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Constitucin electrnica de las sociedades.

Leyes 20.494 y 20.659


1. Hacia la simplificacin de la formacin societaria
Este proceso obedece a las necesidades de mejorar el marco jurdico de ms
empresas y la progresiva internacionalizacin y globalizacin de los mercados,
para as tener un mejor crecimiento.
Las nuevas tendencias, de la mano del anlisis econmico del derecho, en
bsqueda de la inclinacin de costos principalmente en el comienzo de las
actividades, pues esta es la fase de mayor incertidumbre; estas condiciones
han llevado a ocupar un lugar importante en la regulacin del derecho de
sociedades.
Con relacin al intercambio de experiencias de simplificacin, la comisin
europea ha planteado a los estados miembros que adopten un rgano nacional
para la simplificacin administrativa del entorno empresarial, con el objeto de
elaborar un inventario de las obligaciones impuesta por las legislaciones
nacionales a las empresas, adems de evaluar otros costos.
En 1989, la comisin presenta el primer informe, que recogan las mejores
prcticas nacionales de simplificacin del entorno empresarial junto a las
conclusiones extradas del estudio comparado con las soluciones nacionales.
En chile :
1. 20.494, agiliza trmites para el inicio de las actividades de nuevas
empresas
2. 20.659, simplifica el rgimen de constitucin, modificacin y disolucin
de las sociedades comerciales.
Ambas leyes han hecho un cambio para el derecho societario chileno, toda vez
que su objetivo se centra en la agilizacin de los trmites en la constitucin,
modificacin o disolucin e sociedades, lo que permite que toda persona
pueda iniciar una empresa con menores costos.

2. iniciativas legales y fundamentos.


La creacin de estas normativas se han creado para facilitar y tener en
consideracin loscostos financieros y temporales suelen significar un obstculo
para los nuevos emprendedores, lo puede hacer inviable un negocio por
implicar la perdida de una oportunidad o simplemente fomentar la informalidad
empresarial.
VER cuadro comparativo, pag 352
Las diferencias de Chile con la OCDE, se debe fundamentalmente a las
formalidades que deben atender las sociedades bajo el sistema tradicional de
constitucin, si bien las sociedades civiles carecen de solemnidades , con la

excepcin de SRL , las soc comerciales deben satisfacer una serie de


requerimientos, que pueden reunirse en los siguientes aspectos:
1. Eleccin de tipo de sociedades, redaccin del borrador de la escritura
publica de constitucin y su extracto. 1-4 dias
2. Otorgamientos de la escritura y la legacin de su extracto en notaria. 14 dias
3. Inscripcin del extracto de constitucin en el CBR. 3-4 dias
4. En algunos casosla publicacin del extracto de constitucin en el diario
oficial. 3-10 dias con un plazo de 60 dias como mximo.
Adems las sociedades deben cumplir con una inscripcin para obtener
un rol nico tributario, * la declaracin de inicio de actividades, 1 dia y
timbraje de documentos tributarios, 1 a 15 das, la patente municipal 1 a
15 dias segn municipio que se trate.
Frente a todo esto se han dado dos soluciones legislativas.

1. Ley 20.494
Fundamento: en las dificultades existentes para crear nuevas empresas y los
efectos que ello conllevaba en el crecimiento econmico del pas.
Objeto fundamental: facilitar y agilizar los tramites de inicio de nuevas
empresas, adoptando un rol facilitador del emprendimiento e implementando
una labor fiscalizadora ex post que sanciones eventuales infracciones. El
proyecto ley buscaba facilitar la apertura e iniciacin de empresas de todos los
tamaos en si primer contacto con las autoridades comunales, las
municipalidades y SII.
Proyecto ley aprobado en 2011, lo que a su vez introduce modificaciones a la
ley de rentas municipales en el cod tributario; ley sobre impuestos ala ventas y
servicios
2. Ley 20.659
Antecedentes: la estimacin del ejecutivo que en un principio el procedimiento
de constitucin e sociedades no haba aprovechado las ventajas proporcionan
las nuevas tecnologas de la informacin, apreciacin que se plasma en el
mensaje en que se inici la tramitacin en proyecto en el aos 2010.
Fundamento: se propone que la constitucin de una sociedad se pueda realizar
por medios de la suscripcin de un formulario electrnico que comprenda todos
los campos obligatorio que la ley exige para dicha forma societaria y que se
incorpore de inmediato y en forma gratuita a un registro de sociedades
electrnicos.
Art segundo transitorio, fijo su entrada en vigencia en primer dia hbil del mes
subsiguiente al de la publicacin del reglamento en diario oficial.

Anlisis reformas legislativas


1. Principales aspectos de la ley 20.494
mbito de aplicacin subjetiva: la modificacin es aplicable a todas las
personas juridicas de derecho privado, no solo las sociedades comerciales
quedaron comprendidas en ella , sino tambin las corporaciones y fundaciones.
mbito de aplicacin objetiva: modificacin que tiende a la simplificacin de la
cosntitucion sobre aspecos tributarios, de patentes municipales
y de
publicacin en el diario oficial.
Modificaciones legislativas:
a. Modificacin art. 26 decreto ley n3.063 de 1979, sobre rentas
municipales, es obligacin de las municipalidaes entregar las patentes
ya sean definitivas o provisorias , una vez que el contribuyente hubiera
cumplido con los tramites sealados en dicha ley.
b. Los contribuyentes que opten por la facturacin electronica tendrn
derecho a que SII, les autorice en forma inmediata elinicio de actividades
y la emisin de los documentos tributarios electrnicos que sean
necesario para el desarrollo e su giro o actividad.
c. En el caso de los contribuyentes soliciten por primera vez la emisin de
los documentos mencionados, la autorizacin proceder previa entrega
de una nueva declaracin jurada simple sobre la existencia de su
domicilio y la efectividad de las instalaciones que permiten las actividad
o giro declarado en la forma que disponga SII
d. Se autoriza a sustituir la publicacin en el diario oficial, de la C, M o D,
por su publicacin en la pag web del mismo diario oficial que se
implementara al efecto. Es gratuita la publicacin de extractos para
todas las empresas de hasta 5000 uf capital.
2. Principales modificaciones realizadas por la ley 20.659
mbito de aplicacin subjetivas: esta ley simplifica el rgimen de constitucin,
moificacion y disolucin de ls sociedades comerciales, y que tambin tiene
aplicacin a una sociedad civil como las SRL y a las personas juridcas que no
son sociedades como las EIRL.
Su mbito de aplicacin es el siguiente:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.

Ley 19857, empresa individual de responsabilidad limitada


Ley 3918 , sociedades deresponsabilidad limitada
Soc annima cerrada,ley18046
Ley 20179, sociedad annimas de garanta reciproca
Sociedades colectivas comerciales
Sociedades por acciones
Soiedades en comandita poracciones

Desde una perspectiva negativa: no se aplica a las sociedades annimas


abiertas o especiales, ni como alas sociedades legales mineras y otras
personas jurdicas no societarias.

mbito de aplicacin material: las personas jurdicas antes mencionadas,


seguirn las solemnidades establecidas en la ley. Segn su modificacin
constitucin .
Carcter voluntario: son de carcter optativo, es deir personas que desean
constituir una sociedad podrn optar por un rgimen general o rgimen
simplificado, de forma tal que puedan existir en paralelo.

Objetivos: la ley pretende simplificar el rgimen de constitucin optan un


nuevo sistema y a las constituidas con anterioridad a ella que decidan migrar
un nuevo rgimen simplificado.
La simplificacin consiste en eliminar con ello los costos derivados de la C, M, D
tradicional de las sociedades. EL Estado asume un carcter de tutelar e estos
en aras de facilitar el emprendimiento y con ello el crecimiento econmico.
Operatividad por medio de formularios: por vas de formularios electrnicos,
art.19 letra e inc final del reglamento. la inscripcin de los formularios
reemplaza, respecto de las personas que se acojan a la ley, las solemnidades
de otorgamiento de escritura pblica, inscripcin y publicacin de extractos
requeridos por las leyes que las regulan
Art 6 inc2 , son obligatrios aquellas en que las leyes exijan para la validez del
acto respectivo, las segundas podrn ser completadas voluntariamente por el o
los suscriptores del formulario. Se considera como esenciales mencionar la
cedula de identidad sea nacional o para extranjeros, una direccin de correo
electrnico para cada titular. Y en relacin a los campo voluntarios, se dispone
que si son completados se entender que a su respecto rigen las normas
supletorias de las leyes que regulan dichas actuaciones.
Art8 de la laye, dispone que cuando se requiera de formalidades especiales,
aquel deber efectuarse conforme a ellas. Asi siuna sociedad debern recurrir
a una escritura publica y las correspondiente tradicin en el CBR respectivo.
El reglamento: hace menciona que podrn suscribir por los interesados solo
cuando se ha interesado a inform
acin requerida en los campos obligatorios. La suscripcin se realizara
mediante la firma de los constituyentes, socios, accionistas, segn el caso a
travs de la firma electrnica avanzada de estos o ante notario.
La suscripcin de los formularios por todos los socios o accionistas debern
efectuarse en el plazo de 60 das contados desde la fecha de la firma del
primer de ellos, en caso contrario no tendr efecto alguno. Importante
Creacin de un registro de empresas y sociedades.

Una vez suscrito el formulario, la sociedad se incorporara automticamente en


registro de empresas y sociedades. La creacin de esto es una novedad de la
ley.
Art 11 de la ley se tara de un registro electrnico creado por dicha ley que
deber constar en un sitio web, al que debern incorporarse las personas
jurdicas que se acojan a la ley. El registro es pblico, gratuito y deber ser
permanentemente actualizado a disposicin de quien consulte, de manera que
asegure el fiel y oportuna publicidad.
Este registro esta pensado para sustituir con el tiempo el registro de comercio
del conservador de bienes races, adems por el solo hecho de la publicacin
de los formulario en el registro de empresas y sociedades, el SII se entender
informado para todos los efectos legales y deber otorgar un rol nico
tributario correspondiente sin mas tramites.
Migracin: la ley 20.659 no deroga el rgimen. Si no que establece un sistema
alternativo paralelo. A partir de ello los socios o accionistas pueden optar entre
las diversas normativas en la medida en que van a realizar dichos actos.
Importante destacar que en el proyecto original no estaba considerada la
posibilidad de cambiarse voluntariamente desde el nuevo sistema al
tradicional.
Saneamiento de la nulidad de la persona jurdica a que se refiere la ley.
Art 16 de la ley, para los efectos del saneamientode la nulidad derivada de
vicios formales que afecten la C, M , transformacin, divisin, fusin,
tratamiento o disolucin de las personas jurdicas acogidas a esta ley, el titular
o en su caso, quienes sean los titulares de los derechos sociales o acciones de
la sociedad al tiempo del saneamiento respectivo, o sus representantes o
apoderados para estos efectos, debern correguir el formulario enque cosnte el
vicio y suscribirlo de conformidad a las normas sealas.
En los casos en que se requiera adoptar acuerdos sobre el saneamiento de la
nulidad por medio de la celebracin de juntan, el acto que se levante, previo
cumpliment de las formalidades que sean necesaria, debern ser reducidas a
escritura pblica. Una copia digital integra de aquella deber incorporarse al
registro bajo el nmero de identificacin de la persona jurdica respectiva. Con
todo, no se requerir del acta ni de su incorporacin al registro, si la totalidad
los socio o accionistas suscriben el formulario correspondiente. El saneamiento
del vicio de nulidad producir efecto retroactivo a la fecha de incorporacin del
formulario rectificado en el registro.

Principio que rigen el sistema.


a. Gratuidad , la incorporacin de las actuaciones
registrables en el registro y el acceso a la informacin

documentos

b. Seguridad e informacin, el administrador del registro deber velar de


manera permanente por la seguridad e integridad de la informacin
contenida en este.
c. Publicidad de la informacin y proteccin de datos, la informacin
incorporada en el registro ser esencialmente pblica.
Evaluacin de las leyes en su aplicacin prctica.
Ley 20.494
El ministerio de economa fomento y turismo ha entregado las siguientes cifras
respecto del 2012:
1. Esta ley disminuyo los costos en la creacin de empresas en un 25%
2. Redujo de 22 a 7 los das requerido para la creacin de una empresa
3. El crecimiento de las sociedades constituidas, como personas jurdicas
aumento en 32% el 2011
4. 15.8% es el crecimiento anual en diciembre del 2012 (antes eran 5.655 y
ahora 2012 6.550)
5. 17,2% es el crecimiento durante el 2012 (2011 58.407 y en el 2012
68.439 record histrico, conocido como el ao del emprendimiento)
6. Permiti avanzar en el rangin Doing Business 2013, del lugar 62 paso al
37 quedando primero en amrica latina y el caribe( de un total de 185
pases)
Leer pag 365.
Ley 20.659
La vigencia de la ley, se observ que la constitucin de empresas aumento en
40% en el primer de su implementacin. Leer grafico pag 367
A partir de la implementacin de la ley, tambin se desprende de un aumento
exponencial de constitucin de nuevas sociedades. La mayora de las empresas
que se forman en chile son sociedades de responsabilidad limitada. Grafico 4
En cuanto a la tabla: en cuanto a la utilizacin del rgimen de empresas,
tambin se advierte un aumento considerable. Adems se observ un
incremento en la participacin del nuevo sistema en la constitucin total
sociedades de responsabilidad limitada.
Otros datos destacados.
1. El sitio web cuenta con mas de 21mil usuarios registrados
2. La cifras muestran que se constituyeron 82 sociedades al dia en
promedio
3. Un 20% de las nuevas empresas realizo su constitucin con firma
electrnica avnzada, mientras que el restante debi acudir a un notario
4. Si los usuarios cuentan F E A , el costo es 0 pesos , mientras que si no
tienen F E A debe cancelar 6 mil pesos para que el notario certifique la
firma

5. Las empresas formadas tiene dos socios en promedio: las nuevas


sociedades tiene entre 2-5 socios y uno de ellos es mujer.
6. El capital mas frecuente en las nuevas empresas es 1 millon. El
promedio de estos capitales oscila en 4 millones.
7. El rubro de actividad ms frecuente de las empresas que sea crean en
el sistema y que han iniciado actividades en el SII son obas menores en
construccin, servicio integrales de informtica, servicio de ingeniera,
prestados por empresas. Y obras de ingeniera
8. El 58% de las sociedades constituidas tiene domicilio en la regin
metropolitana, y restante en el resto del pas.
Con las leyes en referencia chile ha logrado avanzar el Rankin Doing
business pasando del 69 al 37, acercndose a las cifras establecidas por
la OCDE
Algunos cuestionamientos necesarios.
Se han manifestado crticas a la ley tras un ao en vigencia, segn la opinin
de la autora, la ley presenta algunos aspectos positivos que ligan justamente
con la simplificacin en la constitucin, disminucin de costos y aumentos de la
formacin de empresas y de otros que deben revisarse. Lo relevante de ello es
la falta de estudio jurdico en si instauracin, prueba de ello fue el hecho que
esta norma fue realizada sobre aspectos econmicos y conducida por el
ministerio de economa y no de justicia.
Lo ms caracterstico de esta regulacin es la utilizacin de los medios
tecnolgicos para constituir sociedades, la que se encuentra en concordancia
con la ley 19.799 de 2012 sobre documentos electrnicos, firma electrnica y
servicios de certificado de firma electrnica.
En cuanto al formulario, cuando las personas quieran constituir una persona
jurdica, debern ingresar a la web y llenar dicho formulario, este llenado del
formulario es sencillo, por lo que puede llevar a cometer errores.
Una inquietud es respecto de los receptos enunciado es que ocurra con los
actos realizados por la sociedad nula, mientras ellas no sean saneados o
rectificaos.
Hay una inquietud respecto de saber el valor de los actos jurdicos, pues el
legislador no lo aclara, en cuando al documento que realiza el notario cuando
las partes no tengan la firma electrnica y el notario tenga que imprimir el
documento y validarlo , lo que puede significar la nulidad del actos.
La creacin del registro de sociedades es un aspecto que debe destacarse pues
en chile estaba carente del mismo, e implica la consagracin del principio de
publicidad y libre acceso a las bases de los datos de los formularios tipos para
personas jurdicas reguladas por ley.
Resulta interesante buscar un mecanismo que obligase a los notarios o registro
de comercio a enviar extractos de escrituras publicas o inscripciones a este
nuevo registro nacional con el objeto de contar con un instrumento unificado

que nos permitiese visualizar los datos de manera consistente y desde all
estudiar dichas realidades.
En cuanto a la gratuidad que se proclama en las sociedades , hay que hacer
ciertos reparos el mas importante liga con con reconocer que esta norma
introduce parmetros a diferencia de otras normas similares, lo que permite
reflexionar sobre necesidades de brindar gratuidad a sociedades que se
constituyen con un monto elevado o disponer de recursos econmicos
suficientes .
Otro punto que se critica es , hasta que punto el formulario establecido permite
a los socios plasmar su autntica voluntad
En relacin a los aportes de los socios
Tambin en relacin a las fusiones y divisiones, vemos acentuada la disparidad
en que se encontraran las sociedades regidas por los regmenes coexistentes.

Sociedades de hecho e irregularidades


Saneamiento de las sociedades
1. Lanulidad de la sociedad y sus causas
Tener encuenta las reglas generales de la nulidad absoluta y relativa, en cuanto
a quienes la ley los faculta para solicitarlas. La NA, encuentra su fundamento
en los vicios que atribuyen un valor al acto, afectando la estructura del acto
negocial en sus aspectos esenciales, pudiendo subsanarse de oficio. NR, dice
relacin con las causales que afectan al sujeto que concurre a la celebracin, la
anulacin del acto quiere de una solicitud explicita de la parte interesada, no
se puede declarar de oficio y su termino de prescripcin es ms acotado que el
primero.
Las sociedades se encuentran definidas en el art 2.053 del CC como un
contrato, siendo entonces que deban aplicarse la nulidad establecida para tales
efectos, pero resulta que hay que tener precaucin ya que por ser un acto
negocial requiere precaucin.
Comnmente la doctrina ha descrito a las sociedades de hecho como toda
sociedad nula, que no obstante su vicio ha funcionado como legal.
Recibe dicho nombre por que no son sociedades de derecho, en la medida que
no cumplen con los requisitos que exige el legislador para su constitucin. Esta
denominacin ha sido objeto de crticas, por cuanto podra hacerse pensar
errneamente que las actuaciones de esas no producen efectos jurdicos, sin
embargo se entiende que se admite la existencia de hecho con la finalidad de
proteger los intereses de los terceros que contraen con las sociedades nulas,
ya que de lo contrario los socios se eximiran del pago de las obligaciones
contradas en nombre de la sociedad, escudndose en la nulidad del acto.

El legislador civil dispone que si se formare un hecho una aociedad que noueda
subsistir legalmente, ni como sociedad, ni como donacin,ni como contrato
alguno, cada socio tendr la facultad de pedir que se liquiden las operaciones
anteriores y de sacar sus aportes.
E acuerdo al art. Transitorio para que se aplique esta norma se requiere que de
hecho se forme una sociedad, lo que implica que dos o mas personas hayan
realizado los actos para dar inicio a la existencia de la sociedad, pero aquella
no ha quedado completamente formada por falta de un elemento esencial, de
manera la que no puede subsistir.
Sentencia CS 25 de julio 1951. , se expresan del particular; La diferencia entre
la sociedad e hecho y la legal consiste en que un esta ltima se han cumplido
todas las formalidades que la ley establece para existencia, atendido al tipo de
que se trate; y en la de hecho se han omitido una o ms de tales exigencias.
Son elementos fundamentales de toda sociedad, tanto las sociedades de hecho
como las legalmente constituidas.
1. La existencia de aportes
2. El reparto de los beneficios
3. La intencin de formar una sociedad
La sociedad de hecho art. 2057, se diferencia tanto la sociedad ficticia como
de la comunidad.
En las sociedades ficiticias, dos o mas personas simulan la existencia de una
sociedad, pero sin que exista voluntad real de crearla, sea absolutamente o
encubriendo otro contrato.
La comunidad se diferencia de la sociedad e hecho pues en ella los comuneros
no han formado ni pretendido constituir una sociedad.
Si en la creacin de una mera comunidad las partes equivocadamente han
querido o creido formar una sociedad, deber estarse a las reglas e la
comunidad para la particin de ella .
Respecto de terceros, podrn aplicase las normas de la sociedad de hecho sise
hubiere operdado bajo las apariencia de sociedad.
La nulidad del contrato de sociedad no perjudica a las acciones que
corresponden a terceros de buena fe contra todos y cada uno de los asociados
por las operaciones de la sociedad. . art 2058 cc . a esar de la falta de persona
jurdica,
ello no puede justificar el incumplimiento de las obligaciones
contradas por la sociedad por la sociedad con terceros, de manera que
debern responder los socios para evitar, de este modo , un posible fraude de
los socios.
Las sociedades pueden ser nulas, aun cuando existan en la prctica, por no
cumplir dichas formalidades.
El legislador ha establecido sanciones menos rigurosas a la nulidad tradicional.

1. Art 365 CC, establece que la sociedad que no conste con escritura
publica o de intrumento protocolizado es nula de leno derecho y no
podrn sanearla, si exisitiere de hecho dara luagar a una comunidad.
2. Las ganancias y prdidas se repartirn y soportaran y la restitucin de
los aportes se efectuara ntrelos comuneros con arreglo a lo pactado y
en subsidio de conformidad a los establecido para la sociedad.
3. Los miembros de la comunidad respondern solidariamente a los
terceros con quienes hubieren contratado a nombre y en inters de esta,
y no podrn oponer a terceros lafalta de los instrumentos mencionados
en el inc primero.
4. Los terceros podrn acreditar la existencia de hecho por cualquiera de
los medios probatorio que reconoce este cdigo, y la prueba ser
apreciada de acuerdo a las reglas de la sana crtica.
Art. 357 plantea que si la sociedad adolece de nulidad por incumplimiento de
las formalidades prescrita en art 350, gozara de personalidad jurdica y ser
liquidada como una sociedad, si consta d escritura pblica o de instrumento
reducido a escritura pblica o protocolizado.
La relevancia de la nulidad, trata de un caso excepcional que un acto en
principio nulo absolutamente puede sanearse por la voluntad de las partes y
ello tiene efecto retroacivo.
El legislador plantea una sancin cuando la sociedad no conta de escritura
publica o instrumento reducido a escritura publica o protocolizado (356) ues en
tanto nula se le reconoce solo como una comunidad, en cambio si cuenta con
este requisito, pero que no se ha inscrio (357) entonces se entiende como
sociedad de hecho con personalidad jurdica y puede sanearse de acuerdo
segn ley 19.499, el legislador no permite probar la existencia de hecho por
otros medios probatorio.
Hay distinguir entre sociedad de hecho propiamente tal (356 ccom) y las
sociedad irregular (357 ccom)
Art. 361 cco, precepta que la modificacin cuya extracto ha sido
oportunamente inscrito en el registro de comercio no producir efecto ni frente
a los socios, ni frente a tercero, salvo el caso de saneamiento en conformidad a
la ley y con las restricciones que esta impone. Dicha privacin de efectos opera
de pleno derecho, sin perjuicio de la accin de enriquecimiento sin causa que
proceda. La modificacin oportunamente inscrita en el registro de comercio,
pero adolezca de vicio formales, produce efectos frente a los socios y terceros,
mientras no haya sido declarada la nulidad. Esta declaracin no produce
efectos retroactivos y solo regir para las situaciones que ocurran a partir del
momento en este ejecutoriada la sentencia que la contenga.
En relacin a los efectos que irrogan estos vicios a terceros, el legislador
previene que el que contratare con una sociedad que no ha sido legalmente
constituida, no puede sustraerse por esta razn del cumplimiento de sus
obligaciones. .

1. El conflicto entre dos terceros


2. Al acreedor comn le interesa que se declare la nulidad
3. Existen relaciones entre los acreedores personales de los socios y
acreedores sociales.
Existen casos en que el legislador ha establecido opciones diversas a la
nulidad frente al incumplimiento de ciertas formalidades en relacin a las
sociedades comerciales. Eje 351 ccom que indica que el contrato consignado
en documento privado no produce otro efecto entre los socios que obligarlos a
otorgar la escritura social, antes que la sociedad de principio a sus
operaciones. La ley permite que una sociedad nula pueda tambin mirarse
entre los socios como una especie de promesa de celebrar el contrato de
sociedad bajo condicin extintiva.
La flata de la palabra limitada en la razn social genera la sancin de
solidaridad de los socios, por las obligaciones sociales, con lo que se elimina el
riesgo de nulidad.
Saneamiento de cierto vicio de nulidad.
Requerimientos bsicos
La ley 19499 , modifica ciertos preceptos del ccom , plantea ciertas causales
que permiten sanear alguno de los vicios que provocan la nulidad societaria.
Para que se queda aplicar esta le ley , se requiere que la sociedad nula conste
a lo menos de escritura pblica o de instrumento reducido a escritura pblica o
protocolizado.
La nulidad que puede sanearse por esta ley necesariamente debe proceder de
vicios formales, que afecte la M, C de esta sociedad. La sociedad nula por esta
causales es considera una sociedad de hecho liquidada como una sociedad con
personalidad jurdica.
Esta ley tiene la virtud de haber brindado seguridad jurdica al trfico
comercial, y a los acreedores. Con todo, la nulidad aplicable a las sociedades
no es la igual a la regulada en el CC.
Art 3 19.499. Dispone que para proceder a sanear un vicio de nulidad es
necesario cumplir ciertas formalidades.
a. Que se otorge una escritura pblica en la cual se corrige la C. o M,
b. Que un extracto de la escritura de saneamiento, sea inscrito y fuere el
caso publicado en el plazo que corresponda, segn sea el tipo de
sociedad que se trate, sealando el art4 de la ley 19499, las menciones
que debe contener dio extracto.
mbito de aplicacin subjetivo y material
mbito subjetivo: lassociedades que pueden emplear este mecanismo son:
1. Sociedades colectivas mercantiles
2. SRL( civil o mercantil)

3.
4.
5.
6.

Las encomandita simple mercantiles


Las encomanidtas por acciones
SA
SpA

La ley permite sanar solo vicio formales, que consistan en el incumpliendo de


alguna solemnidad legal, tales
1. la inscripcin o pubilcacion tarda del extracto de la escritura o
2. la falta de cumplimiento
3. el incumplimiento imperfecto de las mencione que la ley ordene incluir
en las respectivas escrituras como por ej, lo relacionado con la razn
social.
Vicio de fondo: se entiende por tales los relativos al contenido de las escrituras
que implicacin la privacin de algn elemento esencial al concepto de
sociedad, o algn vicio de carcter substancial de general aplicacin a los
contratos ej la realizacin de aportes. Estos no podrn ser saneados.
Como se puede apreciar el legislador no brinda un elenco detallado, de las
causales que hacen posible la aplicacin de esta ley, ms bien declara ejm de
ella. Bsicamente ante el incumplimiento de algunos de los requisitos de
forma , prestico en el art 350 del ccom , como seria el caso de:
a.
b.
c.
d.
e.
f.

Si en vez de escritra publica, la sociedad consta de instrumento


reducido a escritura pblica o de instrumento protocolizado
Si a la escritura social le falta alguna de las menciones esenciales
sealadas por la ley
Si flata el extracto o este omita alguna de menciones esenciales que
prescribe la ley para cada caso ej 354 ccom
Contradicciones en la escritura social y las indicciones del extracto que
se inscribe
Inscripcin y o publicacin del extracto fuera de 60 dias, fatales
ordenado por ley
Inscripcin del extracto ante un conservador de comercio que no es
competente.

No todos los errores contenido en la escritura constituyen vicio de forma para


el legislador y por tanto estos no siempre requieren ser saneados
Requisitos y operatividad del saneamiento.
De acuerdo en los art. 6 y 7 de la ley 19499, quien pretenda impretar alguna
accin de nulidad aduciendo de la concurrencia de un vicio, debe cumplir a lo
menos dos requisitos,
1. Uno referido a la legitimacin a causa activa, es decir acreditar en el
proceso que la existencia de un vicio cause un efectivo perjuicio de
carcter pecuniario a quien lo hace valer y
2. Otro referido a la exigencia que la accin este prescrita

En relacin a este ultimo la nulidad de C o M, deriva de omisiones que adolezca


el extracto inscrito, o publicado, o de contradicciones entre este y la
correspondiente escritura pblica no podr ser hecha a valer despus de 2
aos contados desde la fecha de otorgamiento de la escritura, esta
prescripcin correr contra toda persona y no admitir suspensin alguna.
Vencido este plazo las disipaciones de la escritura prevalecern sobre la
escritura del extracto.
En cuando a la legitimidad activa, elart8 exige que se acredite en el proceso
respectivo qque el vicio cause un efectivo perjuicio de carcter pecuniario a
quien lo hace valer.
La ley no limita el numero de veces que puede practicarse el procedimiento de
saneamiento y tampoco obsta a otras formas de extinciones de acciones de
nulidad, como puede ser la prescripcin, la ratificacin en el caso de la NR , la
re-pactacion de la sociedad, entre otras.
Finalmente puede sanearse la utilidad proveniente a los vicios que seale la
ley, mientras ellas no haya sido declarada por sentencia y firme y no obstando
la existencia de juicios pendientes.

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