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por tanto, constituida fuera de las formas y disposiciones locales, lo que lleva a
calificarla de irregular (Resolucion General (IGJ) 7/03. Nuevos vientos o
huracn en el tratamiento de las sociedades extranjeras?, E. Daniel Truffat).
Que antes tales casos, sobre dichas sociedades recae un estado de
sospecha, ya que la Resolucin General 7/03 de la IGJ en su art. 4 habilita al
rgano administrativo a requerir a las sociedades la adecuacin de sus
estatutos o contratos a las disposiciones de la ley 19550, en los trminos del
art 124 de la mencionada ley, cuando resultare configurado entre otros alguno
de los siguientes supuestos:
1. Que la sociedad carece de activos en el exterior.
2. Que a resultas de las verificaciones efectuadas en la sede social (local), se
concluyese que la misma constituye el centro efectivo de direccin o
administracin general de la sociedad.
Los cuales como se demostrara oportunamente, se configuran en el caso de la
sociedad Cayman Properties Inc.
Que como ha dicho reiterada jurisprudencia, en estos supuestos de
sociedades off shore debe mirarse la realidad econmica y la entidad del
giro comercial, ms que el ropaje jurdico formal de la entidad (Belforte
Uruguay S.A s/Concurso Preventivo s/incidente de Nulidad CNCom, Sala
B, 16/4/03).
Que debido a la proliferacin de este tipo de entes (60.000 en el ao
2.009 segn clculos del ex inspector de General de Justicia Ricardo
Nissen) y la casi siempre presente mala fe de quienes se esconden detrs
de estas sociedades ficticias para obtener ventajas inaceptables, la CSJN
se pronuncio respecto de las mismas en los autos "Compaa General de
Negocios SAIFE s/ pedido de quiebra por Mihanovich Ricardo". Que de
dicho pronunciamiento puede inferirse, primero que nuestro ms Alto
Tribunal adhiere a la interpretacin amplia del art 124 de la ley 19550, en
el sentido de que: 1. La sede a que dicho artculo se refiere es la sede
efectiva y no la inscripta; 2. El principal objeto destinado no depende
de una clausula estatutaria sino de la realidad donde se cumple la
actividad; 3. La consecuencia de ser considerada sociedad local lo es a
todos los efectos y no a los limitados que surgiran de la letra de la
mencionada norma (Favier Dubois (H), Competencia de los Jueces
argentinos en un pedido de quiebra contra una sociedad off shore
uruguaya. El criterio del domicilio comercial efectivo en un fallo de la
Corte Suprema. El Dial.com, 12/3/09). Segundo, como bien sostiene el Dr.
Daniel Vtolo, con la doctrina emanada del caso Mihanovich, la CSJN
enva un mensaje a los tribunales inferiores, sentenciando que no debe
perjuicio de los terceros a las personas o sociedades que los hicieron posibles,
debiendo estos responder en consecuencia, solidaria e ilimitadamente por los
daos generados.
Que como tiene dicho reiterada doctrina, debe hacerse notar que en estos
casos, como la prueba es extremadamente difcil, no puede hacerse incidir ello
sobre la parte obligada a probar la imputacin, por lo que mas all de juego de
las pruebas dinmicas, en estos supuestos adquiere pleno valor el de la
presunciones -graves, precisas y concordantes sobre hechos reales y probados
(art. 165 CPCyCN)- como medio tambin admitido por la ley para la probanza
de los hechos invocados (Ley General de Sociedades Comentada, Marcelo L.
Perciavalle, Ed. Erreius).
Que en el caso de Cayman Properties Inc. se observan de manera clara e
indubitable las caractersticas de una sociedad infracapitalizada, entes que
de manera asidua y continua son utilizados para engaar y aprovecharse de la
buena fe de los terceros, ya que al carecer de los activos necesarios para hacer
frente a sus compromisos y eventual responsabilidad, defraudan de manera
sistemtica a sus acreedores.
Que siguiendo los antecedentes alemanes, se distingue entre dos situaciones
de infracapitalizacin, cuya gravedad es distinta y, por tanto, las
consecuencias jurdicas propuestas tambien. Ambas tienen en comn,
naturalmente, la insuficiencia del capital para la consecucin del objeto social.
Que en este orden de ideas, habr infracapitalizacin sustancial o material
cuando los socios no dotan a la sociedad de los recursos necesarios para
afrontar el giro social; y habr infracapitalizacin nominal por el contrariocuando los socios suministran los recursos necesarios para el giro en cantidad
suficiente pero bajo un ttulo diverso del correspondiente de aporte que
corresponde a su condicin de tales.
Que como surge de numerosa jurisprudencia, las sociedades
infracapitalizadas suelen ser constituidas como un mero recurso para violar la
ley, el orden pblico o la buena fe o para frustrar derechos de terceros, desde
que esa infracapitalizacion material importa una desviacin que permite a los
socios escudarse en el beneficio de la limitacin de la responsabilidad para
eludir su obligacin de responder. Cobrando plena vigencia en estos casos, los
principios generales del derecho, haciendo responsables a los socios o
controlantes por las obligaciones generadas a travs de ellos (Victor
Carballude S.R.L sobre Quiebra. CNCom, sala F, 13/5/ 2014; Salazar, Oscar
c/Forestal el Milagro y otros s/Indemnizacion, Cam. Apel. Laboral Santiago del
Estero).
Que en base a lo alegado a lo largo de este acpite, surge a las claras que la
sociedad Cayman Properties Inc. quien contrato con mi poderdante, para