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TESE DE DEFESA
II DAS PRELIMINARES
II.
Como adiante ser demonstrado, o pleito em anlise perdeu seu objeto. Com efeito,
desde 01/08/2007, tornou-se obrigatrio, sempre que solicitado prestadora, o fornecimento de
relao discriminada de todas as chamadas locais efetuadas pelo usurio. Onde no foi possvel a
implementao de tal servio, ficaram as concessionrias proibidas de cobrar pelas chamadas
locais. Nestas localidades, passou-se a ser cobrada to-somente a tarifa bsica.
Destarte, o autor carece de interesse processual, uma vez que j est disponvel,
independentemente de condenao judicial, o bem da vida pleiteado. In casu, intenta o
demandante a emisso de cobrana acompanhada de relao discriminada de cada ligao
efetuada a partir de seu terminal. Ocorre, contudo, conforme se comprovar, que tal pleito
tornou-se obrigao das prestadoras do servio de telefonia fixa, nos termos do contrato de
concesso, desde agosto de 2007.
Bem por isso, no h, no caso posto, utilidade do provimento jurisdicional, razo
por que deve ser extinto o processo sem julgamento de mrito.
III.
ii. Da ilegitimidade passiva da Agncia Nacional de Telecomunicaes para
integrar o plo passivo da demanda formulada.
Cabe salientar, por extremamente oportuno, a competncia reservada pela Carta
Magna vigente Autarquia demandada. A Constituio Federal de 1988, com a redao que lhe
foi dada pela Emenda n. 8 de 1995, prev a criao de um rgo regulador do setor de
telecomunicaes.
Tendo em vista o mandamento constitucional, foi criada a Agncia Nacional de
Telecomunicaes. Sua atribuio primordial a regulamentao do setor de telecomunicaes.
Incumbe-lhe, ainda, como conseqncia necessria do seu papel institucional, a fiscalizao das
pessoas privadas delegatrias dos servios de telecomunicaes.
A Anatel foi criada com o objetivo de organizar a explorao dos servios de
telecomunicaes, de modo a evitar que as pessoas privadas pratiquem o abuso de poder
econmico, lucrando excessivamente custa dos usurios, que dependem do servio pblico
outorgado. Destarte, seus interesses no se confundem com os das concessionrias.
O fato de a Anatel, enquanto agncia reguladora, ser responsvel pela
regulamentao do setor no acarreta sua responsabilidade jurdica para responder s aes em
que o usurio litiga com a concessionria. O nus de qualquer condenao, nesses autos, s ser
suportado pela prestadora do servio, que quem lucra com a explorao da atividade.
Usando de uma analogia por absurdo, se Agncia reguladora parte legtima
para demanda entre usurio e concessionria, a Unio deveria participar de todas as lides em que
se discutisse matria de sua competncia. Assim, todas as vezes que a causa posta em Juzo
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PROCESSO
CIVIL
E
DIREITO
ADMINISTRATIVO SERVIO DE TELECOMUNICAES
TELEFONIA FIXA TARIFA DE ASSINATURA BSICA LEI GERAL DE
TELECOMUNICAES X CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR.
(...)
5. No existe incompatibilidade entre o sistema de regulao dos servios
pblicos de titularidade do estado prestados de forma indireta e o de proteo e
defesa do consumidor, havendo, ao contrrio, perfeita harmonia entre ambos,
sendo exemplo disso as disposies constantes dos arts. 6, inc. X, do CDC, 7
da Lei 8.987/95 e 3, XI; 5 e 19, XVIII, da Lei 9.472/97.
6. omissis.
7. Recurso especial conhecido e no provido. (RESP 978629 / MG RECURSO
ESPECIAL 2007/0187906-0 Publicado no DOU em 18/12/2007, p. 266)
Pode-se concluir, portanto, que o cumprimento das regras ditadas pela Agncia
nunca pode ser visto como ofensa ao sistema de proteo ao consumidor. Tais sistemas so
harmnicos. No h ofensa ao direito consumerista , quando observado o sistema normativo de
regulao do setor. este, em ltima anlise, que delimita e d efetividade aos conceitos amplos
e indeterminados contidos no CDC. Nesse passo, foroso reconhecer que no se pode considerar
ofensivo ao consumidor conduta da Concessionria-r, que obedece fielmente s normas
editadas pelo Agente regulador do mercado.
III. ii. Sobre a ponderao de interesses dos usurios postos em conflito.
Inicialmente, cumpre ressaltar que incontroverso, nos autos, o direito do usurio
informao adequada, o que lhe garantido pelas Leis n. 9.472/97 e 8.987/95, pelo Cdigo de
Defesa do Consumidor e tambm pela Constituio vigente. importante esclarecer, contudo,
que o exerccio de direito, muitas vezes, carece de efetividade, sejam por questes jurdicas,
tcnicas ou financeiras.
cedio que nem mesmo os direitos fundamentais so direitos absolutos. Muito
difundida tambm a classificao feita pelo Professor Jos Afonso da Silva sobre a eficcia das
normas constitucionais. No passo dessa argumentao, no se pode discordar que se mesmo os
direitos fundamentais podem ser alvo de limitaes, com muito mais certeza so passveis de
restries os direitos de natureza infraconstitucional.
Assim, vlido lembrar que a proporcionalidade, extrada no direito brasileiro do
princpio do devido processo legal em sua dimenso material, funciona como espcie de
termmetro para a aferio da legitimidade dos atos do Estado, mbito em que esto inclusos os
atos do Poder Legislativo. O princpio da proporcionalidade faz a censura entre adequao e
necessidade.
No caso em anlise, temos o confronto entre o direito do usurio informao
adequada e o custo de viabilizao desse interesse, frise-se, legtimo. No demais recordar a
premissa de que nos contratos administrativos deve ser mantida a equao econmico-financeira
pactuada. Tal regra se fundamenta na ndole do contrato administrativo, que se assenta no
respeito mtuo de interesses.
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A Lei que trata das concesses de servios pblicos, em seu artigo 31, I, estabelece
dispositivo em que exige da concessionria a prestao do servio adequado, na forma das
normas tcnicas aplicveis.
Deste dispositivo extrai-se a ilegalidade de se impor s concessionrias a adoo de
providncias tecnicamente inviveis, qual seja, a digitalizao imediata da rede. Com essa
observao, quer-se esclarecer que, ainda que pudessem os usurios suportar os custos da
medida, ela no poderia ser implementada imediatamente.
Cabe repisar o legtimo exerccio regulador exercido pela Agncia. Como a fixao
do prazo de implementao do servio, obrigatoriamente, atinge questes de ordem tcnica, tais
como custo, tempo de implantao, tecnologia a ser utilizada, agiu a Anatel nos estritos limites
de sua competncia normativa.
H de evidenciar que o ncleo essencial do direito foi preservado, uma vez que a
legislao nunca negou sua existncia, apenas condicionou no tempo sua exigibilidade. Tal
condicionamento se fez necessrio, tendo em vista o interesse pblico. Consoante j afirmado, a
deciso envolvia a ponderao de interesses, entre eles o direito modicidade das tarifas, direito
este estreitamente ligado universalizao do servio.
No parece razovel que se privilegie interesse privado daquele que pode pagar
pelo aumento, em detrimento do interesse da maioria da populao que restaria ainda mais
distante do acesso ao servio pblico posto em disponibilidade. A conduta do Poder Pblico
demonstrou-se em sintonia com o princpio da proporcionalidade. Atravs da medida, encontrouse um meio adequado para atingir o interesse pblico. Foi, tambm, um meio necessrio, pois
no tinha o Administrador outra forma menos gravosa de conferir efetividade ao direito.
Por todo exposto, extrai-se a conduta legal da concessionria em somente
disponibilizar o detalhamento dos pulsos excedentes aps o termo fixado pelo agente regulador.
Desse modo, afasta-se a alegao de cobrana indevida sustentada pelo autor. No h assim valor
algum a se repetir.
no sentido da legalidade do prazo fixado pela ANATEL para implantao do
sistema de detalhamento dos pulsos telefnicos locais que inclina a jurisprudncia do Superior
Tribunal de Justia em deciso proferida neste ano. Citamos trechos do voto condutor, da lavra
da Ministra Eliana Calmon, verbis:
V-se de todo esse contexto que o processo de modernizao e digitalizao
das centrais de comutao era essencial para que pudesse ser oferecida a nova
sistemtica de medio e de detalhamento dos servios de telefonia, a fim de
dar cumprimento tambm moderna tendncia de transparncia nas relaes de
consumo trazidas pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, no seu art. 6, III, a
qual encontrou eco no art. 3, IV, da Lei Geral de Telecomunicaes.
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