consommations
arrivent en deuxime position.
Le secteur financier est habituellement bien reprsent dans les indices conventionnels. Il
reprsente 21 % de MSCI World. Les standards MSCI excluent les entreprises de services
financiers de leurs indices islamiques. Les 1 % du secteur financier de lindice MSCI World
islamic correspondent des entreprises dinvestissement en immobilier ainsi quune holding
dinvestissement en actions.

90

Vision par devise

Le dollar amricain est la devise la plus dominante dans lindice MSCI World Islamic . Il
reprsente, lui seul, 54 % de la capitalisation boursire de lindice. Un pourcentage
quivalent celui des entreprises amricaines y figurant. Leuro arrive en deuxime position
avec une part dindice de 14 %.
Le graphique ci-dessus reprsente la rpartition par devises de lindice MSCI World
Islamic :
CAD AUD
4% 2%

SEK
1%

Autres
2%

CHF
5%
JPY
7%
GBP
11%

USD
54%
EUR
14%

MSCI World Islamic par devises

MSCI Emerging Markets Islamic vs MSCI Emerging Markets

Lindice MSCI Emerging Markets est un indice large de pays mergeants. Il est compos
au 31/12/2013 de 824 valeurs avec une capitalisation boursire totale de 9.63 trillions de $.
MSCI Emerging Markets Islamic sous-indice de MSCI Emerging Markets contient la
mme date 233 actions. 28 % des actions de lindice de MSCI Emerging Markets sont, donc,
conformes aux standards charia de MSCI. Le pourcentage en capitalisation boursire slve
31 % : 2.98 trillions $ sur 9.63 trillions $.
Analyse de lindice MSCI Emerging Markets Islamic
Nous procdons dans cette section une analyse de lindice MSCI Emerging Markets
Islamic. Lanalyse est identique celle de lindice MSCI World Islamic.

91

Vision gographique

Lindice MSCI Emerging Markets Islamic est domin par la zone Asie. Cette dernire
reprsente plus de la moiti de lindice. En dehors de cette zone, le Brsil dtient 12 % de
part dindice suivi par lAfrique de Sud avec 10 % de la capitalisation boursire de lindice.
Le graphique ci-dessous reprsente la rpartition gographique de lindice MSCI Emerging
Markets Islamic.

Thailand
2%

Chile
2%

Poland
2% Colombia Autres
2%
Indonesia
1%
2%

Mexico
3%
Malaysia
4%
Hong Kong
4%
India
4%

Taiwan
16%
China
13%
Russia
9%
South
Africa
10%

South Korea
13%
Brazil
12%

MSCI EM Islamic par pays

Si aucun pays musulman ne figure dans lindice MSCI World Islamic , lindice MSCI
Emerging Markets Islamic en contient quelques uns. Le premier de ces pays est la Malaisie
avec 4 % de capitalisation boursire de lindice. Elle est suivie par lIndonsie avec une
fraction de 2 %.

92

Vision sectorielle

Le graphique ci-dessous reprsente la rpartition sectorielle de lindice MSCI Emerging

Markets Islamic :

Telecommunicatio
ns
9%

Utilities
4%

Basic Materials
17%
Technology
12%

Oil & Gas

29%

Consumer Goods
12%
Consumer Services
2%
Financials
Health Care 5%
3%

MSCI EM Islamic par secteur

Industrials
7%

Comme pour lindice MSCI World Islamic le secteur dominant est celui des compagnies
ptrolires avec 29 % de la capitalisation boursire de lindice MSCI Emerging Markets
Islamic. Un lment intressant soulever est la pondration relative des oprateurs
tlcoms. Ils reprsentent 9 % de lindice des pays mergeants contre seulement 3 % de
lindice des pays dvelopps. Le secteur financier reprsente, quant lui, 5 % de la
capitalisation de lindice. Il est compos essentiellement de socits immobilires.

93

Vision par devise

Linvestisseur dans lindice MSCI Emerging Markets Islamic est expos plusieurs devises
de pays mergeants. 17 % de son placement est expos aux variations du dollar de Hong
Kong, 16 % au dollar taiwanais et 13 % aux mouvements du Won sud-coren.
Le graphique ci-dessus reprsente la rpartition par devises du MSCI Emerging Markets
Islamic :

PLN
CLP IDR 2%
THB 2% 2%
2%

COP Autres
2% 2%

HKD
17%

MXN
3% MYR
4%
USD
5%

TWD
16%

RUB
8%
ZAr
10%
BRL
12%

KRW
13%

MSCI EM Islamic par devises

Conclusion de la section marchs des actions islamiques

Lanalyse comparative des indices MSCI World et Emerging Markets avec leurs sous-indices
islamiques permet de conclure que le pourcentage de la bourse conforme la charia est de
lordre de 35 %. Un bon tiers de la bourse serait, donc, ligible aux investisseurs islamiques
utilisant les standards MSCI. Les deux indices islamiques MSCI tudis ci-dessous,
fournissent aux investisseurs un univers de 800 actions ligibles avec une capitalisation
boursire cumule qui avoisine les 18 trillions de dollars. La classe dactif actions reprsente,
sans doute donc, le plus grand gisement dinvestissement pour linvestisseur islamique.
Lactif total de lindustrie de la finance islamique nest en effet, que de 1,81 trillions de
dollars116 fin 2013.
116

Global Islamic Finance Report (GIFR) 2014

94

Les investisseurs en actions islamiques seront naturellement exposs aux valeurs amricaines.
Ces dernires reprsentent plus de la moiti de lindice des pays dvelopps. Ceci induit une
exposition au billet vert ainsi quune exposition gographique aux tats-Unis. Dun point de
vue sectoriel les investisseurs en actions islamiques sont significativement exposs au secteur
de lnergie gazire et ptrolire. Les entreprises de ce secteur reprsentent 21 % de lindice
des pays dvelopps et 29 % de lindice des pays mergeants.

SUKUK

LAAOIFI (Accounting and Auditing Organisation for Islamic Financial Institution) dfinit
les Sukuk comme tant des titres de coproprit reprsentatifs d'un actif tangible. Ils sont aussi
appels dans le langage courant obligations islamiques , car mme sil ne sagit de pas de
crances, le comportement financier des Sukuk est gnralement proche de celui des
obligations conventionnelles117.
A fin 2013, la base Bloomberg recensait 1813 Sukuk en circulation pour un montant total
avoisinant les 316 milliards de dollars. Cette classe dactif est fortement domine par la
Malaisie. 61 % des Sukuk en circulation figurent dans les bilans dmetteurs malaysiens.
Le camembert ci-dessus reprsente au 31/12/2013, la rpartition gographique, en nominal118,
des Sukuk en circulation :

TURKEY
3%

BAHRAIN PAKISTAN
1% Autres
1%
2%

INDONESIA
6%
QATAR
6%
UAE
9%
SAUDI ARABIA
11%

MALAYSIA
61%

Sukuk par pays

117

AlKhawarizmi 2012, http://www.kantakji.com/media/9234/alkhawarizmi_sukuk_report_2013.pdf

Nominal : cest le montant unitaire des obligations composant un emprunt, qui sert de base au calcul des
intrts. Il sert aussi de base pour fixer la valeur de remboursement lchance. (www.boursedeparis.fr)
118

95

Les pays du golfe arrivent en deuxime position aprs la Malaisie. LArabie Saoudite est le
premier de ces pays avec 11 % des missions suivie par les mirats Arabes Unis avec un part
de 9 %. LIndonsie se place en cinquime position avec 6 % suivie de la Turquie avec 3 %.
La domination de la Malaisie sur le march des Sukuk induit, naturellement, une domination
du Ringgit malaysien sur les devises des Sukuk. 58% des Sukuk sont libells en cette devise.
Le dollar amricain est la premire monnaie internationale des Sukuk. Il se place en deuxime
position en libellant 24 % du total des missions.

Le camembert ci-dessus reprsente au 31/12/2013, la rpartition par devise des Sukuk en

circulation :
IDR
3%

PKR
1%

TRY
1%

SGD BHD AED

1% 1% 0%

Autres
0%

QAR
4%
SAR
7%

USD
24%

MYR
58%

Sukuk par devises

Le march des Sukuk est trs quilibr en termes de typologie des metteurs. Les metteurs
souverains reprsentent 50 % du march. Lautre moiti revient aux entreprises prive. Dun
point de vue sectoriel, les entreprises financires dominent, avec 20% des missions. Elles
sont suivies par les socits du secteur des services aux collectivits119 avec 9% des
missions.

119

Producteurs et distributeurs dlectricit, eau et gaz

96

Le camembert ci-dessus reprsente au 31/12/2013, la rpartition sectorielle, en nominal, des

Sukuk en circulation :
Basic Materials
Communications
1%
Consumer, Non2%
Technology
cyclical
Diversified
0%
5%
1%
Consumer,
Utilities
Cyclical
9%
4%
Industrial
Financial
6%
20%

Energy
2%

Government
50%

Sukuk par secteur

En ce qui concerne les maturits, 21 % des Sukuk, en circulation au 31/12/2013, arrivaient
chance dans les 3 5 ans. Le march des Sukuk compte galement des titres de maturit
longue. Les papiers chance suprieure 10 reprsentent 16 % du march des Sukuk dont 9
% suprieure 15 ans.
Le camembert ci-dessus reprsente au 31/12/2013, la rpartition par maturit des Sukuk en
circulation :

10-15
7%

15+
9%

<1
15%
1-3
18%

7-10
18%
5-7
12%

3-5
21%

Sukuk par maturit

97

Conclusion de la section Sukuk

Le march des Sukuk connait sur la dernire dcennie une croissance spectaculaire. Le
montant des missions est pass de 20 milliards de dollars en 2006 115,5 milliards de
dollars en 2013120. Si lanne 2013 a enregistr lmergence de nouveaux metteurs comme le
Ymen, le Sultanat de Oman ou lIIlm121, lanne 2014 a connu lmission du premier Sak
anglais, sngalais et Sud-Africain122. Nous attendons aussi, courant cette anne, la premire
mission souveraine luxembourgeoise123 ainsi quune premire mission de ltat de
Hong Kong124.
La tendance du march des Sukuk va de plus en plus vers la structuration asset based125.
Ctait lune des conclusions de Sukuk Summit qui a eu lieu Londres en juin 2014. Cette
structuration fait que les Sukuk se comportent, financirement, dune manire identique aux
obligations conventionnelles classiques. Mais avec des frais de structuration plus leve
(AlKhawarizmi 2012). Linnovation dans les structurations des Sukuk a fait que ce
march tende vers un march de dettes. Il abandonne en prenant cette voie lesprit
participatif de la finance islamique.

120

Saadouni et Boutaour, 2014,

IIlm : lInternational Islamic liquidity Management. Une institution dont les actionnaires sont les banques
centrales de lIndonsie, du Kowet, du Luxembourg, de la Malaisie, des les Maurice, du Nigeria, du Qatar, de
la Turquie, des mirats Arabes Unis ainsi que la Banque Islamique du Dveloppement. Elle a pour objectif de
maintenir la stabilit financire des institutions financires islamiques en leur facilitant laccs au financement
pour la gestion de leur liquidit
122
http://economie.jeuneafrique.com/regions/afrique-subsaharienne/23147-lafrique-du-sud-leve-500-millionsde-dollars-pour-son-premier-sukuk.html
123
http://www.agefi.fr/articles/les-emetteurs-occidentaux-se-convertissent-au-marche-des-sukuks--1331792.html
124
http://www.khaleejtimes.com/biz/inside.asp?section=uaebusiness&xfile=/data/uaebusiness/2014/September/u
aebusiness_September176.xml
125
AlKhawarizmi 2012, pour plus dinformations sur les Sukuks asset-based asset-backed ; F. MANJOO, The
Ping-Pong of the Asset-Backed/Asset-Based Sukuk Debate and the Way Forward, in Islamic Finance Issues in
Sukuk and Proposals for Reform, The Islamic Foundation 2014, p. 11.
121

98

LES FONDS

Les fonds sont des portefeuilles de valeurs mobilires grs par des professionnels des
marchs financiers, pour le compte de tiers. Les fonds sont grs par des entreprises
spcialises sous la tutelle dune autorit de rgulation126. En France, cette dernire est
lAMF: lAutorit des Marchs Financiers.
Au 31/12/2013, la base Bloomberg comptabilisait plus de 600 fonds conformes la charia.
Lencours total de ces fonds avoisinait les 60 milliards de dollars.
La Malaisie domine lindustrie de la gestion financire avec 35 % des fonds qui y sont
domicilis. LArabie Saoudite arrive en deuxime position en comptant plus de 153 fonds. Le
Luxembourg, cinquime pays dans le classement, est le premier pays non-musulman
domiciliant des fonds islamiques avec 29 fonds.

IRELAND; 11

Autres; 78

KUWAIT; 16
LUXEMBOURG;
29
MALAYSIA; 224
PAKISTAN; 53

INDONESI
A; 64
SAUDI ARABIA;
153

Fonds par domiciliation

La domination malaysienne dans le domaine de la gestion dactif implique une domination de
sa devise qui se place comme premire devise des fonds islamiques. La monnaie de lArabie
Saoudite, deuxime pays de domiciliation de fonds islamiques, arrive en troisime position.
La deuxime position est occupe par le dollar amricain qui libelle plus de 160 parts de
fonds127.

126

www.boursedeparis.fr
Un fonds peut contenir plusieurs parts. Ces dernires se diffrentient par niveau de frais, par devise, par
minimum dinvestissement
127

99

SGD; 6
EGP; 6
KWD;
13

ZAR; 7

Autres; 25

GBp; 18
EUR; 23

MYR; 233

PKR; 58
IDR; 64

SAR; 104
USD; 160

Parts de fonds par devises

La moiti des fonds islamiques investissent en actions. Cette classe dactif domine lindustrie
de la gestion financire islamique. La gestion diversifie, faisant appel plusieurs classes
dactifs, arrive en deuxime position suivie des fonds investis dans des revenus fixes donc
dans les Sukuk. Nous trouvons galement, dans ce panel, quelques fonds qui investissent dans
limmobilier ou dans les matires premires.

Commodity; 13

Alternative; 6

Real Estate; 8

Money Market; 64
Fixed
Income; 90
Mixed
Allocation;
127
Equity; 320

Fonds par classes d'actif

100

Les fonds islamiques sont proposs par environ deux cents socits de gestion dans le monde.
Le tableau ci-dessous est le top 11 des socits de gestion classes par les encours de leurs
nombre de fonds islamiques :

Asset manager
RHB
Asset
Management
Sdn
Bhd/Malaysia
National Commercial Bank/Saudi Arabia
Public Mutual Berhad/Malaysia
Samba Financial Group/Saudi Arabia
Amana Funds/USA
Al-Rajhi Bank/Saudi Arabia
CIMB-Principal
Asset
Management/Malaysia
HSBC Mutual Funds/Saudi Arabia
Riyad Asset Management/Saudi Arabia
Hwang
Investment
Management
Bhd/Malaysia
SEDCO Capital Global Funds/Luxembourg

Nombre
fonds

de Actifs
sous
(millions $)

13
25
36
8
3
12

11 353
8 600
7 927
3 754
3 521
3 100

24
17
12

2 605
2 201
1 581

4
8

1 380
1 045

gestion

Focus sur les fonds libells en euro

Mis part un fonds Saoudien128 et le fonds Salam-Pax (sous-jacent du contrat dassurance vie
islamique propos par lassureur Swiss Life129), tous les fonds ayant des parts libells en euro
qui figurait dans la base Bloomberg au 31/12/2013 sont des ETFs actions. Un ETF ou
Exchange Traded Funds est un OPCVM indiciel cot sur les marchs rglements. Il a pour
objectif de rpliquer les variations dun indice, la hausse comme la baisse130.
Loffre des fonds islamiques libells en euro est assez restreinte. Nous ne disposons que de
neuf fonds au 31/12/2013 pour un encours total de 127 millions de dollars. Nanmoins, les
sept ETFs islamiques offrent une large couverture gographique aux investisseurs qui veulent
tre exposs au risque action. Il est possible, grce ces fonds dinvestir dans des actions de
pays dvelopps, mergeants, europens, amricains ou japonais.
128

AlAhli Euro Marabahat Fund

Pour plus dinformations : http://www.swisslife.fr/Le-Groupe/Swiss-Life-France/Communiques/Swiss-Lifelance-Salam-Epargne-Placement-le-premier-contrat-d-assurance-vie-conforme-aux-principes-de-la-financeislamique
130
www.boursedeparis.fr
129

101

Voici le tableau des fonds islamiques proposant des parts en euro avec leurs actifs net en
dollar amricain au 31/12/2013 :
Nom
iShares MSCI World Islamic UCI
iShares MSCI USA Islamic UCITS
iShares MSCI Emerging Markets
AlAhli Euro Marabahat Fund
db x-trackers S&P 500 Shariah
db x-trackers S&P Europe 350 S
db x-trackers DJ Islamic Marke
SALAM-PAX Sicav - Ethical Fund
db x-trackers S&P Japan 500 Sh

Actifs nets en millions $

52,2
19,71
13,55
11,23
8,87
6,98
6,61
4,19
3,68

102

CONCLUSION

Les marchs financiers offrent aux capitaux islamiques plusieurs solutions de placements. Le
march des actions est de loin le march le plus fourni. Nous avons conclu, travers une
tude dtaille dans ce papier, quun tiers de la cote serait conforme la charia. Ce qui
reprsente plusieurs trillions de dollars de capitalisation boursire ligibles aux
investisseurs musulmans.
Les Sukuk, une classe dactif qui sapparente de plus en plus aux obligations conventionnelles,
dispose dun march dynamique et en forte croissance. Lanne 2014 connait lmergence de
nouveaux metteurs importants sur ce march. Le Royaume-Unis ou le Sngal ont en est un
bon exemple. Nous regrettons, par contre, labsence de Sukuk libells en Euros. Esprons que
la trs attendue mission souveraine luxembourgeoise131 comblera cet extraordinaire vide
dans une classe dactif qui compte plus de 300 milliards de dollars dactif circulant.
Le pays du Grand-duch est une place importante de domiciliation des fonds conformes la
charia. Il en hberge une trentaine. Loffre des fonds islamiques libells en Euro est trs
restreinte. Leur nombre peut tre compt sur les doigts des deux mains. Ces fonds
comptabilisent un encours cumul dune centaine de millions deuro alors que loffre
mondiale des fonds islamiques dpasse les 600 fonds pour un encours cumul avoisinant les
60 milliards de dollars.

131

Ce papier a t rdig avant lmission du Sak luxembourgeois.

103

LES SUKUK OPTIONNELS

SUKUK REMBOURSEMENT ANTICIP, CONVERTIBLES
ET CHANGEABLES
Paul-Olivier KLEIN132*
Rsum
Tout comme les institutions financires conventionnelles, les institutions financires
islamiques sont exposes au risque de march. Les exigences de la jurisprudence islamique
(fiqh) prviennent lutilisation des options financires, pourtant utiles pour la gestion de ce
risque. Cet article propose lutilisation de sukuk optionnels ( remboursement anticip,
convertibles ou changeables) comme instruments de gestion du risque de march pour les
acteurs de la finance islamique. Il souligne aussi leur utilit pour les metteurs. Il en dtaille
le fonctionnement et prsente les caractristiques qui en font un instrument conforme la
charia.

1. Introduction
La finance islamique vise assurer le financement de lconomie travers une srie de
contrats considrs comme conformes aux prceptes de lIslam. Mme si elle entend viter
toute incertitude excessive (gharar) et quelle refuse la spculation (maysir), son existence en
tant quactivit conomique lexpose une srie de risques bancaires et financiers (Tariq,
2004 ; Visser, 2013, pp. 131-138).
Ainsi, comme le souligne Jouaber-Snoussi (2012), la banque islamique, tout comme la banque
conventionnelle, peut tre prsente comme un portefeuille de risque . Ces risques naissent
de la nature mme de lactivit de la banque et consistent en lensemble des lments pouvant
avoir un impact ngatif sur la sant financire de linstitution (voir notamment Van Greuning
and Bratanovic, 2004). Cet article se concentre sur le risque de march que subit un
investisseur ou une institution financire et qui est gnr par les variations de valeur
dfavorable des actifs dtenus en portefeuille (Hull et al., 2010).
132 *

Doctorant en Finance au sein du Laboratoire de Recherche en Gestion et conomie (LaRGE), Universit de

Strasbourg. Contact : paulolivier.klein@gmail.com

104

Les actifs drivs permettent la gestion dune partie du risque de march auquel est expose
une institution financire (Greenbaum and Thakor, 2007). Tout particulirement, une
institution financire peut couvrir ses expositions et se protger du risque de march sur un
sous-jacent grce aux options financires. Or, en finance islamique, lillicit des options
financires empche leur utilisation. Dune part, les analogies avec la doctrine des options
contractuelles (khiyrt) ou avec le contrat davance de payement (urboon) sont
incorrectes (Kamali, 1997; Obaidullah, 1998) ; dautre part le commerce dune promesse est
interdit par le fiqh. En outre, les options financires prsentent une importante incertitude,
injustifie lgard des maqassid al-charia. Force est alors de conclure lillicit des
options financires conventionnelles par rapport aux exigences du fiqh (voir Les Cahiers de la
Finance Islamique n 6, Klein, 2014).
La finance islamique manque ainsi dinstruments optionnels lui permettant de juguler son
risque de march, la rendant paradoxalement plus risque que la finance conventionnelle. Il
est pourtant possible de dvelopper des sukuk optionnels assurant un rle de couverture
similaire aux options financires et ayant des caractristiques les rendant galement
intressants pour lmetteur (2). Ces sukuk, sils prsentent un pan optionnel, rattachent cette
optionalit un contrat principal, vitant les positions nues pouvant tre prises avec les
options financires et dcries pour leur caractre spculatif. Leurs caractristiques leur
assurent alors dtre conformes la charia (3).

2. De nouveaux instrument : les sukuk optionnels

Si les options financires sont illicites du point de vue de la charia, ce nest pas en raison de la
prsence dune optionalit dans un contrat, mais de la particularit de leur fonctionnement. En
cela, le fiqh ne condamne pas la prsence doptions dans un contrat. Il est alors possible de
dvelopper des sukuk optionnels, cest--dire comportant une ou plusieurs options intgres
dans les clauses du contrat. Se basant sur la structuration classique dun sak (2.1), les sukuk
optionnels peuvent tre remboursement anticip (2.2), convertibles en action (2.3) ou encore
changeables (2.4).

2.1. Structuration dun sak

Afin dassurer le financement de projets dinvestissements, la finance islamique dispose dun

vhicule dinvestissement qui lui est spcifique : les sukuk. Le terme sukuk est le pluriel du
mot arabe sak signifiant acte, document juridique, chque ou certificat (Storck et Zeyyad
Cekici, 2011). LAccounting and Auditing Organization for Islamic Financial Institutions
(AAOIFI) dfinit les sukuk comme tant des certificats de valeur gale reprsentant des
105

parts indivises de proprit d'actifs tangibles, d'usufruits et de services, ou la proprit

d'actifs d'un projet particulier ou d'une activit d'investissement spcifique (AAOIFI, 2008).
Un sak est mis en place par un metteur disposant dun projet dinvestissement et dsireux de
lever des fonds pour en assurer le financement. Le sak a alors lavantage de ne pas
correspondre une leve de fonds propres pour la socit, ni une mission obligataire (non
conforme la charia), tout en consistant en des titres changeables sur les marchs. La
structuration dun sak ncessite la mise en place par la socit dun vhicule dinvestissement
ad hoc (Special Purpose Vehicle (SPV) en anglais) qui mettra des certificats
dinvestissements. Ceux-ci sont achets par des investisseurs, avec un taux de rendement
dtermin par le projet sous-jacent sur lequel est adoss le sak. Un sak peut prendre de
nombreuses formes, en utilisant lun ou plusieurs des contrats nomms considrs comme
licites par la finance islamique. Il peut ainsi sagir dun sak participatif, travers les contrats
de socit mudaraba et musharakah, dun sak de crdit-bail (ijara) ou encore dun sak bas
sur un contrat de dette (murabaha, salam ou istisna).
Afin de saisir les particularits du montage financier quest le sak, le schma ci-dessous dcrit
le fonctionnement dun sak ijara, cest--dire de certificats dinvestissement portant sur un
projet financ par crdit-bail.
Structuration dun sukuk ijara

Lmetteur vend les actifs du sukuk

Le SPV achte les actifs lmetteur

Vhicule ad hoc

Le SPV loue les actifs lmetteur

Emission de certificats
dinvestissement

Accord de service

Dclaration de confiance : payement des

loyers et remboursement maturit

Lmetteur paye les loyers et rachte

lactif in fine

Achat des certificats

Emetteur

Souscripteurs

Source : Godlewski, Turk-Ariss, et Weill (2013)

106

Le schma souligne une rmunration des souscripteurs dcoulant effectivement du projet

dinvestissement, qui consiste ici en un crdit-bail sur actifs. Les investisseurs assurent
lacquisition des actifs mis en crdit-bail lors de lachat des certificats puis touchent ensuite
les loyers de leur location la socit mettrice. La vente finale de lactif par le vhicule
ad hoc lmetteur assure le remboursement des investisseurs. Cependant, mme si ce
montage rappelle davantage celui des titrisations de projets dinvestissement (Haaranen and
Nisar, 2011), les sukuk sont le plus souvent assimils des obligations. En effet, leur mode de
rmunration (flux rguliers indexs sur un taux) et les droits des souscripteurs sont proches
de ceux de titres obligataires (El-Gamal, 2006 ; Hassan and Lewis, 2007).
Les sukuk prsentent encore un profil classique dans lindustrie de la finance islamique. Il est
pourtant possible de dvelopper des montages plus complexes et permettant de rpondre aux
attentes des investisseurs et de lmetteur. En outre, la finance islamique manque encore de
solutions efficace de couverture des risques en raison dun march de produits drivs atone.
Des sukuk avec options intgres peuvent alors permettre de proposer des instruments
financiers novateurs, exerant des fonctions similaires aux options financires, tout en tant
conformes aux principes de la charia.
Un sak peut intgrer des clauses optionnelles diverses, en faisant soit un sak remboursement
anticip (2.2), soit un sak convertible en actions (2.3), soit encore un sak changeable (2.4).

2.2. Les sukuk remboursement anticip

Un sak peut tout dabord comprendre une clause de remboursement anticip donnant le droit
(mais non lobligation) lmetteur de racheter son sak une date (option europenne) ou
pendant une priode (option amricaine) donne, un prix dfini lavance (prix dexercice).
Il ne sagit donc de rien dautre quun sak assorti dune option dachat (call) pour lmetteur,
un montage connu pour les obligations sous le nom dobligation callable.
Ce montage permet lmetteur de mieux grer ses couts de financement. En effet, si le prix
de march du sak est devenu suprieur au prix dexercice, lmetteur peut racheter le sak un
prix infrieur au march et ainsi ajuster ses conditions demprunt. Tout comme pour une
obligation, la valeur dun sak est celle de ses flux futurs, actualiss au taux de rendement
exig par les investisseurs. Une rmunration relativement leve du sak suite une volution
positive des conditions de march ou de la sant financire de lmetteur engendrera une
hausse de lattractivit du titre et donc de son prix. Dans ces conditions, lmetteur peut avoir
intrt exiger le remboursement anticip du sak, afin de diminuer son cout de financement
en mettant un nouveau titre refltant ses nouvelles conditions demprunt et lui tant moins
onreux. Cependant, les investisseurs se trouvent alors perdant ; en consquence, le prix
dmission dun sak callable sera infrieur celui dun sak classique.
De la mme faon, un sak remboursement anticip peut tre putable , cest--dire
proposant une option de vente au profit du souscripteur. Dans ce cas, si le sak perd de la
107

valeur au point de passer sous le prix dexercice du put, les porteurs auront la possibilit de le
vendre lmetteur pour un prix plus lev, se trouvant alors protg la baisse. Cette
protection a cependant un cout, le sak putable tant dautant plus onreux lmission que la
probabilit dexercice du put est lev. En fait, linstar des obligations, la valeur dun sak
remboursement anticip est celle dun sak normal ajuste du prix de loption (Berk and
DeMarzo, 2008).
Lintrt dun sak remboursement anticip est donc pour lmetteur de diminuer ses couts
de financement et pour linvestisseur de bnficier dune protection face au risque de march.
Il reproduit le profil de gain dun achat spar du sak et de loption et consiste ds lors en une
stratgie de couverture efficace pour le bnficiaire de loption intgre. Si les sukuk callable
et putable permettent dobtenir le remboursement du titre, il est galement possible pour une
socit dmettre un sak convertible en actions.

2.3. Les sukuk convertibles en action

Dans ce cas dun sak convertible en actions, linvestisseur a le droit de convertir ses certificats
dinvestissement en actions de la socit mettrice, durant une priode de conversion et selon
une base de conversion dfinie. Il sagit par exemple pour un sak musharakah dtre converti
en actions de la socit mettrice, afin de permettre linvestisseur de profiter dune
amlioration du cours de lmetteur dans le cas dun projet particulirement rentable.
Lmetteur peut se rserver une clause de rappel lui permettant de racheter ses sukuk,
obligeant alors linvestisseur choisir entre la conversion ou le remboursement en numraire
(il ne dispose alors plus que dun soft call) (Vernimmen et al., 2013). Cette clause permet
lmetteur de maitriser les conditions de conversion du sukuk et de protger ainsi son
actionnariat. En outre, tout comme pour le sak callable, elle lui permet de mieux grer ses
couts de financement.
Les avantages des sukuk convertibles en action, linstar des obligations convertibles en
actions sont pluriels. Pour linvestisseur, le titre le protge la baisse de la variation du cours
de lmetteur, puisquil dispose du plancher actuariel, cest--dire de la valeur nue du sak
convertible : si le cours des actions de la socit seffondre, il conserve son sak dont la valeur
sera toujours gale la valeur actuelle des flux du projet dinvestissement. Par contre, il
devient intress la hausse du cours de lmetteur, ayant un call sur les actions de la socit.
Pour lmetteur, cela lui permet dmettre un sak un taux de rendement infrieur que ses
conditions de march actuelles, puisquil propose en outre un call. Bien sr, tous ces
avantages sont contrebalancs par des inconvnients : linvestisseur est moins rmunr pour
le risque quil prend et lmetteur accepte de diluer son capital des conditions
dsavantageuses dans le futur, si loption est finalement exerce.

108

Le graphique ci-dessous reprend les caractristiques dun sak convertible sur les actions de la
socit mettrice.
Prix
sak convertible

Prime
sukuk
Plancher actuariel
Prix de
conversion

Prime action

Cours
action

Action

Ainsi, le sak convertible permet de proposer un profil optionnel aux investisseurs de sukuk.
Cela leur assure une protection contre une perte de valeur des actions de la socit (le
plancher actuariel) tout en leur permettant de profiter de la hausse (la conversion) : leur profil
de risque est donc le mme que pour un call.

2.4. Les sukuk changeables

Enfin, de par les particularits du march des sukuk, qui repose sur des projets
dinvestissement, il peut tre intressant pour un metteur de raliser un sak avec des clauses
dchanges de lactif sous-jacent. Un sak changeable permet ainsi lmetteur dchanger
lactif sous-jacent utilis pour adosser le montage contre un autre actif.
Ces sukuk confrent une plus grande latitude dans la ralisation des projets dinvestissement
puisque lmetteur peut rcuprer les actifs sous-jacents durant la dure de vie du montage.
Au contraire, un sak classique verrouille lutilisation des actifs sous-jacents, ce qui peut
freiner la ralisation de projets (lmetteur a besoin de ces actifs pour dautres
investissements). Avec un sak changeable, lmetteur na plus besoin dattendre la maturit
du sak pour rcuprer et rutiliser ses actifs. Ce type de sak a notamment t mis par

109

Dar al-Arkan International Sukuk Company II, o lmetteur disposait dune option de
substitution de lactif sous-jacent par un autre actif (Al-Amine, 2008, pp. 40-42).

Les options intgres aux sukuk permettent ainsi de proposer de nouvelles modalits
dinvestissement ou demprunt en finance islamique. En proposant des profils de risques
quivalents ceux des options financires, elles offrent linvestisseur une protection contre
le risque de march, qui est intgre linstrument. Par exemple, un investisseur peut acheter
un sak putable qui lui permet dviter une perte de valeur trop importante de son titre, la
diffrence dun sak classique. Pour lmetteur, les sukuk optionnels permettent une gestion
dynamique de son endettement et lui offrent lopportunit de raliser des conomies de
charges financires (Debon et al., 2011). En outre, les sukuk optionnels peuvent rsoudre des
problmes dagence en alignant les intrts des actionnaires et des cranciers (Nayar and
Stock, 2008). Neftci et Santos (2003) soulignent enfin lutilit macroconomique des
obligations convertibles (ici les sukuk), qui assurent un rle stabilisateur des prix des actifs.
Celui-ci est particulirement prgnant pour les marchs des pays mergents qui ne disposent
pas des institutions ncessaires la mise en place dun march des drivs mature. La finance
islamique, qui se dveloppe principalement dans ces pays, a ainsi tout intrt utiliser des
sukuk convertibles.
Il faut nanmoins dterminer auparavant si ces instruments sont entirement conformes aux
exigences du fiqh.

3. Des sukuk optionnels conformes la charia

Si les options financires enfreignent en de nombreux aspects les exigences de la finance

islamique133, il nen est pas de mme pour les options intgres aux sukuk. En effet, sagissant
de clauses sinsrant dans un contrat principal, les options ne contreviennent pas par principe
au fiqh. Les doctrines des options conventionnelles (khiyrt134) et des clauses contractuelles
(shurt) permettent alors de fonder la licit des clauses optionnelles des sukuk (3.1). En
outre, la substance de ces clauses semble conforme aux principes de lIslam (3.2).

133
134

Pour une tude de la question, v. KLEIN prc.

Le terme khiyrt inclut les options lgales.

110

3.1. Les options conventionnelles (khiyrt) comme fondement juridique des sukuk optionnels

La doctrine des options conventionnelles comprend deux types doptions : loption de

stipulation (khiyr al-shrt) et loption de dsignation (khiyr al-tayn). Ces options
permettent de valider les sukuk optionnels.
Les sukuk remboursement anticips, callable ou putable, peuvent tre fonds sur loption de
stipulation. La lgitimit de khiyr al-shrt est admise par toutes les coles juridiques, en
sappuyant sur le hadith le prophte a dit Habbn al-Ansri qui se plaignait dtre ls
dans ses ventes et ses achats : "si tu vends (ou achtes), dclare (au moment de la vente) pas
de tromperie, je me rserve loption de trois jours" (De Bellefonds, 1967, para. 387).
Lobjectif de khiyr al-shrt est que le vendeur ou lacheteur ne soit pas ls par les
conditions du contrat par rapport aux caractristiques de lobjet de la vente. Lanalogie est
alors ralisable pour un produit financier : lvolution des caractristiques du produit
(principalement son prix et son risque) gnre un risque de march, contre lequel souhaite se
prmunir linvestisseur. Or, il ne lui est pas possible, au moment de la conclusion du contrat,
de savoir les caractristiques que connatra le produit au fil du temps et qui pourraient lui tre
particulirement dfavorables. Une option de stipulation est alors ajoute au contrat,
permettant lun des cocontractants de le rsoudre, en exerant loption, dans le cas o ces
caractristiques lui sont finalement trop dfavorables. Cette condition potestative assure ds
lors lquit dans le contrat, principe fondateur du fiqh al-muamalat.
La question du dlai accord pour loption de stipulation nest pas rdhibitoire, lcole
malkite ayant estim que le hadith donnait une priode de trois jours titre illustratif et que
ce dlai se devait dtre fix en fonction des caractristiques du contrat. Lcole hanbalite
considre pour sa part quil ny a pas de limitation au dlai (De Bellefonds, 1967, para. 391).
Les sukuk convertibles en actions sont pour leur part fonds sur loption de dsignation
(khiyr al-tayn). Celle-ci suppose un contrat synallagmatique qui transfre la proprit,
dont lobjet est partiellement indtermin au moment du contrat, en ce sens que lune des
parties au contrat se rserve la facult de choisir (de dsigner) dans un dlai prfix, entre
plusieurs choses, celle qui constituera lobjet de la vente (De Bellefonds, 1967, para. 403).
Cette option est accepte par les coles malkites et hanafites et peut tre concde tant au
vendeur qu lacheteur. Dans les deux cas, la vente est considre comme effective au
moment de la conclusion du contrat. Cependant, elle nest pas obligatoire (ghayr lzim) et,
pour les sukuk convertibles, il est alors prfrable de mettre en place une promesse (wad) de
payement immdiat dans le cas o loption a t concde lacheteur, et une promesse de
transfert immdiat de la proprit dans le cas o loption a t concde au vendeur (De
Bellefonds, 1967, para. 409). Encore une fois, lcole malkite nexige pas un dlai particulier
pour loption.
Dans le cas du sak convertible, lacheteur du certificat (linvestisseur) dcide ainsi
ultrieurement de lobjet final du contrat : le certificat dinvestissement ou laction, selon un
111

ratio (base de conversion) tabli lors de la conclusion du contrat. Il est prfrable que
lacheteur sengage payer immdiatement le prix des certificats dinvestissement.
Enfin, pour les sukuk permettant le remplacement de lactif sous-jacent, il est ais de
sappuyer sur loption de dsignation, lmetteur dsignant auprs du vhicule ad hoc lactif
sous-jacent quil prfre utiliser pour le sak. Al-Amine (2008, p. 42) recommande alors que la
substitution dbute par lachat, par le vhicule ad hoc, du nouvel actif sous-jacent, avant de
revendre lancien lmetteur, afin de sassurer que le sak conserve sur toute lopration son
adossement un actif tangible.
Par ailleurs, selon lapproche hanbalite, les cocontractants sont libres dinsrer des clauses
(shurt) dans un contrat, pour autant quelles ne contreviennent ni la charia, ni la finalit
du contrat : est autoris tout ce qui na pas t expressment interdit par la Loi [charia]
(De Bellefonds, 1967, para. 274). Les trois autres grandes coles admettent les shurt,
condition quelles confirment les effets attribus par la charia un contrat, quelles
saccordent avec le but juridique de lacte, ou quelles aient t valides par lusage (De
Bellefonds, 1967, para. 277). Dans ce cadre, il est possible dinsrer des clauses optionnelles
dans un contrat linstar des sukuk remboursement anticip et convertibles en action,
puisque celles-ci saccordent avec le but du contrat.
Il est cependant ncessaire de sassurer que le contenu et les effets de ces clauses ne
contreviennent ni la finalit du contrat ni la charia.

3.2. Des clauses optionnelles substantiellement conformes au fiqh

Alors que les options financires contreviennent de nombreux principes du fiqh (Klein,
2014), ce nest pas le cas pour les sukuk optionnels.
Tout dabord, au contraire des options financires, les clauses optionnelles des sukuk ne
consistent pas en des contrats indpendants. Cette intgration de loption vite le commerce
dun droit, interdit en Islam (Obaidullah, 1998) et rdhibitoire dans les cas des options
financires.
Ensuite, loptionalit des sukuk ne prsente pas un gharar excessif. La jurisprudence classique
retient trois formes de gharar et trois conditions cumulatives pour quil demeure mineur.
Abou Hamdan (2013, p. 168) recense ainsi le gharar dans lexistence (al-Wujud aw `Adam alWujud), le gharar dans la survenance (al-Husul aw `Adam al-Husul) et le gharar par
lignorance (jahala). Le gharar dans lexistence survient lorsque lobjet du contrat est
inexistant ou indtermin lors de la conclusion du contrat. Le sukuk optionnel prsente pour sa
part un objet dtermin (le certificat dinvestissement) pouvant tre rembours avant
lchance initiale ou converti en un autre actif dtermin que sont les parts de la socit
mettrice. De mme, il ny a pas de gharar dans la survenance, les critres de conversion et
de livraison des titres, ou des liquidits, tant clairement dtermins. Enfin, les sukuk
112

optionnels sont exempts de gharar par lignorance, qui survient lorsque lune des
caractristiques de lobjet du contrat est indtermine, frquemment la quantit ou le prix. Ici,
le prix du sukuk optionnel est dtermin lmission, tout comme les prix de remboursement
anticips ventuels ou le ratio de conversion dans le cas dun sak convertible.
Une perception plus stricte du gharar arguerait cependant dune certaine indtermination dans
lobjet du contrat dun sak convertible. Cette approche serait incomplte, puisquelle
oublierait dune part la doctrine des options conventionnelles et dautre part que tout contrat
comprend une part de gharar, licite tant quelle nest pas excessive. Ainsi, en premier lieu, les
options conventionnelles, de dsignation et de stipulation, permettent dinsrer des clauses
conditionnelles sans que celles-ci soient considres comme des lments dincertitudes
rdhibitoires. Au contraire, le fiqh a accrdit les contrats islamiques dune souplesse leur
permettant de rpondre aux spcificits des diffrentes transactions et de scuriser les
cocontractants face lobjet du contrat.
Par ailleurs, le fiqh accepte la prsence de gharar dans un contrat, condition que celui-ci soit
mineur, cest--dire ngligeable, invitable et non intentionnel (Al-Suwailem, 2012, p. 10). Un
gharar ngligeable implique une probabilit de perte et une perte limites. De fait, le sak
optionnel, qui consiste en un certificat dinvestissement, conserve une valeur plancher, la
diffrence du sak classique, ce qui scurise les contractants et leur vite une perte nette. Tout
au plus les investisseurs ne maximisent pas leur gain (dans le cas par exemple dun sak
callable), mais cette ventualit est comprise dans le prix dmission du sukuk, les rtribuant
pour cela (un sak callable est moins onreux lmission quun sak classique, de par loption
de remboursement anticip confre lmetteur) ce qui assure ds lors lquit de la
transaction. Les deux parties sengagent donc dans un contrat qui leur est mutuellement
profitable. Cette situation correspond un gharar invitable, dans le sens que lincertitude
ventuelle est cantonne son utilit conomique et quelle est cratrice de richesse pour les
deux parties (Al-Suwailem, 2012). Ceux-ci ne recherchent pas une situation dincertitude, mais
tentent au contraire de se protger contre des variations trop importantes du prix de lobjet du
contrat. Ils satisfont ainsi la troisime condition de non intentionnalit. Ds lors, sil y a
gharar, celui-ci nen est pas excessif et nentraine pas la nullit du contrat. Lintgration de
clauses optionnelles peut au contraire permettre de protger les individus contre le risque de
march et assurer ainsi davantage dquit entre les cocontractants.
En ce sens, et au contraire des options financires, les options intgres aux sukuk ne peuvent
assurer quun objectif de couverture face au risque de march, et diminuer ainsi lincertitude
que connaissent les investisseurs. En effet, alors quune option financire peut permettre des
prises de positions nues, une option intgre ne peut connaitre cette tendance, la position tant
par nature couverte. Loin dtre un cas de spculation (maysir), loption intgre au sak
diminue le gharar et contribue ainsi aux objectifs de la charia en protgeant la richesse des
individus (hifz al-ml).
Enfin, il faut sassurer que les sukuk optionnels ne gnrent pas de rib. Les sukuk optionnels
participatifs (musharakah, mudaraba) et de crdit-bail (ijara) ne sont pas problmatiques,
puisque le prix de leur change ou de leur vente est librement dfinissable par les parties, tant
113

quil nest pas entach dun gharar excessif (cf. supra). Dans le cas des sukuk de dette
(murabaha, salam et istisna), des prcautions doivent tre prises.
En effet, la dette nest pas ngociable en Islam, un commerce partir duquel pourrait
aisment tre gnr du rib (Usmani, 2002). Cependant, la dette est remboursable sa valeur
de march ou moins, ainsi que le prcise lAcadmie du Fiqh de lOrganisation de la
Confrence Islamique (sance du 9 au 14 mai 1992, El-Gamal, 2006, p. 141). Un sak
murabaha callable est donc licite, puisque lmetteur ne lexercera que si son prix dexercice
est infrieur au prix de march. Par contre, un sak murabaha putable est illicite puisque, dans
ce cas, la dette serait rembourse un prix suprieur son prix de march. Il est alors
ncessaire de passer par un sak putable hybride, cest--dire comprenant moins de 50% de
dette (Usmani, 2002), afin quil devienne ngociable et changeable un prix suprieur son
prix de march. De mme, un sak convertible en action nest pas ralisable pour les contrats
de dette purs, puisque lexercice signifierait que lemprunt est rembours pour plus que sa
valeur par lmetteur, ce qui sapparenterait du rib. Pour ces contrats (murabaha, salam
et istina), il faut alors nouveau passer par un sak callable hybride. Ainsi, les sukuk
optionnels, avec les prcautions ncessaires aux contrats de dette, ne constituent pas une
source de rib, ce qui assure leur conformit au fiqh.
Pour finir, dans le cas de sukuk convertibles, il est ncessaire dexaminer les actions obtenues
aprs conversion. Il semble cohrent que celles-ci respectent des critres sectoriels et
financiers ne les excluant pas du champ de la finance islamique. Il est alors possible de retenir
les critres labors par des indices de finance islamique, tel le Down Jones Islamic Index
(DJII)135. Ces indices imposent notamment lexclusion dun certain nombre de secteurs
haram, ainsi que des critres dendettement maximum de la socit. Une telle prcaution
semble ncessaire pour que le sak convertible en actions soit licite, sans quoi sa finalit serait
contraire la charia, ce qui rendrait, dans ce cas, le contrat nul.

135

Voir ainsi http://www.djindexes.com/islamicmarket et pour une tude v. supra BOUTAOUR-KANDIL.

114

4. Conclusion

La finance islamique est expose, tout comme la finance conventionnelle, un risque de

march, gnr par la variation de valeurs des actifs financiers. A linstar des institutions
financires conventionnelles, les institutions financires islamiques doivent se plier aux
exigences rglementaires visant limiter lampleur de ce risque de march (directives du
Comit de Ble). Mais la diffrence de leurs consurs conventionnelles, les institutions
islamiques nont pas accs au march des drivs, en raison de leur engagement respecter
les principes de la charia. Pourtant, si ces actifs drivs sont tantt dcris pour leur caractre
spculatif, ils assurent galement un objectif de couverture contre le risque de march. Cette
couverture fait ds lors dfaut aux institutions financires islamiques, alors mme quelles
investissent principalement dans des marchs mergents et dans des titres peu liquides (El
Qorchi, 2005) comprenant des risques supplmentaires (Jouaber-Snoussi, 2012).
Il est donc ncessaire pour la finance islamique de dvelopper des alternatives halal aux
produits drivs conventionnels, et notamment aux options financires, non conformes au fiqh
(Klein, 2014). Les sukuk optionnels peuvent jouer ce rle, puisquils permettent aux
investisseurs de se couvrir contre le risque de march grce des options intgres dans le
contrat. En outre, ils consistent en des modalits dendettement novatrices pour les socits
mettrices de sukuk, leur permettant notamment une gestion dynamique de leurs couts de
financement.
Pourtant, alors mme quils saccordent avec les exigences du fiqh, ces titres nont pas encore
t mis sur les marchs islamiques. Avec eux, le secteur de la finance islamique pourrait
proposer une certaine couverture contre le risque de march et quelques stratgies
optionnelles conformes ses principes.

115

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118

CONFORMIT AU DROIT MUSULMAN ET AU DROIT

FRANAIS, QUESTION(S) DARTICULATION(S) :
LEXEMPLE DE LA CLAUSE BNFICIAIRE136
Ezzedine GHLAMALLAH137
INTRODUCTION

L'assurance-vie est une enveloppe juridique et fiscale qui offre les avantages d'une structure
de capitalisation. En 2012, elle a enregistr un montant de cotisations de 112,9 milliards
deuros. Lencours a progress de 4 %, et stablit 1397 milliards deuros fin 2012. 73,6%
des encours sont essentiellement libells en euros (obligations assimilables au trsor). Un
rapport sur lpargne financire et les besoins de financement de lconomie138 rendu le
2 avril 2013 propose dorganiser une rorientation des encours de lassurance-vie vers les
placements les plus utiles lconomie. Lassurance-vie constitue galement dune part, un
cadre de placement particulirement avantageux. En effet, au-del d'une certaine maturit du
contrat, les plus-values perues au moment de rachat ne sont pas soumises la fiscalit ou
bien trs faiblement imposes (hors prlvement sociaux). Dautre part, en cas de dcs les
capitaux verss sont exonrs de droits de succession.
Les prvisions dmographiques prvoient en 2050 que les musulmans reprsenteront
2,6 milliards de personnes soit prs de 30% de la population mondiale139. Ils sont aujourdhui
16 millions dans lUnion europenne, et la France est le premier pays europen par
limportance de sa communaut musulmane. La France est aussi, proportionnellement sa
superficie et sa population, le plus important foyer musulman du monde occidental. Avec
prs de six millions de musulmans, dont deux millions de nationalit franaise, elle compte
davantage de musulmans que pas moins de huit pays membres de la Ligue arabe runis
(Liban, Kowet, Qatar, Bahren, mirats Arabes Unis, Palestine, Iles Comores et Djibouti).
Avec un taux de bancarisation et de pntration de lassurance parmi les plus levs au
monde140, les musulmans franais sont parmi les musulmans au monde tre les plus quips
de comptes bancaires et de couvertures dassurances141.

136

Acte du colloque assurance et assurance-vie islamiques , organis Strasbourg le 23 mai 2014.

Fondateur de SAAFI http://saafi.fr/
138
Rapport remis au Premier ministre Dynamiser lpargne financire des mnages pour financer
linvestissement et la comptitivit par Karine Berger, Dpute des Hautes Alpes, et Dominique Lefebvre,
Dput du Val dOise.
139
Fleishman-Hillard Majlis, The next billion: The market opportunity of the Muslim world
140
99% des franais sont quips en services bancaires, chiffres cls banque de dtail en France, Fdration
bancaire franaise
141
La France occupe le 5me rang mondial de lassurance daprs la revue SIGMA
137

119

Lconomie mondiale halal est en plein essor, elle reprsente daprs Price whater house
Coppers 2300 milliards de dollars cumuls sur diffrents secteurs tels que lalimentation, la
certification, le tourisme, les cosmtiques, la mdecine ou encore les services financiers.
La finance islamique connait un essor exponentiel de ses actifs qui ntaient que de
150 millions de dollars en 1995 et qui sont aujourdhui passs 1800 milliards de dollars.
Leur montant devrait atteindre 6500 milliards de dollars horizon 2020. Avec un march
franais de la nourriture halal estim 5 milliards deuros et un potentiel de collecte en
assurance-vie Charia compatible de 1,7 milliards deuros, la France est considre comme un
march mergent dans le domaine de lconomie halal. Il est important de souligner que cette
conomie peut attirer de nouveaux consommateurs sans aucune considration religieuse
condition que les produits offerts soient comptitifs et de qualit.
Rcemment, deux assureurs142, ont lanc sur le march franais deux contrats dassurance-vie
Charia compatibles qui ne comportent ni garantie plancher, ni garantie dcs, ni rente viagre.
Dpourvus de ces garanties ces contrats dassurance-vie sassimilent plus un contrat de
capitalisation prsentant des avantages fiscaux en cas de vie et de dcs plutt qu de la pure
assurance. En effet, il sagit dpargner dans un cadre fiscalement avantageux tout en
disposant de la possibilit de procder une stipulation pour autrui.
Connaissant limportance de la rdaction de la clause bnficiaire dans un contrat
dassurance-vie, nous nous sommes pos la question suivante : comment rdiger une clause
bnficiaire qui soit conforme au droit musulman ?
Nous allons tudier en premier lieu ce que reprsente la clause bnficiaire du point de vue du
droit franais. Nous aborderons ensuite la question de sa qualification laune de la Charia
pour enfin dterminer les modalits de sa rdaction.

1. Les spcificits de la clause bnficiaire en droit franais

Lassurance-vie est en premier lieu un contrat rgi par des rgles spcifiques. Lorsquun tiers
bnficiaire est dsign, elle constitue une stipulation pour autrui, qui donne au bnficiaire
un droit personnel et direct contre lassureur. La garantie ne fait pas partie de la succession du
contractant143. Lassurance-vie permet galement de raliser une opration dinvestissement
afin que le souscripteur puisse se constituer moyen ou long terme un capital. Nous allons
donc voir dans cette partie comment la clause bnficiaire de droit franais peut tre un
instrument de garantie ou un instrument de transmission permettant une acquisition de droits
hors succession et bnficiant dune fiscalit avantageuse.

142
143

Swiss Life avec le contrat Salam-Epargne & Placement et Vitis avec le contrat Amne Exclusive Life

Art. L 132-12 du Code des assurances qui nonce que Le capital ou la rente stipuls payables lors du dcs de l'assur
un bnficiaire dtermin ou ses hritiers ne font pas partie de la succession de l'assur. Le bnficiaire, quelles que
soient la forme et la date de sa dsignation, est rput y avoir eu seul droit partir du jour du contrat, mme si son
acceptation est postrieure la mort de l'assur .

120

La clause bnficiaire, un instrument de garantie

Le contrat dassurance-vie peut tre utilis comme instrument de garantie lorsque la garantie
porte sur le capital : la clause bnficiaire du contrat dsigne le crancier en qualit de
bnficiaire hauteur de sa crance. Ce dernier est dans ce cas dsign bnficiaire du contrat
dassurance-vie et dans certains cas, cette technique permettra le rglement du capital prt.
Cette mthode, idale pour les intrts du crancier, gnre des consquences fiscales
importantes pour les hritiers du souscripteur : la dette sera teinte et ne pourra donc plus tre
inscrite au passif de la succession.

La clause bnficiaire, un instrument de transmission

La souscription dun contrat dassurance-vie permet de raliser une opration de transmission
dune part de son patrimoine qui peut tre effectue de manire isole ou avec dautres
moyens tels que le legs ou encore la donation. La souscription peut tre cause par une
intention librale qui peut tre galement accessoire la ralisation dune opration
dinvestissement. Envisage comme un instrument de transmission, la souscription du contrat
dassurance-vie prsente deux principaux objectifs : loptimisation fiscale de la transmission
dune fraction du patrimoine et la gratification du ou des bnficiaires dsigns
indpendamment de la quotit disponible. Les raisons de la dsignation du bnficiaire par le
souscripteur peuvent alors tre trs varies : elle pourra entre autre rendre possible le
paiement de ses futurs droits de mutation, lui confrer des revenus futurs ou encore le
favoriser.
Grce une clause bnficiaire rdige en fonction de ses besoins, le bnficiaire souscripteur
bnficie dune libralit soumise des rgles juridiques et fiscales particulires. Cette
libralit est consentie sur les primes verses. Avec le mcanisme de la stipulation pour
autrui, le bnficiaire tient ses droits directement de lassureur. De ce fait le capital ou la rente
payables au dcs de lassur ne font pas partie de la succession de lassur. Fiscalement, la
garantie acquise ne sera pas soumise aux droits de succession et sera soumise une
imposition particulire144.
Acquisition de droits hors succession
Lorsque la prestation de lassureur est acquise hors succession145, le capital ou la rente verss
au dcs de lassur un bnficiaire ne sont soumis ni aux rgles du rapport la succession,
ni celles de la rduction pour atteinte la rserve. Les primes verses par le souscripteur

144
145

Cf. annexe 1
Art. L 132-12 C. assur.prc.

121

chappent elles aussi aux rgles du rapport et de la rduction sauf si elles ont t
manifestement exagres eu gard ses facults 146.
La loi indique donc une limite dont il doit tre tenu compte dans la rdaction de la clause
bnficiaire. Elle ne dfinit pas la notion de primes manifestement exagres mais prcise que
le caractre exagr est dtermin par rapport aux facults du souscripteur147.
Les juges du fond nont pas se rfrer au montant de la quotit. La date laquelle le
caractre exagr est tabli est la date du versement et les deux critres principaux autorisant
la dtermination de lexagration manifeste sont limportance de la prime dune part et
lutilit du versement pour le souscripteur dautre part. Si les primes prsentent un caractre
manifestement exagr, les rgles du rapport et de la rduction pourront sappliquer. Si un
hritier sestime ls, il pourra demander le rapport (si le bnficiaire est un cohritier) ou la
rduction en cas datteinte sa part rservataire.
Dans le cas o le bnficiaire du contrat nest pas soumis au rapport, la seule sanction des
primes manifestement exagres prvue par la loi sera leur rduction en cas datteinte la part
rservataire des hritiers. Il convient de souligner que la libralit indirecte ralise au travers
dune assurance-vie devient irrvocable au jour de son acceptation par le bnficiaire.
Une fiscalit avantageuse148
En prsence dun bnficiaire dsign, le capital ou la rente stipuls dans le contrat son
profit ne font pas partie de la succession de lassur149. Les sommes verses devraient donc
tre exonres de toute taxation. Le lgislateur a toutefois limit doublement cette
exonration.
Larticle 757 B du CGI nonce que les primes verses partir de 70 ans sur des contrats
souscrits depuis le 20 novembre 1991 sont soumises aux droits de succession, pour leur
fraction qui excde 30 500 . Cet abattement est global, il ne sapplique quune seule fois, et
ce quel que soit le nombre des contrats souscrits. Seules les primes sont taxables, les produits
acquis tant exonrs. Labattement de 30 500 est rparti entre les seuls bnficiaires
taxables. Dautre part, larticle 990 du CGI dispose quun prlvement de 20 ou 25% frappe
les sommes verses au-del de 152 500 par bnficiaire lorsquelles ont t verses avant
70 ans et partir du 13 octobre 1998. Le taux est de 20 % sur la fraction de part taxable de
chaque bnficiaire ne dpassant pas la limite infrieure de la tranche 40 % (avant dernire

146

Art. L 132-13 C. assur. qui nonce que Le capital ou la rente payables au dcs du contractant un bnficiaire
dtermin ne sont soumis ni aux rgles du rapport succession, ni celles de la rduction pour atteinte la rserve des
hritiers du contractant.
Ces rgles ne s'appliquent pas non plus aux sommes verses par le contractant titre de primes, moins que celles-ci n'aient
t manifestement exagres eu gard ses facults .
147
C. ass. Art. L 132-13 C. assur. prc.
148
149

Pour une analyse dtaille, v. infra F. BURNAT.

C. ass L 132-12 C. assur. prc.

122

tranche du barme des mutations titre gratuit en ligne directe), soit 902 838 ; le taux est de
25 % sur la fraction excdent cette limite.
Le bnficiaire est redevable de ce prlvement. Nanmoins, le montant est calcul et vers
directement par lassureur au comptable public. Ces deux impts (droits de succession et
prlvement) ne sont pas cumulatifs et ne peuvent pas frapper les mmes sommes mais un
mme contrat peut tre touch pour partie aux droits de succession et pour partie au
prlvement de 20 ou 25 %.
Au vu des lments cits ci-dessus, la clause bnficiaire est donc la fois un instrument de
garantie et un instrument de transmission. Elle aide transmettre un capital un bnficiaire
dsign hors succession dans un cadre fiscal avantageux. On comprend ainsi tout fait son
utilit en matire doptimisation de la transmission.

2. La qualification de la clause bnficiaire laune de la Charia

Nous avons expos au sein de la premire partie en quoi la clause bnficiaire dun contrat
dassurance-vie pouvait tre un instrument de garantie et de transmission. Cela nous conduit
tablir un lien avec un ventuel investisseur musulman qui souhaite respecter les rgles de la
finance islamique en souscrivant un contrat dassurance-vie Charia compatible et qui est
galement soucieux de la conformit au droit musulman de la clause bnficiaire de son
contrat.
En mettant en place un contrat dassurance-vie, le souscripteur met le souhait qu sa
disparition, une fraction du patrimoine ne soit pas concerne par les rgles civiles et fiscales
de la dvolution successorale au profit du bnficiaire dsign dans la clause. Pour cela, il est
ncessaire quau jour du dnouement du contrat, il existe un bnficiaire dsign et que la
clause soit valable. Sinon, la clause peut tre annule pour plusieurs raisons : vice du
consentement, incapacit du souscripteur ou du bnficiaire (personnes morales exception
faite des associations reconnues dutilit publique, personnes physiques frappes dune
incapacit relative de recevoir une libralit fonde sur une prsomption de captation), cause
illicite ou immorale (trs rare en pratique).
Cette partie est rdige essentiellement partir des enseignements coraniques et du Muwaa
( )qui est lune des premires rdactions de la jurisprudence islamique, compile et
dite par lImam Malik. Il s'agit d'un ouvrage de Fiqh o l'Imm Mlik exposa les opinions
qui relvent du consensus dans la jurisprudence mdinoise, s'appuyant sur des preuves issues
de la tradition considre et applique Mdine.
Nous observerons dans cette partie dans quelle mesure une clause bnficiaire peut tre
conforme au droit musulman dans le respect du droit franais et mettrons en exergue les
particularits rdactionnelles respecter afin dassurer son efficacit. La rdaction de la
123

clause dpendra de la qualification qui en sera faite en droit musulman. Doitelle tre
considre comme un legs (Al Wasiyah) faisant partie de lhritage (Al Mirath) puisque le
souscripteur procde une stipulation pour autrui de son vivant au profit dun bnficiaire qui
se ralisera au moment du dcs, ou faut-il la qualifier en droit musulman de la mme manire
quen droit franais, cest--dire hors succession ?

La clause bnficiaire, un legs partie intgrante de lhritage

Ce souscripteur respectueux des rgles de lIslam devra pour cela renseigner une clause
bnficiaire spcifique telle que cela a t approuv par le Charia Board du CIFIE150 dans le
cadre de la validation des contrats Salam et Amne.
Mlik a rapport d'aprs Nfi', d'aprs 'Abdullah Ibn 'Omar que l'Envoy de Dieu Mohamed a
dit : Il est exig de tout musulman qui possde des biens lguer, de ne pas passer deux
nuits sans mettre par crit son testament 151. Il a ajout : Ce qui est suivi Mdine, au sujet
de celui qui, tant en bonne sant ou malade, et qui a dj fait son testament o il a affranchi
un esclave ou ordonn autre chose, qu'il peut, s'il le veut, faire modifier ce qui est du
testament, jusqu' sa mort et aussi : Ce qui est suivi Mdine au sujet de celui qui est
faible d'esprit, celui qui est dpensier, et celui qui perd parfois conscience, que leur testament
est considrer, s'ils sont capables de comprendre ce qu'ils font. Dans le cas contraire,
c'est--dire quand ils sont incapables de raisonner, leur testament est invalide 152. Il est donc
primordial de conseiller un investisseur musulman de procder lcriture dun testament
conformment aux enseignements de lislam. Le testament est un crit dans lequel une
personne indique les personnes auxquelles elle souhaite transmettre ses biens aprs son dcs,
dans les limites autorises par la loi. Le testament permet donc de faire, un legs qui prendra
effet aprs son dcs.
Mlik a rapport : Il est de la tradition incontestablement suivie Mdine de ne pas tolrer
qu'on fasse un legs un hritier, sauf si les hritiers du dfunt donnent ce droit. Au cas o
certains des hritiers le lui permettent et d'autres le refusent, l'hritier qui on dcide de
faire un legs, recevra cette part exceptionnelle de la premire partie, alors que les autres
auront leur part complte . Il a galement affirm : Une fois que l'autorisation est
accorde, les hritiers n'auront plus le droit d'y revenir . Les hritiers lgitimes musulmans
ne peuvent de ce fait pas tre bnficiaires sauf accord des autres hritiers lgitimes et le
bnficiaire ne peut recevoir au-del du tiers de la fortune du dfunt. Si le souscripteur a
transmis plus du tiers de sa fortune un bnficiaire, lautorisation de ses hritiers lgitimes
sera indispensable pour lapplication de sa volont. Le legs est la transmission titre gratuit
d'un ou plusieurs biens du dfunt, faite de son vivant par testament, mais qui ne prendra effet
qu' son dcs. Le legs se distingue de la donation qui prend effet du vivant du donateur et est
irrvocable. On peut lguer une association ou une uvre de bienfaisance.
150
151

Cf. Annexe 2

n 1492, livre du testament, p 587, al-Muwatta traduit par Muhammad Diakho ed. Al Bouraq
152
n 1494, livre du testament, p 588, al-Muwatta traduit par Muhammad Diakho ed. Al Bouraq

124

Sa'd Ibn Abu Waq a rapport : L'Envoy de Dieu est venu me rendre visite, lors du
plerinage de l'Adieu, alors que j'tais gravement malade. Je lui dis : Envoy de Dieu, la
maladie m'a atteint de toute part ; or je possde une grosse fortune et je n'ai qu'une seule
fille, puis-je faire l'aumne des deux tiers de ma richesse ? L'Envoy de Dieu rpondit :
Non . Alors je lui demandai : Et la moiti ?, Non, rpondit l'Envoy de Dieu, mais
le tiers, et mme le tiers est dj beaucoup ; que tu laisses tes hritiers riches vaut mieux que
de les laisser pauvres et dans le besoin. Encore que tu ne feras l'aumne pour l'amour de
Dieu sans que tu en aies t rcompens, mme pour la bouche que tu auras mis dans la
bouche de ta femme 153. La quotit disponible ne doit pas dpasser un tiers de la fortune.
La condition defficacit de la clause tient la prcision de la rdaction sur la dtermination
prcise des bnficiaires ainsi que ltendue de leurs droits. Il faut envisager le dcs du
bnficiaire qui peut survenir avant celui de lassur. Sil est seul bnficiaire son dcs rend
la clause caduque. Cette cause de caducit peut tre limite par linsertion de bnficiaires
subsquents en nombres suffisants. Le souscripteur dispose dune grande libert quant la
forme de la clause bnficiaire. Elle peut tre opre directement dans le contrat dassurance,
le contractant peut galement dsigner le bnficiaire en rdigeant un avenant au contrat, en
remplissant les formalits dictes par larticle 1690 du Code civil, ou en linsrant dans un
testament154. La clause bnficiaire peut faire lobjet dun acte sous seing priv ou dun acte
authentique155. Certains principes doivent tre respects, quelle que soit la finalit de la
clause : le ou les bnficiaires doivent tre dtermins ou dterminables au jour de
lexigibilit de la garantie, la clause doit tre prcise afin dviter les difficults de rglement
et la clause doit tre conforme la stratgie du souscripteur. En effet, les assureurs et
intermdiaires dassurance ont lobligation de proposer un contrat adapt aux besoins du
souscripteur. La loi impose une obligation gnrale dinformation sur les modalits et les
consquences de la dsignation dun ou plusieurs bnficiaires. Il revient donc lassureur de
veiller ladquation entre les mentions figurant dans la clause et les objectifs du souscripteur
dans le but dviter toute erreur dinterprtation ultrieure.
Si lon qualifie en droit musulman la clause bnficiaire de legs faisant partie intgrante de la
succession, nous comprenons aisment au cours de notre recherche que les musulmans sont
encourags lguer jusqu un tiers de leur fortune au travers dun testament des
bnficiaires non hritiers et dduisons naturellement que la rdaction de la clause
bnficiaire dun contrat dassurance-vie Charia compatible est un excellent moyen pour
atteindre de cet objectif. En droit franais, la clause bnficiaire est la fois un instrument de
garantie et un instrument de transmission. Elle permet de transmettre un capital un
bnficiaire dsign hors succession. Les musulmans sont encourags lguer jusqu un tiers
de leur fortune travers un testament des bnficiaires non hritiers.

153

No 1495, livre du testament, p. 588, al-Muwatta traduit par Muhammad Diakho ed. Al Bouraq
Art. L 132-8 C. assur.
155
Art. L 132-9-1 C. assur.
154

125

La clause bnficiaire du contrat dassurance-vie Charia compatible peut tre utilise pour
faire un legs aux parents non-musulmans : lislam a dcrt que les parents non-musulmans
reoivent une transmission (legs) de la part de leurs enfants musulmans.
Pour le stipulant de la clause, il y a simultanment deux rgles respecter : le bnficiaire de
la clause ne doit pas tre un hritier et le testament est limit au maximum un tiers de la
fortune du dfunt. Le souscripteur du contrat dassurance-vie Charia compatible pourra
toutefois dsigner un ou des hritiers lgitimes condition que les autres hritiers lui donnent
ce droit.
La clause bnficiaire, un nouvel outil de un partage conforme aux rgles de lislam
En droit franais le capital ou la rente payables au dcs de lassur ne font pas partie de la
succession de lassur. Fiscalement, la garantie acquise ne sera pas soumise aux droits de
succession. Cest ce que qunonce larticle L 132-12 du Code des assurances: Le capital ou
la rente stipuls payables lors du dcs de l'assur un bnficiaire dtermin ou ses
hritiers ne font pas partie de la succession de l'assur. Le bnficiaire, quelles que soient la
forme et la date de sa dsignation, est rput y avoir eu seul droit partir du jour du contrat,
mme si son acceptation est postrieure la mort de l'assur .
Pourquoi alors considrer la clause bnficiaire comme un legs puisque cest le droit franais
qui sapplique ? Pour quelle raison appliquer le droit des successions musulman alors que les
rgles de la dvolution successorales ne sont pas appliques en assurance-vie en droit
franais ?
Au contraire, si lon ne considre pas en droit musulman la clause bnficiaire comme un
outil testamentaire, cette dernire pourrait permettre de respecter la Charia en matire de
partage successoral tout en respectant les dispositions du droit franais. En effet, la clause
bnficiaire ntant ni soumise aux rgles du rapport la succession, ni celles de la

126

rduction pour atteinte la rserve, il serait ais de stipuler une clause conforme au partage
prvu par le Coran156 tout en tant conforme au droit franais

Conclusion

La rdaction de la clause bnficiaire Charia compatible est fonction de la qualification

juridique en droit musulman qui en est faite.
Qualifie de legs, la clause bnficiaire du contrat dassurance-vie Charia compatible
permet de lguer jusqu un tiers de leur fortune au travers dun testament des bnficiaires
non hritiers et peut tre utilise pour faire un legs des parents non-musulmans ou encore
lun de ses cranciers. Le bnficiaire de la clause ne doit pas tre un hritier, et le montant du
legs ne doit pas dpasser un tiers de la fortune du dfunt. En sachant que le souscripteur du
contrat dassurance-vie Charia compatible conserve la possibilit de dsigner un ou des
hritiers lgitimes condition que les autres hritiers lui donnent ce droit.
Qualifie hors succession comme cest le cas en droit franais, elle permettrait de dsigner les
hritiers selon la Charia et de rdiger une clause type Charia compatible permettant un partage
selon les rgles de la Charia tout en restant conforme au droit franais.

156

S4. v11. Voici ce qu'Allah vous enjoint au sujet de vos enfants : au fils, une part quivalente celle de deux
filles. S'il n'y a que des filles, mme plus de deux, elles alors deux tiers de ce que le dfunt laisse. Et s'il n'y en
a qu'une, elle alors la moiti. Quant aux pre et mre du dfunt, chacun d'eux le sixime de ce qu'il laisse,
s'il a un enfant. S'il n'a pas d'enfant et que ses pre et mre hritent de lui, sa mre alors le tiers. Mais s'il a
des frres, la mre alors le sixime, aprs excution du testament qu'il aurait fait ou paiement d'une dette. De
vos ascendants ou descendants, vous ne savez pas qui est plus prs de vous en utilit. Ceci est un ordre
obligatoire de la part d'Allah, car Allah est, certes, Omniscient et Sage.
S4. v12. Et vous la moiti de ce que laissent vos pouses, si elles n'ont pas d'enfants. Si elles ont un enfant,
alors vous le quart de ce qu'elles laissent, aprs excution du testament qu'elles auraient fait ou paiement
d'une dette. Et elles un quart de ce que vous laissez, si vous n'avez pas d'enfant. Mais si vous avez un enfant,
elles alors le huitime de ce que vous laissez aprs excution du testament que vous auriez fait ou paiement
d'une dette. Et si un homme, ou une femme, meurt sans hritier direct, cependant qu'il laisse un frre ou une
soeur , chacun de ceux-ci alors, un sixime. S'ils sont plus de deux, tous alors participeront au tiers, aprs
excution du testament ou paiement d'une dette, sans prjudice quiconque. (Telle est l') Injonction d'Allah! Et
Allah est Omniscient et Indulgent.
S4. v176. Ils te demandent ce qui a t dcrt. Dis : "Au sujet du dfunt qui n'a pas de pre ni de mre ni
d'enfant, Allah vous donne Son dcret : si quelqu'un meurt sans enfant, mais a une sur, celle-ci revient la
moiti de ce qu'il laisse. Et lui, il hritera d'elle en totalit si elle n'a pas d'enfant. Mais s'il a deux surs (ou
plus), elles alors les deux tiers de ce qu'il laisse; et s'il a des frres et des surs, un frre alors revient une
portion gale celle de deux surs. Allah vous donne des explications pour que vous ne vous gariez pas. Et
Allah est Omniscient.

127

BIBLIOGRAPHIE

- Le Saint Coran
- Imam Mlik: Le Muwatta
- Prof. Dr. Mohd. Ma'sum Billah: Rights of Beneficiaries In Family Takaful (Islamic Life
Insurance): A Global Context
- Maizaitulaidawati Md Husin, Asmak Ab Rahman: What drives consumers to participate into
family takaful schemes? A literature review
- Abdul Rahim Abdul Wahab, Mervyn K. Lewis, M. Kabir Hassan: Islamic Takaful: Business
Models, Shariah Concerns, and Proposed Solutions
- Othman Alhabshi and Shaikh Hamzah Shaikh Abdul Razak: Takaful : concept, history,
development, and future challenges of its industry.
- Mohammad Hashim Kamali: Shariah Law An Introduction
- Murat Cizakca: Finance and economic development in Islam, historical perspective
- Marc Iwanesko et Michel Leroy: clause bnficiaire en assurance-vie

128

129

Annexe 2 : Clause bnficiaire Charia compatible valide par le Charia Board du CIFIE

130

LE TRAITEMENT FISCAL DE LASSURANCE-VIE

ISLAMIQUE157
Florian BURNAT158
INTRODUCTION

Le contrat dassurance-vie islamique est juridiquement un contrat dassurance-vie qui permet

de souscrire des units de compte qui sont charia-compatibles. Les diffrences par rapport
un contrat classique sont :

Il ny a pas de fonds en euros (liquide, garanti)

Il ny a aucune garantie sur la valeur du contrat (ex : plancher en cas de dcs)

Par consquent, on peut lassimiler un contrat multi-support pour les besoins du droit fiscal
franais.

3 types de problmatiques fiscales en cas dassurance-vie :

Imposition des revenus :

En cas de rachat partiel ou total, imposition des plus-values ralises sur les units de
compte charia compatibles

Imposition du stock :

Le contrat dassurance-vie islamique fait partie du patrimoine du souscripteur rsident

fiscal soumis lISF
Le contrat dassurance-vie est totalement exonr dimpt de solidarit sur la fortune
pour les non-rsidents.

157

Acte du colloque assurance et assurance-vie islamiques , organis Strasbourg le 23 mai 2014. Le style
oral a t maintenu.
158
Avocat au sein du cabinet CMS Bureau Francis Lefebvre. Il est spcialis en fiscalit des entreprises et des
particuliers. Il a particip au groupe de travail de Paris Europlace sur le cadre fiscal des oprations de finance
islamique en France et a publi plusieurs articles en franais et en anglais sur ce sujet. Il enseigne la fiscalit
franaise de la finance islamique depuis plusieurs annes Strasbourg (en eMBA et en Master 2).

131

Imposition en cas de dcs :

I-

Le contrat dassurance-vie islamique bnficie du rgime prfrentiel de

lassurance-vie en cas de transmission

Imposition des revenus du contrat

a- Dfinition du terme revenus dans le cadre dun contrat dassurance-vie
Deux a priori dont il faut se dbarrasser :
1) Largent nest pas bloqu pendant 8 ans.
2) Seule la quote-part du contrat correspondant la plus-value peut tre impose.
Exemple : je dpose 100 euros sur mon contrat en 2014, au bout de 4 ans, mon
contrat vaut 120 euros. La quote-part de plus-value est donc de 20 euros. Je retire
en 2018 la moiti, soit 60 euros. Seuls 50 % de la plus-value sont taxs, soit 10
euros.
titre subsidiaire : Dans les contrats qui comportent un fonds en euros, une
imposition a lieu chaque anne en absence de retrait des intrts sur le fonds
euros . Peu importe que le contrat soit un contrat mono-support fonds euros ou
multi-supports qui comprend un fonds euros, il sera soumis aux prlvements
sociaux chaque anne. Ce nest pas le cas ici car le contrat charia compliant ne
comporte pas de fond euros.

b- Imposition des revenus

Limposition dpend de la date laquelle a lieu le retrait par rapport la date de
souscription du contrat :

i.

Retrait moins de 4 ans aprs la souscription : deux choix

Prlvement forfaitaire de 35 % + prlvements sociaux 15,5 % (+ CEHR 3

ou 4 %)

ou impt sur le revenu taux marginal (0/5,5/14/30/41/45 %) + prlvements

sociaux 15,5 % (+ CEHR 3 ou 4 %)

132

Par consquent, ds lors que son taux marginal dimposition se situe 41 ou

45 %, le contribuable a intrt opter pour ce taux forfaitaire libratoire. En
revanche, si son taux marginal est infrieur ou gal 30 %, il a intrt opter
pour limposition au barme progressif de limpt sur le revenu.
ii. Retrait entre 4 et 8 ans aprs la souscription : deux choix

Prlvement forfaitaire 15% + prlvements sociaux 15,5 % (+ CEHR 3 ou

4%)

ou impt sur le revenu taux marginal (0/5,5/14/30/41/45%) + prlvements

sociaux 15,5% (+ CEHR 3 ou 4%)
Lintrt du taux forfaitaire slargit et seuls les contribuables imposs aux
taux marginaux de 0%, 5,5% et 14% ont intrt opter pour limposition au
barme progressif de limpt sur le revenu.

iii. Retrait plus de 8 ans aprs la souscription :

Jusqu 4.600 euros (clibataire) ou 9.200 euros (couple) de plus-value

dassurance-vie par an : impt sur le revenu 0 % + prlvements sociaux
15,5 % (+ CEHR 3 ou 4 %)
Au-del :
1. Prlvement forfaitaire de 7,5 % + prlvements sociaux 15,5 %
(+CEHR 3 ou 4 %)
2. ou impt sur le revenu taux marginal (0/5,5/14/30/41/45 %)
+ prlvements sociaux 15,5 % (+ CEHR 3 ou 4 %)

La date prendre en considration est bien celle de la souscription du contrat. Par

consquent, ds lors que lon se place plus de 8 ans aprs la souscription du contrat,
celui-ci est flexible et bnficiez du rgime prfrentiel quels que soient les versements
et leur date.

133

II-

Imposition du patrimoine
Le contrat dassurance-vie islamique doit tre intgr dans le patrimoine du contribuable
soumis lISF pour sa valeur au 1er janvier. Pour les non-rsidents, le contrat est
totalement exonr dISF.
Rappel du barme :

La spcificit de lISF rside dans le fait quil sapplique pour les patrimoines dont la valeur
nette dpasse le seuil de 1 300 000 euros mais avec application dune premire tranche ds
800 000 euros.
Exemple : Un contribuable possde un patrimoine net taxable dune valeur de
15 million deuros. Il dpasse le seuil et se trouve donc soumis lISF. Il est impos sur
la premire tranche entre 800 000 et 1 300 000 euros 0,50 %. De la mme manire, la
valeur de son patrimoine est soumise aux autres tranches dimposition jusqu
la fraction dpassant les 10 millions deuros, soit 5 millions deuros, qui est impose
1,50 %.
Limpt sur la fortune peut nanmoins tre limit par le mcanisme du plafonnement. Instaur
en 2013, il permet au contribuable de ne pas payer un impt sur la fortune suprieur 75 %
des revenus quil touche. Il convient pour le calcul du plafonnement de prendre en compte
lensemble des revenus, y compris ceux qui sont exonrs dimpts.
Lintrt de ce mcanisme se trouve renforc dans le cadre de lassurance-vie. En effet, ne
sont considrs comme des revenus dans le cadre des assurances-vie que les plus-values
ralises lors des retraits.
Un contribuable dont le patrimoine est constitu quasi-exclusivement dassurances-vie ne
gnrera donc que trs peu de revenus et verra son ISF fortement diminu grce ce
mcanisme de plafonnement.

134

III-

Imposition en cas de dcs

Il convient de distinguer selon que les primes soient verses avant ou aprs le 70me
anniversaire de lassur.

a- Primes verses avant le 70me anniversaire de lassur

Une modification des taux applicables est intervenue compter du 1er juillet 2014 comme
lindique le tableau ci-dessous.

Il peut tre prfrable de ne pas placer lintgralit de son patrimoine dans un contrat
dassurance-vie pour bnficier des taux progressifs de droits de succession en ligne directe.
Exemple : Un contribuable possde 250.000 euros de patrimoine et un seul enfant. Il dcide
de placer lintgralit de ses fonds sur un contrat dassurance-vie. En cas de dcs, son
enfant sera exonr dimpts pour la fraction entre 0 et 152.500 mais subira un prlvement
de 20 % sur le reste. Il ne profitera donc pas de labattement de 100.000 euros prvu dans le
cadre dune donation en ligne directe dargent sous une autre forme que celle dun contrat
dassurance vie, ce qui lui aurait permis dtre totalement exonr de droits de succession. Il
est donc indispensable de penser combiner ses contrats dassurance-vie avec dautres
contrats tels que le contrat de capitalisation afin doptimiser la succession.

b- Primes verses aprs le 70me anniversaire de lassur

Aprs un abattement de 30.500 euros, lensemble des primes verses aprs le 70me
anniversaire de lassur sont intgrer dans lassiette pour le calcul des droits de succession.

135

Contrats vie-gnration :

L'article 9, I-B amnage les dispositions de l'article 990 I du CGI relatif au prlvement sur
les capitaux dcs afin d'inciter les pargnants souscrire un nouveau type de contrats en
units de compte, le contrat vie-gnration, dont les actifs sont investis en partie dans le
logement social ou intermdiaire, l'conomie sociale et solidaire, le capital-risque, ou encore
dans les entreprises de taille intermdiaire.
Il cre cet effet un abattement d'assiette de 20 % rserv ce type de contrats. Ces
dispositions sont applicables aux contrats dnous par dcs intervenus compter du
1er juillet 2014.
Remarque : Les contrats vie-gnration peuvent faire l'objet d'une premire souscription
compter du 1er janvier 2014 ou rsulter de la transformation partielle ou totale d'un contrat
existant entre le 1er janvier 2014 et le 1er janvier 2016 (sans perte de l'antriorit fiscale).

136

cahiersfinanceislamique@misha.cnrs.fr

137