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Aspectos legales
La legislacin ambiental en Amrica Latina y el Caribe ha experimentado un incremento notorio en las dos ltimas dcadas. Como se mencion, dos momentos han
marcado esta tendencia: la Conferencia de las Naciones Unidas sobre Medio Ambiente Humano de 1972, en la que se promulg la Declaracin de Estocolmo, y la
celebracin de la Cumbre de la Tierra (Ro de Janeiro) en 1992, en la que se suscribi la Convencin de Biodiversidad y la Convencin de Cambio Climtico as como
un conjunto de acuerdos no vinculantes: la Declaracin de Ro de Janeiro sobre Medio Ambiente y Desarrollo, la Declaracin de Principios para el Ordenamiento y Manejo Sostenible de Todo Tipo de Bosques y la Agenda 21. Estas dos conferencias
han marcado hitos en la poltica y en el derecho ambiental internacional, al tiempo
que han incidido de manera principal en la promulgacin de normas de contenido
ambiental al interior de los pases.
Al examinar el desarrollo legal de la regin, se evidencia un exceso de normas y
una falta de capacidad para hacerlas cumplir. De alguna manera los pases de Amrica Latina se caracterizan por su inclinacin a resolver sus problemas a travs de
artilugios formalistas, reformas legales e institucionales, y por su incapacidad para
discernir las limitaciones de tal aproximacin. En el tema ambiental, el reto no es
expedir ms normas sino poner en marcha las existentes. Sin embargo, los desarrollos de la legislacin ambiental de la ltima dcada indican la necesidad de matizar ese tipo de aseveraciones. As, por ejemplo, en este estudio se muestra cmo
muchas disposiciones legales nuevas, as como algunas de las actualizaciones de
las legislaciones existentes, estn previendo mecanismos para cumplirlas y han generado nuevas oportunidades para la gestin ambiental, que arrojan resultados positivos.
Este captulo intenta mostrar los principales desarrollos de la legislacin ambiental
que estn teniendo un impacto sustantivo en la gestin. No se trata, por tanto, de
dar una visin sobre la situacin actual de esa legislacin, una labor que han desarrollado con eficacia otros estudios citados en este texto. Se ha considerado necesario distinguir entre los pases del Caribe de habla inglesa, o aquellos estados insulares y estados continentales cuyo sistema jurdico se basa en el common law y
los pases latinoamericanos propiamente dichos, cuyo sistema jurdico corresponde
a la tradicin del derecho reglamentado de origen romano. Los pases del Caribe de
habla inglesa corresponden en su mayor parte a estados insulares, siendo las excepciones Guyana y Belice ubicados en Sudamrica y Centroamrica respectivamente.
Influencia de Estocolmo y Ro en la formacin del derecho ambiental
Como consecuencia de la Conferencia de Estocolmo se inici un proceso de institucionalizacin de la gestin ambiental o de cambios en donde ella ya exista. Ese
proceso incorpor significativas modificaciones en los sistemas jurdicos, la conformacin de la administracin pblica, y las polticas pblicas ambientales. Se gener
entonces un movimiento encaminado a crear normas que tenan claramente el propsito de proteger el medio ambiente el cual trajo consigo la actualizacin de as-
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Ral Braes (2001a) presenta una completa investigacin comparativa de las normas ambientales
expedidas por los pases de la regin en las ltimas dcadas, enfatizando la descripcin de la incorporacin de los principios y compromisos derivados de la Conferencia de Ro en las legislaciones nacionales y
sus efectos sobre la institucionalidad para la gestin ambiental. Winston Anderson (2002) hace un anlisis similar al de Braes para el Caribe de habla inglesa.
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Como fuentes de esta seccin se utilizaron: BID, 1996; Braez, 1996, 2001a; Trllez, 1997; Alvarenga
y Lago, 2000; De Alba, 2000; Espino; 2000; Espinoza, 2000; Gabaldn, 2000; Rodrguez B., 2000a;
Anderson, 2002.
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El conjunto de las disposiciones aqu reseadas est dando a los mximos tribunales de justicia un significativo papel en: a) la resolucin de conflictos ambientales,
en relacin con diversos actores, materias, pretensiones y resultados; b) la generacin de nueva legislacin ambiental; en efecto, la intervencin de algunos de ellos
ha sido de tal naturaleza que sus providencias y sentencias han nutrido el derecho
positivo o han generado reformas del mismo, siendo Argentina y Colombia dos de
los pases lderes en esta materia en la regin (Martnez, 2000); c) la defensa de la
institucionalidad ambiental frente a decisiones del Poder Ejecutivo que, en consideracin de los tribunales, son violatorios de las disposiciones constitucionales y legales. Se puede afirmar que el papel tan crucial que los tribunales estn adquiriendo
en algunos pases de Latinoamrica para la proteccin ambiental, es una consecuencia directa de la puesta en marcha de las disposiciones que fueron consagradas
en las constituciones en la dcada de los noventa.
En los pases de habla inglesa del Caribe la legislacin que integra medio ambiente
y desarrollo est convirtindose en un mtodo judicial para resolver disputas. En
Jamaica, se prev un Tribunal para atender las apelaciones referentes a las rdenes
de cumplimiento de la normatividad ambiental expedidas por la Autoridad Ambiental (Smith, 1999). En Trinidad y Tobago y en Guyana se han establecido tribunales
judiciales ms minuciosos. En la Ley de Gestin Ambiental de Trinidad y Tobago
(1995, 2000) se establece la Comisin Ambiental, una corte superior cuyo ejercicio
y decisiones son equivalentes a las de la Corte Suprema. La Comisin Ambiental de
Guyana tiene caractersticas muy similares a aqulla (Anderson, 2002a, 2002b).
Mltiples tratados multilaterales
Por lo general, los pases de Amrica Latina se caracterizan por su tendencia a ratificar la mayora de los instrumentos internacionales ambientales negociados. Tanto
las declaraciones no vinculantes (soft law), como los instrumentos vinculantes son
adoptados frecuentemente en las legislaciones nacionales.
Las Conferencias de Estocolmo y de Ro han marcado momentos clave de impulso a
la elaboracin de tratados y declaraciones multilaterales sobre medio ambiente. En
la Conferencia de Ro se hizo evidente que se tiene mayor conciencia sobre algunos
problemas globales (v.g. biodiversidad y cambio climtico) y que se reconoce en
forma ms ntida la relacin entre medio ambiente y desarrollo. Estos tratados de
carcter global, as como muchos otros previos y posteriores a Estocolmo, han sido
ratificados por buena parte de los pases latinoamericanos y caribeos y, por consiguiente, forman parte tanto del derecho internacional ambiental de la regin, como
de sus legislaciones nacionales.
Pero no slo se suscriben tratados multilaterales globales. En el hemisferio americano existe tambin legislacin ambiental continental y subregional as como numerosos instrumentos bilaterales para la conservacin de los recursos naturales. Parece que esta tendencia generalizada a ratificar todo tipo de tratados se ha convertido en un fin en s misma y no se basa en anlisis previos que determinen la capacidad real de los pases para adquirir compromisos internacionales que muchas veces
no estn en condiciones de cumplir. La baja coercitividad del derecho internacional
ayuda a que esta tendencia contine e incluso que se haya incrementado en los ltimos aos, creando en ocasiones un espejismo respecto al cumplimiento de la
normatividad ambiental y a las reales prioridades nacionales (Ponce de Len,
1996).
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Se subrayan tambin las mltiples declaraciones suscritas por los pases de la regin a nivel global, hemisfrico, subregional y bilateral, toda vez que ellas juegan
un papel significativo en la creacin del derecho consuetudinario. Despus de la
Conferencia de Ro, en las declaraciones y planes de accin de las dos Cumbres de
las Amricas (Miami 1994; Santiago de Chile 1997) se incorpor el tema ambiental.
Pero sin duda, los acuerdos no vinculantes ms completos a nivel hemisfrico se
hicieron en la Cumbre de Bolivia sobre Desarrollo Sostenible.
Pases signatarios de principales convenios internacionales
Convenios
Tipo Convencin
Total pases
con acuerdos
Regin
Centroamrica
Caribe
Sudamrica
Sin informacin
Diversidad biolgica
13
12
11
33
75,0
CITES
11
12
13
31
70,5
Conservacin de especies
migratorias de animales
salvajes
--
38
13,6
Basilea
10
17
27
61,4
11
11
17
27
61,4
Cambio climtico
12
12
12
32
72,7
Desertificacin
11
11
14
30
68,2
Humedales (RAMSAR)
11
22
22
50,0
Patrimonio cultural
12
15
29
65,9
12
18
26
59,1
10
--
26
--
(39,1%)
23
(76,9%)
13
(59,1%)
--
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--
por regin
Fuente: Adaptado de PNUMA, 2000.
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Adicionalmente, parece existir una constante contradiccin dado que por una parte
se resalta la extensa legislacin existente en los pases y por otra, se sigue considerando que para un adecuado proceso de gestin hace falta reglamentar algunos
temas. Las leyes ambientales y sus reglamentos deben ser consecuentes con la capacidad institucional de las autoridades que tienen a su cargo la funcin de hacerlas
cumplir, para garantizar la credibilidad de los sujetos pasivos de la norma en dicha
legislacin. La baja capacidad operativa, tcnica, financiera e institucional para aplicar las disposiciones ambientales, para hacer seguimiento a sus obligaciones y para
ejercer las funciones de control y vigilancia, as como la falta de una verdadera voluntad poltica que respalde estas normas, ha dificultado la aplicacin efectiva del
derecho ambiental latinoamericano.
La tendencia a ratificar instrumentos internacionales de carcter ambiental por los
pases latinoamericanos y de adquirir a travs de ellos compromisos multilaterales,
regionales, subregionales o bilaterales, parece ser ms una fuente de proliferacin
de legislacin ambiental. Esta situacin debe evaluarse de acuerdo con la capacidad
efectiva para asumir las obligaciones adquiridas y de precisar sus implicaciones
(ambientales, econmicas, comerciales y sociales) para cada pas.
No obstante las anteriores observaciones, se subraya que algunas innovaciones en
el derecho ambiental estn generando resultados positivos para el avance de la
gestin. Entre ellas se subraya la tendencia a promulgar leyes marco, o generales,
que se inici despus de la Conferencia de Estocolmo y se impuls despus de la
Conferencia de Ro.
Asimismo, la mayora de las constituciones latinoamericanas incluyen artculos referentes a la proteccin ambiental y al desarrollo sostenible, muchos de los cuales se
originan en los principios acordados a nivel internacional en diversos tratados multilaterales e instrumentos jurdicos no vinculantes. Los preceptos constitucionales
han creado las condiciones para que las Cortes de unos pocos pases (suprema de
justicia, constitucional, etc.) comiencen a jugar un papel crucial en la proteccin del
medio ambiente. Otros pases requieren adoptar y poner en prctica legislaciones
que les permitan avanzar en la direccin de los ms avanzados en la materia en
Latinoamrica, entre los cuales se identifican en particular a Argentina, Brasil, Chile, Colombia y Mxico.
El hecho de que las altas Cortes y el Poder Judicial de unos pocos pases, as como
otros organismos, estn realizando intervenciones positivas para hacer cumplir la
ley, seala los grandes potenciales de estos actores por lo general no tomados suficientemente en cuenta en los procesos de fortalecimiento institucional. Muchos pases cuentan con los marcos jurdicos y normas que habilitan a las Cortes y al sector
judicial como medio para hacer cumplir la legislacin ambiental, pero an no cuentan con la adecuada infraestructura y capacitacin de los jueces para el efecto.
Otros requieren adoptar legislaciones que les habiliten para seguir la senda positiva
de los pases ms avanzados en esta materia.
En los pases de habla inglesa del Caribe la consagracin constitucional del tema
ambiental es un hecho excepcional. Asimismo, las cortes tienden a no intervenir en
esta materia, as existan oportunidades legales para hacerlo. Ellas parecen basarse
en la tradicin del derecho britnico segn la cual los asuntos de poltica ataen
fundamentemente al Poder Ejecutivo. Sin embargo, se han sealado casos en los
cuales se requerira la intervencin de las Cortes y los jueces para garantizar la
proteccin ambiental (Anderson, 2002).
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Tambin son relevantes las tendencias existentes para criminalizar los delitos ambientales mediante la actualizacin de los cdigos penales o la expedicin de legislaciones especializadas, como se manifiesta en Brasil y Venezuela, pas este ltimo
en donde se cre una rama especializada del Poder Judicial en materias ambientales. Se ha avanzado tambin en el establecimiento de otras estrategias para hacer
cumplir y forzar el cumplimiento de la ley, entre las cuales se mencionan el establecimiento de nuevas procuraduras, contraloras ambientales y defensoras del
pueblo, o el otorgamiento de nuevas atribuciones a las ya existentes, y la creacin
de cuerpos policiales especializados.
La actualizacin de las legislaciones ambientales con referencia a diversos mecanismos de regulacin directa y la incorporacin de los instrumentos econmicos y
de los sistemas de concertacin parecen estar dando, en muchos, casos resultados
positivos. Las legislaciones sobre participacin ciudadana estn siendo fundamentales para garantizar la accin de la poblacin y de la sociedad civil en pro de la proteccin ambiental.
La legislacin ambiental no se puede elaborar y aplicar aisladamente, debido a que
se encuentra en interaccin constante con otras legislaciones y sectores conexos,
con los cuales mantiene una recproca influencia. Por lo anterior, es requisito sine
qua non para la eficacia de la ley ambiental, que sta se coordine con otras polticas del Estado y legislaciones que puedan incidir sobre ella. En especial, se debe
continuar el proceso, an incipiente en los pases de Latinoamrica y el Caribe, de
integracin del tema ambiental a otros sectores de la economa, ya que la meta del
desarrollo sostenible impone la necesidad de penetrar todas las dems polticas
productivas. Para ello es necesario actualizar algunas legislaciones, en particular las
que tienen que ver con el aprovechamiento de los recursos naturales renovables y
no renovables. As, por ejemplo, muchas de las legislaciones referentes al aprovechamiento forestal, pesquero y de aguas, no han sido revisadas frente a las obligaciones y enfoques que imponen las convenciones de biodiversidad, cambio climtico
y desertificacin que, entre otras cosas, requieren de una visin intersectorial, en
virtud de la amplitud y complejidad de los factores que afectan aquellos recursos.
Igualmente, resulta indispensable vincular las regulaciones ambientales con polticas de combate a la pbreza, erradicacin y sustitucin de cultivos ilcitos, y recuperacin ambiental de zonas afectadas por desastres naturales, entre otras.