PONTO 4 TRF5 XII CONCURSO

DIREITO CIVIL 1. Obrigaes: conceito; 2. Elementos constitutivos; 3.

Modalidades; 4. Transmisso; 5. Adimplemento e extino; 6. Inadimplemento.
7.6 , 8.6, 15.6
1. Obrigaes: conceito
Conceito do Direito das Obrigaes. Em objetiva definio, trata-se do
conjunto de normas e princpios jurdicos reguladores das relaes patrimoniais entre
um credor (sujeito ativo) e um devedor (sujeito passivo), a quem incumbe o dever de
cumprir, espontnea ou coativamente, uma prestao de dar, fazer ou no fazer.
Conceito de obrigao. Em sentido amplo, podemos definir obrigao
como sendo a relao jurdica obrigacional (pessoal) entre um credor (titular do direito
de crdito) e um devedor (incumbido do dever de prestar). No se confunde, pois, com a
relao jurdica real, estudada pelo Direito das Coisas.
Washington de Barros Monteiro apresenta a seguinte definio: obrigao a
relao jurdica, de carter transitrio, estabelecida entre devedor e credor, cujo objeto
consiste numa prestao pessoal econmica, positiva ou negativa, devida pelo primeiro
ao segundo, garantindo-lhe o adimplemento atravs de seu patrimnio.
SENTIDO ESTRITO: significa um dever;
SENTIDO AMPLO: significa a PRPRIA RELAO
OBRIGACIONAL, que vincula o credor ao devedor.

JURDICA

No se deve confundir os conceitos de obrigao, dever jurdico,

responsabilidade, nus e estado de sujeio. O dever jurdico, que o mais amplo de
todos, a necessidade que corre a todo indivduo de obedecer s ordens ou comandos
do ordenamento jurdico, sob pena de incorrer em uma sano (Orlando Gomes). Pode
ser geral ou especial, conforme se concentre em uma certa pessoa ou se refira
universalidade das pessoas. A obrigao, por sua vez, pertence a uma categoria especial
de dever jurdico, que aquele que provoca um vnculo especial entre pessoas
determinadas, dando a uma delas o poder de exigir da outra (direito subjetivo) uma
prestao de natureza patrimonial. Por outro lado, concebido no sentido obrigacional,
caso o dever seja descumprido, surge dessa conduta a responsabilidade.
V-se que o dever jurdico requer um comportamento do sujeito em favor do
terceiro, sendo este necessrio satisfao do interesse do titular do direito subjetivo.
Na sujeio jurdica, entretanto, o sujeito passivo nada tem que fazer para satisfazer o
interesse do sujeito ativo, havendo apenas uma subordinao inafastvel vontade deste
(direito potestativo). Por fim, temos que o nus consiste na necessidade de se observar
determinado comportamento para a obteno ou conservao de uma vantagem para o
prprio sujeito e no para a satisfao de interessas alheios (Maria Helena Diniz), como
ocorre no caso do dever e da sujeio. Em suma, o dever e a sujeio atual em funo
dos interesses de outrem, enquanto o nus opera em prol de interesse prprio.
2. Elementos constitutivos
A estrutura da obrigao composta pelos seguintes elementos: Elemento
objetivo (sujeitos ou partes); elemento subjetivo (objeto ou prestao) e elemento ideal
(vinculo ou relao jurdica).

(a) ELEMENTO SUBJETIVO: sujeitos ou partes SUJEITO ATIVO: credor, sendo

aquele que tem o direito de exigir o cumprimento da obrigao e SUJEITO PASSIVO:
devedor aquele que assume um dever, na tica civil, de cumprir o contedo da
obrigao, sob pena de responder com seu patrimnio (recomenda-se a utilizao da
expresso dever, que consta no art. 1 do CC/02, em detrimento do termo obrigao,
previsto no artigo 2 do CC/16 e que est superado).
Devem ser capazes (artigo 104); mas pode haver a transmisso da obrigao. Ao
contrrio do direito real, que comporta sujeito indeterminado, j que pode haver uma
sujeio passiva indeterminada; no direito obrigacional, os sujeitos so pessoas que
necessariamente se individualizaro, ou seja, os sujeitos precisam ser determinados ou
no mnimo determinveis. EXEMPLO DE SUJEITO PASSIVO DETERMINVEL:
PABLO: o IPTU obrigao propter rem, assim, qualquer pessoa que adquire o imvel
pode ser devedora. EXEMPLOS DE SUJEITO ATIVO DETERMINVEL: ttulo ao
portador, o credor quem apresentar o ttulo ou o credor de promessa de recompensa
(declarao unilateral de vontade).
(b) ELEMENTO OBJETIVO: objeto ou a prestao elemento material da
obrigao, constitui o contedo da mesma. O objeto imediato da obrigao a
prestao, que pode ser positiva (dar ou fazer) ou negativa (no fazer). J o objeto
mediato da obrigao o bem jurdico tutelado (coisa, tarefa, absteno), que tambm
o objeto imediato da prestao.
Deve ser lcito, possvel e determinado (quando especificada) ou
determinvel (obrigao genrica, p. ex., dar coisa incerta) (artigo 104). O objeto
imediato sempre um comportamento do devedor, uma conduta sua, denominada
prestao. PRESTAO a atividade do devedor satisfativa do credor. A prestao
pode ser passiva, ou seja, consistente em um nada. GODOY: a principal diferena entre
o direito real e o obrigacional est no objeto, porque o direito real permite que o agente
exera diretamente seu poder sobre o objeto sem a interveno de mais ningum. No
direito obrigacional, o direito do indivduo somente exercido mediante a conduta de
interposta pessoa, o que no direito real dispensado; o titular do direito real no precisa
da conduta de ningum.
(c)ELEMENTO IDEAL: vnculo ou relao jurdica o vnculo jurdico, um elo
que liga as partes, seja pela lei, contrato, vontade (ato unilateral) ou ato ilcito. Por esse
vnculo, o devedor deve cumprir uma prestao para o credor. O vnculo pode ser
bipartido em (so seus elementos): dvida - dbito (liame que vincula o devedor ao
credor) e responsabilidade do devedor (quando houver o inadimplemento, o devedor
responde com o seu patrimnio pelo cumprimento do dbito). A definio de que o
vnculo contm esses dois elementos resulta da aplicao da TEORIA DUALISTA DA
OBRIGAO. CRTICA: os adeptos da TEORIA UNITRIA DA OBRIGAO
entendem que dbito (Schuld) e responsabilidade (Haftung) no so separveis.
Em verdade, trs so as teorias que tentam explicar a idia sobre a participao
do vnculo:

Monista limitao para o vnculo jurdico, sendo mais importante a dvida

dbito. Despreza a responsabilidade, que seria de direito processual.

Dualista engloba a dvida e a responsabilidade, mas valoriza mais a

responsabilidade.

Ecltica ou mista adotada pelo nosso cdigo, valoriza tanto a dvida quanto a

responsabilidade, dando o mesmo valor s duas.

Excees regra de que todas as obrigaes tm dvida e responsabilidade, ou
seja, casos em que h dvida sem responsabilidade (inexigibilidade), so as obrigaes
naturais: dvida de jogo ou aposta (artigo 141) ou obrigaes prescritas. Tambm h
casos de responsabilidade sem dvida: fiador, que um terceiro interessado, um
garante pessoal (artigo 801): ele no devedor, mas tem responsabilidade, porque seu
patrimnio, desde a prestao da fiana, j comea a responder pela dvida; ou
garantidor hipotecrio (quem d o imvel para garantia de dbito de terceiro), que
responsvel, mas no e nunca ser devedor. Assim, h um interesse pragmtico em
analisar separadamente o dbito e a responsabilidade.
Pode ser que o fiador se torne o devedor, caso o devedor principal no
pague a dvida.
Obrigao natural ou imperfeita.
As obrigaes classificam-se em civis e naturais, na medida em que sejam
exigveis ou apenas pagveis (desprovidas de exigibilidade jurdica).
A obrigao natural , portanto, um debitum em que no se pode exigir
judicialmente a responsabilizao patrimonial (obligatio). Tal inexigibilidade derivada
de algum bice legal com finalidade de preservao da segurana e da estabilidade
jurdica. No obstante, uma vez cumprida espontaneamente, d-se a irrepetibilidade do
pagamento. Vale salientar que a obrigao natural no se identifica com o mero dever
moral, pois representa uma dvida efetiva, proveniente de uma causa precisa. O objeto
de sua prestao pertence, do ponto de vista ideal, ao patrimnio do credor, de modo
que, no cumprida a obrigao, sofre ele um prejuzo, o que no se verifica quando h o
descumprimento de um dever moral.
Em verdade, h divergncia da doutrina clssica e da doutrina moderna (em
parte) sobre qual o fundamento para essa regra: a CLSSICA, acima exposta, prev
que h um dbito, ento, o pagamento com causa jurdica; a MODERNA defende
que o pagamento no pode ser repetido por motivo de equidade, no havendo um efeito
propriamente jurdico. EM CONCURSO, deve-se assumir o fundamento da doutrina
clssica.
As obrigaes naturais classificam-se da seguinte forma: a) quanto
tipicidade, em tpicas e atpicas, na medida em que prevista em texto legal como
relao obrigacional inexigvel; b) quanto origem, em originria e derivada ou
degenerada, conforme o momento em que se torna inexigvel; c) quanto aos efeitos
produzidos, pode ser comum ou limitada.
Vale salientar que o ordenamento jurdico ptrio no dispensou tratamento
matria. Contudo, possvel uma sistematizao acerca do tema. De fato, estabelece o
art. 882 do CC: no se pode repetir o que se pagou para solver dvida prescrita, ou
cumprir obrigao judicialmente inexigvel. Nessa mesma linha, no que se refere s
dvidas de jogo ou aposta, preceitua o art. 814 do CC: As dvidas de jogo ou de aposta
no obrigam a pagamento; mas no se pode recobrar a quantia, que voluntariamente se
pagou, salvo se foi ganha por dolo, ou se o perdente menor ou interdito. 1o Estendese esta disposio a qualquer contrato que encubra ou envolva reconhecimento, novao
ou fiana de dvida de jogo; mas a nulidade resultante no pode ser oposta ao terceiro de
boa-f. 2o O preceito contido neste artigo tem aplicao, ainda que se trate de jogo no

proibido, s se excetuando os jogos e apostas legalmente permitidos. 3o Excetuam-se,

igualmente, os prmios oferecidos ou prometidos para o vencedor em competio de
natureza esportiva, intelectual ou artstica, desde que os interessados se submetam s
prescries legais e regulamentares. Artigo 50, LCP ( jogo intolerado): a dvida
decorrente dos jogos intolerados no so dvidas naturais, so dvidas NULAS, uma vez
que objeto da prestao ilcito.
Obrigaes ambulatrias, mistas ( de reais, in rem, ob rem ou propter rem) e
Obrigaoes com eficcia real.
Sempre que a indeterminabilidade do credor ou do devedor participar do destino
natural dos direitos oriundos da relao, ou seja, for da prpria essncia da obrigao
examinada a exemplo da decorrente de ttulo ao portador ou da obrigao propter rem,
estaremos diante do que se convencionou chamar de obrigao ambulatria.
As obrigaes propter rem pertencem categoria das obrigaes hbridas.
Nessa categoria podem ser includas, tambm, as obrigaes com nus reais e as com
eficcia real. As obrigaes propter rem decorrem de um direito real sobre
determinada coisa, aderindo a essa e, por isso, acompanhando as modificaes de
seu titular (exemplos: art. 1.315, 1.297). Cuida-se de uma relao obrigacional que
decorre de um direito real. A nota distintiva se constituir em um direito pessoal
vinculado a um direito real.
EXEMPLO 01: nos direitos de vizinhana h o direito de tapagem, em decorrncia do
qual os vizinhos tm a obrigao propter rem de arcar com os custos da tapagem.
Assim, essa uma obrigao acessria ao direito real.
EXEMPLO 02: no condomnio comum, os condminos tm a obrigao propter rem
(que est ligada frao ideal) de contribuir para a manuteno do bem.
EXEMPLO 03: no condomnio edilcio (que condomnio especial porque mescla as
propriedades de reas exclusivas e reas comuns), cada titular de unidade autnoma tem
o dever de contribuir com as despesas da rea comum; quando deixa de ser
proprietrio da unidade autnoma, o sujeito deixa de ser responsvel pela
obrigao proter rem. STF vem considerando que o pagamento dos valores
condominiais pode ser cobrado do condmino que seja PROMISSRIO
COMPRADOR (mesmo sem o ttulo registrado, desde que tenha pagado o valor do
bem). Quem compra unidade autnoma responde pelos valores passados, por
determinao legal, no por ser devedor de obrigao propter rem.
A maioria da doutrina entende como sinnimas as expresses
OBRIGAES PROPTER REM e OBRIGAES REAIS. Mas h quem
estabelea distino entre as duas nomenclaturas: CAIO MRIO real a
obrigao que todos os indivduos tm de respeitar o direito real alheio. GODOY:
as pessoas no tm a obrigao de respeitar o direito real alheio, h, na verdade,
uma SUJEIO, entretanto esse tema de DIREITOS REAIS.
Para Venosa, as obrigaes gozam de eficcia real quando, sem perderem
o carter essencial de direitos a uma prestao, se transmitem, ou so oponveis a
terceiros, que adquiram direitos sobre determinada coisa. Exemplo: Contrato de
locao: as obrigaes do locador, contrariando a regra geral da relatividade das
convenes (pela qual o contrato s vincula as partes contratantes), podem ser
transmitidas ao novo titular do domnio, que deve respeitar o contrato de locao,
do qual no fez parte (contrato por tempo determinado com clusula de vigncia
em caso de alienao e averbao art. 8 da Lei do Inquilinato). Existe, portanto,

uma obrigao que emite uma eficcia real.

PERGUNTA: os tributos e tarifas so obrigaes propter rem? Essa uma
questo problemtica. Na verdade, no so obrigaes propter rem, mas sim nus reais.
PABLO: acredita que se trata de obrigao propter rem. NUS REAL uma
terminologia que tem entendimentos distintos na doutrina, ou seja, tem o significado
polismico: (i) h quem entenda como DIREITO REAL DE GARANTIA OU DE
FRUIO SOBRE COISA ALHEIA e (ii) outros dizem que uma obrigao que
algum tem que pagar em virtude de alguma coisa, mas, respondendo por dbitos
atrasados, como o IPTU ou ITR.
Para quem tem o ltimo entendimento, a diferena entre OBRIGAO
PROPTER REM e NUS REAL reside na conseqncia: na propter rem o sujeito
somente responde pelo perodo em que for titular do direito real e no nus real, pelo
perodo anterior, como no tributo. GODOY: a melhor distino que na PROPTER
REM h uma obrigao verdadeiramente acessria, menos extensa que o nus real; j
o NUS REAL um nus que faz parte do direito real, ele integra o direito de
propriedade, por isso que se diz classicamente que a prpria coisa que deve, no caso
o nus da prpria coisa, como o nus tributrio. Conforme acima ressaltado, o
condomnio especial (edilcio) por natureza uma obrigao propter rem, mas, por
determinao legal, o proprietrio responde pelos dbitos anteriores.
ANEXO: DEVERES INSTRUMENTAIS, DEVERES SECUNDRIOS, DEVERES
ANEXOS OU DEVERES COLATERAIS
H constatao de que existem no vnculo obrigacional o que a doutrina tem chamado
dos DEVERES INSTRUMENTAIS, DEVERES SECUNDRIOS, DEVERES
ANEXOS ou DEVERES COLATERAIS.
Wanderlei de Paula Barreto, Professor da Universidade Estadual de Maring: O
ordenamento civil obrigacional brasileiro no contm normas especficas e tampouco
outras adequadas para regular hipteses do chamado adimplemento ruim ou
insatisfatrio e das denominadas violaes positivas do contrato. As recentes normas
sobre a boa-f objetiva (artigos. 113 e 422 do Cdigo Civil de 2002) e sobre o abuso
de direito (art. 187 do mesmo Cdigo, que se vale, entre outros, da boa-f como valor
paradigma para aferir o abuso de direito) introduziram fundamento legal para a
admissibilidade de deveres secundrios nos negcios jurdicos e nos contratos.
Enquanto as obrigaes principais ou primrias pressupem violao culposa para
ensejar responsabilidade pela indenizao, os denominados deveres anexos ou
secundrios consideram-se violados objetivamente.
Quer as partes queiram ou no, esses deveres, que enriquecem o vnculo obrigacional
alm da obrigao principal prevista, so deveres de conduta de lealdade, por exemplo,
so deveres de informao, de sigilo, de cuidado, de colaborao; so deveres de
comportamento que visam a garantir que o vnculo patrimonial ir se desenvolver de
forma mais honesta e solidria; esses deveres decorrem do PRINCPIO DA BOA-F
OBJETIVA (standard de comportamento honesto e leal). A BOA-F OBJETIVA tem
vrias aplicaes no CC / 02, inclusive a FUNO SUPLETIVA. Com essa funo a
boa-f objetiva enriquece o vnculo obrigacional quer as partes queiram ou no.

Essa funo supletiva da BOA-F OBJETIVA pode ser verificada no ordenamento

jurdico ptrio:

CF/88 (implicitamente) artigo 3: constituem objetivos fundamentais da

Repblica Federativa do Brasil: I construir uma sociedade livre, justa e SOLIDRIA.
As relaes entre as pessoas devem ser solidrias.

CDC todo ele est construdo sobre dois DEVERES ANEXOS: informao /
transparncia e segurana.

CC/02 artigo 422: Os contratantes so obrigados a guardar, assim na

concluso do contrato, como em sua execuo, os princpios da probidade.
Na praxe do comrcio jurdico, so recorrentes os casos nos quais, por falta de norma
direta e mngua de clusula negocial expressa, a prestao, apesar de causar dano ao
credor, deve ser dada como regular, legal ou contratualmente efetuada. Vale dizer:
conquanto tenha infligido dano ao credor a maneira pela qual a obrigao foi cumprida,
no houve, a rigor, ofensa lei ou ao contrato. Caracteriza os deveres/obrigaes
principais ou primrias, entre outros traos, o fato de emanarem, expressa ou
tacitamente, diretamente da norma legal ou convencional (contrato).
EXEMPLO 01 (GODOY): comprar o ventilador de teto; obrigaes principais: pagar e
entregar; obrigaes colaterais: dever de informar como que ser instalado o
ventilador.
EXEMPLO 02 (FRANCISO C. PONTES DE MIRANDA): devedor que tem de pagar,
no cais, ao credor que vai embarcar e efetua o pagamento em notas ou moedas de
mnimo valor, ou paga porta do banco, como se avenara, mas no momento em que se
fechava a porta. DANO AO CREDOR: grande volume, momentos antes do embarque
ou no segundo caso, arcar com o transtorno do transporte, da guarda e do risco de
manter em seu poder o numerrio.
EXEMPLO 03 (KARL LARENZ): reparador de telhados que, aps haver concludo o
trabalho satisfatoriamente, isto , em conformidade com o pactuado, acendeu um
cigarro antes de descer e jogou o fsforo aceso, causando incndio do madeiramento do
telhado. DANO AO CREDOR: o dano (incndio do madeiramento) decorrente da
violao de outros deveres.
EXEMPLO 04 (ARAKEN DE ASSIS): mdico que diagnostica, com exao, a doena
do paciente, administrando-lhe, porm, dentre vrios tratamentos disponveis, o mais
penoso e prolongado. DANO AO CREDOR: sofrimento e demora desnecessrios.
EXEMPLO 05 (CLVIS DO COUTO E SILVA): comerciante que convenciona com
agncia de publicidade a confeco de anncio luminoso do seu produto, o qual
confeccionado segundo a prescrio do contrato, contudo instalado em local de pouco

trnsito de pedestres, silente o contrato a respeito de indicao do local onde deveria ser
exposto o reclame. DANO AO CREDOR: o prejuzo do inexpressivo resultado nas
vendas.
Em todos os exemplos antes descritos, os chamados deveres (ou obrigaes) principais
ou primrios foram cumpridos de acordo com o estipulado. No se pode cogitar,
portanto, de inadimplemento daqueles deveres ou obrigaes. Contudo, tampouco se
pode ignorar que a maneira pela qual foram cumpridos imps danos aos credores.
Por vezes, esses deveres COLATERAIS podem surgir antes da formao da obrigao
principal (EXEMPLOS: aconselhamento dado pelo advogado antes de ser contratado ou
informao dada pelo vendedor antes de concretizar a venda) ou depois de finalizada
essa, o que se chama de PS-EFICCIA (EXEMPLO: patro demite seu empregado
domstico, sem justa causa e paga tudo certo; a obrigao principal no surte mais
efeitos. Depois, ele procura o patro para pedir declarao objetiva de que trabalhou
como copeiro, o que no consta no seu contrato de trabalho e nem na carteira de
trabalho. Como o patro tem o dever de informao, deve fornecer a declarao
solicitada).
Os DEVERES ANEXOS so a garantia de que a obrigao principal ir se executar da
melhor maneira, mais solidria, mais leal; no precisam estar expressos e vinculam as
partes.
Todo o acima exposto decorre da principal alterao principiolgica das
obrigaes advinda com o novo CC/02: a obrigao passou a ser tida como um
processo uma srie de atos relacionados entre si que desde o incio se
encaminha a uma finalidade: a satisfao do interesse na prestao (Nelson
Rosenvald). A obrigao deve ser encarada como um processo de colaborao
contnua entre as partes (Clvis Couto e Silva).
3. Modalidades
As obrigaes, apreciadas segundo a prestao que as integra, podero ser:
(i)

obrigao positiva de (a) dar coisa certa/ incerta ou (b) fazer e

(ii)

obrigao negativa de no fazer.

Essa a classificao bsica das obrigaes, que, inspirada no Direito Romano

(dare, facere, non facere), foi adotada pela legislao brasileira desde o esboo de
Teixeira de Freitas.
(a) Obrigao de dar.
As obrigaes de dar, que tm por objeto prestaes de coisas, consistem na
atividade de dar (transferindo-se a propriedade da coisa), entregar (transferindo-se a
posse ou a deteno da coisa) ou restituir (quando o credor recupera a posse ou a
deteno da coisa entregue ao devedor). Subdividem-se, todavia, em obrigaes de dar
coisa certa e obrigaes de dar coisa incerta.

Obrigaes de dar coisa certa. Nesta modalidade de obrigao, o devedor

obriga-se a dar, entregar ou restituir coisa especfica, determinada, certa. Logo, se
a obrigao consiste em dar coisa certa, no poder o credor ser constrangido a
receber outra seno aquela descrita no ttulo da obrigao. Nesse sentido, clara a
dico do art. 313 do CC: O credor no obrigado a receber prestao diversa da
que lhe devida, ainda que mais valiosa. Contudo, caso consinta em receber
prestao diversa em substituio originria, estar praticando um modo
extintivo da obrigao a dao em pagamento (art. 356). MAS ATENO: em
relao aos ttulos de crdito, o credor no pode recusar-se ao recebimento do
pagamento parcial, nos termos do artigo abaixo:
Art. 902. No o credor obrigado a receber o pagamento antes
do vencimento do ttulo, e aquele que o paga, antes do
vencimento, fica responsvel pela validade do pagamento.
1o No vencimento, no pode o credor recusar pagamento, ainda
que parcial.
2o No caso de pagamento parcial, em que se no opera a
tradio do ttulo, alm da quitao em separado, outra dever ser
firmada no prprio ttulo.
Aplica-se tambm para as obrigaes de dar coisa certa, o princpio jurdico de
que o acessrio segue o principal. Dessa forma, no resultando o contrrio do ttulo ou
das circunstncias do caso, o devedor no poder se negar a dar ao credor aqueles bens
que, sem integrar a coisa principal, secundam-na por acessoriedade (art. 233).
At a tradio, a coisa pertence ao devedor, com os seus melhoramentos e
acrescidos, pelos quais poder exigir aumento no preo; se o credor no anuir, poder o
devedor resolver a obrigao (art. 237).
Quanto ao risco de perecimento ou deteriorao do objeto, h que se invocar a
milenar regra do res perit domino suo (essa regra, cuja raiz assenta-se no Cdigo de
Hamurabi, significa que, em caso de perda ou deteriorao da coisa, por caso fortuito ou
fora maior, suportar o prejuzo o seu proprietrio).
Em caso de perda ou perecimento (prejuzo total), duas situaes diversas
podem acontecer:
a) se a coisa se perder, sem culpa do devedor, antes da tradio, ou pendente condio
suspensiva, fica resolvida a obrigao para ambas as partes, suportando o prejuzo o
proprietrio da coisa que ainda no a havia alienado (art.234);
b) se a coisa se perder, com culpa do devedor, responder este pelo equivalente
(valor da coisa), mais perdas e danos. Entenda-se por perdas e danos apenas a
expectativa patrimonial frustrada lucros cessantes -, pois os danos emergentes,
evidentemente, compensam-se na devoluo dos valores pagos. Invariavelmente,
haver uma presuno de culpa do devedor inadimplente quanto ao fato que gerou a
perda do objeto, tendo ele o nus probatrio de desconstitu-la.
Em caso de deteriorao (prejuzo parcial), tambm duas hipteses so
previstas em lei:
a) se a coisa se deteriora sem culpa do devedor, poder o credor, a seu critrio,

resolver a obrigao, ou aceitar a coisa, abatido de seu preo o valor que perdeu (art.
235);
b) se a coisa se deteriora por culpa do devedor, poder o credor exigir o equivalente,
ou aceitar a coisa no estado em que se acha, com direito a reclamar, em um ou outro
caso, a indenizao pelas perdas e danos.
As obrigaes de restituir, por sua vez, mereceram tratamento especfico.
Nesta modalidade de obrigao, a prestao consiste na devoluo da coisa recebida
pelo devedor, a exemplo daquela imposta ao depositrio (devedor), que deve restituir ao
depositante (credor) aquilo que recebeu para guardar e conservar.
O CC prev em seu art. 238 que se a obrigao for de restituir coisa certa, e
esta, sem culpa do devedor, se perder antes da tradio, sofrer o credor a perda, e a
obrigao se resolver, ressalvados os seus direitos at o dia da perda. De qualquer
forma, subsiste a regra de que a coisa perece para o dono (credor), que suportar o
prejuzo, sem direito indenizao, considerando-se a ausncia de culpa do devedor.
Em caso de simples deteriorao, o art. 240 estipula que: se a coisa restituvel
se deteriorar sem culpa do devedor, receb-la- o credor, tal qual se ache, sem direito a
indenizao; se por culpa do devedor, observar-se- o disposto no art. 239.
Por sua vez, se a coisa se perde ou se deteriora por culpa do devedor, o art.
239 dispe que: se a coisa se perder por culpa do devedor, responder este pelo
equivalente, mais perdas e danos. Entretanto, segundo o Enunciado 15 do CJF, as
disposies do art. 236 do novo Cdigo Civil tambm so aplicveis hiptese do
art. 240, in fine, o que quer dizer que se a coisa se deteriorar por culpa do devedor, o
credor tambm poder optar por aceitar a coisa no estado em que se acha, mais perdas e
danos.
Ocorre lembrar que, se o interessado na restituio da coisa estiver em mora
para receb-la, mesmo nas hipteses de perda acidental pelo depositrio, culminar por
ser responsabilizado a ponto de efetuar o pagamento, conforme se depreende do art.
492, 2, do CC. Em sentido inverso, se o atraso for debitado quele a quem incumbia a
entrega da coisa, mesmo que a sua perda resulte de caso fortuito/fora maior (art. 399),
recair contra o devedor a condenao em perdas e danos. De fato, a mora gera uma
expanso da responsabilidade do devedor, alcanando mesmo as situaes de perda
ou deteriorao da coisa alheia aos seus cuidados normais. Excepcionalmente, o
devedor isentar a sua responsabilidade se demonstrar que, mesmo se a entrega fosse
tempestiva, o evento ainda assim ocorreria.
Por fim, cumpre fazer referncia aos melhoramentos, acrscimos e frutos
experimentados pela coisa, nas obrigaes de restituir. Se tais benefcios se agregaram
coisa principal, sem concurso de vontade ou despesa para o devedor, lucrar o credor,
desobrigado da indenizao (art. 241). Se, todavia, tais melhoramentos exigiram
concurso de vontade ou despesa para o devedor, o CC determina que sejam aplicadas as
regras atinentes aos efeitos da posse, quanto s benfeitorias realizadas (art. 242). Quanto
aos frutos, aplicam-se tambm as regras previstas pelo legislador ao tratar dos efeitos da
posse.
Obrigaes de dar dinheiro (obrigaes pecunirias). Segundo lvaro
Villaa Azevedo, o pagamento em dinheiro consiste, assim, na modalidade de
execuo obrigacional que importa a entrega de uma quantia de dinheiro pelo devedor
ao credor, com liberao daquele. um modo de pagamento que deve realizar-se, em
princpio, em moeda corrente, no lugar do cumprimento da obrigao, onde esta dever

cumprir-se, segundo o art. 315 do CC.

O art. 315 dispe que: as dvidas em dinheiro devero ser pagas no
vencimento, em moeda corrente e pelo valor nominal, salvo o disposto nos artigos
subseqentes. Consoante se depreende dessa regra legal, o princpio do
nominalismo que regula as denominadas dvidas de dinheiro. Por fora dessa regra,
assevera Carlos Roberto Gonalves, considera-se como valor da moeda o valor
nominal que lhe atribui o Estado, no ato de emisso ou cunhagem. De acordo com o
referido princpio, o devedor de uma quantia em dinheiro libera-se entregando a
quantidade de moeda mencionada no contrato ou no ttulo da dvida, e em curso no
lugar do pagamento, ainda que desvalorizada pela inflao, ou seja, mesmo que a
referida quantidade no seja suficiente para a compra dos mesmos bens que podiam ser
adquiridos, quando contrada a obrigao. Nada impede, outrossim, a adoo de
clusulas de escala mvel, para que se realize a atualizao monetria da soma devida,
segundo critrios escolhidos pelas prprias partes.
Entretanto, ao lado das dvidas de dinheiro, a doutrina, influenciada pela
instabilidade de nossa economia, elaborou o conceito das chamadas dvidas de valor.
Estas no teriam por objeto o dinheiro em si, mas o prprio valor econmico
(aquisitivo) expresso pela moeda.
Obrigaes de dar coisa incerta. Ao lado das obrigaes de dar coisa certa,
figuram as obrigaes de dar coisa incerta, cuja prestao consiste na entrega de coisa
especificada apenas pela espcie e quantidade. Trata-se das chamadas obrigaes
genricas. Nesse sentido, clara a norma do art. 243 do CC: a coisa incerta ser
indicada, ao menos, pelo gnero e pela quantidade. Ressalte-se, entretanto, que essa
indeterminabilidade do objeto h que ser meramente relativa.
A operao, por meio da qual se especifica a prestao, convertendo a
obrigao genrica em determinada, denomina-se concentrao do dbito ou
concentrao da prestao devida. A escolha, por princpio, cabe ao devedor, uma vez
que o CC, em quase todas as suas normas, prefere o devedor, quando a vontade das
partes no houver estipulado a quem assiste determinado direito. Essa liberdade de
escolha, contudo, no absoluta, eis que o devedor no poder dar a coisa pior, nem
ser obrigado a dar a melhor (art. 244: nas coisas determinadas pelo gnero e pela
quantidade, a escolha pertence ao devedor, se o contrrio no resultar do ttulo da
obrigao; mas no poder dar a coisa pior, nem ser obrigado a prestar a melhor). Por
bvio, se nas obrigaes de dar coisa incerta a prestao inicialmente indeterminada,
no poder o devedor, antes de efetuada a sua escolha, alegar perda ou deteriorao da
coisa, ainda que por fora maior ou caso fortuito (art. 246). O gnero, segundo
tradicional entendimento, no perece jamais.
Entretanto, se o Projeto de Lei n. 6960/02 converter-se em lei, essa regra ser
relativizada, nos seguintes termos: antes de cientificado da escolha o credor, no
poder o devedor alegar perda ou deteriorao da coisa, ainda que por fora maior ou
caso fortuito, salvo se se tratar de dvida genrica limitada e se extinguir toda a espcie
dentro da qual a prestao est compreendida.
Contudo, para Nelson Rosenvald, se a obrigao referir-se entrega de coisas
genricas, porm previamente indicadas e localizadas, h de falar-se em prestao de
dar coisa certa, aplicando-se as regras dessa modalidade. Exemplificando: contrato para
a entrega de arroz situado em um depsito ou dos cavalos que se encontram em um
estbulo. o que a doutrina chama de dvida de gnero limitado.

Feita a escolha, as regras que passaro a ser aplicadas sero aquelas previstas
para as obrigaes de dar coisa certa.
(b) Obrigaes de fazer.
Nas sociedades pr-revoluo industrial, as obrigaes de fazer eram
praticamente insignificantes, comparadas s obrigaes de dar, que compreendiam o
fornecimento de coisas, a ttulo de posse e propriedade. Atualmente, as sociedades
massificadas e tecnolgicas privilegiam o fornecimento dos mais variados servios,
havendo uma predominncia das atividades do setor tercirio.
Nas obrigaes de fazer, interessa ao credor a prpria atividade do devedor.
Pretende o credor a prestao de um fato, e no o bem que eventualmente dele resulte.
Em tais casos, a depender da possibilidade ou no de o servio ser prestado por terceiro,
a prestao do fato poder ser fungvel ou infungvel.
A obrigao de fazer ser fungvel quando no houver restrio negocial no
sentido de que o servio seja realizado por outrem. Atento a isso, o CC admite a
possibilidade de o fato ser executado por terceiro, havendo recusa ou mora do devedor.
Nos termos do seu art. 249: se o fato puder ser executado por terceiro, ser livre ao
credor mand-lo executar custa do devedor, havendo recusa ou mora deste, sem
prejuzo da indenizao cabvel.
A grande novidade do CC, no que tange s obrigaes de fazer, a
possibilidade de deferir-se ao credor o exerccio da auto-executoriedade, em caso de
urgncia na obteno da obrigao de fazer fungvel (art. 249, pargrafo nico). Cuidase de evidente aplicao do paradigma da operabilidade.
Comentando esse dispositivo, SLVIO VENOSA pontifica: interessante
notar que, no pargrafo nico, a novel lei introduz a possibilidade de procedimento de
justia de mo prpria, no que andou muito bem. Assim, poder o credor,
independentemente de autorizao judicial, contratar terceiro para executar a tarefa,
pleiteando, depois, a devida indenizao, o que, se j era possvel no sistema anterior
por construo doutrinria, agora se torna norma expressa.
Quanto poder ser cobrado do devedor, pelo trabalho do terceiro, no est
previsto no CC. Se for judicialmente, o impasse estaria resolvido graas aplicao do
procedimento quase licitatrio.
PARTE DA DOUTRINA: o credor pode pagar diretamente ao terceiro, em
face da urgncia (e o terceiro no tem nenhuma relao com o inadimplemento).
Depois, deve requerer ao juiz o arbitramento do valor, suportando qualquer diferena, j
que assumiu o risco dessa forma de execuo coativa. Assim, o credor pode procurar
terceiro, mas o valor a ser pago deve ser o arbitrado judicialmente.
GODOY: mais justa a interpretao de que se a lei autorizou o credor a
procurar terceiro, mais lgico que, em princpio, possa o credor cobrar do devedor
exatamente aquilo que teve que pagar ao terceiro; note-se que essa a posio EM
PRINCPIO, j que para ser assim deve no caso estar aplicada a BOA-F OBJETIVA
(EXEMPLO: no pode o credor chamar o arquiteto mais famoso do Brasil para executar
o servio do pedreiro; independentemente de existir ou no inteno do credor).
Por outro lado, se ficar estipulado que apenas o devedor indicado no ttulo da
obrigao possa satisfaz-la, estaremos diante de uma obrigao infungvel. Trata-se
das chamadas obrigaes personalssimas (intuitu personae), cujo adimplemento no
poder ser realizado por qualquer pessoa, em ateno s qualidades especiais daquele

que se contratou. Tais pessoas no podero, sem prvia anuncia do credor, indicar
substitutos, sob pena de descumprirem a obrigao personalssima pactuada.
Poder a prestao de fazer ser naturalmente infungvel, com base nas
qualidades pessoais do devedor, v.g., pintura de tela por artista; ser ainda
contratualmente infungvel, caso o credor queira impor natureza personalssima a uma
obrigao em tese fungvel. Alis, o art. 247 refere-se a ambas as modalidades de
obrigaes infungveis (incorre na obrigao de indenizar perdas e danos o devedor
que recusar a prestao a ele s imposta infungvel por conveno, ou s por ele
exeqvel infungvel por natureza).
Impende observar que, em algumas situaes intermedirias sobremodo
aquelas em que da atividade resulte uma obra ou um objeto poder o intrprete ter
alguma dificuldade em determinar uma obrigao como de dar ou de fazer. Assim, se A
prometer entregar um imvel a B, a obrigao ser de fazer, caso a atividade seja a
prpria construo da coisa; consistir, porm, em obrigao de dar coisa certa, se o
imvel j estiver pronto e acabado ao tempo da contratao. Em suma, nas obrigaes
de dar, o credor procura um objeto j existente ao tempo do nascimento da obrigao.
Se, porventura, houver incidncia conjunta de prestaes de coisas e atividades
pessoais, h de buscar-se a tipificao da obrigao pelo critrio da preponderncia.
Exemplificando, h uma polmica na jurisprudncia acerca da natureza da obrigao do
devedor que envolve a correo monetria de saldos e creditamento de dinheiro em
contas vinculadas ao FGTS. A discusso avulta, pois a classificao dada permitir ou
no a imposio de multa diria contra o devedor por recusa ao cumprimento. Para
ROSENVALD, trata-se de obrigao de dar, pois o que prepondera na espcie a
entrega de coisa (pecnia), e no o fato ou a atividade que ser desempenhada pela
instituio financeira devedora. Com efeito, toda obrigao de dar requer o desempenho
de um certo fazer, mas ele s ser acessrio finalidade principal.
A esse respeito, foi editado o Enunciado 160 na III Jornada de Direito Civil:
a obrigao de creditar dinheiro em conta vinculada de FGTS obrigao de dar,
obrigao pecuniria, no afetando a natureza da obrigao a circunstncia de a
disponibilidade do dinheiro depender da ocorrncia de uma das hipteses previstas
no art. 20 da Lei n. 8.036/90.
Vale ressaltar que as obrigaes de fazer podem ainda ser classificadas em
duradouras ou instantneas. As instantneas aperfeioam-se em um nico momento; nas
duradouras, a execuo da obrigao protrai-se no tempo de forma continuada, ou de
modo peridico, mediante trato sucessivo.
Interessa, ainda, a anlise da modalidade de obrigao de fazer que envolve a
promessa de fato de terceiro (art. 439). Pelo princpio da relatividade contratual, as
avenas realizam-se res inter alios acta. Assim, em princpio, o terceiro um estranho
relao obrigacional, sendo a sua conduta objeto da prestao. Porm, o objeto da
obrigao em si a promessa do prprio devedor; isto justifica o seu sancionamento.
Mas se o terceiro aceitar a prestao, exonera-se o devedor de responsabilidade, j que a
promessa foi cumprida e o terceiro assumiu o contrato, vinculando-se aos seus termos.
Finalmente, cumpre analisar as conseqncias do descumprimento de uma
obrigao de fazer.
Se a prestao do fato se torna impossvel sem culpa do devedor, resolve-se a
obrigao, sem que haja a conseqente obrigao de indenizar. Entretanto, se a
impossibilidade decorrer de culpa do devedor, este poder ser condenado a indenizar a

outra parte pelo prejuzo causado. Nesse sentido, dispe o art. 249: se a prestao do
fato tornar-se impossvel sem culpa do devedor, resolver-se- a obrigao; se por culpa
dele, responder por perdas e danos.
Estudando essa regra, cumpre advertir que o tratamento dispensado pelo CC
ao descumprimento das obrigaes de fazer no foi o mais adequado, apresentando-se
de forma extremamente lacunosa. De fato, a moderna doutrina processual ensina que, ao
lado da pretenso indenizatria, existem outros meios de tutela jurdica colocados
disposio do credor, consoante abordagem a ser realizada no tpico da tutela
processual das obrigaes de dar, fazer e no fazer.
(c) Obrigaes de no fazer.
A obrigao de no fazer tem por objeto uma prestao negativa, um
comportamento omissivo do devedor. Implica uma absteno, impedindo que o devedor
pratique um ato que normalmente no lhe seria vedado, tolere ato que normalmente no
admitiria ou, mesmo, obrigue-se a no praticar um ato jurdico que em princpio ser-lheia lcito.
Depreende-se ter sempre a natureza infungvel, haja vista que toda omisso
uma atitude pessoal e intransfervel do devedor. Difere, portanto, da obrigao de fazer
que pode comumente ser satisfeita por terceiros, na base da fungibilidade.
Dividem-se as obrigaes negativas em obrigaes de no fazer instantneas
posto impossvel o desfazimento da nova situao com restituio ao estado
originrio; e permanentes -, quando, mesmo aps o descumprimento, admitem a
recomposio ao status quo ante. O art. 251 refere-se s obrigaes permanentes, posto
passveis de desfazimento (Praticado pelo devedor o ato, a cuja absteno se obrigara,
o credor pode exigir dele que o desfaa, sob pena de se desfazer sua custa, ressarcindo
o culpado perdas e danos). O pargrafo nico do art. 251 autoriza o credor, em caso de
urgncia, desfazer ou mandar desfazer, independentemente de autorizao judicial, sem
prejuzo do ressarcimento devido.
As relaes jurdicas que criam obrigaes de no fazer so aquelas que mais
cerceiam a liberdade do contratante. Assim, poder haver uma deliberao judicial no
sentido de restringir o contedo de tais prestaes, quando ofensivas ordem
econmica ou a direitos fundamentais do ser humano.
Nos termos do art. 250, extingue-se a obrigao de no fazer, desde que, sem
culpa do devedor, se lhe torne impossvel abster-se do ato, que se obrigou a no
praticar.
3.1. Tutela processual das obrigaes de dar.
Nas obrigaes de dar coisa certa, a execuo seguia o rito dos arts. 621/628
do CPC, fosse ela proveniente de ttulo executivo judicial ou extrajudicial. Com a
recente reforma imprimida pela Lei 10.444/02, desloca-se a execuo da sentena
condenatria das referidas obrigaes para o livro do processo de conhecimento.
Com efeito, com a redao do art. 461-A, permite-se que a sentena de
procedncia no processo de conhecimento ostente eficcia executiva lato sensu, sendo
suficiente que o magistrado estipule na sentena um prazo para cumprimento
espontneo da obrigao de dar coisa certa, com previso de expedio, em prol do
autor, de mandado de busca e apreenso da coisa mvel ou imisso na posse da coisa
imvel, em caso de recusa ao cumprimento pelo ru no prazo fixado no decisrio.

A outro lado, para os ttulos executivos extrajudiciais, com obrigao lquida,

certa e exigvel de entregar coisa (art. 585 do CPC), mantm-se a tutela erigida pelo art.
621 do CPC, mediante o ajuizamento de ao de execuo, capaz de propiciar ao credor
a imisso na posse do bem imvel ou a busca e apreenso do bem mvel desejado, caso
o ru recuse-se a entregar voluntariamente a coisa no prazo de 10 dias contados da
citao.
Outra novidade da L 10444/02 concerne ao pargrafo nico do art. 621, que
permite ao juiz a fixao de multa por dia de atraso no cumprimento da obrigao. As
astreintes possuem finalidade coativa, constrangendo o devedor a cumprir a tutela
especfica. Pela nova sistemtica, resta superada a necessidade de caracterizar o tipo de
obrigao para a aplicao da multa cominatria. Agora, para qualquer hiptese de
infungibilidade da prestao casos em que s o devedor poder cumpri-la a lei
admite a imposio de multa diria ao ru, at a satisfao da obrigao determinada.
Havendo obrigao de dar coisa incerta, enfatiza-se a mesma distino
operada quanto forma de execuo das obrigaes de dar coisa certa. Na reforma, a
execuo de ttulo judicial dar-se- nos moldes do art. 461-A, 1. Tratando-se de dvida
de gnero baseada em ttulo executivo extrajudicial, a execuo impe-se na forma dos
arts. 629/631 do CPC, sendo indispensvel o incidente de individualizao do objeto da
prestao.
Caber ainda a execuo por quantia certa (art. 646 do CPC), restrita s
obrigaes pecunirias. Diversamente das demais modalidades de execues de
obrigaes de dar, a decorrente de dvida por quantia certa conhecida como execuo
genrica, pois o credor detm livre acesso a qualquer um dos bens que compem o
patrimnio do devedor, visando a convert-los em dinheiro. J nas modalidades de dar
coisa certa e incerta, fala-se de execues especficas, eis que o credor circular
restritamente pelo patrimnio do devedor, sendo-lhe apenas facultado buscar os bens
voluntariamente recusados.
A execuo por quantia certa igualmente oportunizada quando restar
frustrada a execuo especfica consistente na busca da prestao in natura -, por
haver o objeto da obrigao sido extraviado ou danificado.
3.2. Tutela processual das obrigaes de fazer e no fazer.
A viso tradicional do direito das obrigaes, pelo seu cunho intrinsecamente
patrimonialista, sempre defendeu que seria uma violncia liberdade individual da
pessoa a prestao coercitiva de condutas, ainda que decorrentes de disposies legais e
contratuais. Na concepo civilstica do pacta sunt servanda, o magistrado apenas
asseguraria parte lesada a recomposio dos danos conseqentes ao descumprimento
contratual. Jamais lhe seria facultado penetrar nas relaes privadas, que seriam leis
entre particulares. Assim, pela convico de que a liberdade humana o valor maior na
sociedade, a resoluo em perdas e danos seria a nica conseqncia para o
descumprimento das obrigaes de fazer e no fazer.
Hodiernamente, contudo, o vigente ordenamento jurdico brasileiro reconhece
que a incoercibilidade da vontade humana no um dogma inafastvel, desde que
respeitados os direitos fundamentais. Agora, o legislador procura antecipar-se
ocorrncia dos danos, impondo meios hbeis a impedir ou remover o prprio ilcito
legal ou contratual, enfatizando a tutela inibitria das obrigaes, em detrimento da
tutela ressarcitria.
O art. 461 do CPC (art. 84 do CDC) permite ao juiz impor ao devedor a

observncia estrita do que foi objeto da conveno entre as partes, concedendo ao

credor duas formas alternativas de implementao da tutela inibitria. Primeiramente, a
tutela especfica da situao a que originariamente o autor faria jus. Sendo
materialmente impossvel o cumprimento da prestao originria, ou entendendo o
magistrado que outra medida poder atender ao credor, porm de maneira menos
gravosa ao devedor, conceder-se- resultado prtico equivalente ao autor da ao, por
meio da tutela assecuratria (inespecfica), mediante providncias alternativas
exigidas ao ru. As tutelas especfica e assecuratria sero alcanadas pela imposio de
meios coercitivos indiretos, sobremaneira pelas astreintes.
O STJ enfatiza a eficcia do aludido provimento, mesmo em face do Poder
Pblico: em conformidade com o entendimento assentado em ambas as turmas da 3
seo, o juiz, de ofcio ou a requerimento da parte, pode fixar as denominadas astreintes
contra a Fazenda Pblica, com o objetivo de for-la ao adimplemento da obrigao de
fazer no prazo estipulado (AGA n 476719/RS). Ainda, possvel a fixao de multa
diria por atraso na implantao de benefcio previdencirio, em razo de tratar-se de
obrigao de fazer (AGRESP 374502/SP).
Em arrimo prestigiada tutela inibitria, no se olvide ainda da letra dada ao
art. 287 do CPC que permite a imposio de sano pecuniria para o eventual
descumprimento da sentena ou da deciso antecipatria de tutela.
A tutela inibitria no a nica conquista em matria de efetividade das
obrigaes de fazer e no fazer. Paralelamente a ela foi instituda a denominada tutela
de remoo do ilcito (art. 461, 5), tambm conhecida como medidas de apoio.
Trata-se de demanda executiva lato sensu, verdadeiro meio de coero direta promovido
em sub-rogao ao demandado.
Enfim, torna-se a exceo as perdas e danos, razo pela qual faz-se mister
propugnar por uma interpretao mais consentnea e lgica do art. 248 do CC, ou seja,
tal regra somente pode ser aplicada quando no mais possvel o cumprimento da
obrigao ou, no tendo o credor mais interesse na sua realizao ante o
inadimplemento do devedor -, o autor da ao assim o pretender. Obviamente, a busca
da tutela especfica no exclui a indenizao pelas perdas e danos ocorridos at a data
da realizao concreta da obrigao de fazer submetida apreciao judicial.
3.3. Classificao Especial das Obrigaes:
Considerando o elemento subjetivo, as obrigaes podero ser:
a) fracionrias;
b) conjuntas;
c) disjuntivas;
d) solidrias.
Considerando o elemento objetivo (a prestao) alm da classificao bsica, que
tambm utiliza esse critrio (prestaes de dar, fazer e no fazer) -, podemos apontar a
existncia de modalidades especiais de obrigaes, a saber:
a) alternativas;
b) facultativas;
c) cumulativas;
d) divisveis e indivisveis;

e) lquidas e ilquidas.
Quanto ao elemento acidental, encontramos:
a) obrigao condicional;
b) obrigao a termo;
c) obrigao modal.
Finalmente, quanto ao contedo, classificam-se as obrigaes em:
a) obrigaes de meio;
b) obrigaes de resultado;
c) obrigaes de garantia.
1. Classificao especial quanto ao elemento subjetivo (sujeitos)
a) Obrigaes fracionrias: Nas obrigaes fracionrias, concorre uma pluralidade de
devedores ou credores, de forma que cada um deles responde apenas por parte da dvida
ou tem direito apenas a uma proporcionalidade do crdito. As obrigaes fracionrias ou
parciais podem ser, do ponto de vista ideal, decompostas em tantas obrigaes quantos
os credores ou devedores, pois, encaradas sob a tica ativa, no formam um crdito
coletivo, e, sob o prisma passivo, coligam-se tantas obrigaes distintas quanto os
devedores, dividindo-se o cumprimento da prestao entre eles. As dvidas de dinheiro,
por exemplo, so, em princpio, fracionrias (ex: art. 1371). Tais obrigaes, por bvio,
pressupem a divisibilidade da prestao.
A respeito das obrigaes fracionrias, ORLANDO GOMES enuncia regras
bsicas que defluem de sua prpria estrutura:
a) cada credor no pode exigir mais do que a parte que lhe corresponde e cada devedor
no est obrigado seno frao que lhe cumpre pagar;
b) para os efeitos da prescrio, pagamento de juros moratrios ou nulidade da
obrigao e cumprimento de clusula penal, as obrigaes so consideradas autnomas,
no influindo a conduta de um dos sujeitos, em princpio, sobre o direito ou dever dos
outros.
b) Obrigaes conjuntas: Tambm chamadas de unitrias ou de mo comum. Nesse
caso, concorre uma pluralidade de devedores ou credores, impondo-se a todos o
pagamento conjunto de toda a dvida, no se autorizando a um dos credores exigi-la
individualmente.
c) Obrigaes disjuntivas: Nesta modalidade de obrigao, existem devedores que se
obrigam alternativamente ao pagamento da dvida. Vale dizer, desde que um dos
devedores seja escolhido para cumprir a obrigao, os outros estaro conseqentemente
exonerados, cabendo, portanto, ao credor a escolha do demandado. Diferem das
obrigaes solidrias por lhes faltar a relao interna que prpria do mecanismo da
solidariedade, justificando, nesta ltima, o direito regressivo do devedor que paga.
d) Obrigaes solidrias: Existe solidariedade quando, na mesma obrigao, concorre
uma pluralidade de credores, cada um com direito dvida toda (solidariedade ativa), ou
uma pluralidade de devedores, cada um obrigado dvida por inteiro (solidariedade
passiva). Nada impede que se fale tambm em solidariedade mista, ainda que no haja
previso legal especfica.
Principais postulados:

a) a solidariedade s se manifesta nas relaes externas, eis que cada credor poder
exigir o pagamento de qualquer devedor no todo, como se fosse o nico existente,
assim como o devedor poder exonerar-se pagando o total a qualquer credor. J nas
relaes internas, prevalece o direito apenas fracionrio de reembolso dos cocredores que no receberam suas partes e o direito de regresso do devedor que
pagou o preo em face dos co-devedores;
b) observe-se que existe unidade objetiva da obrigao (o objeto nico), embora
concorram mais de um credor ou devedor, cada um deles com direito ou obrigado a
toda a dvida;
c) a solidariedade no se presume (art. 265 do CC). Nasce em virtude de conveno
das partes ou imposio legal (arts. 932 e 942, pargrafo nico, CC e art. 2, 2,
CLT). Ressalte-se que apesar de constituir exceo na atual codificao civil, a
solidariedade regra no Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n 8.078/90), o qual
prescreve em seu artigo 7: tendo mais de um autor a ofensa, todos respondero
solidariamente pela reparao de danos previstos nas normas de consumo.
No se deve confundir as obrigaes solidrias com as obrigaes in
solidum. Nessas ltimas, posto concorram vrios devedores, os liames que os unem ao
credor so totalmente distintos, embora decorram de um nico fato (ex: suponhamos um
caso de incndio de uma propriedade segurada, causada por culpa de terceiro. Tanto a
seguradora como o autor do incndio devem vtima indenizao pelo prejuzo, porm
no existe uma origem comum na obrigao.
Para verificao da solidariedade no interessa a natureza jurdica do bem, por
isso, no se confunde com a idia de indivisibilidade. A solidariedade criada pelo
direito para facilitar o recebimento pelo credor, um artifcio jurdico.
Solidariedade ativa. Traduz um concurso de credores na mesma obrigao,
cada um com direito a exigir a dvida por inteiro (art. 267 do CC). instituto pouco
utilizado, pelo risco de os co-credores no obterem ressarcimento daquela que recebeu o
pagamento, seja por incorrer em insolvncia ou simples desonestidade. Muitos credores
optam pela outorga de mandato, eis que os mandatrios agem em nome alheio e em
carter revogvel.
Vencida a dvida, poder o devedor oferecer o pagamento a qualquer um dos
credores, desonerando-se da prestao (art. 269 do CC). Todavia, se um dos credores
antecipar-se, acionando o devedor, surge o fenmeno da preveno judicial (art. 268 do
CC). Conseqentemente, o devedor s poder obter liberao pagando ao autor da ao,
no lhe sendo lcito exigir o litisconsrcio ativo entre os demais credores, sob pena de
desvirtuamento do instituto.
Poder ocorrer, todavia, que um dos credores solidrios, em vez de exigir a
soma devida, haja perdoado a dvida (art. 272 do CC). Nesse caso, assim como ocorre
quando recebe o pagamento, o credor remitente responder perante os demais credores
pela parte que lhes caiba. Contudo, se a remisso for motivo suficiente para o credor
remitente cair em insolvncia, no podendo ressarci-los, podero ajuizar a ao
revocatria ou pauliana (art. 158 do CC).
O CC prev, ainda, regra especfica no que se refere ao falecimento de um dos
credores na obrigao solidria ativa: se um dos credores falecer, a obrigao se
transmite a seus herdeiros, cessando a solidariedade em relao aos sucessores, uma vez
que cada qual somente poder exigir a quota do crdito relacionada com o seu quinho
de herana a chamada refrao do crdito (art. 270 do CC). Mas a prestao poder

ser reclamada por inteiro nos seguintes casos (Washington de Barros Monteiro): a) se o
credor falecido s deixou um herdeiro; b) se todos os herdeiros agem conjuntamente e
c) se indivisvel a prestao. Mas veja que para os demais credores nenhuma inovao
acarreta o bito do consorte.
Finalmente, inovou o CC ao prever regras inditas atinentes defesa do
devedor e ao julgamento da lide assentada em solidariedade ativa. O art. 273 dispe
que: a um dos credores solidrios no pode o devedor opor as excees pessoais
oponveis aos outros. Exceo, aqui, significa defesa.
Alis, questes diversas resultam da solidariedade no tocante ao instituto da
prescrio. H de ressaltarem-se que as causas suspensivas de carter personalssimo
no se comunicam aos co-credores, exceto se o objeto da obrigao foi indivisvel
(art. 201, CC). A outro turno, quando se operam causas interruptivas em prol de um dos
credores, o benefcio incorpora-se aos co-credores (art. 204, 4, CC).
Por fim, temos o inusitado art. 274 do CC, o qual, penetrando na esfera do
processo civil, estabelece: o julgamento contrrio a um dos credores solidrios no
atinge os demais; o julgamento favorvel aproveita-lhes, a menos que se funde em
exceo pessoal ao credor que o obteve.
A primeira parte do artigo 274 no novidade, pois a derrota do credor
que tenha ajuizado a ao no vincula os outros credores, que podem propor
outras aes: a derrota no se comunica com os demais credores (Tepedino:
extenso da coisa julgada secundum eventum litis, os credores que no
participaram do processo apenas podem ser beneficiados com a coisa julgada,
jamais prejudicados).
A segunda parte do artigo que nova, porque garante que se o
julgamento for favorvel, haver o aproveitamento aos outros credores. Se o
credor que props a ao ganha, a sua vitria poder aproveitar os demais
credores, exceto se se fundar em uma exceo pessoal ( defesa alegada pelo
devedor: comum afeta a todos os credores e pessoal somente ao credor que ajuizou
a ao).
Assim, se o juiz rejeitou uma defesa comum, no preciso submeter os outros
credores necessidade de ajuizamento de ao. Mas se o juiz rejeita uma exceo
pessoal (ou seja, formulada somente perante o credor que ajuizou a ao), os credores
devero ajuizar outra ao, na medida em que no podem se aproveitar da defesa
pessoal contra o credor que ajuizou a ao.
Entretanto, tem surgido na doutrina processualista, entendimento de que a
parte final do art. 274 do CC no tem sentido. De fato, segundo Fredie Didier Jr: O
julgamento favorvel ao credor no pode estar fundado em exceo pessoal, alegao da
defesa que ; se assim fosse, a deciso seria desfavorvel e, por fora da primeira parte
do art. 274, no estenderia seus efeitos aos demais credores. Em resumo: no h
julgamento favorvel fundado em exceo pessoal; quando se acolhe a defesa, julga-se
desfavoravelmente o pedido. A parte final do art. 274, se interpretada literalmente, no
faz sentido. Com este mesmo posicionamento, Jos Carlos Barbosa Moreira. A
interpretao proposta pelo primeiro processualista citado a seguinte: se o credor vai a
juzo e ganha, essa deciso beneficiar os demais credores, salvo se o devedor tiver
exceo pessoal que possa ser oposta a outro credor no participante do processo, pois
em relao quele que promoveu a demanda o devedor nada mais pode opor.
Hiptese corriqueira de solidariedade ativa surge em contratos bancrios de

conta conjunta. Tambm h casos(raros) de solidariedade ativa por fora de lei, a

exemplo dos arts. 2 da Lei 8245/91 (Lei do Inquilinato: Art. 2 Havendo mais de um
locador ou mais de um locatrio, entende - se que so solidrios se o contrrio no se
estipulou) e 12 da Lei 209/48.
Solidariedade passiva. Existe solidariedade passiva quando, em determinada
obrigao, concorre uma pluralidade de devedores, cada um deles obrigado ao
pagamento de toda a dvida. (art. 275: O credor tem direito a exigir e receber de um ou
de alguns dos devedores, parcial ou totalmente, a dvida comum; se o pagamento tiver
sido parcial, todos os demais devedores continuam obrigados solidariamente pelo resto.
Pargrafo nico. No importar renncia da solidariedade a propositura de ao pelo
credor contra um ou alguns dos devedores. Observe-se que no se cogita de
concentrao do dbito o fato de o credor optar preferencialmente por um dos
devedores, por tratar-se de litisconsrcio passivo facultativo. O pargrafo nico afasta
expressamente a aplicao da tese da supressio, conceituada como a perda de um direito
pelo seu no exerccio no tempo.
Assim como ocorre na solidariedade ativa, na passiva a pluralidade de
devedores encontra-se internamente vinculada, de forma que aquele que pagou
integralmente a dvida ter ao regressiva contra os demais (art. 283).
O devedor que for demandado poder opor ao credor as excees que lhe
forem pessoais e, bem assim, as defesas que forem comuns a todos os devedores. No
lhe aproveita, contudo, as defesas pessoais a outro devedor.
Saliente-se ainda que se o credor aceitar o pagamento parcial de um dos
devedores, os demais s estaro obrigados a pagar o saldo remanescente. Da mesma
forma, se o credor perdoar a dvida em relao a um dos devedores solidrios, os demais
permanecero vinculados ao pagamento da dvida, abatida, por bvio, a quantia
relevada (art. 277). Destaque-se que a hiptese de remisso ou pagamento de parte da
dvida, e no simplesmente de excluso do devedor solidrio, pelo seu noacionamento, o que direito potestativo do credor, ultima ratio (processualmente, esta
ltima afirmao relativizada pela figura do chamamento ao processo1 ).
Quanto responsabilidade dos devedores solidrios, se a prestao se
impossibilitar por dolo ou culpa de um dos devedores, todos permanecero
solidariamente obrigados ao pagamento do valor pelo equivalente. Entretanto, pelas
perdas e danos s responder o culpado (art. 279).
No se deve esquecer que, apesar de as obrigaes solidrias estarem dirigidas
satisfao do mesmo interesse, so obrigaes distintas, no sentido que cada uma
delas pode ser apreciada isoladamente no tocante aos requisitos de existncia, validade e
eficcia.
Ntida autonomia das obrigaes dos devedores solidrios evidenciada no
1 Mas h setores abalizados da doutrina processualista que procuram interpretar o instituto processual do chamamento ao
processo de forma a no aniquilar o instituto civil da solidariedade. Assim, segundo Nelson Nery Jr, Chamamento ao processo
a ao condenatria exercida pelo devedor solidrio que, acionado sozinho para responder pela totalidade da dvida, pretender
acertar, na ao secundria de chamamento, a responsabilidade do devedor principal ou dos demais co-devedores solidrios,
estes na proporo de suas quotas (...) Em suma, no se pode misturar a ao principal com a secundria de chamamento ao
processo. Com isso resguarda-se o instituto da solidariedade, propiciando que o credor cobre de apenas um dos co-devedores
solidrios (o que ele, credor, escolheu para pagar) a totalidade da dvida, como fora de sua vontade ao mover ao contra
apenas um deles, mas facilita-se a situao daquele que pagar, que pode reaver dos demais co-devedores suas cotas de
responsabilidade conforme fixado na sentena. Assim, d-se ao processo o seu verdadeiro papel de instrumento de realizao
do direito material. (Cdigo de Processo Civil Comentado, 9 edio, 2006).

pargrafo nico do art. 333 do CC, ao afastar-se o vencimento antecipado do dbito dos
co-devedores solventes na hiptese de insolvncia de um deles.
Como ocorre com a solidariedade ativa, no caso de falecimento de um dos
devedores solidrios, cessa a solidariedade em relao aos sucessores do de cujus, eis
que estes somente sero responsveis at os limites de seus quinhes correspondentes
(salvo se obrigao for indivisvel). Mas veja que o prprio artigo 276 estabelece que
todos os herdeiros reunidos sero considerados como um devedor solidrio em relao
aos demais devedores. Assim, h que se distinguir a situao antes e depois da partilha.
Proposta a ao de cobrana pelo credor antes da partilha, responde o monte pela dvida,
no se aplicando o dispositivo em exame, j que todos os herdeiros se encontram
reunidos em condomnio forado. A regra incidir, contudo, se j concluda a sucesso
hereditria, cada herdeiro ficando ento obrigado pela sua parte.
Alm da tradicional solidariedade derivada de negcio jurdico, vrias
situaes de co-responsabilidade resultam de disposio expressa em lei, como, v.g., o
disposto nos art. 942 do CC. Outra hiptese contempornea de solidariedade legal
contemplada no CDC (art. 7, pargrafo nico).
O devedor que satisfez a dvida por inteiro tem direito a exigir de cada um dos
co-devedores a sua cota, dividindo-se igualmente por todos a do insolvente, se o houver,
presumindo-se iguais, no dbito, as partes de todos os co-devedores (ar. 283).
O credor pode renunciar solidariedade em favor de um, de alguns ou de
todos os devedores. Todavia, no caso de rateio entre os co-devedores, contribuiro
tambm os exonerados da solidariedade pelo credor, pela parte que na obrigao
incumbia o insolvente (art. 284).
O art. 285 (Se a dvida solidria interessar exclusivamente a um dos
devedores, responder este por toda ela para com aquele que pagar) enquadra-se
perfeitamente na lgica da diviso dos elementos da obrigao no dbito (schuld) e
responsabilidade (haftung). Situao, por exemplo, do avalista em ttulo de crdito.
PERGUNTA: qual a diferena entre o fiador e o INTERVENIENTE
GARANTIDOR SOLIDRIO dos contratos bancrios? Essa figura dos contratos
bancrios a instituio, como na fiana a, de uma garantia pessoal que se presta
solidariamente, de tal forma que este interveniente garante com seu patrimnio
solidariamente o pagamento do dbito. Bastava dizer que h uma fiana prestada
de maneira solidria que implica na renncia do benefcio de ordem. O que
acontece, porm, que, s vezes, essa figura do interveniente vai mais alm, porque
no s uma garantia pessoal e solidria, podendo dar um bem pessoal seu em
garantia preferencial, ocasio em que ser garantidor hipotecrio sem prejuzo da
garantia pessoal. No se trata de uma figura tpica, que consiste em um grande
garantidor solidrio.
Subsidiariedade. A responsabilidade subsidiria uma forma especial de
solidariedade, com benefcio ou preferncia de excusso de bens de um dos obrigados.
Na responsabilidade subsidiria, temos que uma das pessoas tem o dbito originrio e a
outra tem apenas a responsabilidade por esse dbito. Por isso, existe uma preferncia,
dada pela lei, na ordem de excusso. Vale lembrar que a expresso subsidiria se
refere a tudo que vem em reforo de.... Assim, no podemos afirmar que existe, a
priori, uma obrigao subsidiria, mas sim apenas uma responsabilidade subsidiria.
2. Classificao especial quanto ao elemento objetivo (prestao)

a) Obrigaes alternativas. As obrigaes alternativas ou disjuntivas so aquelas que

tm por objeto duas ou mais prestaes, sendo que o devedor se exonera cumprindo
apenas uma delas. So, portanto, prestaes de objeto mltiplo ou composto.
Teoricamente, possvel fazer a distino entre obrigaes genricas e
alternativas. As primeiras so determinadas pelo gnero, e somente so individualizadas
no momento em que se cumpre a obrigao; as segundas, por sua vez, tm por objeto
prestaes especficas, excludentes entre si.
Como regra geral, o direito de escolha cabe ao devedor, se o contrrio no
houver sido estipulado no ttulo da obrigao (art. 252: Nas obrigaes alternativas, a
escolha cabe ao devedor, se outra coisa no se estipulou). Entretanto, essa regra geral
sofre alguns temperamentos, consoante deflui da anlise dos pargrafos do art. 252:
1o No pode o devedor obrigar o credor a receber parte em uma prestao
e parte em outra (princpio da indivisibilidade do objeto).
2o Quando a obrigao for de prestaes peridicas, a faculdade de opo
poder ser exercida em cada perodo.
3o No caso de pluralidade de optantes, no havendo acordo unnime entre
eles, decidir o juiz, findo o prazo por este assinado para a deliberao.
4o Se o ttulo deferir a opo a terceiro, e este no quiser, ou no puder
exerc-la, caber ao juiz a escolha se no houver acordo entre as partes.
ATENO: o princpio da indivisibilidade do objeto no se aplica ao contrato
estimatrio, pois da prpria natureza deste negcio a possibilidade de cumprimento
em partes da obrigao, ou seja, o consignatrio pode pagar parte do preo de estima e
devolver parte das coisas consignadas.
Interessante notar que o CC no cuidou de estabelecer prazo para o exerccio
do direito de escolha. Por isso, a despeito da omisso do CC, o CPC, em seu art. 571,
dispe que: Nas obrigaes alternativas, quando a escolha couber ao devedor, este ser
citado para exercer a opo e realizar a prestao dentro em 10 (dez) dias, se outro
prazo no lhe foi determinado em lei, no contrato, ou na sentena. 1o Devolver-se-
ao credor a opo, se o devedor no a exercitou no prazo marcado. 2o Se a escolha
couber ao credor, este a indicar na petio inicial da execuo.
Quanto impossibilidade de cumprimento das obrigaes alternativas, cumpre
consignar o seguinte:
1. impossibilidade total (todas as prestaes alternativas):
a)sem culpa do devedor extingue-se a obrigao (art. 256);
b)com culpa do devedor se a escolha cabe ao devedor: dever pagar o valor
da prestao que por ltimo se impossibilitou mais perdas e danos (art. 254);
se a escolha cabe ao credor: poder exigir o valor de qualquer das prestaes,
mais perdas e danos (art.255).
2. impossibilidade parcial (de uma das prestaes alternativas):
a)sem culpa do devedor concentrao do dbito na prestao subsistente (art.
253);
b)com culpa do devedor se a escolha cabe o devedor: concentrao do dbito

na prestao subsistente (art. 253); se a escolha cabe ao credor: poder exigir

a prestao remanescente ou o valor da que se impossibilitou, mais perdas e
danos (art. 255).
Por fim, impende salientar que possvel a retratao do devedor, desde que
prove que incorreu em erro substancial, ignorando que a prestao era alternativa.
b) Obrigaes facultativas. O CC no cuidou dessa espcie obrigacional, tambm
denominada obrigao com faculdade alternativa ou obrigao com faculdade de
substituio. A obrigao considerada facultativa quando, tendo um nico objeto, o
devedor tem a faculdade de substituir a prestao devida por outra de natureza diversa,
prevista subsidiariamente.
Orlando Gomes reconhecia os seguintes efeitos s obrigaes facultativas:
1)

o credor no pode exigir o cumprimento da prestao facultativa;

2)

a impossibilidade de cumprimento da prestao devida extingue a

obrigao;

3)

somente a existncia de defeito na prestao devida pode invalidar a

obrigao.

Para Venosa, no se confunde a obrigao facultativa com a dao em pagamento. Nesta

imprescindvel a concordncia do credor, enquanto na obrigao facultativa a
faculdade do prprio devedor e s dele. Ademais, na dao em pagamento, a
substituio do objeto do pagamento ocorre posteriormente ao nascimento da obrigao,
enquanto na facultativa a possibilidade de substituio participa da raiz do contrato.
c) Obrigaes cumulativas. As obrigaes cumulativas ou conjuntivas so as que tm
por objeto uma pluralidade de prestaes, que devem ser cumpridas simultaneamente.
Note-se que as prestaes, mesmo diversas, so cumpridas como se fossem uma s, e
encontram-se vinculadas pela partcula conjuntiva e.
d) Obrigaes divisveis e indivisveis. As obrigaes divisveis so aquelas que
admitem o cumprimento fracionado ou parcial da prestao; as indivisveis, por sua vez,
s podem ser cumpridas por inteiro.
vista desses conceitos, vale mencionar que a divisibilidade ou
indivisibilidade das obrigaes s oferece interesse jurdico havendo pluralidade de
credores ou devedores. Isso porque nem o credor obrigado a receber pagamentos
parciais, nem o devedor a faz-los, se outra coisa foi estipulada. O pagamento, pois, em
princpio, dever ser sempre feito em sua integralidade (art. 314).
O CC trata das obrigaes divisveis em seu art. 257 (Havendo mais de um
devedor ou mais de um credor em obrigao divisvel, esta se presume dividida em
tantas obrigaes, iguais e distintas, quantos os credores ou devedores). J o art. 258
trata das obrigaes indivisveis (a obrigao indivisvel quando a prestao tem por
objeto uma coisa ou um fato no suscetveis de diviso, por sua natureza, por motivo de
ordem econmica, ou dada a razo determinante do negcio jurdico).
A indivisibilidade poder ser: a) natural (material) quando decorre da prpria
natureza da prestao; b) legal indivisibilidade do lote urbano de 125m2; c) contratual
quando decorre da vontade das prprias partes, que estipulam a indivisibilidade no
prprio ttulo da obrigao. Vale frisar que o motivo de ordem econmica e a razo
determinante do negcio jurdico so expresses utilizadas pelo art. 258 para
caracterizar outras formas de indivisibilidade que tanto pode ser legal ou convencional.

Evidentemente, qualquer que seja a natureza da indivisibilidade, se

concorrerem dois ou mais devedores, cada um deles estar obrigado pela dvida toda.
Note-se, todavia, que o dever imposto a cada devedor de pagar a dvida toda no
significa que exista solidariedade entre eles, uma vez que o objeto da prpria
obrigao que determina o cumprimento integral do dbito. O efeito disso, porm,
muito semelhante solidariedade, uma vez que o devedor que paga integralmente a
dvida sub-roga-se nos direitos do credor em relao aos outros coobrigados (trata-se de
uma SUB-ROGAO LEGAL).
Por outro lado, se a pluralidade for de credores, poder qualquer deles exigir a
dvida inteira. O devedor se desobrigar em duas hipteses: a) pagando a todos os
credores conjuntamente; b) pagando a um, dando este cauo de ratificao dos outros
credores.
Recebendo a dvida por inteiro, o credor dever repassar aos outros, em
dinheiro, as partes que lhes caibam no total (art. 261). Essa regra se justifica pelo fato de
que a coligao entre os credores decorreu da prpria impossibilidade de fracionamento
da prestao, e, se assim foi, os outros devero se contentar com as suas parcelas em
dinheiro. Se um dos credores remitir a dvida, a obrigao no ficar extinta para com
os outros, mas estes s a podero exigir, descontada a quota do credor remitente (art.
262).
Finalmente, por fora do que dispe o caput do art. 263 do CC, Perde a
qualidade de indivisvel a obrigao que se resolver em perdas e danos, sendo que se
houver culpa de todos os devedores, respondero todos por partes iguais (1).
Neste ponto, no se pode deixar de mencionar a existncia de divergncia
doutrinria na interpretao do 2 do dispositivo acima referido, o qual preceitua, in
verbis: Se for de um s a culpa, ficaro exonerados os outros, respondendo s esse
pelas perdas e danos. De fato, segmento da doutrina entende que a exonerao
mencionada no pargrafo em questo total, atingindo tanto a obrigao em si (dano
emergente) quanto a indenizao suplementar (lucros cessantes), ambas englobadas pela
expresso perdas e danos. o entendimento, por exemplo, de Maria Helena Diniz.
Outros autores, como Alvar Villaa Azevedo, entendem que a exonerao prevista
refere-se apenas s perdas e danos, permanecendo em relao aos demais devedores a
obrigao de pagamento de suas cotas. Para Venosa se a culpa for de um s, apenas
este responder por perdas e danos, mas pelo valor da prestao, evidentemente,
respondero todos.
Como decorrncia da indivisibilidade da prestao, em matria de prescrio,
a sua declarao aproveita a todos os devedores, mesmo que haja sido reconhecida em
face de apenas um, assim como a suspenso ou interrupo interfere na situao jurdica
de todos.
Em concluso, convm traar a diferena existente entre obrigaes solidrias
e as obrigaes indivisveis. Nesse sentido, tem-se que:
a) a causa da solidariedade o ttulo, e a da indivisibilidade , normalmente, a natureza
da obrigao;
b) na solidariedade, cada devedor paga por inteiro, porque deve integralmente,
enquanto na indivisibilidade solve a totalidade em razo da impossibilidade jurdica
de se repartir em quotas a coisa devida;
c) a solidariedade uma relao subjetiva, e a indivisibilidade objetiva, enquanto que a

indivisibilidade assegura a unidade da prestao, a solidariedade visa a facilitar a

satisfao do crdito;
d) a indivisibilidade justifica-se com a prpria natureza da prestao, quando o objeto
em si mesmo insuscetvel de fracionamento, enquanto a solidariedade sempre de
origem tcnica, resultando da lei ou da vontade das partes;
e) a solidariedade cessa com a morte dos devedores, enquanto a indivisibilidade
subsiste enquanto a prestao suportar;
f) a indivisibilidade termina quando a obrigao se converte em perdas e danos,
enquanto a solidariedade conserva este atributo.
e) Obrigaes lquidas e ilquidas. Lquida a obrigao certa quanto sua existncia
e determinada quanto ao seu objeto. A obrigao ilquida, por sua vez, carece de
especificao do seu quantum, para que possa ser cumprida. A apurao processual se
d por meio do procedimento de liquidao previsto a partir do art. 603 do CPC.
3. Classificao especial quanto ao elemento acidental
a) Obrigaes condicionais. Trata-se de obrigaes condicionadas a evento futuro e
incerto. Lembre-se que a condio a determinao acessria que faz a eficcia da
vontade declarada dependente de algum acontecimento futuro e incerto. Nesses casos, a
aposio de clusula dessa natureza no ato negocial subordina no apenas a sua eficcia
jurdica, mas, principalmente, os direitos e deveres decorrentes do negcio jurdico, de
tal sorte que enquanto no se implementar a condio, no poder o credor exigir o
cumprimento da dvida.
b) Obrigaes a termo. Se a obrigao subordinar a sua exigibilidade ou a sua
resoluo, outrossim, a evento futuro e certo, estaremos diante de uma obrigao a
termo. Em regra, nas obrigaes a termo, poder o devedor antecipar o pagamento, sem
que isso caracterize enriquecimento sem causa do credor, eis que apenas a exigibilidade
est suspensa.
c) Obrigaes modais. As obrigaes modais so aquelas oneradas com encargo
imposto a uma das partes que experimentar um benefcio.
Finalmente, se a obrigao no for condicional, a termo ou modal, diz-se que a
obrigao pura.
4. Classificao especial quanto ao contedo
a) Obrigaes de meio. A obrigao de meio aquela em que o devedor se obriga a
empreender sua atividade, sem garantir, todavia, o resultado esperado.
b) Obrigao de resultado. Nesta modalidade obrigacional, o devedor se obriga no
apenas a empreender a sua atividade, mas, principalmente, a produzir o resultado
esperado pelo credor.
c) Obrigaes de garantia. Por fim, parte da doutrina ainda lembra da existncia, na
classificao das obrigaes quanto ao contedo, das chamadas obrigaes de
garantia, que no se enquadram perfeitamente em nenhuma das duas anteriores. De
fato, tais obrigaes tm por contedo eliminar riscos que pesam sobre o credor,
reparando suas conseqncias. A eliminao do risco representa bem suscetvel de
aferio econmica.
4. TRANSMISSO DAS OBRIGAES
A transmisso das obrigaes construo dogmtica do direito moderno,

desconhecida do Direito Romano, o qual, aferrado ao carter estritamente pessoal do

instituto, no reconhecia tal possibilidade. Ao criar formas de sucesso nas obrigaes,
por atos inter vivos. A civilstica do sculo XX avanou no sentido de
despersonalizao do crdito, instituindo um dos mais importantes instrumentos da
vida econmica (Orlando Gomes).
Podemos que a cesso, em sentido amplo, pode ser conceituada como a
transferncia negocial, a ttulo oneroso ou gratuito, de uma posio na relao jurdica
obrigacional, tendo como objeto um direito ou um dever, com todas as caractersticas
previstas antes da transmisso.
Diante da definio exposta, podemos concluir que o nosso Direito admite trs
formas de transmisso das obrigaes: (i) cesso de crdito; (ii) cesso de dbito e (iii)
cesso de contrato, em que crdito e dbito so cedidos ao mesmo tempo.
O Cdigo atual alm de prever a cesso de crdito (arts. 286 a 298), como o
anterior, trata tambm da cesso de dbito (ou assuno de dvida, arts. 299 a 303). J a
cesso de contrato no recebeu tratamento especfico, continuando a sua existncia a ser
debatida pela doutrina e admitida pela jurisprudncia.
4.1. Da cesso de crdito
o negcio pelo qual o credor (cedente) transfere a terceiro (cessionrio) seu
direito na relao obrigacional.
De acordo com o art. 286 do CC, o credor pode ceder o seu crdito, se a isso
no se opuser a natureza da obrigao, a lei, ou a conveno com o devedor; a clusula
proibitiva da cesso no poder ser oposta ao cessionrio de boa-f, se no constar do
instrumento da obrigao. Assim, temos que apesar de a negociabilidade ser a regra em
matria de direitos patrimoniais, existem crditos que no podem ser cedidos,
principalmente quando decorrem de relaes estritamente pessoais, como as de direito
de famlia (alimentos) e nos casos envolvendo os direitos da personalidade.
Dever ser celebrada mediante instrumento pblico ou instrumento particular
revestido das formalidades do 1 do art. 654 (indicao do lugar em que foi passado,
qualificao das partes, objetivo e extenso da cesso), a fim de que possa, segundo o
artigo 288 do CC, ser eficaz em relao a terceiros. Vale salientar, no entanto, que essa
eficcia erga omnes no prescinde da transcrio no Registro de Ttulo e Documentos,
conforme previso constante no artigo 129 Lei de Registros Pblicos (Lei n
6.015/1973), segundo o qual esto sujeitos a registro, no Registro de Ttulos e
Documentos, para surtir efeitos em relao a terceiros: (...) 9) os instrumentos de
cesso de direitos e de crditos, de subrogao e de dao em pagamento.
No que se refere ao devedor, no necessria sua participao ou
concordncia para que a cesso seja vlida, mas a mesma no ter eficcia se o devedor
dela no for notificado. Essa notificao pode ser judicial ou extrajudicial, admitindo-se,
inclusive, a notificao presumida, a qual ocorre quando o devedor, em escrito pblico
ou particular, declara-se ciente da cesso feita (aplicao do princpio da boa f objetiva
e teoria dos atos prprios venire contra factum proprium). Admite-se, tambm, que a
citao inicial para a ao de cobrana equivale notificao, produzindo os mesmos
efeitos.
Ressalte-se, no entanto, que conforme exposto por Mrio Luiz Delgado: a
notificao do devedor requisito de eficcia do ato, quanto a ele, devedor. Mas no
impede o cessionrio de se investir de todos os direitos relativos ao crdito cedido,

podendo no s praticar os atos conservatrios, mas todos os demais atos inerentes ao

domnio, inclusive ceder o crdito a outrem. A cesso de crdito produz efeitos
imediatamente nas relaes entre cedente e cessionrio.
Conforme disposto no artigo 294 do CC, o devedor s poder alegar contra o
cessionrio as defesas que tinha contra o cedente poca da notificao da cesso,
jamais as incorporadas posteriormente. Alm disso, dever aleg-las no momento em
que notificado, sob pena de precluso. J as defesas pessoais contra o cessionrio,
podero ser alegadas a qualquer tempo. A razo de ser dessa norma reside no fato de
que a cesso no poderia tornar os direitos do cessionrio mais amplos, podendo o
devedor opor as excees justamente para impedir a utilizao da cesso como
expediente para obter favorecimento indevido.
Vale notar que se tratou aqui das excees pessoais, pois as referentes ao
crdito podem ser invocadas a qualquer tempo, tanto contra o cedente como contra o
cessionrio. Isto porque o crdito mantm-se inalterado com a transmisso da
obrigao, que opera apenas do ponto de vista subjetivo.
O cedente responsvel ao cessionrio pela existncia do crdito ao tempo
que lhe cedeu, sendo que tal existncia no apenas a material, mas a existncia em
condies de permitir ao adquirente desse crdito o exerccio dos direitos de credor (vez
que o crdito pode ser, por exemplo, de difcil ou impossvel cobrana: devedor que
mora em pas que no cumpre carta rogatria do Brasil). Mas em se tratando de cesses
gratuitas, o cedente s ter responsabilidade pela existncia do crdito se tiver agido de
m-f. a chamada garantia de direito.
No que se refere solvncia do devedor, no estar o cedente, em regra,
responsvel pela liquidao do crdito, a menos que tenha agido com m-f, induzindo
o cessionrio a celebrar o negcio j ciente da insolvncia do devedor. Portanto, para o
Direito Civil brasileiro, a cesso de crdito pro soluto. Mas nada impede que as partes
venham a consignar essa responsabilidade, chamada pela doutrina de garantia
simplesmente de fato. De qualquer forma, o cedente no responder, neste caso, por
mais do que do cessionrio recebeu, acrescido dos respectivos juros, despesas da cesso
e gastos por estes despendidos com a cobrana do crdito. Havendo previso de
responsabilidade pela solvncia do crdito no instrumento obrigacional, a cesso
denominada pro solvendo.
Salvo disposio em contrrio, na cesso de um crdito abrangem-se todos os
seus acessrios, como no caso de juros, da multa e das garantias em geral (artigo 287,
CC). A cesso desses acessrios caso de cesso legal.
Estabelece o artigo 292 do CC que Fica desobrigado o devedor que, antes de
ter conhecimento da cesso, paga ao credor primitivo, ou que, no caso de mais de uma
cesso notificada, paga ao cessionrio que lhe apresenta, com o ttulo de cesso, o da
obrigao cedida; quando o crdito constar de escritura pblica, prevalecer a prioridade
da notificao. Ou seja, no caso de mais de uma cesso notificada, o devedor deve
pagar ao cessionrio que se apresenta munido do instrumento da cesso e do crdito,
mas quando o crdito constar de documento pblico prevalecer a prioridade da
notificao. Observe-se, outrossim, que como a citao supre a notificao, uma vez
demandado judicialmente pelo cessionrio, o devedor no poder efetuar pagamento
vlido ao devedor primitivo.
Finalmente, no se pode deixar de mencionar que no h, na cesso, a extino

do vnculo obrigacional, razo pela qual deve a mesma ser diferenciada em relao
sub-rogao e novao, formas especiais de pagamento. As diferenas so expostas de
forma clara no quadro a seguir:

Cesso de crdito

Pagamento com sub-rogao

Forma de transmisso das Forma

de
pagamento
obrigaes.
indireto pela substituio do
credor,
mantendo-se
os
demais
elementos
obrigacionais.

Novao subjetiva ativa

Forma
de
pagamento
indireto
onde
h
o
surgimento de uma nova
obrigao.

Decorre de um contrato Os direitos do sub-rogado Decorre de um contrato

sujeito aos requisitos de derivam
do
prprio sujeito aos requisitos de
validade
dos
negcios pagamento.
validade
dos
negcios
jurdicos em geral.
jurdicos em geral.
No h pagamento.

H
o
pagamento
extino da obrigao.

sem No h pagamento.

H necessidade de notificao No h necessidade de

do devedor para que o mesmo notificao do devedor, a no
saiba a quem pagar.
ser na hiptese do art. 347, II,
do CC.

Nasce a partir de uma tripla

convergncia de vontades: do
devedor, do credor original e
do novo.

Carter gratuito ou oneroso.

Carter somente gratuito, Carter gratuito.

limitando-se
ao
valor
reembolsado.

O cedente assegura ao
cessionrio a existncia do
crdito, mas em se tratando
de cesses gratuitas, o cedente
s ter responsabilidade pela
existncia do crdito se tiver
agido de m-f.

No h garantia de existncia A insolvncia do novo

do crdito.
devedor no confere ao
No
estar
o
cedente credor o direito de regresso
responsvel pela solvncia do do antigo, salvo se este
por
m-f
a
devedor, salvo se obteve por obteve
substituio.
m-f a substituio.

No estar o cedente, em
regra,
responsvel
pela
solvncia do devedor.

4.2. Da assuno de dvida ou Cesso de dbito.

o negcio jurdico bilateral pelo qual um terceiro, estranho relao
obrigacional, assume a posio de devedor, responsabilizando-se pela dvida, sem
extino da obrigao, que subsiste com os seus acessrios. Esse novo devedor, que
assume a dvida, tambm denominado terceiro assuntor.
Esta modalidade de transmisso das obrigaes exerce funo econmica e
social semelhante da cesso de crdito, na medida em que facilita o acerto de contas

sem deslocamento de numerrio, dinamizando a circulao de bens e permitindo a

continuidade das relaes econmicas. Sua convenincia evidente em situaes como
a transferncia do estabelecimento comercial com a assuno do passivo; a alienao do
imvel objeto de hipoteca, com a assuno da dvida que ele garantia; ou na aquisio
do prdio com assuno das despesas com benfeitorias.
A assuno de dvida pode operacionalizar-se de duas formas distintas:
a) forma de expromisso (modalidade unifigurativa), caracterizada pelo
contrato entre credor e um terceiro, que assume a posio de novo devedor, sem
necessidade de comparecimento do antigo devedor. Essa forma de assuno pode ser:
liberatria, quando o devedor primitivo se exonera da obrigao; e cumulativa, quando
o expromitente entra na relao como novo devedor, ao lado do devedor primitivo
(Enunciado 16 do CJF, abaixo mencionado);
b) forma de delegao (modalidade bifigurativa), caracterizada pelo acordo
entre o devedor originrio (delegante) e o terceiro que vai assumir a dvida
(delegatrio), cuja validade depende da aquiescncia do credor (delegado). Pode ser
privativa, com exonerao do delegante, assumindo o terceiro integralmente a posio
debitria; ou simples, quando o terceiro ingressa no vnculo obrigacional sem a
demisso do delegante. Neste ltimo caso, permanece vinculado o devedor originrio,
alterando-se apenas sua responsabilidade, que passa a ser subsidiria. Para o delegante,
portanto, surge uma espcie de benefcio de ordem, tal como ocorre com o cedente do
crdito que assume responsabilidade pela solvncia do devedor.
O CC parece referir-se apenas segunda modalidade acima mencionada, j
que faz aluso a consentimento expresso do credor, estabelecendo, outrossim, que
Qualquer das partes pode assinar prazo ao credor para que consinta na assuno da
dvida, interpretando-se o seu silncio como recusa (art. 299). Essa regra geral de que o
consentimento do credor deve ser expresso excetuada pela art. 303 do CC, o qual
dispe que O adquirente de imvel hipotecado pode tomar a seu cargo o pagamento do
crdito garantido; se o credor, notificado, no impugnar em trinta dias a transferncia do
dbito, entender-se- dado o consentimento. Em verdade, neste caso deveria ser
dispensada a anuncia do credor, pois sua segurana reside muito mais na garantia em si
do que na pessoa do devedor.
Essa regra foi inserida com uma finalidade social, qual seja, facilitar o acesso
dos indivduos aos bens imveis, j que quando algum transfere uma dvida decorrente
da aquisio de imvel, quer, na verdade, transferir o imvel que est hipotecado para
garantia do pagamento da dvida, para que outra pessoa assuma o financiamento.
Mas, em que pese bem intencionada, a norma trouxe um problema de conflito
de leis: as dvidas para aquisio da casa prpria normalmente so feitas por meio do
SFH, regulado pela Lei 8004/90, a qual estabelece a exigncia de anuncia expressa do
agente financeiro (credor hipotecrio banco), que far um refinanciamento para o
novo devedor. Da surge a dvida: ser que o artigo 303 revogou o disposto na Lei
8004/90, em relao a essa exigncia de anuncia expressa? A matria est em aberto,
mas GODOY entende que no revogou, na medida em que, se o artigo 303 trata de uma
regra especial (assuno de dvida especial), a Lei 8004/90 trata de uma regra ainda
mais especial em relao este dispositivos, pois regula a assuno de dvida para
aquisio de imvel por meio do SFH.
Ressalte-se que conforme exposto no Enunciado 16 do CJF, o art. 299 do
CC no exclui a possibilidade da assuno cumulativa da dvida quando dois ou

mais devedores se tornam responsveis pelo dbito com a concordncia do

credor. Assim, nos termos do enunciado citado, so possveis duas situaes na
assuno cumulativa ou co-assuno: (i) dois novos devedores se responsabilizam pela
dvida ou (ii) o antigo devedor continua responsvel, em conjunto com o novo devedor.
Entretanto, ficar sem efeito a exonerao do devedor primitivo se ao tempo
da assuno o novo devedor era insolvente e o credor o ignorava.
Segundo o CC, com a assuno, consideram-se extintas as garantias especiais
originariamente dadas pelo devedor primitivo ao credor, sendo consideradas como tais
aquelas que no so da essncia da dvida e que foram prestadas em ateno pessoa do
devedor, como por exemplo, a fiana, o aval, a hipoteca de terceiro. Neste caso, s
subsistiro com a concordncia expressa do devedor primitivo e, em alguns casos,
tambm do terceiro que houver prestado a garantia. J quanto as garantias reais
prestadas pelo prprio devedor originrio, entende parte minoritria da doutrina (Maria
Helena Diniz, por exemplo) que no so atingidas pela assuno, a no ser que o credor
abra mo delas expressamente. H certa controvrsia acerca das garantias legais, mas,
considerando que costumam ser impostas em razo de uma tutela especfica do credor,
sua permanncia ps a assuno parece em harmonia com sua funo (Luiz Roldo de
Freitas Gomes).
4.3 Cesso de Contrato ou Cesso de Posio Contratual
Apesar de no ser regulamentada em lei, a cesso de contrato tem existncia
jurdica como negcio jurdico atpico. De fato, a mesma pode enquadrar-se no artigo
425 da atual codificao, segundo o qual lcito s partes estipular contratos atpicos,
observadas as normas gerais fixadas neste Cdigo.
A cesso de contrato pode ser conceituada como sendo a transferncia da
inteira posio ativa ou passiva da relao contratual, incluindo o conjunto de direitos e
obrigaes de que titular uma pessoa. Por conseguinte, por intermdio deste negcio
jurdico, h o ingresso de um terceiro no contrato-base, em toda titularidade de relaes
que envolvia a posio do cedente no citado contrato.
Para que a cesso de contrato seja vlida necessria a autorizao do outro
contratante, como ocorre com a cesso de dbito, vez que a posio de devedor cedida
com o contrato. Essa forma de transmisso ocorre , em regra, em contrato de durao,
como contratos de cesso de locao, contratos de fornecimento ou de financiamento.
Contrato de gaveta. Exemplo prtico muito comum da cesso de contrato
diz respeito aos chamados contratos de gaveta, que so aqueles de incorporao
imobiliria em que o comprador cede a sua posio contratual a outrem, sem a cincia
ou concordncia do vendedor. A jurisprudncia sempre se mostrou dividida quanto
validade ou no desta cesso contratual, mas em 2005 o Superior Tribunal de Justia
entendeu pela legitimidade do cessionrio, a quem foi transferido o contrato de gaveta,
em requerer a reviso de financiamento efetuado pelo Sistema Financeiro de Habitao
(Resp. 705.231/RS, Rel. Min. Eliana Calmon, DJU de 16.05.05).
5. ADIMPLEMENTO E EXTINO DAS OBRIGAES.
5.1. Pagamento.
A extino das obrigaes d-se em regra pelo seu cumprimento, que o CC
denomina pagamento. Embora seja empregado, na linguagem corrente, para designar
apenas a entrega de prestao em dinheiro, a doutrina reserva ao conceito de pagamento
sentido tcnico preciso, definindo-o como a execuo voluntria da prestao devida ao

credor, no tempo, no lugar e na forma previstos no ttulo constitutivo da obrigao.

Apesar de ser o fim normal da obrigao, o pagamento apenas um dos modos
de extino da mesma, que tambm pode ocorrer pela execuo forada, pela
impossibilidade da prestao ou pelos demais modos de extino regulados no Cdigo,
como a novao, a compensao, a confuso e a remisso.
No se pode olvidar que na concepo da obrigao como um processo,
constituindo-se em um conjunto de atividades necessrias satisfao do interesse do
credor (Clvis do Couto e Silva), existiro, alm do dbito, deveres chamados anexos,
secundrios, implcitos ou acessrios, dirigidos tambm ao credor, pois a obrigao
tida como uma ordem de cooperao voltada sua finalidade, formadora de uma
totalidade que no se resume no binmio dbito-crdito. Assim considerando, o
pagamento nem sempre ser hbil a extinguir a obrigao, devendo ser entendido
apenas como o cumprimento do dever principal, que pode ou no extinguir a relao.
Conforme sustenta Clvis Couto e Silva, importa contrastar que mesmo adimplindo o
dever principal, ainda assim pode a relao jurdica perdurar como fundamento da
aquisio (dever de garantia), ou em razo de outro dever secundrio independente.
Quanto natureza jurdica do pagamento, se simples fato ou negcio jurdico,
mostra-se pertinente o entendimento de que s vezes tem todos os caractersticos de
um negcio jurdico, quando o direito de crdito objetive uma prestao que tenha
carter negocial (exemplo: a emisso de uma declarao de vontade), mas outras vezes
no passa de mero fato, quando o contedo da obrigao no tem tal sentido, ou
objetive simples abstenes ou prestaes de servios (Caio Mrio da Silva Pereira).
Para que o pagamento produza o efeito de extinguir a obrigao, devem estar
presentes seus requisitos essenciais de validade, que so: a) a existncia de um vnculo
obrigacional; b) a inteno de solv-lo; c) o cumprimento da obrigao; d) a pessoa que
efetua o pagamento; e) a pessoa que recebe.
Passemos agora anlise dos elementos do pagamento:
(a) Elementos subjetivos do pagamento: solvens e o accipiens.
Deve-se ter cuidado para no denominar os elementos subjetivos do
pagamento como credor e devedor, vez que outras pessoas, que no o devedor, podem
pagar; ao mesmo tempo em que outras pessoas, que no o credor, podem receber.
De fato, podem efetuar o pagamento o devedor, o terceiro interessado e
tambm os terceiros no interessados, seno vejamos a redao do artigo 304 do CC:
Art. 304. Qualquer interessado na extino da dvida pode pag-la, usando,
se o credor se opuser, dos meios conducentes exonerao do devedor.
Pargrafo nico. Igual direito cabe ao terceiro no interessado, se o fizer
em nome e conta do devedor, salvo oposio deste.
O terceiro dito interessado corresponde pessoa que tem interesse patrimonial
na extino da dvida, como o fiador, o avalista e o adquirente de imvel hipotecado.
Havendo o pagamento por esta pessoa, h sub-rogao automtica ( sub-rogao legal)
nos direitos do credor, com a transferncia de todas as aes, excees e garantias que
detinha o credor primitivo.
No que se refere ao terceiro no interessado, no tem o mesmo interesse
jurdico na soluo da dvida, mas mero interesse moral ou econmico. O terceiro no
interessado tem direito de reembolso do que pagar, se o fizer em seu prprio nome, mas

no se sub-roga nos direitos do credor. Assim, se este terceiro fizer o pagamento em

nome e em conta do devedor, sem oposio deste, no ter direito a nada, pois como
se fizesse uma doao, um ato de liberalidade.
Observe-se que o Cdigo fala em direito a pagamento pelo terceiro no
interessado salvo oposio do devedor. A questo controvertida, havendo
entendimento na doutrina de que h inoperncia da oposio do devedor se o credor
desejar receber (Washington de Barros) e tambm de que a referida recusa no s tem
efeito de impedir o pagamento, como pode ter razes morais ou jurdicas (Pablo Stolze
e Rodolfo Pamplona). A soluo, contudo, deve levar em conta os interesses em
conflito, do credor, do devedor, e do terceiro que pretende realizar o pagamento, de
modo a verificar se merecedora de tutela a recusa manifestada pelo devedor e pelo
credor.
Em qualquer hiptese, deve-se atentar para o disposto no artigo 306 do CC, in
verbis:
Art. 306. O pagamento feito por terceiro, com desconhecimento ou
oposio do devedor, no obriga a reembolsar aquele que pagou, se o
devedor tinha meios para ilidir a ao.
A lei, como se percebe, ataca as conseqncias do pagamento realizado por
terceiro interessado ou no interessado - sem o conhecimento ou mesmo com a
oposio do devedor, em hipteses em que tinha meios para inibir a cobrana, como se
daria no caso de dispor de defesas pessoais ou gerais contra o credor, tais como o
instrumento de quitao, a prescrio da pretenso creditria ou nulidade do ttulo.
O Cdigo anterior dispunha que, se houvesse um justo motivo para a oposio,
o devedor no estaria obrigado ao reembolso, seno at a importncia que lhe
aproveitasse. Assim, se o devedor tivesse um dbito de R$ 100,00, e por sua vez tivesse
um crdito de R$ 50,00 em face do credor, o solvens s teria direito de reembolsar-se da
diferena, que , na realidade, a importncia que se reveste em benefcio do devedor.
Embora o CC atual desobrigue o reembolso sem fazer tal ressalva, mantm-se
substancialmente a soluo do sistema anterior, em homenagem ao princpio da vedao
do enriquecimento sem causa.
O pagamento deve ser feito ao credor ou a quem de direito o represente, sob
pena de no extinguir a obrigao. Pode tambm ser efetuada aos sucessores a ttulo
universal ou particular. Entretanto, considera-se vlido o pagamento feito a terceiro
quando: (i) for ratificado pelo credor; (ii) se reverter em proveito do credor ou (iii) feito
a credor putativo. Em qualquer hiptese, deve ser feito a pessoa capaz de fornecer a
devida quitao, sob pena de no valer. A quitao sempre poder ser dada por
instrumento particular.
No que se refere ao pagamento feito ao credor putativo, a lei condiciona a
eficcia da solutio a dois requisitos: ter o accipiens a aparncia de verdadeiro credor
(Exemplos: herdeiro aparente, procurador cujo mandato foi revogado sem conhecimento
de terceiros, o herdeiro que vem a ser afastado por indignidade, etc) e estar o solvens de
boa-f.
Ainda, no que se refere ao pagamento feito a menor, o Cdigo fala em
pagamento cientemente feito ao credor incapaz de quitar, donde se conclui que se o
solvens desconhecia, sem culpa, a incapacidade do credor, o cumprimento ser vlido,
ainda que o accipiens tenha dissipado ou malbaratado a prestao (Antunes Varela).

Estabelece o artigo 311 que Considera-se autorizado a receber o pagamento o

portador da quitao, salvo se as circunstncias contrariarem a presuno da
resultante. A lei fixa, portanto, a presuno juris tantum de que o portador da quitao
seja autorizado a receber o pagamento, salvo se as circunstncias afastarem a presuno
relativa deste mandato tcito (como por exemplo, constar na quitao assinatura
aparentemente falsificada).
Se o devedor pagar ao credor, apesar de intimado da penhora sobre o crdito,
ou da impugnao a ele oposta por terceiros, o pagamento no valer contra estes, que
podero constranger o devedor a pagar de novo, ficando-lhe ressalvado o regresso
contra o credor.
(b) Elementos objetivos do pagamento: do objeto e da prova do
pagamento.
O objeto do pagamento a prestao. O credor no obrigado a receber outra,
diversa da que lhe devida, ainda que mais valiosa (dao em pagamento). Ainda que a
obrigao tenha por objeto prestao divisvel, o pagamento no pode ser efetuado por
partes, se assim no se ajustou, nem o devedor obrigado a receber dessa forma
(princpio da identidade fsica da prestao).
O pagamento em dinheiro a forma mais importante e na qual todas as demais
podem transformar-se. O art. 315 dispe que: as dvidas em dinheiro devero ser pagas
no vencimento, em moeda corrente e pelo valor nominal, salvo o disposto nos artigos
subseqentes. Consoante se depreende dessa regra legal, o princpio do
nominalismo que regula as denominadas dvidas de dinheiro. Por fora dessa regra,
assevera Carlos Roberto Gonalves, considera-se como valor da moeda o valor
nominal que lhe atribui o Estado, no ato de emisso ou cunhagem. De acordo com o
referido princpio, o devedor de uma quantia em dinheiro libera-se entregando a
quantidade de moeda mencionada no contrato ou no ttulo da dvida, e em curso no
lugar do pagamento, ainda que desvalorizada pela inflao, ou seja, mesmo que a
referida quantidade no seja suficiente para a compra dos mesmos bens que podiam ser
adquiridos, quando contrada a obrigao. Nada impede, outrossim, a adoo de
clusulas de escala mvel, para que se realize a atualizao monetria da soma devida,
segundo critrios escolhidos pelas prprias partes.
Entretanto, ao lado das dvidas de dinheiro, a doutrina, influenciada pela
instabilidade de nossa economia, elaborou o conceito das chamadas dvidas de valor.
Estas no teriam por objeto o dinheiro em si, mas o prprio valor econmico
(aquisitivo) expresso pela moeda.
Segundo o artigo 317 do CC, Quando por motivos imprevisveis, sobrevier
desproporo manifesta entre o valor da prestao devida e o do momento de sua
execuo, poder o juiz corrigi-lo, a pedido da parte, de modo que assegure, quanto
possvel, o valor real da prestao. Mas segundo o CJF, a interpretao da
expresso motivos imprevisveis constante do art. 317 do novo Cdigo Civil, deve
abarcar tanto causas de desproporo no previsveis como tambm causas
previsveis, mas de resultados imprevisveis (Enunciado 17). Adotou-se, com
referido dispositivo, a teoria da impreviso.
A quitao o ATO JURDICO que prova o pagamento. O recibo o
documento da quitao. Quem paga tem o direito de obter a prova de que est
pagando, podendo reter o pagamento ou consign-lo, porque com essa prova que
ir demonstrar que est desvinculado da relao jurdica obrigacional; o direito

ao instrumento da quitao (RECIBO artigo 320):

Artigo 320. A quitao, que sempre poder ser dada por instrumento
particular, designar o valor e a espcie da dvida quitada, o nome do
devedor ou quem por este pagou, o tempo e o lugar do pagamento, com a
assinatura do credor, ou do seu representante.
Pargrafo nico. Ainda sem os requisitos estabelecidos neste artigo valer a
quitao, se de seus termos ou das circunstncias resultar haver sido paga a
dvida.
O pargrafo nico inovou ao estabelecer que mesmo sem os requisitos a
quitao far prova, se do instrumento constar informaes suficientes para identificar o
que pagou. Enunciado 18 do CJF: a quitao regular, referida no art. 319 do
novo Cdigo Civil, engloba a quitao dada por meios eletrnicos ou por quaisquer
formas de comunicao distncia, assim entendida aquela que permite ajustar
negcios jurdicos e praticar atos jurdicos sem a presena corprea simultnea das
partes ou de seus representantes.
H hipteses, entretanto, nas quais h a PRESUNO RELATIVA do
Pagamento:

Nas prestaes de trato sucessivo, o pagamento da ltima prestao

presume o pagamento das demais:
Artigo 322. Quando o pagamento for em quotas peridicas, a
quitao da ltima estabelece, at prova em contrrio, a
presuno de estarem solvidas as anteriores.

Quitao do capital, sem reserva de juros:

Artigo 323. Sendo a quitao do capital sem reserva dos juros,
estes presumem-se pagos.

Entrega do ttulo, que j estava previsto no CC/16, e consiste na

presuno inferida pela posse do devedor do ttulo:
Artigo 324. A entrega do ttulo ao devedor firma a presuno do
pagamento.
Pargrafo nico. Ficar sem efeito a quitao assim operada se
o credor provar, em 60 (sessenta) dias, a falta do pagamento.

No que se refere ltima hiptese de presuno, surge uma dvida se

confrontada com o disposto no artigo 386 do CC, o qual prev que a devoluo
voluntria do ttulo da obrigao, quando por escrito particular, prova
desonerao do devedor e seus coobrigados, se o credor for capaz de alienar, e o
devedor capaz de adquirir. Haveria, ento, na hiptese de entrega de ttulos,
pagamento direto ou remisso de dvidas? Na verdade, a doutrina majoritria
entende que a presuno de pagamento s ocorre em se tratando de ttulos de
crdito, ocorrendo a remisso de dvida nas hipteses de entrega de documento que
consubstancia a dvida, mas que no seja ttulo de crdito (escrito particular
instrumento particular de confisso de dvida, por exemplo).
O prazo decadencial de sessenta dias tem sido interpretado como
incidente nas hipteses nas quais o credor entrega voluntariamente ao devedor o
ttulo, mas se o credor for desapossado do ttulo, no h como ser aplicado o prazo

em questo.
A quitao deve conter: o valor e a espcie da dvida quitada, o nome do
devedor, ou quem por esse pagou, o tempo e o lugar do pagamento, com a assinatura do
credor ou de seu representante e dever ser dada por escrito pblico ou particular.
Presumem-se a cargo do devedor as despesas com o pagamento e a quitao;
se ocorrer aumento por fato do credor, suportar este a despesa acarescida.
(c) Lugar do pagamento.
Regra geral, o lugar do pagamento o domiclio do devedor (dvida qurable
ou quesvel), salvo se o instrumento negocial, a natureza da obrigao ou a lei
impuserem regra em contrrio, ocorre nos casos de dvida tributria, ou relativas a
imveis (CC, art. 328). Quando o local de cumprimento for o domiclio do credor, a
obrigao denominada portvel ou portable. Eventualmente, tambm recebe essa
denominao a obrigao cujo pagamento deva ocorrer no domiclio de terceiro.
Vejamos o regramento legal sobre o assunto:
Artigo 327. Efetuar-se- o pagamento no domiclio do devedor, salvo se as
partes convencionarem diversamente, ou se o contrrio resultar da lei, da
natureza da obrigao ou das circunstncias.
Pargrafo nico. Designados dois ou mais lugares, cabe ao credor escolher
entre eles.
Artigo 328. Se o pagamento consistir na tradio de um imvel, ou em
prestaes relativas a imvel, far-se- no lugar onde situado o bem.
Artigo 329. Ocorrendo motivo grave para que se no efetue o pagamento no
lugar determinado, poder o devedor faz-lo em outro, sem prejuzo para o
credor.
Artigo 330. O pagamento reiteradamente feito em outro local faz presumir
renncia do credor relativamente ao previsto no contrato.
Os dois ltimos artigos transcritos constituem inovaes importantes
introduzidas pelo CC/02, relativizando as regras anteriores e o que constar no
instrumento negocial. O primeiro deles (artigo 329) consagra os princpios da
funo social do contrato e da operatividade / efetividade. J no segundo, a relao
com o princpio da boa-f objetiva, tratando o dispositivo de dois institutos que
mantm relao direta com o mencionado cnone: a supressio (renncia tcita de
um direito pelo seu no exerccio com o passar dos tempos) e a surrectio ou
surreio (surgimento), j que ao mesmo tempo em que o credor perde um direito
pela supresso, surge um direito para o devedor, o qual no existia juridicamente
at ento, mas que decorre da efetividade social, de acordo com os costumes.
(d) Tempo do pagamento.
O CC regulamenta o tempo de pagamento nas obrigaes puras, aquelas
com data certa para o pagamento, distinguindo-as das condicionais. Se no tiver
termo estabelecido, poder a obrigao de exigida de plano, ou seja, em regra, a
obrigao deve ser reputada instantnea. Entretanto, no se pode olvidar que em
alguns casos, mesmo que no haja previso de prazo para cumprimento, a
obrigao demora para ser cumprida (EXEMPLO: construo de casa). Assim, a
regra de vencimento vista pode ser afastada (PRAZO MORAL prazo para
cumprir a obrigao). Caso as partes no acordem quanto a este prazo, o juiz

dever faz-lo.
No pode o credor reclamar pagamento no ltimo dia do prazo, pois o devedor
dispe desse dia por inteiro.
O estabelecimento de prazo tem a presuno de que foi feito em benefcio do
devedor; assim, em princpio, a presuno a de que o prazo da obrigao foi fixado em
favor do devedor. Desta forma, o devedor poder fazer o pagamento antecipado,
havendo, inclusive, regra expressa no CDC, com o abatimento dos valores referentes
antecipao. Todavia, no se pode esquecer que excepcionalmente, o prazo pode ser
estabelecido em favor do credor.
A regra de que a obrigao deve ser cumprida no vencimento, sofre,
entretanto, duas excees: uma relativa antecipao do vencimento, nos casos
expressos em lei; outra, referente ao pagamento antecipado, quando o prazo houver sido
estabelecido em favor do devedor.
Ao credor assistir o direito de cobrar a dvida antes de vencido o prazo
estipulado no contrato ou legalmente estabelecido no caso de falncia do devedor, ou de
concurso de credores; se os bens hipotecados ou empenhados forem penhorados em
execuo por outro credor e ainda quando se tornarem insuficientes as garantias do
dbito e o devedor se negar a refor-las. Registre-se que, nos casos citados, se houver,
no dbito, solidariedade passiva, no se reputar vencido quanto aos outros devedores
solventes.
5.2. Extino das Obrigaes sem Pagamento.
O pagamento traduz o fim natural de toda obrigao. Todavia, existem outras
formas especiais de extino das obrigaes, as quais a doutrina costuma chamar de
pagamentos especiais ou indiretos. Nesses casos, o devedor se eximir de
responsabilidade, embora nem sempre o crdito haja sido plenamente satisfeito, a
exemplo da remisso. Conclui-se, portanto, que a extino da obrigao no
necessariamente significar satisfao do credor.
Enumerando as formas especiais de pagamento, temos: 1) consignao em
pagamento; 2) pagamento com sub-rogao; 3) imputao do pagamento; 4)dao em
pagamento; 5) novao; 6) compensao; 7) transao; 8) compromisso (arbitragem); 9)
confuso e 10) remisso.
Ressalte-se que a transao e o compromisso no so mais elencados no
CC/2002 como formas de extino das obrigaes, tendo este destacado sua natureza
jurdica como formas contratuais. Sero tratados no Ponto 06.
1. Consignao em pagamento.
Trata-se a consignao em pagamento do instituto jurdico colocado
disposio do devedor para que, ante o obstculo ao recebimento criado pelo credor ou
quaisquer outras circunstncias impeditivas do pagamento, exera, por depsito da coisa
devida, o direito de adimplir a prestao, liberando-se do liame obrigacional.
Tal modalidade de extino das obrigaes deve ser estudada tanto no campo
do Direito Material, quanto Processual, uma vez que objeto de um procedimento
especial prprio.
Natureza jurdica do pagamento em consignao. Trata-se de uma forma de
extino das obrigaes, constituindo-se em um pagamento indireto da prestao
avenada. Marcato sufraga que: o pagamento por consignao instrumento de direito

material destinado soluo de obrigaes que tem por objeto prestaes vencidas e
ainda pendentes de satisfao, pouco importando se essa pendncia decorre de causa
atribuvel ao credor ou resulta de outra circunstncia obstativa do pagamento por parte
do devedor; e este vale-se de tal instrumento para liberar-se do vnculo que o submete
ao accipiens e livrar-se, em conseqncia, dos nus e dos riscos decorrentes dessa
submisso. Ademais, impende considerar que a consignao no , em verdade, um
dever, mas sim mera faculdade do devedor, que no pde adimplir a obrigao, por
culpa do credor.
Hipteses de ocorrncia. O art. 335 apresenta uma relao de hipteses em
que a consignao pode ter lugar, a saber:
I - se o credor no puder, ou, sem justa causa, recusar receber o pagamento, ou dar
quitao na devida forma;
Nessa hiptese, necessrio que tenha havido oferta real, efetiva, incumbindo
ao autor prov-la, bem como a recusa injustificada do credor. A este incumbe, ao
contrrio, o nus de provar a existncia de justa causa para a recusa. (Enunciado 18 da
I Jornada de Direito Civil: a quitao regular referida no art. 319 do novo Cdigo
Civil engloba a quitao dada por meios eletrnicos ou por quaisquer formas de
comunicao a distncia, assim entendida aquela que permite ajustar negcios
jurdicos e praticar atos jurdicos sem a presena corprea simultnea das partes
ou de seus representantes).
II - se o credor no for, nem mandar receber a coisa no lugar, tempo e condio devidos;
A regra geral no ordenamento jurdico, no que diz respeito ao lugar de
pagamento das obrigaes, a de que este deve ser feito no domiclio do devedor. Se o
credor no comparecer ou mandar terceiro para exigir a prestao, isso no afasta, por si
s, o vencimento e a exigibilidade da dvida, pelo que se autoriza a consignao do
devido.
III - se o credor for incapaz de receber, for desconhecido, declarado ausente, ou residir
em lugar incerto ou de acesso perigoso ou difcil;
Este inciso comporta vrias situaes fticas distintas. Em relao ao incapaz,
este nunca pode mesmo receber, em razo de sua condio, devendo o pagamento ser
feito ao seu representante. Se este estiver impossibilitado, pode ser feita a consignao.
Outra situao se o credor se tornar desconhecido, o que ocorre, v.g., se o credor vier a
falecer, no se sabendo quem so seus efetivos herdeiros. A ausncia, por sua vez,
situao ftica, qualificada juridicamente como morte presumida, em que algum
desaparece, sem deixar notcias de seu paradeiro ou representante para administrar-lhe
os bens. Nesse caso, sem saber a quem pagar, pode o devedor realizar a consignao, se
o curador no tiver poderes para oferecer quitao.
IV - se ocorrer dvida sobre quem deva legitimamente receber o objeto do pagamento;
Exemplo dessa hiptese vem descrito no art. 345 do CC, in verbis: Se a
dvida se vencer, pendendo litgio entre credores que se pretendem mutuamente excluir,
poder qualquer deles requerer a consignao. Assim, exonera-se o devedor, pouco
importando qual dos credores seja reconhecido como o detentor legtimo do direito
creditrio. Esta hiptese contida no artigo 345 a nica em que o credor, e no o
devedor, pode tomar a iniciativa da consignao.
V - se pender litgio sobre o objeto do pagamento (nica causa objetiva para a
consignao)

Nesse sentido, estabelece o art. 344: O devedor de obrigao litigiosa

exonerar-se- mediante consignao, mas, se pagar a qualquer dos pretendidos credores,
tendo conhecimento do litgio, assumir o risco do pagamento.
Registre-se, porm, que tal rol no taxativo, pois a prpria legislao
codificada traz outras situaes em que autorizada a consignao, como, por exemplo,
os arts. 341 e 342 do CC, ou ainda em legislao complementar (DL 58/37, art. 17).
Requisitos de validade. Na forma do art. 336, para que a consignao tenha
fora de pagamento, ser mister concorram, em relao s pessoas, ao objeto, modo e
tempo, todos os requisitos sem os quais no vlido o pagamento.
Assim, em relao s pessoas, a consignao dever ser feita pelo devedor, ou
quem o represente, em face do alegado credor, sob pena de no ser considerado vlido,
salvo se ratificado por este ou reverter em seu proveito, na forma dos arts. 304 e 308 do
CC.
Em relao ao objeto, bvio que o pagamento deve ser feito na integralidade,
uma vez que o credor no est obrigado a aceitar pagamento parcial. Antecipe-se,
inclusive, que no procedimento especial correspondente, na forma do 1 do art. 899 do
CPC, alegada a insuficincia do depsito, poder o ru levantar, desde logo, a quantia
ou a coisa depositada, com a conseqente liberao parcial do autor, prosseguindo o
processo quanto parcela controvertida.
Discute-se se a consignao exige a liquidez da dvida consignada. O
entendimento predominante o de que desnecessrio tal requisito, pois h dbitos
ilquidos cujo montante ainda no est definido pela recusa do credor a um simples
acertamento, cuja iliquidez no depende de outra ao especfica para sua liquidao,
como de uma prestao de contas etc.; nessas hipteses, a mora do credor se configura
at mesmo por essa recusa, cabendo, pois, a consignatria de dbito com montante
estimado pelo devedor, desde que se prontifique ele, expressamente, a completar esse
quantum logo que seja determinado, destacando-se que no se embute, nessas aes,
em tais hipteses, uma liquidao por artigos ou por arbitramento. Admite-se um
simples acertamento para se determinar o montante de um dbito facilmente apurvel,
como, p. ex., aluguis com acrscimo de uma correo com pertinncia e formas
discutveis ou de uma prestao de um compromisso de compra e venda com valor que
se afirma mais elevado pela demora no pagamento e incidncia de clusula contratual
majorativa (Odyr Jos Pinto Porto e Waldemar Mariz de Oliveira Jr).
Ainda em relao ao objeto, era comum o entendimento de que o rito especial
da ao de consignao em pagamento no era o caminho correto para a discusso de
validade de clusulas contratuais, fazendo-se necessria a propositura de ao de reviso
contratual cumulada com consignao em pagamento, seguindo-se o rito ordinrio.
Entretanto, houve uma alterao no tratamento jurisprudencial dado ao tema,
em razo de entendimento adotado pelo Superior Tribunal de Justia, o qual admite a
possibilidade de reviso na prpria ao de consignao.
Quanto ao modo, da mesma forma no se admitir modificao do estipulado,
devendo a obrigao ser cumprida da mesma maneira como foi concebida
originalmente. Vale lembrar que se a dvida for querable, o depsito ser feito no
domiclio do devedor; se portable, no do credor; ou, se houver foro de eleio, no
domiclio estabelecido.
Por fim, quanto ao tempo, antes de vencida a dvida no existe a pretenso de

consignar. No pode o credor ser obrigado a receber antes do vencimento, se assim no

se estipulou (Venosa). A mora do devedor, por si s, no impede a propositura da ao
de consignao em pagamento, se ainda no provocou conseqncias irreversveis, pois
tal ao pode ser usada tanto para prevenir como para emendar a mora.2
Possibilidade de levantamento do depsito pelo devedor. A possibilidade de
levantamento do depsito pelo devedor depende do momento em que o este pretender
realizar tal ato, buscando retornar as coisas ao status quo ante. Assim, temos:
a) antes da aceitao ou impugnao do depsito: nesse momento, tem o devedor total
liberdade para levantar o depsito, uma vez que a importncia ainda no saiu do seu
patrimnio jurdico. Dispe o art. 338: enquanto o credor no declarar que aceita o
depsito, ou no o impugnar, poder o devedor requerer o levantamento, pagando as
respectivas despesas, e subsistindo a obrigao para todas as conseqncias de direito.
b) depois da aceitao ou impugnao do depsito pelo credor: o depsito s poder
ser levantado com a anuncia do credor, que perder a preferncia e a garantia que lhe
competia sobre a coisa consignada, com liberao dos fiadores e co-devedores que no
tenham anudo (art. 340).
c) julgado procedente o depsito: o devedor j no poder levant-lo, ainda que o
credor consinta, seno de acordo com os outros devedores e fiadores (art. 339).
Consignao de coisa certa e de coisa incerta. Embora a maioria
esmagadora das situaes de consignao em pagamento envolva obrigaes
pecunirias, a sua disciplina no se limita a elas. Nesse caso, na forma do art. 341 do
CC, se a coisa devida for imvel ou corpo certo que deva ser entregue no mesmo lugar
onde est, poder o devedor citar o credor para vir ou mandar receb-la, sob pena de ser
depositada. Obviamente, s no cabe a consignao nas obrigaes de fazer ou no
fazer, pois o prprio art. 334 refere-se ao depsito de coisa devida, e no da atividade ou
absteno devidas.
Todavia, se a coisa for incerta, preciso se proceder sua certificao, pela
operao denominada concentrao do dbito ou concentrao da prestao devida.
Quando a escolha cabe ao devedor, nenhum problema se dar, pois ele que pretende
ofertar o pagamento. Caso a escolha caiba ao credor, deve ele ser citado para tal fim,
sob cominao de perder o direito e de ser depositada a coisa que o devedor escolher.
Nesse sentido, dispe o art. 894 do CPC: se o objeto da prestao for coisa
indeterminada e a escolha couber ao credor, ser este citado para exercer o direito
dentro de 5 (cinco) dias, se outro prazo no constar de lei ou do contrato, ou para aceitar
que o devedor o faa, devendo o juiz, ao despachar a petio inicial, fixar lugar, dia e
hora em que se far a entrega, sob pena de depsito. Procedida escolha, reger-se- a
consignao pelas mesmas regras referentes coisa certa.
Despesas processuais. Para o processo judicial de consignao em
pagamento, estabelece o art. 343 do CC que as despesas com o depsito, quando
julgado procedente, correro conta do credor, e, no caso contrrio, conta do
devedor.
Quando, contudo, o credor aceita sem impugnao a importncia ofertada,
2 CONSIGNAO EM PAGAMENTO PRESTAES DEVIDAS AO SFH (CEF) PURGAO DA MORA TEMPESTIVIDADE ART. 974
DO CC. 1 . O devedor no est obrigado a consignar, podendo exercitar o direito sob o timbre da convenincia, enquanto o credor no haja
diligenciado para se livrar das conseqncias do retardamento (mora creditoris). 2. A consignao pode abranger inclusive os casos de mora
debitoris, servindo para purg-la. Divisada a mora do credor, irrelevante a questo temporal, pela permanncia da recusa (RESP 1426 MS
REL. MIN. ATHOS CARNEIRO).

aplica-se o disposto no art. 897 do CPC: no oferecida a contestao, e ocorrentes os

efeitos da revelia, o juiz julgar procedente o pedido, declarar extinta a obrigao e
condenar o ru nas custas e honorrios advocatcios. Pargrafo nico. Proceder-se-
do mesmo modo se o credor receber e der quitao.
Prestaes peridicas. Nesses casos, recusando-se o credor a receber as
prestaes ofertadas pelo devedor, pode este consign-las, na medida em que forem
vencendo, a teor do art. 892 do CPC: tratando-se de prestaes peridicas, uma vez
consignada a primeira, pode o devedor continuar a consignar, no mesmo processo e sem
mais formalidades, as que se forem vencendo, desde que os depsitos sejam efetuados
at 5 (cinco) dias, contados da data do vencimento. A falta de depsitos oportunos das
prestaes subseqentes, porm, no afeta os depsitos feitos em tempo. De fato, tem
entendido a jurisprudncia que no ter efeito o depsito de prestao vincenda feito a
destempo, mas tal conduta no acarreta a imediata improcedncia da ao.
Regras procedimentais para a consignao em pagamento.
Consignao extrajudicial. A priori, deve-se observar que esse procedimento
extrajudicial s se aplica s obrigaes pecunirias, no sendo possvel sua aplicao
em relaes obrigacionais relacionadas com a entrega de coisa. A consignao de coisa
continua se dando mediante a via judicial, o que se explica at mesmo pela falta de uma
estrutura especfica, de natureza extrajudicial, suficientemente idnea para atuar como
depositria do bem consignado. Nesse sentido dispe o art. 890, 1, do CPC:
tratando-se de obrigao em dinheiro, poder o devedor ou terceiro optar pelo
depsito da quantia devida, em estabelecimento bancrio, oficial onde houver, situado
no lugar do pagamento, em conta com correo monetria, cientificando-se o credor por
carta com aviso de recepo, assinado o prazo de 10 (dez) dias para a manifestao de
recusa.
O 2 do art. 890 preceitua, por sua vez, que: decorrido o prazo referido no
pargrafo anterior, sem a manifestao de recusa, reputar-se- o devedor liberado da
obrigao, ficando disposio do credor a quantia depositada. O prazo de 10 dias
deve ter seu termo inicial a partir da data em que foi efetivamente cientificado o credor,
e no do retorno do aviso de recebimento.
A hiptese de recusa est prevista no 3 do art. 890, que determina que esta
deve ser manifestada por escrito ao estabelecimento bancrio. (Ocorrendo a recusa,
manifestada por escrito ao estabelecimento bancrio, o devedor ou terceiro poder
propor, dentro de 30 (trinta) dias, a ao de consignao, instruindo a inicial com a
prova do depsito e da recusa). Entende-se que a fixao do prazo de 30 dias constitui
somente uma limitao temporal para ser considerada elidida a mora, na hiptese de
haver recusa, eis que no se pode tolher, inconstitucionalmente, o acesso ao Judicirio.
Em resumo, na consignao extrajudicial, o silncio do credor caracterizar a
aceitao do depsito; a inrcia do devedor, no promovendo a ao no prazo, a sua
mora.
Consignao judicial em pagamento. A competncia territorial para julgar a
ao de consignao continua se dando pelo local indicado para ser procedido
ordinariamente o adimplemento da obrigao (art. 891 do CPC). Saliente-se, porm, que
tratando-se de ao consignatria de aluguis e encargos, competente o foro de eleio
e, na sua falta, o lugar da situao do imvel (art. 58, II, da Lei 8.245/91).
2. Pagamento com sub-rogao.

Sub-rogao traduz a idia de substituio de sujeitos ou de objetos em uma

determinada relao jurdica.
O pagamento com sub-rogao, modo especial de extino das obrigaes,
significa justamente a idia de cumprimento da dvida por terceiro, com a conseqente
substituio de sujeitos na relao jurdica obrigacional originria: sai o credor e entra o
terceiro que pagou a dvida ou emprestou o necessrio pra que o credor solvesse a
obrigao.
Conceito e espcies. Quando um terceiro paga ou empresta o necessrio para
que o devedor solva a sua obrigao, operar-se-, por conveno ou em virtude da
prpria lei, a transferncia dos direitos e, eventualmente, das garantias do credor
originrio para o terceiro (sub-rogado). H, portanto, dois efeitos necessrios da subrogao: liberatrio (pela extino do dbito em relao ao devedor original) e
translativo (pela transferncia da relao obrigacional para o novo credor).
Contudo, h que se avaliar se o crdito foi constitudo intuitu personae, no
comportando desse modo a transferncia do credor originrio para o solvens. Assim, por
exemplo, dado o carter personalssimo dos alimentos, inadmissvel a sub-rogao no
crdito relativo aos mesmos, eis que a sua titularidade no se transfere a outrem, seja
por negcio jurdico, seja por fato jurdico.
No h que se confundir, todavia, o pagamento com sub-rogao com a mera
cesso de crdito, visto que, nesta ltima, a transferncia da qualidade creditria operase sem que tenha havido o pagamento da dvida. Os direitos do cessionrio decorrem de
um contrato sujeito aos requisitos de validade dos negcios jurdicos em geral, enquanto
os direitos do sub-rogado derivam do prprio pagamento, resultando da, as seguintes
diferenas, dentre outras: a) na sub-rogao, a obrigao do devedor limita-se ao valor
do que efetivamente foi desembolsado pelo sub-rogado, ao contrrio do cessionrio,
cujo crdito pode ser exigido integralmente, independentemente do valor efetivamente
pago na cesso. Embora haja quem defenda que a na sub-rogao convencional, inserida
no campo da autonomia da vontade, as partes tm liberdade para estipularem o alcance
dos efeitos jurdicos do pagamento, o melhor entendimento de que a sub-rogao no
tem, em nenhuma das modalidades, carter especulativo, residindo justamente nisso a
sua principal nota distintiva em relao cesso de crditos. O artigo 350 no significa
que, a contrario sensu, a sub-rogao convencional pudesse constituir fonte de lucros
para o sub-rogado, justificando-se apenas para afastar a associao automtica da subrogao legal integralidade do crdito; b) a prescrio comea a correr a partir da subrogao, ao contrrio da prescrio incidente sobre o crdito cedido, que no tem o seu
curso interrompido com a cesso; c) o cedente assegura ao cessionrio a existncia do
crdito, o mesmo no ocorrendo na sub-rogao; d) quem no tem capacidade para
alienar, pode sub-rogar, mas no ceder.
A despeito dessa falta de identidade, foroso convir que esses institutos
guardam pontos de contato, uma vez que a prpria lei, na hiptese de sub-rogao
convencional, manda que sejam aplicados os dispositivos da cesso de crdito (art. 348
do CC).
Frise-se, outrossim, que esta substituio poder dar-se de duas formas: por
fora de lei ou em virtude de conveno. Assim, temos: (a) pagamento com sub-rogao
legal e (b) pagamento com sub-rogao convencional.

Pagamento com sub-rogao legal. A sub-rogao legal a que se realiza por

fora to somente da lei, no dependendo da vontade dos interessados. Presume a lei,
em todas as hipteses por ela estabelecidas, que o solvens no pagaria se no tivesse
benefcio com a sub-rogao, pelo que ela simplifica as relaes jurdicas (Serpa
Lopes).
Art. 346. A sub-rogao opera-se, de pleno direito, em favor:
I - do credor que paga a dvida do devedor comum;
Se duas ou mais pessoas so credoras do mesmo devedor, operar-se- a subrogao legal se qualquer dos sujeitos ativos pagar ao credor preferencial o valor
devido. Da mesma maneira, haver interesse no pagamento, estando os credores na
mesma classe, se o segundo pagar ao primeiro (cuja dvida venceu em 1 lugar)
passando a substitu-lo em todos os seus direitos. Por fim, embora a hiptese seja pouco
factvel, a sub-rogao tambm se dar em crditos sem direito de preferncia, uma vez
que o CC/02 suprimiu tal exigncia na previso constante do inciso correspondente.
II - do adquirente do imvel hipotecado, que paga a credor hipotecrio, bem como do
terceiro que efetiva o pagamento para no ser privado de direito sobre imvel;
III - do terceiro interessado, que paga a dvida pela qual era ou podia ser obrigado, no
todo ou em parte.
o que ocorre no caso do fiador ou ainda quando um dos devedores solidrios
paga a dvida comum. Vale salientar que o terceiro no interessado que paga a dvida em
seu prprio nome tem direito a reembolsar-se, embora no se sub-rogue nos direitos do
credor.
Pagamento com sub-rogao convencional.
Art. 347. A sub-rogao convencional (A outro giro, a sub-rogao convencional
resulta do pagamento do dbito por parte do terceiro desinteressado):
I - quando o credor recebe o pagamento de terceiro e expressamente lhe transfere todos
os seus direitos;
Conforme acima mencionado, a lei determina neste caso a aplicao analgica
das regras de cesso.
II - quando terceira pessoa empresta ao devedor a quantia precisa para solver a dvida,
sob a condio expressa de ficar o mutuante sub-rogado nos direitos do credor satisfeito.
Efeitos jurdicos da sub-rogao. O principal efeito da sub-rogao
transferir ao novo credor todos os direitos, aes, privilgios e garantias do primitivo,
em relao dvida, contra o devedor principal e os fiadores (art. 349).3
Frise-se que no apenas os privilgios, como tambm os inconvenientes do
crdito e as defesas objetivamente oponveis pelo devedor sobrevivem aps a sub3 A esta regra, todavia, devem ser dados justos limites. O STJ, por exemplo, por sua 5 Turma, em acrdo da lavra do Min. Edson Vidigal,
entendeu que o fiador que paga a dvida do locatrio no se sub-roga em todos os direitos e prerrogativas do locador, restando, pois, excluda a
possibilidade de pleitear a penhora do imvel residencial do locatrio-afianado: LOCAO. FIADOR QUE PAGA A DVIDA AO LOCADOR.
SUB-ROGAO LEGAL. EXECUO CONTRA O LOCATRIO-AFIANADO. BEM DE FAMLIA. PENHORA. IMPOSSIBILIDADE LEGAL. 1. A
impenhorabilidade do bem de famlia regra, somente cabendo as excees legalmente previstas. Nos termos da Lei n 8.009/90, art. 3, VII
(includo pela Lei n 8.245/91, art. 82), possvel a penhora do bem de famlia como garantia de obrigao decorrente de fiana concedida em
contrato de locao. 2. O fiador que paga integralmente a dvida a qual se obrigou, fica sub-rogado nos direitos e garantias do locador-credor.
Entretanto, no h como estender-lhe o privilgio da penhorabilidade do bem de famlia em relao ao locatrio-afianado, taxativamente
previsto no dispositivo mencionado, visto que nem mesmo o locador o dispunha. 3. Recurso conhecido e provido. (RESP 255663/SP, Rel.
Ministro EDSON VIDIGAL, QUINTA TURMA, julgado em 29.06.2000, DJ 28.08.2000 p. 125 - STJ)

rogao. Ningum pode transferir mais direitos do que possui. O sub-rogado tambm
corre risco quando o devedor vier a tornar-se insolvente. A no poder recobrar a
quantia despendida junto ao antigo credor, pois este no lhe concede qualquer garantia
sobre a solvabilidade do devedor. O pagamento pro soluto, detendo efeito liberatrio
do antigo credor. Agora, se a obrigao for nula ou no existir, pelo princpio do
enriquecimento sem causa, o que pagou em direito ao reembolso.
Observe-se, apenas, que se a sub-rogao for convencional, as partes podero
convencionar a diminuio de privilgios ou garantias concedidas ao credor originrio.
Frise-se ainda que o sub-rogado no poder exercer os direitos e aes do credor, seno
at a soma que tiver desembolsado para desobrigar o devedor (art. 350).
Finalmente, registre-se que no caso de sub-rogao parcial (s h transmisso
de parte do crdito, razo pela qual o antigo sujeito ativo da relao obrigacional
permanece credor), se houver concorrncia de direitos entre o credor originrio e o
credor sub-rogado, tem aquele preferncia para receber o seu crdito, se os bens do
devedor no bastarem para satisfazer ambos (art. 351).
A sub-rogao, sob o vrtice processual, caracteriza-se pela proposio de uma
ao regressiva do sub-rogado contra o devedor. Encontra guarida nos institutos da
denunciao da lide e do chamamento ao processo.
3. Imputao do pagamento
Conceito e requisitos. Entende-se a imputao do pagamento como a
determinao feita pelo devedor, entre dois ou mais dbitos da mesma natureza,
positivos e vencidos, devidos a um s credor, indicativas de qual dessas dvidas quer
solver.
So, pois, requisitos da imputao:
a) Pluralidade de dbitos;
b) identidade de sujeitos (credor e devedor);
c) Liquidez e vencimento de dvidas da mesma natureza (relativas a coisas
fungveis entre si);
d) suficincia do pagamento para solver qualquer das dvidas.
Esses requisitos so imprescindveis, simultaneamente, para que o devedor
possa ter o direito subjetivo de fazer a imputao do pagamento, independentemente da
manifestao do credor.
Embora pouco tratada pela doutrina, a imputao em pagamento produz
efeitos prticas de inegvel importncia, como no caso de dbitos autorizados pelos
correntistas (dbito automtico): Modernamente, costume que uma infinidade de
obrigaes seja debitada automaticamente, em conta, mediante singela autorizao do
cliente. Se o correntista no tiver numerrio depositado em volume suficiente para
dbitos que venam na mesma data, por exemplo, devem ser aplicados os princpios da
imputao em pagamento (Slvio Venosa).
Para haver a imputao, pressupe-se, em termos lgicos, a existncia de, no
mnimo, duas dvidas, no se constituindo tal os pagamentos mensais da mesma
obrigao, contrada para pagamento a prazo. Apenas uma exceo justifica a imputao
do pagamento quando h uma nica dvida: se a mesma vence juros. Neste caso, mesmo
que haja uma nica dvida, ela se desdobra, destacando-se os juros, que so acessrios
do dbito principal, e a imputao tem lugar.

Satisfeitos todos os requisitos hbeis imputao do pagamento, mas havendo

resistncia do credor em a ela anuir, poder o devedor consignar em pagamento, posto
caracterizada a mora accipiendi.
Registre-se, todavia, que possvel se afirmar que todas as limitaes
imputao do pagamento podem ser relevadas por mtuo consentimento das partes.
Assim o com a imputao em dvida ilquida e no vencida e, bem assim, com a
pretenso de que o pagamento seja feito primeiro no capital, em detrimento dos juros
vencidos (art. 354).
Imputao do credor e imputao legal. Na ausncia de qualquer
manifestao de vontade do devedor, aplica-se o art. 353, verbis: no tendo o devedor
declarado em qual das dvidas lquidas e vencidas quer imputar o pagamento, se aceitar
a quitao de uma delas, no ter direito a reclamar contra a imputao feita pelo credor,
salvo provando haver ele cometido violncia ou dolo. Indaga a doutrina sobre a
possibilidade de ampliar este rol de vcios, concluindo, todavia, pela sua taxatividade,
privilegiando-se a interpretao restritiva dos comportamentos expressamente
reprovados pelo dispositivo.
Sendo omissa a quitao, sero imputadas as regas da imputao legal.
Fazendo a interpretao conjunta dos arts. 354 e 355, podemos estabelecer a seguinte
ordem preferencial:
a) prioridade para os juros vencidos, em detrimento do capital (lembre-se que se
presumem pagos os juros quando se d quitao referente ao capital, sem
reservas (art. 232, CC);
b) prioridade para as lquidas e vencidas anteriormente, em detrimento das mais
recentes;
c) prioridade para as mais onerosas, em detrimento das menos vultosas, se vencidas
e lquidas ao mesmo tempo.
mngua de soluo legal, se todas as dvidas forem exatamente da mesma
natureza, vencimento e valor, entende-se o pagamento feito por conta de todas em
devida proporo. Tal regra, constante do Cdigo Comercial, era utilizada
analogicamente e embora tenha sido revogada, a doutrina tem sugerido a sua aplicao.
4. Dao em pagamento (datio in solutum)
Consiste na realizao de uma prestao diferente da que devida, com o fim
de, mediante acordo do credor, extinguir imediatamente a obrigao.
Trata-se, pois, de forma de extino obrigacional, disciplinada pelos arts. 356 a
359, por fora da qual o credor consente em receber prestao diversa da que fora
inicialmente pactuada. O art. 356 no mais excepciona as obrigaes pecunirias.
Mesmo assim, a restrio remanesce quanto substituio do objeto originrio por
pecnia, medida que o pagamento em dinheiro importa na prpria indenizao pela
perda da coisa, servindo como ressarcimento e no como dao.
Vale registrar, todavia, que a dao em pagamento no se confunde com a
pluralidade de prestaes existente nas obrigaes alternativas, haja vista que, nestas, a
diversidade de prestaes est prevista no prprio ttulo da obrigao. Da mesma forma,
no idntica s obrigaes facultativas, porque aqui tambm existe prvia estipulao
negocial da prestao subsidiria. Aparta-se tambm a dao da novao. Na dao, a
entrega da prestao supletiva objetiva a liberao de um crdito em carter imediato,

enquanto na novao, as partes constituiro uma nova obrigao para extinguir a

anterior. a entrega de uma coisa por outra, e no a substituio de uma obrigao por
outra. Se a dao modo indireto de pagamento, a novao modo de extino da
obrigao sem pagamento.
Em certas situaes especiais, a dao vedada pelo ordenamento, por se
travestir em clusula comissria. A teor do art. 1428 do CC, nula a clusula que
autoriza o credor pignoratcio, anticrtico ou hipotecrio a ficar com o objeto da
garantia, se a dvida no for paga no vencimento. Por tais razes, o art. 1422 do CC
particulariza a excusso judicial da coisa (ou extrajudicial na alienao fiduciria),
como forma de o credor recuperar o valor do emprstimo, em caso de inadimplncia.
Requisitos: a) a existncia de uma dvida vencida; b) o consentimento do
credor; c) a entrega de coisa diversa da devida; d) o nimo de solver.
preciso ainda que o bem seja adotado de existncia atual, pois se a
prestao versar sobre coisa de existncia futura, ou se for um compromisso de
entregar coisa no futuro, implicar a criao de uma obrigao, sem carter de
pagamento, e ter como efeito ou a realizao de uma novao, se a primitiva obligatio
ficar extinta, ou em uma obrigao paralela, se aquela subsistir at a execuo da nova.
O artigo 357 do CC estabelece que Determinado o preo da coisa dada em
pagamento, as relaes entre as partes regular-se-o pelas normas do contrato de
compra e venda. Mas veja que h apenas equiparao, e no identidade, entre as duas
figuras, que so distintas por pelo menos trs ordens de razo: a) na compra e venda
no cabe, em linha de princpio, a repetio do indbito, cabvel na dao em
pagamento quando ausente a causa debendi; b) o prprio objetivo, ou finalidade da
dao em soluta a soluo da dvida, o desate da relao; e, por fim, c)a dao exige,
como pressuposto, a entrega, constituindo negcio jurdico real.
Ainda, nos termos do artigo 358, regula-se como se fosse cesso a dao de
ttulo de crdito. Significa dizer que o pagamento, salvo conveno em contrrio, ocorre
pro soluto, tal como preconizam os artigos 295 e 296 do CC, que prevem a
responsabilidade do cedente apenas pela existncia do crdito e no pela solvncia do
devedor do ttulo (salvo estipulao em contrrio).
Evico da coisa dada em pagamento. Neste caso, se o credor for evicto da
coisa recebida em pagamento, a obrigao primitiva ser restabelecida com todas as
suas garantias, ficando sem efeito a quitao dada ao devedor (efeito repristinatrio da
evico da coisa dada em pagamento). Apenas devero ser ressalvados os direitos de
terceiros de boa-f, a exemplo do que ocorreria se a prestao originria fosse a entrega
de um veculo, e este j estivesse alienado a terceiro. Ressalvada, portanto, a boa-f de
terceiros, possvel ainda se enunciar a regra de que a invalidade da dao em
pagamento importar sempre no restabelecimento da obrigao primitiva, perdendo
efeito a quitao dada.
Datio pro solvendo. No h que se confundir a dao em pagamento com
outra figura, a denominada dao pro solvendo, cujo fim precpuo no solver
imediatamente a obrigao, mas sim facilitar o seu cumprimento. Ocorre na dao de
um crdito sem extino da dvida originria, que, ao contrrio, conservada, suspensa
ou enfraquecida. Havendo datio pro sovendo, a dvida primitiva s se extingue ao ser
paga a nova. Ex: cheque dado em pagamento de uma duplicata.
5. Novao.

 a constituio de uma obrigao nova, em substituio de outra que fica

extinta. Seu principal efeito a extino da dvida primitiva, com todos os acessrios e
garantias, sempre que no houver estipulao em contrrio. Tinha grande prestgio no
Direito Romano, pois dentre eles vigia a regra da intransmissibilidade das obrigaes.
Com a novao, o devedor exonera-se sem cumprir a obrigao, enquanto o credor
adquire um novo crdito, em substituio ao antigo. modo extintivo no satisfatrio.
O que se deve salientar que toda novao tem natureza jurdica negocial. Ou seja, por
princpio, nunca poder ser imposta por lei. Nesse sentido, podemos afirmar no existir,
em regra, novao legal.
Requisitos.
a) Consentimento: para que seja vlido, reclama-se no s a capacidade genrica, como
a especfica para o ato;
b) Existncia da antiga obrigao: inclusive, se a obrigao for nula ou estiver extinta,
no pode ser novada. A anulvel, contudo, pode ser confirmada pela novao. Nada
impede a novao de uma obrigao natural por outra que no o seja (obrigao civil) e
vice-versa;
c)A criao de uma nova obrigao vlida, substancialmente diversa da primeira:
preciso que haja diversidade substancial entre a obrigao antiga e a nova. Em outras
palavras, o contedo da obrigao h que ter sofrido modificao substancial, mesmo
que o objeto da prestao no haja sido alterado (se houver alterao de partes, por
exemplo, poder ser reconhecida a diversidade substancial necessria para se
caracterizar a novao, mesmo que o objeto da obrigao permanea o mesmo). Alis,
simples modificaes setoriais de um contrato no traduzem novao. Assim, quando a
instituio financeira apenas concede o parcelamento da dvida, aumenta o prazo para
pagamento, ou recalcula a taxa de juros aplicada, no necessariamente estar realizando
uma novao;
d) nimo de novar: em no havendo a inteno de novar, a nova obrigao tem o mero
efeito de confirmar ou reforar a primeira. Quer isso dizer que nunca se presume a
novao. O nimo de novar verifica-se na declarao das partes, ou resulta de modo
inequvoco de obrigaes incompatveis. No nova o terceiro que intervm e assume o
dbito, refora o vnculo ou pactua garantia real, sem liberao do antigo devedor.
Finalmente, a novao, para ser vlida, exige a observncia dos pressupostos
legais de validade do negcio jurdico.
Espcies. A novao pode ser: objetiva (real), subjetiva e mista:
a) A objetiva ocorre quando o devedor contrai com o credor nova dvida, para extinguir
e substituir a primeira (art. 360, I). No se deve confundir a novao objetiva com a
dao em pagamento. Nesta, a obrigao originria permanece a mesma, apenas
havendo uma modificao do seu objeto, com a devida anuncia do credor.
Diferentemente, na novao objetiva, a primeira obrigao quitada e substituda pela
nova. Em reforo, havendo evico da coisa dada, a prestao primitiva, no caso da
novao, no revive. A dao, por sua vez, no gera a extino dos acessrios e, no caso
de perda da coisa dada, retornar a prestao primitiva.
Cabe destacar que o Superior Tribunal de Justia tem analisado ultimamente o
instituto da novao com vistas ao princpio da funo social dos contratos e das
obrigaes, o que pode ser evidenciado pelo teor da Smula 286 do referido Tribunal, a
qual dispe que a renegociao de contrato bancrio ou a confisso da dvida no

impede a possibilidade de discusso sobre eventuais ilegalidades dos contratos

anteriores. Visando esclarecer, transcrevemos uma ementa de julgado que gerou a
edio do entendimento sumular no ano de 2004:
Negcios bancrios Reviso. Na ao revisional de negcios bancrios,
pode-se discutir a respeito de contratos anteriores, que tenham sido objeto de
novao. Recurso especial no conhecido (STJ, Resp 332832/RS; Resp
2001/0086405-2, Relator: Ministro Asfor Rocha, Segunda Seo de Direito
Privado, Data de Julgamento: 28.05.2003, DJ 23.02.2003)
b) A subjetiva pode ocorrer em trs hipteses:
(1) passiva: quando um novo devedor sucede ao antigo, ficando este quite com o credor
(art. 360, II). Poder ocorrer de dois modos: por expromisso e por delegao. No
primeiro caso, a substituio do devedor se d independentemente do seu
consentimento, por simples ato de vontade do credor, que o afasta, fazendo-o substituir
por um novo devedor. Se no resultar clara a inteno do expromitente em substituir o
devedor e do credor em fazer novao, ocorrer adpromisso, isto , acrscimo de nova
responsabilidade, aderente primitiva, atento regra de que a novao no se presume.
Na delegao, o devedor participa do ato novatrio, indicando terceira pessoa que
assumir o dbito, com a devida aquiescncia do credor. No h que se confundir a
novao subjetiva passiva principalmente por delegao com a mera cesso de
dbito, uma vez que neste caso o novo devedor assume a dvida, permanecendo o
mesmo vnculo obrigacional.
Fundamental esclarecer que, na novao subjetiva, no basta a alterao dos
personagens da relao jurdica. Deve haver simultnea alterao da prpria relao
obrigacional. A novao em qualquer de suas modalidades, sempre exigir a criao de
uma nova relao obrigacional e extino da originria.
Ainda sobre a novao subjetiva passiva, estabelece o artigo 363 do CC que
Se o novo devedor for insolvente, no tem o credor, que o aceitou, ao regressiva
contra o primeiro, salvo se este obteve por m-f a substituio. V-se que a referida
m-f no se presume, cabendo o nus da prova ao credor prejudicado e podendo o
devedor original, ao ser demandado, fazer prova de que informou o credor quanto
insolvncia, ou que, independentemente disso, o demandante tinha pleno e inequvoco
conhecimento daquele estado ao realizar a novao, ou ainda que ele prprio,
demandado, nada sabia acerca da insolvncia. Ressalte-se que entende a doutrina que a
ao regressiva referida no dispositivo a prpria ao da antiga dvida, j que
inocorrendo boa-f do primeiro obrigado, subsiste a dvida original.
No CC/02 surgiu instituto muito prximo novao subjetiva por delegao.
Com efeito, ao tratar do novel modelo da assuno de dvida, assim preconiza o
legislador: facultado ao terceiro assumir a obrigao do devedor, com consentimento
expresso do credor, ficando exonerado o devedor primitivo, salvo se aquele, ao tempo
da assuno, era insolvente e o credor o ignorava (art. 299).
(2) ativa: quando, em virtude de obrigao nova, outro credor substitudo ao antigo,
ficando o devedor quite com este (no h cesso de crdito porque nesta no se d a
extino da obrigao).
(3) mista ou complexa: verifica-se quando ambos os sujeitos da relao obrigacional
so substitudos, em uma incidncia simultnea dos incisos II e III do art. 360.
c)A Mista ocorre quando se opera alterao de sujeito e objeto da relao obrigacional.

Efeitos da novao:
1)

O principal efeito o liberatrio, ou seja, a extino da primitiva obrigao,

por meio de outra, criada para substitu-la;

2)

Extingue os acessrios e as garantias da dvida, a no ser que haja

aquiescncia do terceiro fiador ou proprietrio dos bens dados em garantia (Smula 214
do STJ: o fiador na locao no responde por obrigaes resultantes de aditamento ao
qual no anuiu); Importa exonerao do fiador a novao feita sem seu consenso como
devedor principal (art. 366)

3)

Se a obrigao solidria, a novao concluda entre o credor e um dos

devedores exonera os demais, subsistindo as preferncias e garantias do crdito novado
somente sobre os bens do devedor que contrai a nova;

4)

Se a solidariedade for ativa, extingue-se a dvida perante os demais credores,

devendo estes se entender com o credor operante;

5)

Se ela for indivisvel, pela impossibilidade da prestao parcial, a novao

acaba beneficiando os demais devedores;

6)

No caso de novao objetiva, o perecimento do objeto no d ao credor o

direito de perseguir o da antiga;

7)

A anulabilidade oponvel antiga obrigao no cabe aps a novao (na

verdade, um dos principais prstimos da novao justamente confirmar obrigaes
anulveis).
6. Compensao.
uma forma de extino das obrigaes, quando duas pessoas forem,
reciprocamente, credoras e devedoras.
Espcies: a) legal; b) convencional; c) judicial (exemplo: art. 21 do CPC).
a) Compensao legal: aquele que decorre de lei e independe de conveno
entre os sujeitos da relao obrigacional, operando-se mesmo que uma das partes no
queira a extino das dvidas. Para que ocorra a compensao legal, necessrio que
sejam preenchidos os seguintes requisitos:
1. Dualidade de obrigaes entre as mesmas partes: Exceo: art. 371 do CC (o fiador
pode compensar sua dvida com a de seu credor ao afianado);
2. Fungibilidade das prestaes: mas no basta que sejam do mesmo gnero,
necessria, ainda, a identidade de espcie e qualidade, de modo que possam substituir-se
uma outra (fungibilidade entre si). Como exemplo, a jurisprudncia j manifestou-se
no sentido da impossibilidade de compensar os crditos de indenizao (pensionamento)
decorrente do acidente de trnsito com o que a vtima h de perceber em razo de sua
vinculao a sistema previdencirio ou securitrio (STJ, RESp 61.303, Rel. Nilson
Naves, DJ 04.09.00) e do saldo em conta corrente bancria com crditos da instituio
financeira (STJ, Resp 192.195, Min. Ari Pargendler, 13.05.02). Controverte-se acerca da
possibilidade de compensao de obrigaes de fazer fungveis: prevalece a tese da
negativa (CC fala em compensao de coisas).
3. Exigibilidade, vencimento e liquidez de ambos os crditos: No comporta
compensao a obrigao natural, seja em confronto com outra idntica, seja com uma
civil. Destaque-se que no obstam a compensao os prazos de favor, eis que se trata de
mera liberalidade. Quanto dvida prescrita, possvel admitir-se compensao desde

que antes do escoamento do prazo prescricional os dbitos tenham coexistido, mesmo

porque no regime do Cdigo Civil, a compensao opera-se ipso iure. Se as obrigaes
tiverem por objeto prestao de coisas incertas, somente sero compensveis se a
escolha competir aos dois devedores.
Conforme acima mencionado, o CC manteve-se, como o CC de 1916, vinculado
ao sistema francs, em que a compensao opera-se ipso iure, dispensando qualquer
declarao da parte. Ope-se, assim, ao sistema alemo, no qual a compensao se
afigura como um direito potestativo, fazendo-se necessria a manifestao de vontade
de um dos credores-devedores, com a declarao de compensao.
Entretanto, embora se efetue automaticamente, no pode o juiz pronunciar a
compensao de ofcio, j que serve ao interesse das partes, podendo ser renunciada ou
afastada por acordo de vontades. Tal caracterstica leva parte abalizada da doutrina a
entender que o sistema brasileiro configura espcie de meio-termo entre o sistema
alemo e o francs (Pontes de Miranda, Judith Martins-Costa).
A compensao legal retroage data em que a situao de fato se configurou,
ainda que s alegada ou pretendida depois, pois tem eficcia ex tunc. O efeito retroativo
repercute nos acessrios da obrigao, pois os juros, a multa convencional e as garantias
cessam a partir do momento da coexistncia das dvidas.
b) Compensao convencional: tem origem no poder de livre disposio das
partes sobre seus crditos e pode ocorrer mesmo no estando presentes os requisitos
necessrios para a configurao da compensao legal.
c) Compensao judicial: A natureza desta modalidade de compensao a que
mais causa controvrsia doutrinria. Alguns a incluem como espcie de compensao
legal, j que a distino seria apenas que a mesma pronunciada pelo Poder Judicirio.
Outros sequer admitem-na como modalidade autnoma.
No entanto, a peculiaridade da compensao judicial no reside na circunstncia
de ser verificada em juzo, j que a legal e a convencional tambm podem s-lo,
limitando-se a sentena a declarar o preenchimento dos requisitos na conformidade do
estabelecido na lei. Na verdade, caracteriza-se por ser uma deciso constitutiva, onde o
juiz, embora originariamente ausente a liquidez, acerta que o crdito pronta e
facilmente liquidvel.
Regras aplicveis compensao:
-

No pode o afianado compensar com o seu credor o que este deva ao fiador,
mas este tem o direito de compensar o seu dbito com aquilo que o credor deva
ao afianado (art. 371). Interessante verificar que o comando legal em questo
no adota a teoria dualista da obrigao, j que prev que o fiador tem uma
dvida com o credor. Entretanto, conforme visto no item 1 supra, pela tese
dualista o fiador apenas assume uma responsabilidade em relao ao credor, sem
ter contrado a dvida (responsabilidade sem dvida).

Nas obrigaes solidrias, o devedor pode compensar com o credor o que este
deve ao seu coobrigado, mas somente pode invocar esta extino at o
equivalente de parte deste na dvida comum. Embora essa regra no tenha sido
repetida no CC/02, entende-se que pode ainda ser invocada por aplicao do
instituto da solidariedade e da vedao do enriquecimento indevido.

O local de vencimento no influi sobre a compensao mas se forem em locais

diferentes, devem-se deduzir as despesas necessrias operao.

Possvel renncia de um dos devedores compensao, que deve ser prvia.

Alis, lcito aos interessados ajustarem compensao fora dos requisitos legais,
operando a extino recproca de obrigaes ilquidas, por exemplo,
(compensao convencional espcie de transao).

O art. 337 dispe que a diferena de causa no impede a compensao, com

exceo das situaes descritas nos seus incisos de I a III. Assim, so hipteses de
impossibilidade de compensao:
(a) provenientes de esbulho, furto ou roubo;
(b) se uma delas originar-se de comodato, depsito (exceto o depsito irregular) ou
alimentos. O comodato e o depsito obstam a compensao por serem objeto de
contratos com corpo certo e determinado, inexistindo, a fungibilidade entre si;
(c) se uma delas for de coisa no suscetvel de penhora;
(d) em relao s dvidas fiscais e parafiscais, a compensao passaria a ser regida
pelo disposto no CC. Entretanto, revogado o art. 374, restaura-se o regime do
CC/1916, pelo qual a compensao, em matria tributria, poderia ser ressalvada
pelas Administraes Federal, Estadual e Municipal, com base em legislao
especial. De qualquer jeito, ressalve-se a legislao especial que permite a
compensao convencional entre o contribuinte e a Fazenda Pblica (Leis 9.430/96
e Decreto 2.138/97), tambm chamada compensao administrativa, para aqueles
casos em que no seja possvel a compensao legal. (Enunciado n. 19 da I Jornada
de Direito Civil: a matria da compensao no que concerne s dvidas fiscais e
parafiscais de Estados, do Distrito Federal e de Municpios no regida pelo art.
374 do Cdigo Civil);
(e) se a compensao se fizer em prejuzo de direitos de terceiro ex: incidncia de
penhora sobre o crdito, torna-o incompensvel.
-

Havendo pluralidade de dbitos compensveis, aplicam-se as regras da

imputao em pagamento. Assim sendo, a impugnao caber: 1) ao devedor; 2)
ao credor; 3) lei imputao legal (pela ordem: juros, dvida que venceu em
primeiro lugar, divisa mais onerosa, imputao proporcional).

Por ser legal a compensao, no h cogitar da capacidade das partes.

Embora opere ipso iure, como lcito ao devedor renunciar compensao, ele
dever op-la em juzo (no conhecvel de ofcio) atravs da exceptio
compensationes. Como opera ipso iure, a sentena que a reconhece opera efeitos
ex tunc.

H duas importantes instituies mercantis fundadas no princpio da

compensao: a conta corrente e as cmaras de compensao.

7. Confuso
Ocorre quando as figuras do devedor e do credor se renem na mesma pessoa,
extinguido-se, conseqentemente, a relao obrigacional. Pode derivar de sucesso
mortis causa ou ato inter vivos.
-

Pode ser total ou parcial;

A confuso imprpria se opera quando se renem na mesma pessoa as

condies de garante e de sujeito (ativo ou passivo);

Requisitos: (a) unidade da relao obrigacional; (b) reunio, na mesma pessoa,

das qualidades de credor e devedor; (c) ausncia de separao de patrimnios.

Este ltimo requisito quer significar que no haja, na mesma pessoa, a diviso
entre o patrimnio comum, que a garantia geral dos credores, e os ditos
patrimnios especiais, cuja separao afetada origem dos bens que os
compem (por exemplo, os bens excludos da comunho) ou os fins que devem
desempenhar (o bem de famlia, por exemplo). Se o crdito e o dbito, ainda que
atinentes mesma pessoa, esto posicionados em patrimnios distintos, no h
confuso;
-

Se ocorrer a confuso na pessoa do devedor ou credor solidrio, a obrigao

extingue-se at a concorrncia de sua parte no dbito ou crdito, subsistindo a
solidariedade quanto aos demais, pelo remanescente;

Se o fato gerador da confuso se invalida, ela cessa e a obrigao restaura-se

retroativamente, com todas as suas conseqncias, inclusive as garantias. Mas as
garantias reais e os direitos de terceiros adquiridos durante a confuso devem ser
respeitados (art. 384). Assim, se, por exemplo, a restaurao da garantia
hipotecria defronta uma nova inscrio, realizada aps aquela extino, no ter
sobre ela prioridade, pois que perde o grau de que anteriormente gozava (Caio
Mrio da Silva Pereira);

Ressalte-se, por oportuno, que em relao a certos crditos, a confuso no

opera a sua extino, tal como os ttulos ao portador, que no desaparecem por
terem regressado ao poder se seu emitente, que poder ainda transferi-los a
terceiros novamente.

8. Remisso.
a demisso de um direito creditrio, feita pelo credor, com o intuito de
extinguir a obrigao, mediante o consentimento expresso ou tcito do devedor (Serpa
Lopes). Cuida-se a remisso de uma espcie de gnero de renncia, sendo que a
primeira pode incidir sobre determinados direitos pessoais e ato unilateral, enquanto a
segunda s diz respeito a direitos creditrios e ato bilateral.
Ocorre a remisso de uma dvida quando o credor libera o devedor, no todo ou
em parte, sem receber pagamento. A remisso o ato ou efeito de remitir, perdoar uma
dvida. No se confunde com remio, ato ou efeito de remir, resgatar, que instituto de
direito processual.
Seus requisitos so: a) nimo de perdoar; b) agente capaz para alienar
gratuitamente, alm da legitimao para dispor do crdito; c) aceitao do perdo;
-

A remisso somente pode operar-se inter partes, no sendo esta admitida em

prejuzo de terceiros;

A remisso distingue-se da doao, eis que nesta o doador transfere bens de seu
patrimnio para o donatrio. tpico contrato de natureza gratuita e unilateral;

O perdo pode ser expresso ou tcito, quando decorre de uma atitude do credor
incompatvel com a conservao de sua qualidade creditria. No se presume
fora dos casos admitidos em lei, nem a inatividade do credor permite induzi-lo.
Um exemplo a entrega voluntria do ttulo da obrigao quando por escrito
particular (mas lembre-se que, nos termos do artigo 324 do CC, a entrega de
ttulo de crdito faz presumir o pagamento no remisso -, tratando o artigo
386 de instrumentos particulares ou contratos que traduzem dvidas). Atente-se
que esta presuno relativa, podendo o credor provar a ausncia de animus em

remitir a dvida. Outro caso a remisso da garantia que se presume com a

entrega do objeto empenhado (a dvida remanesce, ficando quirografria).
-

A remisso apenas ter o carter de negcio jurdico unilateral quando efetuada

em testamento, assemelhando-se a um verdadeiro legado em prol do devedor;

A remisso pode ser revogada unilateralmente, desde que no tenha ainda gerado
um direito contrrio.

O perdo no pode ser acompanhado de prestao do devedor, caso contrrio

haver, conforme o caso, dao em pagamento, transao ou mesmo novao, se
modificado o objeto (mas pode ser condicionado ou a termo).

Somente as obrigaes patrimoniais de carter privado comportam perdo.

O perdo concedido ao devedor principal extingue a obrigao dos fiadores e

liberta as garantias reais.

Se forem vrios os devedores, a remisso concedida a um deles extingue a

obrigao na parte que lhe corresponde. Sendo indivisvel, os demais credores
somente podero exigir a prestao com desconto da parte relativa ao remitente.

6. INADIMPLEMENTO DAS OBRIGAES. 4

A obrigao - entendida como a relao jurdica patrimonial que vincula o
credor ao devedor - um liame economicamente funcional, por meio do qual se efetiva
a circulao de bens e direitos no comrcio jurdico. De tal forma, dada a sua dinmica
essencial, a relao obrigacional obedece a um ciclo que se encerra com a sua extino,
que se d, geralmente, por meio do pagamento. O modo natural de extino dos
vnculos obrigacionais o pagamento; esta a regra. O inadimplemento a exceo.
O inadimplemento de uma obrigao pode se dar de trs formas principais, que
so o inadimplemento absoluto, a mora (inadimplemento relativo) e a violao positiva
do contrato.
Ocorre o inadimplemento absoluto quando a obrigao deixa definitivamente
de ser cumprida pelo devedor, no mais podendo s-lo com utilidade pelo credor. A
mora, por sua vez, constitui hiptese de no-cumprimento da obrigao na forma, lugar
ou tempo devidos, mas ainda sendo possvel o seu cumprimento. Para Venosa, no
pelo prisma da possibilidade do cumprimento da obrigao que se distingue mora de
inadimplemento absoluto, mas sob o aspecto da utilidade para o credor, de acordo com
critrio a ser aferido em cada caso, de modo quase objetivo. Se ainda existe utilidade
para o credor, existe a possibilidade de ser cumprida a obrigao; podem ser elididos os
efeitos da mora. No havendo essa possibilidade, restar ao credor recorrer ao pedido de
indenizao por perdas e danos.
Cabe citar, neste ponto, a teoria do adimplemento substancial da obrigao,
que veda ao credor o exerccio do direito de resciso do contrato, ainda quando a norma
contratual ou legal a preveja, se a prestao pactuada foi substancialmente satisfeita
pelo devedor. Referida teoria tem por fundamento o princpio da boa-f, na esteira de
sua funo de limitar o exerccio de direitos subjetivos, eis que a substancialidade do
adimplemento, apurada conforme as circunstncias, e em vista da finalidade econmicosocial do contrato em exame, garante a manuteno do equilbrio entre as prestaes
4 Ateno: este texto tem como base os captulos XXI a XXIII do livro Novo Curso de Direito Civil, de PABLO STOLZE GAGLIANO e RODOLFO
PAMPLONA FILHO, Saraiva, 2003, v. 2 (Obrigaes); e a obra Direito civil: direito das obrigaes: parte geral, volume 5, de CARLOS ROBERTO
GONALVES, Saraiva, 2004.

correspectivas, no chegando o descumprimento parcial a abalar o sinalagma (Teresa

Negreiros). Tam teoria tem sido prestigiada nos nossos tribunais, seno vejamos o
seguinte aresto do Superior Tribunal de Justia: Alienao Fiduciria. Busca e
Apreenso. Falta da ltima prestao. Adimplemento substancial. O cumprimento do
contrato de financiamento, com a falta apenas da ltima prestao, no autoriza o credor
a lanar mo da ao de busca e apreenso, em lugar da cobrana da parcela faltante. O
adimplemento substancial do contrato pelo devedor no autoriza ao credor a propositura
de ao para extino do contrato, salvo se demonstrada a perda do interesse na
continuidade da execuo, que no o caso. (...) Recurso no conhecido (Resp 41.597,
Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, DJ 02.04.2001)
J se fala, outrossim, em uma terceira modalidade de descumprimento
das obrigaes, chamada de violao positiva do contrato ou do crdito, a
qual consiste no cumprimento inadequado da obrigao. Em geral consideramse hipteses de quebra positiva do contrato os casos de cumprimento
defeituoso da prestao, de violao dos deveres laterais ou anexos e os de
inadimplemento antecipado. Exemplo do primeiro caso o do criador que
adquire rao para alimentao de seus animais, que embora entregue no
prazo estipulado, se encontrava imprpria para o uso, acarretando a morte de
diversas reses. Exemplo de descumprimento de um dever acessrio de
conduta o pintor que se obriga a pintar a casa e o faz, mas quebra diversos
objetos que se encontravam na mesma. Por fim, pode-se falar em
inadimplemento antecipado da obrigao quando o devedor declara que no
pode ou no quer adimplir, ou quando nada aparelhou com destino ao
cumprimento da obrigao, tornando certo o inadimplemento.
Feita uma breve anlise acerca das formas que pode ocorrer o inadimplemento
das obrigaes, passemos ao estudo dos regramentos bsicos quanto ao inadimplemento
absoluto e mora.
6.1. Inadimplemento absoluto das obrigaes
Pode ocorrer que a obrigao no seja cumprida em razo de atuao culposa ou
de fato no imputvel ao devedor. Se o descumprimento decorreu de desdia,
negligncia ou, mais gravemente, por dolo do devedor, estaremos diante de uma
situao de inadimplemento culposo no cumprimento da obrigao, que determinar o
conseqente dever de indenizar a parte prejudicada. Por outro lado, se a inexecuo
obrigacional derivou de fato no imputvel ao devedor, enquadrvel na categoria de
caso fortuito ou fora maior, configurar-se- o inadimplemento fortuito da obrigao,
sem conseqncias indenizatrias para qualquer das partes.
Em algumas situaes, todavia, a prpria lei admite que a ocorrncia de evento
fortuito no exclui a obrigao de indenizar. Uma delas, analisada logo abaixo, ocorre
quando a prpria parte assume a responsabilidade de responder pelos prejuzos, mesmo
tendo havido caso fortuito ou fora maior (art. 393 do CC). Tambm em caso de mora
dever o devedor responsabilizar-se nos mesmos termos (art. 399 do CC), a no ser que
prove ausncia de culpa ou que a perda ocorreria mesmo no havendo o atraso.
Obviamente, o inadimplemento no se opera com os mesmos matizes sempre,
variando de acordo com a natureza da prestao descumprida. Assim, nas obrigaes de
dar, opera-se o descumprimento quando o devedor recusa a entrega, devoluo ou
restituio da coisa. Nas obrigaes de fazer, quando deixa de cumprir a atividade
devida. Finalmente, quanto s obrigaes negativas, a prpria lei dispe que o devedor
havido por inadimplente desde o dia em que executou o ato de que se devia abster

(art. 390 do CC). o caso do sujeito que, obrigando-se a no levantar o muro, realiza a
construo, tomando-se inadimplente a partir da data em que realizou a obra. Nessa
ltima hiptese (obrigaes negativas), deve-se observar que o legislador de 2002 optou
corretamente por inserir a referida norma no captulo dedicado s disposies gerais do
Ttulo IV (Do Inadimplemento das Obrigaes), e no no captulo especfico sobre a
mora, como fazia a legislao revogada.
I. O inadimplemento culposo da obrigao. Conforme mencionado, o
desfecho normalmente esperado de uma obrigao d-se por meio de seu adimplemento
(cumprimento) voluntrio. Entretanto, pode ocorrer que a obrigao se frustre por culpa
do devedor, que deixa de realizar a prestao pactuada, impondo-se-lhe o dever de
indenizar a parte prejudicada. Nesse sentido o art. 389 do CC dispe, expressamente,
que No cumprida a obrigao, responde o devedor por perdas e danos, mais juros e
atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, e
honorrios de advogado.
Esta regra legal, se comparada com a anterior (art. 1.056 do CC-16), encontrase, sem dvida, mais afinada com a nossa realidade econmica, por fazer expressa
meno a ndices de atualizao monetria, parmetros que eram desconhecidos pela
Lei Codificada anterior. Lembre-se, nesse ponto, que o Cdigo de Bevilqua fora
elaborado em perodo de economia estvel e rudimentar, ps-escravocrata.
De qualquer maneira, reputamos desnecessria e anacrnica a referncia a
honorrios de advogado no contedo normativo, por se tratar de obrigao cuja
exigibilidade encontra supedneo na prpria legislao processual civil. Ademais, no
caso concreto, poder no ter havido despesa com advogado a justificar o pleito
indenizatrio, como ocorre, com freqncia, no processo trabalhista, em que facultado
o jus postulandi pessoal das partes, na forma do art. 791 da CLT.
O inadimplemento tratado pela norma do art. 389 o denominado absoluto, ou
seja, aquele que impossibilita, total ou parcialmente, o credor de receber a prestao
devida (ex.: a destruio do cereal que seria entregue pelo devedor), convertendo-se a
obrigao principal, na falta de tutela jurdica especfica, em obrigao de indenizar5. O
referido art. 389 do CC visto pela doutrina como a base legal da responsabilidade civil
contratual, sendo que a responsabilidade civil extracontratual ou aquiliana repousaria no
art. 927 do CC. de se salientar, contudo, que muito embora a expresso
responsabilidade contratual se tenha estabelecido com sucesso, no necessrio que a
obrigao cujo descumprimento lhe d azo tenha por fonte precisamente um contrato,
podendo ela residir em outro negcio jurdico, do qual decorram obrigaes.
Quem infringe dever jurdico lato sensu fica obrigado a reparar o dano causado. Esse
dever passvel de violao pode ter, assim, como fonte, tanto uma obrigao imposta
por um dever geral do direito ou pela prpria lei quanto por um negcio jurdico

5 A velha frmula das perdas e danos no deve ser remdio para tudo. Alis, a falta de concretude das normas jurdicas no Brasil, aliada ao
infindvel nmero de recursos e instrumentos protelatrios albergados pelas leis processuais brasileiras, alm de incrementar o descrdito do
Poder Judicirio, incentiva alguns devedores a descumprir a prestao convencionada, preferindo optar pelas perdas e danos. Esse tipo de
comportamento difundiu-se entre especuladores do mercado imobilirio, que, diante da supervalorizao do imvel, que prometeram alienar ao
promitente-comprador, em um compromisso irretratvel e totalmente quitado, optavam por indenizar a parte adversa, cientes de que poderiam
vender o imvel por valor muito superior indenizao paga. Isso se no preferissem o litgio judicial, por confiarem na morosidade oxigenada
pela lei brasileira. Essa situao s fora solucionada com a edio do Decreto-Lei 58/1937, que permitiu, para as promessas irretratveis de
compra e venda registradas, integralmente quitadas, em caso de recusa da outorga da escritura pelo promitente-vendedor, a adjudicao
compulsria do bem, por meio de ao especfica. A moderna legislao processual civil seguiu a mesma tendncia, qual seja, no dimensionar
exageradamente as perdas e danos, quando existirem meios especficos e mais satisfatrios de tutela, permitindo a execuo especfica mesmo
no caso de a promessa no estar registrada.

preexistente. O primeiro caso caracteriza a responsabilidade civil aquiliana 6, enquanto o

segundo, a responsabilidade civil contratual. E quais as diferenas bsicas entre essas
duas formas de responsabilizao?
Trs elementos diferenciadores podem ser destacados, a saber, a necessria
preexistncia de uma relao jurdica entre lesionado e lesionante; o nus da prova
quanto culpa; e a diferena quanto capacidade 7. Com efeito, para caracterizar a
responsabilidade civil contratual, faz-se mister que a vtima e o autor do dano j tenham
se aproximado anteriormente e se vinculado para o cumprimento de uma ou mais
prestaes, sendo a culpa contratual a violao de um dever de adimplir, que constitui
justamente o objeto do negcio jurdico, ao passo que, na culpa aquiliana, viola-se um
dever necessariamente negativo, ou seja, a obrigao de no causar dano a ningum.
Justamente por tal circunstncia que, na responsabilidade civil aquiliana, a culpa deve
ser sempre provada pela vtima, enquanto, na responsabilidade contratual, ela , em
regra, presumida8, invertendo-se o nus da prova, cabendo vtima comprovar, apenas,
que a obrigao no foi cumprida, restando ao devedor o nus probandi, por exemplo,
de que no agiu com culpa ou que ocorreu alguma causa excludente do elo de
causalidade.
Corno observa SRGIO CAVALIERI FILHO, essa presuno de culpa no resulta do
simples fato de estarmos em sede de responsabilidade contratual. O que decisivo o
tipo de obrigao assumida no contrato. Se o contratante assumiu a obrigao de
alcanar um determinado resultado e no conseguiu, haver culpa presumida, ou, em
alguns casos, at responsabilidade objetiva; se a obrigao assumida no contrato foi de
meio, a responsabilidade, embora contratual, ser fundada na culpa provada9.
Por fim, vale destacar que, em termos de capacidade, o menor s se vincula
contratualmente quando pbere (entre 16 e 18 anos) e assistido por seu representante
legal - e, excepcionalmente, se maliciosamente declarou-se maior (art. 180 do CC) -,
somente devendo ser responsabilizado nesses casos. J na responsabilidade civil
aquiliana, o incapaz responde pelos prejuzos que causar, se as pessoas por ele
responsveis no tiverem obrigao de faz-lo ou no dispuserem de meios suficientes
(art. 928 do CC).
II. Inadimplemento fortuito das obrigaes. O descumprimento da obrigao
tambm pode decorrer de fato no imputvel ao devedor. Diz-se, nesse caso, ter havido
inadimplemento fortuito da obrigao, ou seja, no resultante de atuao dolosa ou
culposa do devedor, que, por isso, no estar obrigado a indenizar.
6 Onde se realiza a maior revoluo nos conceitos jus-romansticos em termos de responsabilidade civil com a Lex Aquilia, de data incerta,
mas que se prende aos tempos da Repblica. To grande revoluo que a ela se prende a denominao de aquiliana para designar-se a
responsabilidade extracontratual em oposio contratual. Foi um marco to acentuado, que a ela se atribui a origem do elemento culpa, como
fundamental na reparao do dano (Caio Mrio da Silva Pereira, Responsabilidade Civil, 9. ed., Rio de Janeiro: Forense, 2001, p. 3).

7 Srgio Cavalieri Filho, Programa de Responsabilidade Civil, 2. ed., 3. tir., So Paulo: Malheiros Ed., 2000, p. 197-9.
8 Como regra especial, registre-se a previso do art. 392 do CC, pela qual nos contratos benficos, responde por simples culpa o contratante, a
quem o contrato aproveite, e por dolo aquele a quem no favorea; nos contratos onerosos, responde cada uma das partes por culpa, salvo as
excees previstas em lei.

9 Srgio Cavalieri Filho, ob. cit., p. 198.

Fatos da natureza ou atos de terceiro podero prejudicar o pagamento, sem a

participao do devedor, que estaria diante de um caso fortuito ou de fora maior.
Imagine que o sujeito se obrigou a prestar um servio, e, no dia convencionado, vtima
de um seqestro. No poder, em tal hiptese, em virtude de evento no imputvel sua
vontade, cumprir a obrigao avenada.
A caracterstica bsica da fora maior a sua inevitabilidade, mesmo sendo a
sua causa conhecida (um terremoto, por exemplo, que pode ser previsto pelos
cientistas); ao passo que o caso fortuito, por sua vez, tem a sua nota distintiva na sua
imprevisibilidade, segundo parmetros do homem mdio. Nessa ltima hiptese,
portanto, a ocorrncia repentina e at ento desconhecida do evento atinge a parte
incauta, impossibilitando o cumprimento de uma obrigao (um atropelamento, um
roubo). Mas deve-se ressaltar que os doutrinadores no adotam critrio nico para a
definio dos termos caso fortuito e fora maior.
No h interesse prtico na distino entre ausncia de culpa e caso fortuito
ou fora maior(SLVIO VENOSA), uma vez o Cdigo Civil no distingue os
conceitos (art. 393 do CC). Para o direito obrigacional, quer tenha havido caso fortuito,
quer tenha havido fora maior, a conseqncia, em regra, a mesma: extingue-se a
obrigao, sem qualquer conseqncia para as partes. Alis, tanto o Cdigo de 1916
como o de 2002, em regras especficas, condensaram o significado das expresses em
conceito nico, consoante se depreende da anlise dos arts. 393 e 1.058,
respectivamente: Art. 393. O devedor no responde pelos prejuzos resultantes de caso
fortuito ou fora maior, se expressamente no se houver por eles responsabilizado.
Pargrafo nico. O caso fortuito ou de fora maior verifica-se no fato necessrio, cujos
efeitos no era possvel evitar ou impedir.
Note-se, pela anlise da primeira parte do dispositivo, que o devedor, luz do
princpio da autonomia da vontade, pode expressamente se responsabilizar pelo
cumprimento da obrigao, mesmo em se configurando o evento fortuito. Assim, se
uma determinada empresa celebra um contrato de locao de gerador com um dono de
boate, nada impede que se responsabilize pela entrega da mquina, no dia
convencionado, mesmo na hiptese de suceder um fato imprevisto ou inevitvel que,
naturalmente, a eximiria da obrigao (um incndio que consumiu todos os seus
equipamentos). Nesse caso, assumir o dever de indenizar o contratante, se o gerador
que seria locado houver sido destrudo pelo fogo, antes da efetiva entrega. Essa
assuno do risco, no entanto, para ser reputada eficaz, dever constar de clusula
expressa do contrato. Esta matria, ligada ocorrncia de eventos que destroem ou
deterioram a coisa, prejudicando o cumprimento obrigacional, interessa chamada
teoria dos riscos. Por risco, expresso to difundida no meio jurdico, entenda-se o
perigo a que se sujeita uma coisa de perecer ou deteriorar, por caso fortuito ou de fora
maior.
6. 2. Inadimplemento relativo das obrigaes: a mora
Consoante visto, o inadimplemento considerado absoluto quando impossibilita,
total ou parcialmente, o credor de receber a prestao devida, quer decorra de culpa do
devedor (inadimplemento culposo), quer derive de evento no imputvel sua vontade
(inadimplemento fortuito).
O inadimplemento relativo, por sua vez, ocorre quando a prestao, ainda
passvel de ser realizada, no foi cumprida no tempo, lugar e forma convencionados,
remanescendo o interesse do credor de que seja adimplida, sem prejuzo de exigir uma
compensao pelo atraso causado. Este retardamento culposo no cumprimento de uma

obrigao ainda realizvel caracteriza a mora, que tanto poder ser do credor (mora
accipiendi ou credendi), como tambm, com mais freqncia, do devedor (mora
solvendi ou debendi).
A difundida idia de associar a mora ao descumprimento tempestivo da
prestao pactuada no significa que a sua configurao s se d quando o devedor
retarda a soluo do dbito. Conforme vimos, se o credor obsta injustificadamente o
pagamento - e lembre-se de que pagar tambm um direito do devedor -, recusando-se
a receber a coisa ou a quantia devida no lugar e forma convencionados, tambm a
haver a mora.
Dispe o Cdigo Civil: Art. 394. Considera-se em mora o devedor que no
efetuar o pagamento e o credor que no quiser receb-lo no tempo, lugar e forma que a
lei ou a conveno estabelecer.
CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA, identificando no comportamento moroso
um ato humano, observa que no , tambm, toda a retardao no solver ou no receber
que induz mora. Algo mais exigido na sua caracterizao. Na mora solvendi, como na
accipiendi, h de estar presente um fato humano, intencional ou no-intencional,
gerador da demora na execuo. Isto exclui do conceito de mora o fato inimputvel, o
fato das coisas, o acontecimento atuante no sentido de obstar a prestao, o fortuito e a
fora maior, impedientes do cumprimento. Nesse sentido, dispe o art. 396 do CC que,
no havendo fato ou omisso imputvel ao devedor, no incorre este em mora.
Assim, se a equipe contratada para animar uma festinha de aniversrio de
criana convencionou chegar s 18h, mas, em razo de um congestionamento
imprevisto, somente compareceu s 19h30min, sem que se possa acus-la de
negligncia ou imprudncia por este atraso, e sendo a prestao ainda de interesse do
credor, este no poder pretender uma compensao pelo atraso, considerando-se que o
retardamento se deu por evento fortuito, no imputvel ao devedor. Entretanto, se a
equipe somente compareceu s 3h da madrugada, j no havendo nenhum convidado, e
sendo a prestao intil, considerar-se- a obrigao extinta, se, de fato, restar
comprovado que os contratados no concorreram culposamente para o evento.
I. Mora do devedor (solvendi ou debendi) . Sem dvida, esta a mais
freqente espcie de mora. Ocorre quando o devedor retarda culposamente o
cumprimento da obrigao. Na hiptese mais comum, o sujeito se obriga a pagar a
quantia de R$ 100,00, no dia 15, e, chegado o vencimento, simplesmente no paga.
Interessante notar que, se a obrigao for negativa (no fazer), e o indivduo
realizar a prestao que se comprometeu a no efetivar, no se poder dizer ter havido
mora, mas sim inadimplemento absoluto. Por isso, fez bem o legislador de 2002, ao
deslocar a regra do art. 390 do CC10 para o captulo dedicado s disposies gerais do
Ttulo IV (Do Inadimplemento das Obrigaes), retirando-a do captulo especfico sobre
a mora, como fazia a legislao revogada. o caso do sujeito que, obrigando-se a no
levantar o muro, realiza a construo, incorrendo em inadimplncia absoluta, e no
simplesmente em mora, a partir da data em que realizou a obra.
Posto isso, com base no ensinamento de CLVIS BEVILQUA, podemos apontar os
seguintes requisitos da mora do devedor:
a) a existncia de dvida lquida e certa - somente as obrigaes certas quanto ao
seu contedo e individualizadas quanto ao seu objeto podem viabilizar a ocorrncia da
10 Art. 390. Nas obrigaes negativas o devedor havido por inadimplente desde o dia em que executou o ato de que se devia abster.

mora. Ningum retarda culposamente o cumprimento de uma prestao incerta, ilquida

ou indeterminada. Se sou devedor de R$ 100,00 ou de determinado servio de
carpintaria, incorro em mora ao no realizar qualquer das prestaes especificadas;
b) o vencimento (exigibilidade) da dvida - se a obrigao venceu, tornou-se
exigvel, e, por conseguinte, o retardamento culposo no seu cumprimento poder
caracterizar a mora. Lembre-se de que o no-cumprimento das obrigaes com termo de
vencimento certo (dia 23 de junho, por exemplo) constitui de pleno direito em mora o
devedor. Trata-se da chamada mora ex re. Aplica-se, aqui, a regra dies interpellat pro
homine. No havendo termo definido11, o credor dever interpelar o devedor judicial ou
extrajudicialmente, para constitu-lo em mora. Cuida-se, nesse caso, da mora ex
persona12.
Finalmente, cumpre-nos anotar, seguindo a trilha de pensamento do brilhante
ARRUDA ALVIM, que a citao inicial vlida produz os seguintes efeitos: a) completa
a formao do processo, agora em relao ao ru, pois o mesmo j existia entre o autor e
o juiz, como relao bilateral (art. 263, CPC, primeira frase); ou, ento, triangulariza a
relao processual; b) e, especificamente, produz os efeitos discriminados no art. 219 do
CPC, quais sejam, previne a competncia, induz litispendncia, faz litigiosa a coisa,
constitui o devedor em mora e interrompe a prescrio. Assim, no tendo a obrigao
vencimento certo, e mesmo sem prvia interpelao judicial ou extrajudicial, a citao
do devedor em uma ao condenatria que tenha por objeto o cumprimento da prestao
constitui, de pleno direito, o devedor em mora. Nesta ltima hiptese, se houver
autorizao legal ou contratual, e no tendo se operado o inadimplemento absoluto, o
devedor poder purgar a mora no prazo fixado pela lei, pelo contrato ou pelo prprio
juiz da causa.
c) a culpa do devedor - no h mora sem a concorrncia da atuao culposa do devedor.
Ser visto frente que esse raciocnio no se aplica bem hiptese de mora do credor.
Mesmo se afirmando que o retardamento j firma uma presuno juris tantum de culpa,
o fato que, sem esta, o credor no poder pretender responsabilizar o devedor (art. 396
do CC)13.
Complementando este rol, ORLANDO GOMES lembra que a mora somente se
caracterizar se houver viabilidade do cumprimento tardio da obrigao14. Vale dizer, se
a prestao em atraso no interessar mais ao credor, este poder considerar resolvida a
11 Em algumas situaes, mesmo havendo termo ou prazo certo, a lei ou at mesmo o contrato podem exigir a interpelao judicial para
constituir o devedor em mora. Nesse particular, duas importantes smulas merecem ser citadas: STJ 72 - A comprovao da mora
imprescindvel busca e apreenso do bem alienado fiduciariamente e STJ 76 - A falta de registro do compromisso de compra e venda de
imvel no dispensa a prvia interpelao para constituir o devedor em mora. (Na promessa de compra e venda, ainda que haja dia certo para o
pagamento, em caso de inadimplemento relativo, o DL 745/69 obriga a prvia interpelao para constituir o devedor em mora)

12 No Novo Cdigo Civil: Art. 397. O inadimplemento da obrigao, positiva e lquida, no seu termo, constitui de pleno direito em mora o
devedor. Pargrafo nico. No havendo termo, a mora se constitui mediante interpelao judicial ou extrajudicial.

13

AGRAVO DE INSTRUMENTO. BUSCA E APREENSO. DEPSITO. possvel arredar a mora solvendi se demonstrado, com
fundamentos relevantes, que o credor fiducirio est cobrando encargos ilegais. Permanecendo o devedor fiduciante como depositrio judicial do
bem, a garantia do credor fica reforada. Agravo provido (TJRS, j. 5-11-1998).

14 CONSIGNAO EM PAGAMENTO - MORA DO DEVEDOR. A mora do devedor no lhe retira o direito de saldar seu dbito, devendo o
credor receber, desde que o pagamento se faa com os encargos decorrentes do atraso e a prestao ainda lhe seja til. A recusa injustificada
de receber configura mora accipiendi, autorizando a consignatria (3 T., REsp 39.862/SP, Rel. Min. Eduardo Ribeiro, j. 30-11-1993).

obrigao, hiptese em que restar caracterizado o seu inadimplemento absoluto. por

isso que o pargrafo nico do art. 395 do CC prev que se a prestao, devido mora,
se tornar intil ao credor, este poder enjeit-la, e exigir a satisfao das perdas e
danos. Trata-se, repita-se, de inadimplemento absoluto, em virtude do qual o credor
dever ser cabalmente indenizado, fazendo jus a receber o que efetivamente perdeu
(dano emergente) e o que razoavelmente deixou de lucrar (lucros cessantes). Mas
ressalte-se que, conforme exposto no Enunciado 162 do CJF, A inutilidade da
prestao que autoriza a recusa da prestao por parte do credor dever ser
aferida objetivamente, consoante o princpio da boa-f e a manuteno do
sinalagma, e no de acordo com o mero interesse subjetivo do credor.
Ressalte-se que, nas obrigaes provenientes de ato ilcito, considera-se o devedor em
mora desde que o praticou, na forma do art. 398 do CC.
II. Efeitos jurdicos decorrentes da mora do devedor:
O primeiro deles a sua responsabilidade civil pelo prejuzo causado ao credor
em decorrncia do descumprimento culposo da obrigao. Essa compensao, se no
for apurada em procedimento autnomo, poder vir expressa, previamente, no prprio
ttulo da obrigao, por meio de uma clusula penal moratria, tema que ser tratado
adiante.
Nesse sentido, o art. 395, caput, do CC, claro ao dispor que responde o
devedor pelos prejuzos a que sua mora der causa, mais juros, atualizao dos valores
monetrios segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, e honorrios de
advogado. Os juros moratrios aqui referidos no devem ser confundidos com os
compensatrios. Estes remuneram o credor pela disponibilizao do capital ao devedor,
ao passo que aqueles traduzem a compensao devida por fora do atraso no
cumprimento da obrigao, e so contados desde a citao (art. 405 do CC e art. 219,
caput, do CPC)15.
O segundo efeito digno de nota diz respeito responsabilidade pelo risco de destruio
da coisa devida, durante o perodo em que h a mora do devedor. Trata-se da chamada
perpetuatio obligationis, situao jurdica peculiar referida no art. 399 do CC: Art.
399. O devedor em mora responde pela impossibilidade da prestao, embora essa
impossibilidade resulte de caso fortuito ou de fora maior, se estes ocorrerem durante o
atraso; salvo se provar iseno de culpa [no retardamento da prestao], ou que o dano
sobreviria ainda quando a obrigao fosse oportunamente desempenhada.
A regra nos indica que, em carter excepcional, o devedor poder ser
responsabilizado pela impossibilidade da prestao, ainda que decorrente de caso
fortuito ou de fora maior. Imagine o comodatrio que recebeu um puro sangue, a ttulo
de emprstimo gratuito por quinze dias, e, findo o prazo, atrasa a devoluo do animal.
Perecendo o cavalo em decorrncia de uma enchente (evento fortuito) que inundou
completamente o pasto onde estava, o devedor poder ser responsabilizado com
fundamento na referida norma legal. Entretanto, se provar que o dano sobreviria mesmo
que a prestao fosse oportunamente desempenhada, como na hiptese de a enchente
tambm haver invadido os pastos do credor, de maneira que afogaria o animal ainda que
j estivesse sob a guarda do seu proprietrio, cessar a obrigao de indenizar.
No que se refere meno a prova de iseno de culpa para afastamento da
responsabilidade em caso de mora, trata-se de defeito tcnico reproduzido do legislador
15

de 1916, j que uma vez comprovada a ausncia de culpa do devedor, no haver que se
falar em mora, j que aquela elemento subjetivo indispensvel para configurao
desta.
III. Mora do credor (accipiendi ou credendi) .
Embora menos comum do que a mora do devedor, nada impede que o prprio
sujeito ativo da relao obrigacional, recusando-se a receber a prestao no tempo, lugar
e forma convencionados, incorra em mora. Trata-se da mora do credor.
Muito se discutiu a respeito de sua natureza e caractersticas, tendo surgido
respeitveis vozes que afirmaram tratar-se de mora objetiva, ou seja, independente da
atuao culposa do sujeito da relao obrigacional. SILVIO RODRIGUES, por
exemplo, afirma que a mora do credor no requer o aditamento da noo de culpa para
se caracterizar. CROME, citado por RUGGIERO, adotando posio mais radical,
combatia o entendimento tradicional, argumentando que como o credor no era
obrigado a nada, e no existia um direito do devedor a se eximir da obrigao, no se
poderia conceber uma demora imputvel a quem s tem direito a receber. Salientando a
falta de uniformidade da doutrina a respeito do tema, CAIO MRIO observa: um
ponto existe, que o centro de competio dos juristas. Enquanto uns mantm posio
extremada, entendendo que no h mora accipiendi na falta de culpa do credor, outros
vo ao campo oposto, e sustentam que ela se caracteriza ainda quando o retardo ocorra
por motivo de fora maior.
O entendimento dominante que a mora do credor prescinde, de fato, da
aferio de culpa. Desde que no queira receber a coisa injustificadamente, isto , no
tempo, lugar e forma que a lei ou a conveno estabelecer, sem razo plausvel, o credor
estar em mora, no sendo necessrio que o devedor demonstre a sua atuao dolosa ou
culposa. Pode ocorrer, entretanto, que o credor esteja transitoriamente impedido de
receber, por fato plenamente justificvel, situao esta que, obviamente, no
caracterizaria a sua mora. Esta somente se configura quando a devedor faz uma oferta
real, e no simplesmente uma promessa, nos estritos termos da obrigao pactuada, e o
credor, sem motivo justo ou aparente, recusa-se a receber. A no importa se atuou com
dolo ou culpa: recusando-se, est em mora. Assim, pode-se concluir que os requisitos da
mora do credor so: i) a oferta regular do devedor (completa, no lugar e tempo
oportunos); e ii) a recusa, sem justa causa, do credor em receb-la ou a prestar a
cooperao necessria para o adimplemento, quando esta se fizer necessria. Mas no se
pode deixar de mencionar que vozes abalizadas, como o prprio Caio Mrio, acima
citado, e Serpa Lopes, defendem que a culpa tambm requisito da mora accipiendi.
Freqentemente, diante da recusa do credor, o devedor, pretendendo exonerar-se
da obrigao, utiliza-se da consignao em pagamento, cujo procedimento vem
regulado pelos arts. 890 a 900 do CPC, que uma forma especial de extino de
obrigaes.
No se deve confundir, outrossim, a mora accipiendi com situaes em que a
ausncia da colaborao necessria do credor produz a desonerao definitiva do
devedor, porque este se obrigou, por exemplo, a oferecer a prestao em determinado
momento (prazo fixo), sendo o prprio credor (por fato a ele imputvel) que no a
recebeu. A prestao no , em si mesma, impossvel, mas no poder mais beneficiar
aquele credor. o caso do sujeito que se inscreve num cruzeiro, paga a inscrio, mas
falta partida do barco (porque resolveu no ir ou por qualquer outra razo). Nesse
caso, tendo pago a inscrio, era o sujeito credor da prestao, mas, por ato unicamente
imputvel a si, no permitiu a realizao do objeto da obrigao, o que desonera,

definitivamente, o devedor, sem o obrigar s perdas e danos.

IV. Efeitos jurdicos decorrentes da mora do credor:
Quanto aos efeitos da mora do credor, o art. 400 do CC dispe o seguinte: Art.
400. A mora do credor subtrai o devedor isento de dolo responsabilidade pela
conservao da coisa, obriga o credor a ressarcir as despesas empregadas em
conserv-la, e sujeita-o a receb-la pela estimao mais favorvel ao devedor, se o seu
valor oscilar entre o dia estabelecido para o pagamento e o da sua efetivao. Assim,
temos que a mora do credor:
a) subtrai do devedor o nus pela guarda da coisa, ressalvada a hiptese de ter
agido com dolo - nesse caso, se o devedor, por exemplo, apresentou-se para devolver o
touro reprodutor de propriedade do credor, e estando este em mora de receber, no
responder por conduta culposa (imprudncia, negligncia ou impercia) que gerar a
perda do objeto obrigacional. O que a lei probe, luz do superior princpio tico da
boa-f, que o devedor atue dolosamente, abandonando o animal na estrada ou
deixando de aliment-lo. Em tais casos, a sua responsabilidade persiste;
b) obriga o credor a ressarcir o devedor pelas despesas de conservao da coisa estando o credor em mora, correm por sua conta as despesas ordinrias e
extraordinrias, de natureza necessria, empreendidas pelo devedor, que far jus ao
devido ressarcimento, monetariamente corrigido;
c) sujeita o credor a receber a coisa pela estimao mais favorvel ao devedor, se
houver oscilao entre o dia estabelecido para o pagamento (vencimento) e o dia de sua
efetivao - assim, se o devedor se obrigou a transferir, em virtude de uma compra e
venda, no dia 15, um touro reprodutor pelo preo de R$ 10.000,00, e o credor retardou
injustificadamente o recebimento da coisa, somente efetivado no dia 25, quando a
cotao do animal atingiu o preo de R$ 12.000,00, dever o referido credor moroso
arcar com a diferena, pagando o valor maior. Se a oscilao for para menor, todavia,
dever pagar o preo convencionado.
V. Purgao e cessao da mora.
A purgao ou emenda da mora consiste no ato jurdico por meio do qual a parte
neutraliza os efeitos do seu retardamento, ofertando a prestao devida (mora solvendi)
ou aceitando-a no tempo, lugar e forma estabelecidos pela lei ou pelo ttulo da
obrigao (mora accipiendi).
Por parte do devedor, a purgao da mora efetiva-se com a sua oferta real,
devendo abranger a prestao mais a importncia dos prejuzos decorrentes do atraso
(juros de mora, clusula penal, despesas realizadas para a cobrana da dvida etc.).
Tratando-se de prestao pecuniria dever ser corrigida monetariamente, caso seja
necessrio (art. 401, I, CC).
Por parte do credor, a emenda se d oferecendo-se este a receber o pagamento, e
sujeitando-se aos efeitos da mora at a mesma data. Esses efeitos foram vistos acima, ao
analisarmos o art. 400 do CC. O credor dever indenizar o devedor por todos os
prejuzos que este experimentou por fora de seu atraso (art. 401, II, do CC).
Vale mencionar tambm que a eficcia da purgao da mora para o futuro (ex
nunc), de forma que os efeitos jurdicos at ento produzidos devero ser observados (os
juros devidos pelo atraso, at o dia da emenda, por exemplo).
Importa ainda diferenciarmos a purgao da cessao da mora. A primeira,

como visto, traduz uma atuao reparadora do sujeito moroso, neutralizando os efeitos
de seu retardamento. A segunda, por sua vez, mais abrangente, e decorre da prpria
extino da obrigao. o que se d, por exemplo, quando se opera a novao ou a
remisso de dvida. A sua eficcia retroativa (ex tunc).
Purgao da mora: eficcia
ex nunc.
Cessao da mora: eficcia
ex tunc.
A possibilidade de purgao da mora dever vir prevista em lei16 ou no contrato,
eis que implica restrio liberdade negocial e ao direito do credor, devendo ocorrer at
o momento da contestao da lide, na falta de dispositivo legal expresso em contrrio.
Indaga-se na doutrina se a purgao da mora solvendi depende da prvia
concordncia do credor. Para Caio Mrio da Silva Pereira, a resposta depender da
espcie de termo a que est vinculada a obrigao. Se se tratar de termo essencial, a
purgao da mora somente ser admitida se o credor anuir. Tratando-se, todavia de
termo no essencial, a purgao da mora ser admissvel independentemente da vontade
daquele.
Finalmente, bom que se diga que o Cdigo Civil atual, contornando uma
impropriedade do Cdigo anterior, suprimiu o inc. III do revogado art. 959, o qual fazia
referncia purgao da mora de ambos os contraentes, quando houvesse renncia
recproca por parte dos sujeitos da relao jurdica obrigacional. Certa a concluso de
SLVIO VENOSA no sentido de que, nesse caso, estando ambos em mora, elas se
anulam, j que as partes colocam-se em estado idntico e uma nada pode imputar
outra. como se os efeitos da mora simultnea de uma parte e de outra se eliminassem
reciprocamente, no havendo que se cogitar de renncia.
6.3. Perdas e danos
I. Conseqncias do inadimplemento culposo da obrigao. Com muita
propriedade, LVARO VILLAA AZEVEDO pontifica que a expresso perdas e
danos, que no se apresenta com a felicidade de exprimir o seu exato conceito, nada
mais significa do que os prejuzos, os danos causados ante o descumprimento
obrigacional.
Com efeito, a obrigao, vista sob um prisma dinmico, encontra o seu termo no
pagamento, com a conseqente satisfao do credor. Nada impede, outrossim, possa
quedar-se descumprida. Se o descumprimento derivar de atuao culposa do devedor,
causadora de prejuzo material ou moral, ser obrigado a compensar civilmente o
credor, indenizando-o.
Pagar perdas e danos, afinal de contas, significa isto: indenizar aquele que
experimentou um prejuzo, uma leso em seu patrimnio material ou moral, por fora
do comportamento ilcito do transgressor da norma.
No campo da responsabilidade aquiliana ou extracontratual, muito comum o
16 Algumas leis que admitem a emenda ou purgao da mora: art. 3, 1, do Decreto-Lei 911/69 (alienao fiduciria), art. 62, III, e pargrafo
nico da Lei n. 8.245/91 (locao), 1.071, 2, do CPC, art. 14 do Decreto-Lei 58/37 (promessa irretratvel de compra e venda), etc.

agente infrator ser compelido a indenizar a vtima, ainda que no haja atuado
culposamente, segundo os princpios da responsabilidade civil objetiva, que tambm
foram albergados pelo Cdigo de 2002, mormente para os agentes empreendedores de
atividade de risco (art. 927, pargrafo nico, do CC).
De qualquer forma, ressalvadas hipteses especialssimas como as decorrentes
das relaes de consumo17, as perdas e danos em geral, devidas em razo de
inadimplemento contratual, exigem, alm da prova do dano, o reconhecimento da culpa
do devedor18. Em verdade, essa investigao de culpa no apresenta grandes
dificuldades, uma vez que, se havia um negcio jurdico anterior vinculando as partes, o
descumprimento negocial de uma delas firma implcita presuno de culpa.
Por tudo isso, deixando de lado, por ora, aspectos mais delicados de
responsabilidade civil, fixemos a premissa de que as perdas e danos traduzem o prejuzo
material ou moral, causado por uma parte outra, em razo do descumprimento da
obrigao. Acrescente-se ainda o fato de que tambm o inadimplemento relativo (mora),
que se caracteriza quando a prestao, posto realizvel, no cumprida no tempo, lugar
e forma devidos, tambm obriga ao pagamento das perdas e danos, correspondentes ao
prejuzo derivado do retardamento imputvel ao credor ou ao devedor.
Consoante j visto, as conseqncias da mora so previstas em regras especficas, nos
termos dos arts. 394 a 401 do CC, no sendo demais lembrar que a indenizao devida,
nesse caso, dever ser menor do que se se tratasse de total e absoluto descumprimento
da obrigao19, hiptese em que o ressarcimento dever ser cabal.
II. Perdas e danos. O CC, em seu art. 389, ao tratar das disposies gerais
relativas ao inadimplemento das obrigaes, fixa regra genrica, j estudada linhas
atrs: Art. 389. No cumprida a obrigao, responde o devedor por perdas e danos,
mais juros e atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente
estabelecidos, e honorrios de advogado.
Essa regra, que deve ser lida em sintonia com a norma prevista no art. 393 do CC - que
exige a atuao culposa do devedor para que possa ser responsabilizado -, no explica o
que se entende por perdas e danos.
Como visto, essa expresso traduz o prejuzo ou dano material ou moral,
causado por uma parte outra, em razo do descumprimento da obrigao. O CC, a
despeito de no defini-la com preciso, at por no ser funo precpua do legislador
faz-lo, preferiu simplesmente traar os seus contornos, delimitando o seu alcance, e
deixando para a doutrina a difcil misso de apresentar uma conceituao terica a seu
respeito, consoante se depreende da leitura do seu art. 402 do CC: Salvo as excees
expressamente previstas em lei, as perdas e danos devidas ao credor abrangem, alm
do que ele efetivamente perdeu, o que razoavelmente deixou de lucrar. Em outras
palavras, as perdas e danos devidas ao credor devero compreender o dano emergente (o
que efetivamente perdeu) e o lucro cessante, (o que razoavelmente deixou de lucrar).
Com referncia ao dano emergente, AGOSTINHO ALVIM pondera ser
17 Cf. Lei 8.078/90 (arts. 12 e s., arts. 18 e s.).
18 Nesse sentido, Maria Helena Diniz: A responsabilidade contratual funda-se na culpa, entendida em sentido amplo (Curso de Direito Civil
Brasileiro - Teoria Geral das Obrigaes, 16. ed., So Paulo: Saraiva, 2002, v. 2, p. 358)

19 Em geral, havendo inadimplemento relativo, a parte morosa compensa a outra pagando os juros da mora, no havendo bice de que as
partes pactuem ainda uma clusula penal moratria, estudada alhures.

possvel estabelecer, com preciso, o desfalque do nosso patrimnio, sem que as

indagaes se perturbem por penetrar no terreno hipottico. Mas, com relao ao lucro
cessante, o mesmo j no se d. E a respeito do lucro cessante, assevera: Finalmente,
e com o intuito de assinalar, com a possvel preciso, o significado do termo
razoavelmente, empregado no art. 402 do CC, diremos que ele no significa que se
pagar aquilo que for razovel (idia quantitativa) e sim que se pagar se se puder,
razoavelmente, admitir que houve lucro cessante (idia que se prende existncia
mesma de prejuzo). Ele contm uma restrio, que serve para nortear o juiz acerca da
prova do prejuzo em sua existncia, e no em sua quantidade. Mesmo porque, admitida
a existncia do prejuzo (lucro cessante), a indenizao no se pautar pelo razovel, e
sim pelo provado.
Claro est que o dano emergente e os lucros cessantes devem ser devidamente
comprovados na ao indenizatria ajuizada contra o agente causador do dano. Nesse
sentido, acrdo do STJ, j. em 23-5-1994, RSTJ 63/251, Rel. Min. Demcrito Reinaldo:
Para viabilizar a procedncia da ao de ressarcimento de prejuzos, a prova da
existncia do dano efetivamente configurado pressuposto essencial e indispensvel.
Ainda mesmo que se comprove a violao de um dever jurdico, e que tenha existido
culpa ou dolo por parte do infrator, nenhuma indenizao ser devida, desde que, dela,
no tenha decorrido prejuzo. A satisfao pela via judicial, de prejuzo inexistente,
implicaria, em relao parte adversa, em enriquecimento sem causa. O pressuposto
da reparao civil est, no s na configurao da conduta contra jus, mas, tambm,
na prova efetiva do nus, j que se no repe dano hipottico.
Alm disso, seguindo esta linha de raciocnio, no demais lembrar que,
segundo o nosso direito positivo, mesmo a inexecuo obrigacional resultando de dolo
do devedor, a compensao devida s dever incluir os danos emergentes e os lucros
cessantes diretos e imediatos, ou seja, s se dever indenizar o prejuzo que decorra
diretamente da conduta ilcita (infracional) do devedor, excludos os danos remotos.
Nesse sentido, o art. 403 do CC/2002: Art. 403. Ainda que a inexecuo resulte de dolo
do devedor, as perdas e danos s incluem os prejuzos efetivos e os lucros cessantes por
efeito dela direto e imediato, sem prejuzo do disposto na lei processual. A referncia
lei processual significa que a condenao no nus da sucumbncia (custas processuais,
honorrios de advogado) tem tratamento autnomo, na legislao adjetiva.
Trata-se, segundo preleo de CARLOS ROBERTO GONALVES, de
aplicao da teoria dos danos diretos e imediatos (tambm chamada de interrupo do
nexo causal), formulada a propsito da relao de causalidade, que deve existir, para
que se caracterize a responsabilidade do devedor. Ou seja, o devedor responde to-s
pelos danos que se prendem a seu ato por um vnculo de necessidade, no pelos
resultantes de causas estranhas ou remotas. Assim, descumprido um determinado
contrato, no se deve admitir como indenizvel o dano emocional causado na esposa do
credor que, confiando no xito do negcio que o seu marido pactuou com o devedor, j
fazia planos de viajar Europa. A sua dor moral traduz muito mais uma decepo, um
reflexo remoto da leso aos termos do negcio, que no resultado direto do
inadimplemento obrigacional.
Atente-se para o fato, todavia, de que h uma especial categoria de danos,
denominados danos em ricochete, que, a despeito de no serem suportados pelos
prprios sujeitos da relao jurdica principal, atingem pessoas prximas, e so
perfeitamente indenizveis, por derivarem diretamente da atuao ilcita do infrator
(subteoria da necessariedade da causa). Manifestando-se a respeito do assunto, CAIO
MRIO preleciona: A tese do dano reflexo, embora se caracterize como a repercusso

do dano direto e imediato, reparvel, o que multiplica, dizem Malaurie e Ayns, os

credores por indenizao. E exemplifica: A situao aqui examinada a de uma
pessoa que sofre o reflexo de um dano causado a outra pessoa. Pode ocorrer, por
exemplo, quando uma pessoa, que presta alimentos a outra pessoa, vem a perecer em
conseqncia de um fato que atingiu o alimentante, privando o alimentando do
benefcio. Este ltimo diretamente atingido por um dano reflexo ou em ricochete,
visto que a vtima imediata o prprio alimentante morto.
Vale mencionar ainda que todo e qualquer dano, para ser considerado
indenizvel, dever conjugar os seguintes requisitos:
a) efetividade ou certeza - uma vez que a leso ao bem jurdico, material ou
moral, no poder ser, simplesmente, hipottica. O dano poder ter at repercusses
futuras, a exemplo do sujeito que perdeu um brao em virtude de acidente, mas nunca
poder ser incerto ou abstrato;
b) subsistncia - no sentido de que se j foi reparado, no h o que indenizar;
c) leso a um interesse juridicamente tutelado, de natureza material ou moral obviamente que o dano dever caracterizar violao a um interesse tutelado por uma
norma jurdica, quer seja material (um automvel, uma casa), quer seja moral (a honra,
a imagem).
III. Dano moral. Se as perdas e danos significam o prejuzo indenizvel
experimentado por um sujeito de direito, foroso convir que esta leso poder no ter
somente natureza patrimonial. Nesse diapaso, cumpre conceituarmos o dano moral
como sendo aquele representativo de uma leso a bens e interesses jurdicos imateriais,
pecuniariamente inestimveis, a exemplo da honra, da imagem, da sade, da integridade
psicolgica, etc.
Consiste, em outras palavras, no prejuzo ou leso de direitos, cujo contedo no
pecunirio, nem comercialmente redutvel a dinheiro, como o caso dos direitos da
personalidade, a saber, o direito vida, integridade fsica (direito ao corpo, vivo ou
morto, e voz), integridade psquica (liberdade, pensamento, criaes intelectuais,
privacidade e segredo) e integridade moral (honra, imagem e identidade), havendo
quem entenda, como PAULO LUIZ NETTO LBO, que no h outras hipteses de
danos morais alm das violaes aos direitos da personalidade. Para CARLOS
ALBERTO BITTAR, qualificam-se como morais os danos em razo da esfera da
subjetividade, ou do plano valorativo da pessoa na sociedade, em que repercute o fato
violador, havendo-se, portanto, como tais aqueles que atingem os aspectos mais ntimos
da personalidade humana (o da intimidade e da considerao pessoal), ou o da prpria
valorao da pessoa no meio em que vive e atua (o da reputao ou da considerao
social).
Muito discutiu a doutrina a respeito da reparabilidade do dano moral. Se, em um
primeiro momento, a tese da irreparabilidade, que contava com o apoio de juristas de
escol, predominou, com a evoluo do pensamento jurdico nacional, e o
desenvolvimento paulatino da teoria dos direitos da personalidade, a doutrina contrria,
inspirada por princpios ticos e de eqidade, passou a vigorar.
Por fim, vale destacar que, de acordo com o caput do art. 404 do CC, as perdas
e danos, nas obrigaes de pagamento em dinheiro, sero pagas com atualizao
monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, abrangendo juros,
custas e honorrios de advogado, sem prejuzo da pena convencional.

Enunciado 159 do CJF: Art. 186: O dano moral, assim compreendido todo
o dano extrapatrimonial, no se caracteriza quando h mero aborrecimento
inerente a prejuzo material.
6.4. Juros.
Conceito. Juros so os rendimentos do capital. So considerados frutos civis da
coisa, assim como os aluguis. Representam o pagamento pela utilizao de capital
alheio. Integram a classe das coisas acessrias (art. 95).
Espcies. Em linhas gerais, os juros fixados, legais (determinados por lei) ou
convencionais (fixados pelas prprias partes), subdividem-se em:
a) compensatrios: objetivam remunerar o credor pelo simples fato de haver
desfalcado o seu patrimnio, concedendo o numerrio solicitado pelo devedor;
b) moratrios: traduzem uma indenizao devida ao credor por fora do
retardamento culposo no cumprimento da obrigao.
Assim, celebrado um contrato de emprstimo a juros (mtuo feneratcio), o
devedor pagar ao credor os juros compensatrios devidos pela utilizao do capital
(ex.: se tomou 10, devolver 12). Se, entretanto, no dia do vencimento, atrasar o
cumprimento da prestao, pagar os juros de mora, que so contabilizados dia a dia,
sendo devidos independentemente da comprovao do prejuzo.
ARNOLDO WALD lembra, ainda, que os juros compensatrios so geralmente
convencionais, por dependerem de acordo prvio das partes sobre a operao econmica
e as condies em que a mesma deveria ser realizada, mas podem decorrer de lei ou de
deciso jurisprudencial (Smula 164 do STF), enquanto que os juros moratrios podem
ser legais ou convencionais conforme decorram da prpria lei ou da conveno.

Juros compensatrios remuneratrios Juros moratrios

- (juros-frutos)
- devidos como compensao pela - devidos em razo do inadimplemento absoluto ou parcial
utilizao de capital pertencente a outrem do contrato (incidem em caso de retardamento na restituio
(utilizao consentida de capital alheio)
do capital ou de descumprimento de obrigao)
- correm a partir da constituio em mora
- a sentena que julgar procedente o pedido deve condenar o
vencido nos juros legais, mesmo que no tenha sido
formulado pedido expresso na inicial (art. 293 do CPC);
ainda que omissa a condenao, os juros moratrios devem
ser includos na liquidao (STF 254).
- devem ser previstos no contrato, - podem ser convencionados (juros moratrios
estipulados pelos contratantes
convencionais) ou no (juros moratrios legais)
- no podem exceder a taxa que estiver em
vigor para a mora do pagamento de
impostos devidos Fazenda Nacional
(arts. 406 e 591), permitida somente a
capitalizao anual (art. 591).

- se no forem convencionados, ou o forem sem taxa

estipulada, ou quando provierem de determinao da lei,
sero fixados segundo a taxa que estiver em vigor para a
mora do pagamento de impostos devidos Fazenda
Nacional (taxa legal, art. 406)

Limite da taxa de juros. O Decreto 22.626, de 1933 (Lei da Usura), em seu

art. 1, vedou que qualquer espcie de juros fosse estipulada com taxa superior ao dobro
da taxa legal. Sob o CC/1916, a taxa legal era de 6% a.a., perfazendo, assim, um teto de
12% a.a. para a estipulao de taxas de juros. Porm, no CC/2002, a taxa legal de 12%
a.a. (art. 406, interpretado de acordo com o Enunciado 20 da I Jornada de Direito Civil
do CJF). Assim, hoje, o limite para a estipulao de juros de 24% a.a.
A Lei da Usura proibia a cobrana de juros sobre juros, denominada anatocismo
ou capitalizao dos juros. Mas o art. 591 do novo CC permite a capitalizao anual no
mtuo destinado a fins econmicos.
Termo inicial para a incidncia dos juros. Na responsabilidade contratual, os
juros de mora devem ser contados desde a citao (art. 405). J na responsabilidade
extracontratual, os juros de mora fluem a partir do evento danoso (STJ 54), com base
no art. 398, que afasta a aplicao do art. 405.
Se, por exemplo, o passageiro de um nibus sofre danos em decorrncia de um
acidente com o coletivo, os juros moratrios so devidos a partir da citao inicial, por
se tratar de responsabilidade contratual (contrato de adeso, celebrado com a
transportadora). Mas, se a vtima um pedestre, que foi atropelado pelo nibus, os juros
so contados desde a data do fato (responsabilidade extracontratual).
Nos termos do art. 407 do CC ainda que no se alegue prejuzo, obrigado o
devedor aos juros da mora que se contaro assim s dvidas em dinheiro, como s
prestaes de outra natureza, uma vez que lhes esteja fixado o valor pecunirio por
sentena judicial, arbitramento, ou acordo entre as partes.
6.5. Clusula Penal
Conceito. Clusula penal a obrigao acessria pela qual se estipula pena ou
multa destinada a evitar o inadimplemento da obrigao principal, ou o retardamento de
seu cumprimento. tambm denominada pena convencional ou multa contratual.
Adapta-se aos contratos em geral e pode ser inserida, tambm, em negcios
jurdicos unilaterais, como o testamento, para compelir, por exemplo, o herdeiro a
cumprir fielmente o legado. Pode ser estipulada conjuntamente com a obrigao
principal, ou em ato posterior (art. 409), sob a forma de adendo. Embora geralmente
seja fixada em dinheiro, algumas vezes toma outra forma, como a entrega de uma coisa,
a absteno de um fato ou a perda de algum benefcio, como, por exemplo, um
desconto.
Natureza jurdica. A clusula penal tem a natureza de um pacto secundrio e
acessrio, pois sua existncia e eficcia dependem da obrigao principal. Assim, a
invalidade da obrigao principal importa a da clusula penal, mas a desta no induz a
daquela (art. 184 do CC). Resolvida a obrigao principal, sem culpa do devedor,
resolve-se a clusula penal.
Funes. A clusula penal tem dupla funo: a) meio de coero, para compelir
o devedor a cumprir a obrigao; b) prefixao das perdas e danos devidos em razo do
inadimplemento do contrato.
Com sua estipulao, expressam os contratantes a inteno de se livrar dos
incmodos da comprovao dos prejuzos e de sua liquidao. Basta ao credor provar o
inadimplemento, ficando dispensado da prova do prejuzo (art. 416, caput). Por sua
vez, o pargrafo nico do mesmo artigo estabelece que ainda que o prejuzo exceda ao
do previsto na clusula penal, no pode o credor exigir indenizao suplementar se

assim no foi convencionado. Se o tiver sido, a pena vale como mnimo da indenizao,
competindo ao credor provar o prejuzo excedente.
Assim, havendo inadimplemento, se o credor da clusula penal consider-la
insuficiente para cobrir os prejuzos, tem a opo de deix-la de lado e pleitear perdas e
danos, que abrangem o dano emergente e o lucro cessante. O ressarcimento do prejuzo
ser, ento, integral. A desvantagem que ter de provar o prejuzo alegado. Se optar
por cobrar a clusula penal, estar dispensado desse nus.
Dirimindo antiga polmica, o CC de 2002 deixou expressa a impossibilidade de
cumular a clusula penal com outras perdas e danos (indenizao suplementar), devendo
o credor fazer a opo por uma delas, a menos que se tenha convencionado em
contrrio. Mas ressalte-se que a clusula penal a prefixao das perdas e danos
resultantes de culpa contratual, apenas (art. 408). Havendo outros prejuzos decorrentes
de culpa extracontratual, seu ressarcimento pode ser pleiteado, independentemente
daquela.
Valor da clusula penal. Segundo o art. 412 do CC O valor da cominao
imposta na clausula penal no pode exceder o da obrigao principal. O valor da
clusula penal pode ser reduzido em 3 casos:
a) quando ultrapassar o limite legal, que o do valor da obrigao principal (art.
412). Se isso acontecer, o juiz no declarar a ineficcia da clusula, mas somente do
excesso. Algumas leis limitam o valor da clusula penal moratria a 10% da dvida ou
da prestao em atraso (Decreto-lei 58/37 e Lei 6.766/79, que regulamentam o
compromisso de compra e venda de imveis loteados, e o Decreto 22.626/33, que
reprime a usura). O CDC limita a 2% do valor da prestao a clusula penal moratria
estipulada em contratos que envolvam outorga de crdito ou concesso de
financiamento ao consumidor (art. 52, 1). Nos condomnios edilcios, o CC limita a
multa por atraso do condmino no pagamento de sua contribuio a 2% sobre o dbito
(art. 1.336, 1). Em qualquer desses casos, o juiz reduzir, na ao de cobrana, o
valor da pena convencional aos referidos limites.
b) quando a obrigao tiver sido satisfeita em parte, dando ao devedor que assim
procede tratamento diferente do conferido quele que desde o incio nada cumpriu, caso
em que a clusula penal deve ser reduzida eqitativamente pelo juiz (art. 413);
c) quando a pena convencionada for manifestamente excessiva, desproporcional
natureza e finalidade do negcio, caso em que a clusula penal deve ser reduzida
eqitativamente pelo juiz (art. 413).
Esses limites legais para a clusula penal so de ordem pblica, devendo a
reduo ser determinada de ofcio pelo juiz. Tratando-se de norma de ordem pblica,
tambm no cabe a sua excluso por fora de pacto ou contrato, uma vez que a
autonomia privada encontra limitaes nas normas cogentes de ordem pblica.
Espcies de clusula penal. A clusula penal pode ser compensatria ou
moratria.
Ser compensatria quando estipulada para a hiptese de total inadimplemento
da obrigao (art. 410). Por essa razo, em geral de valor elevado, igual ou quase igual
ao da obrigao principal. Havendo inadimplemento absoluto, o credor ter 3 opes,
no-cumulativas, sua escolha:

exigir o cumprimento da prestao; ou

pleitear a pena compensatria, correspondente fixao antecipada dos

eventuais prejuzos; ou

postular o ressarcimento das perdas e danos, arcando com o nus de provar o

prejuzo.

Ser moratria quando destinada a) a assegurar o cumprimento de outra clusula

determinada; ou b) a evitar a mora (art. 411). Em caso de inadimplemento, o credor
poder cobrar a pena convencional, cumulada com a prestao no satisfeita.
Multa moratria = obrigao principal + multa
Multa compensatria

obrigao principal ou

multa
Um contrato pode conter, em tese, trs clusulas penais de valores diferentes:
uma, de valor elevado, para o caso de total inadimplemento da obrigao
(compensatria); outra, para garantir o cumprimento de alguma clusula especial, como,
p.ex., a cor do veculo adquirido (moratria); e outra, ainda, somente para evitar atraso
(tambm moratria).
Quando o contrato no se mostra muito claro, costuma-se atentar para o
montante da multa, a fim de apurar a natureza da disposio. Se de valor elevado,
prximo do atribudo obrigao principal, entende-se que foi estipulada para
compensar eventual inadimplemento de toda a obrigao. Se, entretanto, seu valor
reduzido, presume-se que moratria, pois os contratantes no iriam fixar um montante
modesto para substituir as perdas e danos decorrentes da inexecuo total da avena.
Clusula penal e pluralidade de devedores. Quando a obrigao indivisvel e
h pluralidade de devedores, basta que um s a infrinja para que a clusula penal se
torne exigvel. Do culpado, poder ela ser reclamada por inteiro. Mas dos demais codevedores s podero ser cobradas as respectivas quotas, ficando-lhes reservada a ao
regressiva contra aquele que deu causa aplicao da pena (art. 414). Quando a
obrigao for divisvel, s incorre na pena o devedor, ou herdeiro do devedor que a
infringir, e proporcionalmente sua parte na obrigao (art. 415).
Clusula penal e institutos afins:

Clusula penal

Perdas e danos

- o valor antecipadamente arbitrado - o valor fixado pelo juiz, com base nos prejuzos
pelos prprios contratantes.
alegados e provados.
- por se tratar de uma estimativa feita - por abrangerem o dano emergente e o lucro cessante,
pelos contratantes, pode ficar aqum de possibilitam o completo ressarcimento do prejuzo.
seu montante real.
Semelhanas: destinam-se a ressarcir os prejuzos sofridos pelo credor em razo do inadimplemento
do devedor.

Clusula penal

Multa simples ou clusula penal pura

constitui
prefixao
da
responsabilidade
pela
indenizao
decorrente da inexecuo culposa da
obrigao.

- constituda de determinada importncia, que deve ser

paga em caso de infrao de certos deveres, como a
imposta pelo empregador ao empregado, ao infrator das
normas de trnsito, etc. No tem a finalidade de promover
o ressarcimento de danos, nem tem relao com o
inadimplemento contratual.

Clusula penal

Multa penitencial

- instituda em benefcio do credor, a - instituda em benefcio do devedor, a quem compete

quem compete escolher entre cobrar a escolher entre pagar a multa penitencial ou cumprir a
multa compensatria ou exigir o prestao.
cumprimento da prestao.
Clusula penal

Arras penitenciais

- atua como elemento de coero, para - por admitirem o arrependimento, facilitam o

evitar o inadimplemento contratual.
descumprimento da avena, pois as partes sabem que a
pena reduzida, consistindo na perda do sinal dado ou em
sua devoluo em dobro, nada mais podendo ser exigido a
ttulo de perdas e danos (art. 420).
- pode (deve) ser reduzida pelo juiz, em
caso de inadimplemento parcial da
obrigao
ou
de
montante
manifestamente excessivo. (art. 413)

- no podem ser reduzidas pelo juiz. (mas: Enunciado 165

do CJF: Em caso de penalidade, aplica-se a regra do art.
413 ao sinal, sejam as arras confirmatrias ou
penitenciais.

- torna-se exigvel apenas se ocorre o - so pagas por antecipao.

inadimplemento do contrato.
- aperfeioa-se com a
estipulao no instrumento.

simples - aperfeioam-se com a entrega de dinheiro ou outro bem

mvel (carter real).

Semelhanas: tm natureza acessria e visam a garantir o adimplemento da obrigao, constituindo

seus valores prefixao das perdas e danos.
6.6. Arras confirmatrias e arras penitenciais.
Conceito e natureza jurdica. Arras ou sinal quantia ou coisa entregue por
um dos contraentes ao outro, como confirmao do acordo de vontades e princpio de
pagamento. instituto muito antigo, conhecido dos romanos, que costumavam entregar
simbolicamente um anel para demonstrar a concluso do contrato. Tem cabimento
apenas nos contratos bilaterais translativos de domnio, dos quais constitui pacto
acessrio. No existe por si: depende do contrato principal. As arras, alm da natureza
acessria, tm tambm carter real, pois se aperfeioam com a entrega do dinheiro ou de
coisa fungvel, por um dos contraentes ao outro. Poder ou no, a depender da espcie
das arras dadas, conferir s partes o direito de arrependimento.
Arras confirmatrias (arts. 417, 418 e 419). As arras confirmatrias
confirmam o contrato, que se torna obrigatrio aps a sua entrega. Prova o acordo de

vontades, no mais sendo lcito a qualquer dos contratantes rescindi-lo unilateralmente.

Quem o fizer, responder por perdas e danos, nos termos dos arts. 418 e 419 do CC. So
comuns nas vendas a prazo, em que o vendedor exige um sinal e significam princpio de
pagamento. Se forem da mesma natureza da prestao principal (ex: dinheiro), sero
computadas no valor devido, para efeito de amortizar a dvida. Tendo natureza diversa
(ex: jias), devero ser restitudas, ao final da execuo do negcio.
No admitem direito de arrependimento. No havendo nenhuma estipulao
em contrrio, as arras consideram-se confirmatrias: Ordinariamente, as arras so
simplesmente confirmatrias e servem apenas para incio de pagamento do preo
ajustado e, por demasia, se ter confirmado o contrato, seguindo a velha tradio do
direito romano no tempo em que o simples acordo, desvestido de outras formalidades,
no era suficiente para vincular os contratantes.(RESP 110528/MG, Rel. Ministro
CESAR ASFOR ROCHA, 4 T., j. 29.10.1998).
A parte que descumpriu o contrato perde o sinal dado (ou devolve o sinal
recebido mais o equivalente, conforme o caso) para a parte inocente. Alm disso, a parte
inocente pode:
a) pedir indenizao suplementar, se provar maior prejuzo, valendo as arras
como taxa mnima; ou
b) exigir a execuo do contrato, com as perdas e danos, valendo as arras como o
mnimo da indenizao.
Arras penitenciais (arts. 417 e 420). Podem as partes convencionar o direito de
arrependimento. Neste caso, as arras denominam-se penitenciais, porque atuam como
pena convencional, como sano parte que se valer dessa faculdade. Acordado o
arrependimento, o contrato torna-se resolvel, respondendo, porm, o que se arrepender,
pelas perdas e danos prefixados modicamente pela lei: perda do sinal dado ou sua
devoluo mais o equivalente (o NCC no mais utiliza a expresso devoluo em
dobro Se a parte que se recebeu as arras que se arrependeu, dever devolver as arras
recebidas mais o equivalente).
No se exige prova do prejuzo real. Por outro lado, no se admite a cobrana de
outra verba, a ttulo de perdas e danos, ainda que a parte inocente tenha sofrido prejuzo
superior ao valor do sinal. O sinal constitui, pois, predeterminao das perdas e danos
em favor do contratante inocente.
A jurisprudncia estabeleceu algumas hipteses em que a devoluo do sinal
deve ser pura e simples, no tendo que pagar o equivalente:
a) havendo acordo nesse sentido;
b) havendo culpa de ambos os contratantes (inadimplncia de ambos ou
arrependimento recproco);
c) se o cumprimento do contrato no se efetiva em razo do fortuito ou outro
motivo estranho vontade dos contratantes.
Funes das arras. Em sntese, as arras tm trs funes:
1) servirem de garantia do cumprimento do contrato, confirmando-o e o
tornando obrigatrio (arras confirmatrias);
2) servirem de prefixao das perdas e danos quando convencionado o direito de
arrependimento (arras penitenciais);

3) servirem como comeo de pagamento, quando forem da mesma natureza da

prestao principal (ambos os tipos de arras).
Atente-se ao disposto no Enunciado 165 do CJF: Em caso de penalidade,
aplica-se a regra do art. 413 ao sinal, sejam as arras confirmatrias ou
penitenciais, sendo que o dispositivo citado estatui que A penalidade deve ser
reduzida eqitativamente pelo juiz se a obrigao principal tiver sido cumprida em
parte, ou se o montante da penalidade for manifestamente excessivo, tendo-se em vista a
natureza e a finalidade do negcio.
BIBLIOGRAFIA
GAGLIANO, Pablo Stolze & PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo Curso de Direito
Civil, So Paulo: Saraiva, 2002, vol. II.
GONALVES, Carlos Roberto. Direito das Obrigaes - Parte Geral - Sinopses
Jurdicas 5. So Paulo: Saraiva, 2002.
PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil, v. 2. Rio de Janeiro:
Forense, 1998.
RODRIGUES, Slvio. Direito Civil, v. 2. So Paulo: Saraiva, 2002.
ROSENVALD, Nelson. Direito das Obrigaes, Rio de Janeiro: mpetus, 2004.
TARTUCE, Flvio. Direito Civil, vol. 2, So Paulo: Mtodo, 2006.
TEPEDINO, Gustavo; BARBOSA, Helosa Helena; BODIN DE MORAES, Maria
Celina. Cdigo Civil interpretado, vol. I Rio de Janeiro: Renovar, 2004.

7.6. Direito Civil

7.6.1. Do Pagamento (Regras Gerais). Pagamento Com SubRogao. Novao
7.6.1.1. Questes do TRF1

1) H casos no direito civil que um inadimplemento parcial equivale a um

inadimplemento
total, o senhor falaria um pouco a este respeito? Inadimplemento absoluto
dar-se um descumprimento
absoluto, mas h hiptese de adimplemento parcial, neste caso, cumpre-se
ou
no o contratado, para o inadimplente?
Resposta:

7.6.1.2. Questes do TRF2

1) No que consiste a figura do inadimplemento?

Resposta:
2) Algumas vezes este no cumprimento pode ocorre por um evento
fortuito, ainda assim diria
q ocorreu inadimplemento?
Resposta:
3) H uma hiptese na qual a lei diz que ainda que em mora (o devedor) se

exime da responsabilidade?
Se recorda de qual seria esta hiptese?
Resposta:
4) J ouviu falar sobre inadimplemento antecipado? Saberia explicar do que
se trata?
Resposta:
5) Quando no h local de adimplemento, como se resolve?
Resposta:
505
6) Qual a importncia da distino entre dbito quesvel e portvel?
Resposta:

7.6.1.3. Questes do TRF3

1) Diferencie pagamento indevido e enriquecimento sem causa.

Resposta:
2) Uma obrigao que existisse e carecesse de fundamentao, adimplida
pelo devedor, estaramos
diante de pagamento indevido ou enriquecimento sem causa?
Resposta:

7.6.1.4. Questes do TRF4

7.6.1.5. Questes do TRF5

8.6. Direito Civil

8.6.1. Obrigao: Conceito. Elementos Constitutivos.
Modalidades
8.6.1.1. Questes do TRF1
8.6.1.2. Questes do TRF2

1) Quais outras formas de extino das obrigaes diversas do pagamento?

O que novao?
Na novao deve ser expressa que a obrigao anterior est extinta? Faz
diferena se a obrigao
anterior nula ou anulvel?
Resposta:
519

Os modos de extino da obrigao diversa do pagamento so: dao em pagamento,

novao, compensao, transao, confuso e remisso de dvida. Tambm so formas
de extino das obrigaes: a execuo forada, a ocorrncia de condio resolutiva ou
de termo extintivo e a ocorrncia de fora maior ou de caso fortuito.
A novao a criao de obrigao nova, para extinguir uma anterior (Gonalves:
2008, p. 314). A novao pode ser expressa ou tcita, neste caso, desde que inequvoca
vontade de novao da dvida anterior, seno ser considerada apenas como
confirmao
da primeira dvida (art. 361, CC/02). Assim, possvel a extino de dvida anterior
de forma tcita, sem a necessidade de declarao expressa.
A obrigao anterior no pode ser nula ou extinta (art. 367, CC/02), nem uma obrigao
natural (maioria da doutrina), mas poder ser anulvel, quando ser confirmada pela
novao, j que existente. Se confirmada a obrigao anulvel, haver a renncia tcita
ao direito de pleitear a anulao.
2) Perdo de um devedor solidrio aproveita-se aos demais?
Resposta:

O perdo ou remisso pessoal dado pelo credor a um dos devedores solidrios no

extingue

a solidariedade em relao aos demais codevedores, mas acarretar a reduo da

dvida solidria, em proporo ao perdoado. Dessa forma, os codevodores aproveitaro,
em parte, o perdo de um dos devores solidrios, vez que a dvida no poder mais ser
cobrada em sua totalidade, mas no haver quebra da solidariedade, podendo o credor
cobrar o valor restante de um ou de todos os demais codevedores remanescentes.
8.6.1.3. Questes do TRF3
8.6.1.4. Questes do TRF4
1) Quais as fontes as obrigaes?
Resposta:

Segundo GONALVES (2008, 30) constituem fontes das obrigaes os fatos jurdicos
que do origem aos vnculos obrigacionais, em conformidade com as normas jurdicas,
ou melhor, os fatos jurdicos que condicionam o aparecimento das obrigaes.
Dessa forma, so fontes das obrigaes so a lei, os contratos, as declaraes unilaterais
de vontade e o ato ilcito.
520

A lei a principal fonte das obrigaes, sendo a sua fonte imediata, quando as
obrigaes
emanam diretamente, a exemplo das obrigaes alimentares (art. 1.696, CC/02).
Nos outros casos, a lei fonte mediata das obrigaes, j que d respaldo s outras
fontes
das obrigaes, para que possam gerar efeitos obrigacionais.
Modernamente, tambm se tem considerado fonte de obrigaes o risco profissional,
isto , aquele risco assumido pelo empregado ao desenvolver atividade profissional, no
sendo o caso de culpa, gerar para o empregador a responsabilidade objetiva. Mas, essa
incluso criticada por GONALVES, vez que estaria includa nas obrigaes impostas
pela lei, no como uma fonte autnoma.
8.6.1.5. Questes do TRF5
15.6. Direito Civil
15.6.1. Circulao Das Obrigaes. Funo Social Da
Propriedade
15.6.1.1. Questes do TRF1
1) Diferencie a cesso de crdito, a sub-rogao e a novao?
Resposta:
A cesso civil de crdito constitui uma modalidade de transmisso das obrigaes, pelo
qual o credor transfere a outrem, no todo ou em parte, a sua posio na relao
contratual.
Difere da sub-rogao e da novao por no implicar em extino da dvida, a qual
permanece a mesma, com todos os acessrios e garantias.
A sub-rogao constitui um meio de pagamento indireto em que se opera a substituio
de uma coisa por outra, com os mesmos nus e atributos, caso em que denomina
subrogao
real, ou a substituio de uma pessoa, por outra que ter os mesmos direitos e
aes da anterior, caso em que denomina sub-rogao pessoal. Pode ser de origem
legal ou contratual. Como se percebe, a sub-rogao no d ensejo a uma obrigao
nova; apenas provoca uma alterao da estrutura obrigacional.
A novao tambm uma forma de pagamento indireto, em que, porm, ocorre a
substituio
de uma obrigao anterior por uma obrigao nova, diversa da primeira. Ou seja,
extingue a dvida originria com todos os acessrios e garantias, salvo estipulao em

contrrio (art. 364 do CC). Diferentemente da sub-rogao, a novao implica na

criao
de um vnculo jurdico novo e independente do originrio.
2) Quando o cessionrio adquire um crdito, se corre o risco do
inadimplemento, como
o cedente responde pela solvncia do devedor, ou ele no responde?
Resposta:
1003

Ainda que no se responsabilize expressamente, o cedente fica responsvel pela

existncia
do crdito ao tempo em que lhe cedeu (art. 295 do CC). No se responsabiliza,
porm, pela solvncia do devedor (art. 296 do CC), salvo ajuste em contrrio; essa
caracterstica,
inclusive, uma das principais diferenas em relao ao endosso cambirio.
Ou seja, em regra a cesso civil de dbito opera efeitos pro soluto, salvo conveno em
contrrio (pro solvendo).
3) O que so os termos pro-solvendo e pro-soluto?
Resposta:
A cesso pro soluto se d quando houver quitao plena do dbito do cedente para o
cessionrio, operando-se a transferncia do crdito, que inclui a exonerao do cedente;
a pro solvendo a transferncia de um direito de crdito, feita com intuito de extinguir a
obrigao, que, no entanto, no se extinguir de imediato, mas apenas se e na medida
em que o crdito cedido for efetivamente cobrado.
4) Existe diferena entre procurao em causa prpria e delegao
novatria?
Resposta:
Sim.
A delegao novatria, ou novao subjetiva passiva por delegao, ocorre quando a
substituio do devedor feita com o consentimento do devedor originrio, pois ele
que indicar uma terceira pessoa para assumir o seu dbito, havendo concordncia com
o credor. Ou seja, existe uma relao jurdica originria a qual ser posteriormente
extinta,
dando origem a uma outra com um novo devedor, apontado pelo antigo e aceito
pelo credor.
J na procurao em causa prpria, no isso que ocorre. O novo devedor trazido a
critrio do prprio mandatrio (o devedor originrio), dispensando consentimento
especfico
do credor.
5) Comente o art. 294 do CC.
Resposta:
1004

Na cesso de crdito, o devedor pode opor ao cessionrio as excees que lhe

competirem,
bem como as que, no momento em que veio a ter conhecimento da cesso, tinha
contra o cedente.
Se o devedor, notificado da cesso, no ope, nesse momento, as excees pessoais que
tiver contra o cedente, no poder mais arguir contra o cessionrio as excees que
eram
cabveis contra o primeiro, como pagamento da dvida, compensao, etc.
J as excees oponveis diretamente contra o cessionrio podem ser arguidas a todo

tempo, tanto no momento da cesso como no de sua notificao, pois se apresenta ele ao
devedor como um novo credor (ex. exceptio non adimpleti contractus).
Poder, no entanto, alegar contra ambos vcios que, por sua natureza, afetam
diretamente
o ttulo ou ato, tornando-o nulo ou anulvel (ex. incapacidade do agente, erro, dolo,
etc.), mesmo no tendo feito nenhum protesto ao ser notificado.
6) Na circulao das obrigaes, existem trs institutos civilsticos,
quais so eles?
Resposta:
Cesso de crdito, pelo qual o credor transfere a outrem seus direitos na relao
obrigacional.
Cesso de dbito, pelo qual o devedor transfere a outrem a sua posio na relao
jurdica,
sem acarretar a criao nova e a extino da anterior.
Cesso de contrato, em que se procede inteira transmisso da posio contratual.
7) Num substabelecimento sem reservas, existe cesso de posio
contratual? Como o
CC trata isso? O CC prev cesso de posio contratual?. Qual o
princpio do direito das
obrigaes que leva a essa posio?
Resposta:
No h previso expressa no CC a respeito da cesso de contrato.
Porm, admitida com base no princpio da autonomia privada, que permite s partes a
contratao de negcios jurdicos atpicos, desde que observadas as normas gerais do
CC (art. 425 do CC).
Parece-me que o substabelecimento sem reserva pode ser enquadrado como uma
hiptese
de cesso de contrato.
1005

15.6.1.2. Questes do TRF2

1) A funo social da propriedade pode ser considerada no que se
refere proteo ao
meio ambiente? Ento poderia se invocar na defesa da propriedade a
funo social no
que se refere proteo ambiental?
Resposta:
No entendi a pergunta.
Porm, no se pode deixar de mencionar que o Cdigo Civil associa a funo social da
propriedade com a proteo ambiental ao dispor, em seu art. 1.228, 1, que o direito
de propriedade deve ser exercido em consonncia com as suas finalidades econmicas e
sociais e de modo que sejam preservados, de conformidade com o estabelecido em lei
especial, a flora, a fauna, as belezas naturais, o equilbrio ecolgico e o patrimnio
histrico
e artstico, bem como evitada a poluio do ar e das guas.
15.6.1.3. Questes do TRF3
1) Quais as providncias de ordem administrativa deve o cessionrio
tomar, na cesso
ocorrida em contrato de SFH?
Resposta:
Esto na Lei n. 8.004/90:

Art. 2o Nos contratos que tenham clusula de cobertura de eventual saldo devedor
residual
pelo FCVS, a transferncia dar-se- mediante simples substituio do devedor,
mantidas para o novo muturio as mesmas condies e obrigaes do contrato original,
desde que se trate de financiamento destinado casa prpria, observando-se os
requisitos
legais e regulamentares, inclusive quanto demonstrao da capacidade de pagamento
do cessionrio em relao ao valor do novo encargo mensal.
2o Nas transferncias dos contratos de financiamento da casa prpria que no tenham
cobertura de eventual saldo devedor residual pelo FCVS, e daqueles no enquadrados
na Lei no 8.692, de 1993, aplicam-se as condies previstas no caput e no
pargrafo anterior.
2) Em caso de falecimento do Cedente o que o cessionrio pode fazer
para se garantir,
se a instituio financeira no anuiu com a cesso?
Resposta:
Celebrar alguma espcie de avena com os herdeiros do falecido, pois, na ocorrncia de
morte do agente vendedor, o seguro cobre o financiamento em nome dos herdeiros,
1006

quando exista seguro de vida vinculado ao financiamento. Afinal, a jurisprudncia

predominante
no tem reconhecido legitimidade ao adquirente para discutir os termos e
consequncias do contrato.
APELAO. DIREITO CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. SISTEMA FINANCEIRO
DA HABITAO. LEIS 8.004/1990 E 10.150/2000. CONTRATO DE GAVETA
FIRMADO EM DATA ANTERIOR A 25/10/1996. NO COMPROVAO DA
REGULARIZAO
JUNTO CEF. DIREITO DE NATUREZA OBRIGACIONAL.
ILEGITIMIDADE ATIVA DO CESSIONRIO PARA DISCUTIR REVISO DO
CONTRATO DE FINANCIAMENTO. EXTINO DO PROCESSO SEM
JULGAMENTO
DO MRITO (ART. 267, VI, CPC). PRECEDENTES. 1 - O contrato de gaveta
uma forma de cesso de crditos e consiste no ato particular entre o muturio e o
novo cessionrio, denominado como gaveteiro, sem qualquer comunicao ao agente
financeiro, sendo certo que tal contrato no pode ser registrado no cartrio imobilirio
em razo de expressa necessidade de interveno do banco que financia o imvel na
condio de terceiro anuente, o que j era previsto no Decreto-Lei n. 2.291/86 (art. 9,
3). 2 - A Lei n. 8.004, de 14/03/1990, ao dispor sobre a transferncia a terceiros de
direitos
e obrigaes decorrentes de contrato sujeito s regras do SFH, previu a intervenincia
obrigatria do agente financeiro para a realizao da transferncia do financiamento,
fazendo surgir o contrato de gaveta em face dos aumentos dos custos da transferncia
de financiamento, sendo que com a edio da Lei 10.150/2000, o legislador permitiu
a regularizao dos contratos de gaveta firmados, sem a anuncia do agente
financeiro, entre o muturio e o cessionrio at 25/10/1996. 3 - In casu, em 29/05/1996,
a apelante firmou com o muturio originrio um contrato particular de cesso de direitos
e obrigaes (contrato de gaveta), em relao ao imvel referido na exordial, ou seja,
anterior a 25/10/1996, e, portanto, dentro do prazo estipulado no comando inserto no
artigo 20 da Lei 10.150/00, o que autoriza a sua regularizao junto instituio
financeira;

todavia, no est comprovado nos autos que a CEF tenha tomado cincia da aludida
transao, sendo impossvel atribuir ao cessionrio do financiamento legitimidade
para postular eventuais revises das clusulas contratuais. 4 - As normas que regem o
SFH se baseiam na prpria sustentao do sistema, bem como que os critrios e
parmetros
que se revertem em favor de todos os muturios, a no-regularizao da transferncia
do financiamento perante a CEF gera leso ao sistema como um todo, sendo justificvel
a exigncia de clusulas especficas no contrato a proibir a transferncia de tal
financiamento e, conseqentemente, do prprio imvel. 5 - Os contratos de gaveta so
formados por grandes riscos; os do comprador, o principal se d na ocorrncia de morte
do agente vendedor, pois quando este possui seguro de vida vinculado ao
financiamento,
aps a sua morte o bem quitado em nome dos herdeiros; outrossim, como a transao
no pode ser registrada em cartrio, nada impede que o antigo dono venda o imvel
para vrias pessoas. 6 - Quanto ao vendedor, os maiores riscos so aqueles quando o
comprador para de pagar as prestaes, tornando-se inadimplente, porque ser o nome
do vendedor que ir constar no cadastro restritivo de crdito; outrossim, se o imvel
estiver relacionado a algum tipo de condomnio, cuja taxa mensal deixar de ser paga, o
1007

vendedor poder ser acionado na Justia e ter quaisquer dos seus bens apreendidos. 7 Apelao conhecida e improvida.
(AC 200551160009025, Desembargador Federal GUILHERME CALMON
NOGUEIRA
DA GAMA, TRF2 - SEXTA TURMA ESPECIALIZADA, E-DJF2R - Data::
09/05/2012 - Pgina::198/199.)
15.6.1.4. Questes do TRF4
15.6.1.5. Questes do TRF5
1) Discorra sobre os requisitos para atingir a funo social da
propriedade.
Resposta:
O direito de propriedade deve ser exercido em consonncia com as suas finalidades
econmicas
e sociais e de modo que sejam preservados, de conformidade com o estabelecido
em lei especial, a flora, a fauna, as belezas naturais, o equilbrio ecolgico e o
patrimnio histrico e artstico, bem como evitada a poluio do ar e das guas (art.
1.228, 1, CF).
A propriedade urbana cumpre sua funo social quando atende s exigncias
fundamentais
de ordenao da cidade expressas no plano diretor (art. 182, 2, CF).
A funo social da propriedade rural cumprida quando atende, simultaneamente,
segundo
critrios e graus de exigncia estabelecidos em lei, aos seguintes requisitos: I aproveitamento racional e adequado; II - utilizao adequada dos recursos naturais
disponveis
e preservao do meio ambiente; III - observncia das disposies que regulam
as relaes de trabalho; IV - explorao que favorea o bem-estar dos proprietrios e
dos trabalhadores. (art. 186, CF)
16.6.1.4. Questes do TRF4

1) Diferencie mora de inadimplemento.

Resposta:

O gnero do inadimplemento das obrigaes dividido em trs espcies: o

inadimplemento
absoluto, a mora e a violao positiva do contrato.
Enquanto o inadimplemento absoluto conduz resoluo da relao obrigacional (art.
475, CC) em razo da completa impossibilidade de sua manuteno, a mora pode ser
caracterizada como o imperfeito cumprimento da obrigao, tanto pelo devedor (mora
solvendi) como pelo credor (mora accipiendi). Apesar da falha no adimplemento da
obrigao, ela ainda poder ser cumprida de maneira proveitosa. FARIAS, Cristiano
Chaves de; ROSENVALD, Nelson. Curso de Direito Civil: Direito das Obrigaes. 6.
ed. rev. ampl. atual. Salvador: Juspodvim, 2012. p. 563 (vol. II).
Quanto violao positiva do contrato, a mesma no recai sobre a obrigao principal,
mas sim em colaterais: Expresso tambm conhecida como cumprimento
defeituoso
ou cumprimento imperfeito, a violao positiva do contrato uma espcie de
inadimplemento
contratual a imputar responsabilidade contratual objetiva quele que viola
direitos anexos do contrato.
A violao positiva do contrato no decorrer do descumprimento da prestao
principal
do mesmo, mas sim da inobservncia dos deveres anexos decorrentes do princpio
da boa-f objetiva em sua funo de proteo e de tutela. So exemplos desta
violao
1144

o dever de informao, de proteo, de assistncia, de cooperao, e de sigilo. Se,

qualquer
desses deveres for descumprido haver a violao positiva do contrato, que poder
ensejar o pedido, pela parte inocente, da resoluo do contrato ou at mesmo a oposio
da exceo de contrato no cumprido (CERA, Denise Cristina Mantovani. No
campo da responsabilidade civil contratual, o que se entende por "violao positiva do
contrato"? LFG. 04 fev. 2012. Disponvel em:
<http://www.lfg.com.br/public_html/article.php?story=20101103184015632&mode=pri
nt>. Acesso em: 16 set. 2012.).
2) Os herdeiros respondem por dvidas do devedor?
Resposta:

Quanto a isso ensina o Cdigo Civil:

Art. 1.997. A herana responde pelo pagamento das dvidas do falecido; mas, feita a
partilha, s respondem os herdeiros, cada qual em proporo da parte que na herana lhe
coube. 1o Quando, antes da partilha, for requerido no inventrio o pagamento de
dvidas
constantes de documentos, revestidos de formalidades legais, constituindo prova
bastante da obrigao, e houver impugnao, que no se funde na alegao de
pagamento,
acompanhada de prova valiosa, o juiz mandar reservar, em poder do inventariante,
bens suficientes para soluo do dbito, sobre os quais venha a recair oportunamente a
execuo. 2o No caso previsto no pargrafo antecedente, o credor ser obrigado a
iniciar
a ao de cobrana no prazo de trinta dias, sob pena de se tornar de nenhum efeito a
providncia indicada. Art. 1.998. As despesas funerrias, haja ou no herdeiros

legtimos,
sairo do monte da herana; mas as de sufrgios por alma do falecido s obrigaro
a herana quando ordenadas em testamento ou codicilo. Art. 1.999. Sempre que houver
ao regressiva de uns contra outros herdeiros, a parte do co-herdeiro insolvente
dividirse em proporo entre os demais. Art. 2.000. Os legatrios e credores da herana podem
exigir que do patrimnio do falecido se discrimine o do herdeiro, e, em concurso
com os credores deste, ser-lhes-o preferidos no pagamento. Art. 2.001. Se o herdeiro
for devedor ao esplio, sua dvida ser partilhada igualmente entre todos, salvo se a
maioria consentir que o dbito seja imputado inteiramente no quinho do devedor.
16.6.1.5. Questes do TRF5