Nucleo del tipo penal

ESQUEMA DE RESOLUCIN.
I. ACCIN / OMISIN. CAUSAS QUE EXCLUYEN LA ACCIN / OMISIN:
-Verificar si nos encontramos ante una accin u omisin.
-Comprobar si concurre alguna causa de ausencia de accin / omisin:
-1- Movimientos reflejos. -2- Estados de plena inconsciencia (hipnosis, sueo profundo,
embriaguez letrgica)-3- Fuerza irresistible.
(Hay que tener siempre en cuenta la posible existencia de una actio libera in causa(la
responsabilidad se retrotrae al momento en e lq el sujeto actua imprudentemente. A pesar de
ser inimputable en el momento de realizar el hecho tpico, al sujeto se le considera reponsable
pq esa situacin de inimputablidad ha sido provocada por el propio sujeto de manera dolosa o
imprudente para cometer el delito ).
II. JUICIO DE ANTIJURIDICIDAD.
1. TIPICIDAD.
Examen de los elementos objetivos y subjetivos que condicionan el carcter lesivo del hecho y
con ello fundamentan la antijuridicidad de la conducta. Normalmente habrn de examinarse
aqu ya tambin los elementos que definen la autora y la participacin (tipos de autora y de
participacin) o delimitan los distintos estadios de ejecucin del delito con relevancia penal
(tipos de imperfecta ejecucin). Siguiendo el esquema del programa, se hace referencia a ellos
en el apartado IV de este esquema.
1.1. Elementos OBJETIVOS del tipo:
-Comprobacin de si en la conducta del autor concurren los elementos objetivos descriptivos
o normativos- que definen el hecho tpico.
-Si se trata de un delito de resultado, debe comprobarse siempre:
1) Relacin de causalidad entre la accin y el resultado.
2) Imputacin objetiva del resultado. Han de examinarse por este orden los siguientes
requisitos:
a) Creacin de un riesgo de produccin del resultado.
b) Riesgo jurdicamente desaprobado (riesgo relevante no permitido).
c) Realizacin del riesgo en el resultado. La ausencia de este tercer requisito estando
presentes los dos anteriores impide apreciar el tipo de resultado, pero no el de simple
actividad, si se dan sus dems requisitos (ver infra).

3) Si es un delito de comisin por omisin, adems de lo anterior debe acreditarse la

existencia de una posicin de garanta que imponga un deber especfico de evitar la
produccin del resultado deber de proteccin de bienes jurdicos o deber de control de
fuentes de peligro-. Legalmente, conforme al art. 11 CP, las fuentes de la posicin de garanta
son la ley, el contrato y el actuar precedente (injerencia).
-Si se trata de un delito de simple actividad, debe comprobarse si la accin realizada coincide
formalmente con la accin descrita en el tipo y si materialmente supone la creacin de un
riesgo jurdicamente desaprobado para el bien jurdico protegido en el tipo (primer momento
del juicio de imputacin objetiva, que es presupuesto de la tipicidad en todo delito).
Normalmente, en estos casos estaremos ante una anticipacin de la tutela penal en la forma
de un acto preparatorio o una tentativa punible, o de un delito de peligro (ms referencias al
final, al examinar el iter criminis).
1.2. Elementos SUBJETIVOS del tipo:
En los tipos que requieran elementos subjetivos, debe examinarse su presencia. Ello sucede
en dos grupos de delitos:

Delitos con elementos de tendencia interna trascendente (tambin llamados

de intencin), en los que se anticipa la barrera de lo punible prohibiendo hechos que se
realizan con una determinada intencin ulterior. Comprende los delitos de resultado
cortado y los mutilados en dos actos.

Delitos con elementos de tendencia interna intensificada (tambin llamados

simplemente de tendencia), que protegen bienes jurdicos relacionados con las
relaciones interpersonales (como el honor, la dignidad, o, en algunos casos la
libertad sexual o la propia salud psquica), en los que slo se produce la lesin si la
vctima percibe en el hecho del autor una determinada actitud interna.

1. FORMAS DE LA CULPABILIDAD -DOLO E IMPRUDENCIA-, Y SU EXCLUSIN.

2. 1. DOLO. Se compone de un elemento intelectual o cognoscitivo- y, ms dudoso, un
elemento volitivo.
2.1.1. Intelectual: entraa un doble conocimiento por parte del autor:

Conocimiento de los elementos objetivos del tipo en ausencia de los presupuestos

objetivos de las causas de justificacin. Su ausencia da lugar a un error de tipo.

Conocimiento de que el hecho realizado est prohibido (junto al anterior, integra el dolo
malo). Su ausencia da lugar a un error de prohibicin.

2.1.2. Volitivo: voluntad de realizar el hecho tpico. (Hay una tendencia creciente a considerar
que no es un elemento necesario del dolo porque no aade nada a la voluntariedad requerida
en la accin, como se demuestra especialmente en el dolo de consecuencias necesarias y en el
eventual).
Deber analizarse qu tipo de dolo concurre: directo de primer grado; de consecuencias
necesarias (=de segundo grado); eventual. En este ltimo caso dolo eventual-, habr que
atender a la delimitacin entre esta figura y la mera imprudencia consciente.
2.2. IMPRUDENCIA.
Ha de comprobarse si se dan los elementos de la imprudencia: accin peligrosa que infringe
el deber de cuidado personalmente exigible al autor y que se concreta en el resultado tpico.
-Ha de examinarse la clase de imprudencia de que se trata (grave/leve, profesional/no
profesional).
-Hay que tener muy en cuenta que slo puede castigarse la imprudencia cuando el Cdigo lo
prevea expresamente (art. 12 CP).
1. EXCLUSIN DE LAS FORMAS DE LA CULPABILIDAD: EL ERROR.
2.3.1. ERROR DE TIPO: por desconocimiento de los elementos objetivos del tipo o
presuposicin errnea de que concurren los elementos objetivos de una causa de
justificacin. (Este ltimo caso es considerado por una parte de la doctrina como una
modalidad de error de prohibicin indirecto. Otros, sin calificarlo de error de tipo, le dan su
tratamiento, con lo que la solucin en este caso es idntica a la recogida en este esquema).
Tratamiento legal del error de tipo (art. 14.1 CP):
a) Error invencible: excluye la responsabilidad criminal (no hay dolo ni imprudencia).
b) Error vencible: excluye el dolo pero no la imprudencia, que se castigar si est
expresamente prevista.
Si el error afecta a un hecho que cualifique la infraccin o a una circunstancia agravante,
impide la aplicacin del tipo cualificado o de la agravante, tanto si el error es vencible como
invencible (art. 14.2 CP).
2.3.2. ERROR DE PROHIBICIN: desconocimiento del carcter prohibido del hecho realizado,
bien porque se desconoce la tipicidad (error directo de prohibicin), bien porque, conociendo
la tipicidad, se cree por error que el hecho est justificado (error indirecto de prohibicin). En

cualquiera de sus modalidades entraa un error sobre la valoracin jurdica del hecho, no
sobre el hecho en s.
El error de prohibicin indirecto puede ser de dos tipos:
a) error sobre la existencia de una causa de justificacin.
b) error sobre los lmites de una causa de justificacin existente.
La tercera modalidad de error sobre causas de justificacin, el error sobre los presupuestos
objetivos de una causa de justificacin, debe ser considerado, segn el esquema terico aqu
seguido, como un error de tipo (aunque, como ya fue mencionado, una parte de la doctrina
entiende que es un error de prohibicin, y otra, que no siendo un error de tipo en sentido
estricto, debe ser tratado como ste).
Tratamiento legal del error de prohibicin directo e indirecto- (art. 14.3 CP):

Error invencible: excluye la responsabilidad criminal.

Error vencible: se aplicar una pena inferior en uno o dos grados a la del delito doloso.

3. EXIGIBILIDAD.
Se examina si las circunstancias en las que el sujeto actu eran normales, de manera que
poda exigrsele un comportamiento ajustado a derecho, o si concurra una causa de
inexigibilidad. La comprobacin de este requisito se hace negativamente, verificando que no
concurran causas de inexigibilidad, que en nuestro ordenamiento son:
-1- Estado de necesidad exculpante (art. 20.5 CP).
-2- Miedo insuperable (art. 20.6 CP).
-Nuevamente hay que fijarse en la posibilidad de que exista una eximente incompleta (arts
21.1 y 68 CP).
III. GRADO DE EJECUCIN (ITER CRIMINIS); GRADO DE PARTICIPACIN;
CIRCUNSTANCIAS; CONCURSOS.
1.- En los delitos dolosos, debe atenderse al GRADO DE EJECUCIN DEL DELITO.

Si son actos preparatorios conspiracin, proposicin y provocacin-, debe

comprobarse si se dan sus elementos constitutivos arts. 17 y 18 CP-, y si adems est
expresamente prevista su punicin en el delito de que se trate.

Si se trata de una posible tentativa, debe verificarse:

 Si la accin realizada constituye ya un comienzo de ejecucin del delito, y en caso de que as

sea, si se han realizado parte tentativa inacabada o todos tentativa acabada los actos
ejecutivos.
Si se trata de actos que objetivamente, en una valoracin ex ante, deberan producir el
resultado creacin de un riesgo desaprobado-.
Si hay resolucin de consumar el delito.
Si no concurre desistimiento voluntario (art. 16 CP).
Si ha habido consumacin, debe apreciarse si se han cumplido todos los elementos del
correspondiente tipo.
En los delitos imprudentes no suele hablarse de grado de ejecucin. Normalmente, las
acciones imprudentes que no llegan a provocar un resultado lesivo sern impunes, salvo que
se hayan tipificado expresamente como delitos de peligro, en cuyo caso deber comprobarse
que la accin realizada coincide, formal y materialmente, con la descrita en el tipo, as como
determinar ante qu modalidad de delito de peligro nos encontramos: delito de peligro
abstracto o de peligro concreto.
2.- Responsabilidad del sujeto atendiendo al GRADO DE PARTICIPACIN:
A estos efectos, ha de distinguirse entre el autor y el partcipe:

Son autores en sentido estricto quienes realizan el hecho por s solos autor directo-,
conjuntamente coautor-, o sirvindose de otro como instrumento autor mediato (art.
28 CP).

Son partcipes quienes contribuyen al hecho ilcito del autor, y entre ellos debe
diferenciarse:

1) Aqullos que a efectos de pena son tratados por el CP como si fueran

autores: inductores y cooperadores necesarios (art. 28 CP).
2) Los cmplices (art. 29 CP), a los que el CP asigna una pena inferior en un grado a la que
corresponde al autor (art. 63 CP).
3.-Concurrencia de CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES O ATENUANTES.
Examinar si concurre alguna circunstancia atenuante o agravante genrica de las
contempladas en los artculos 21 (atenuantes), 22 (agravantes) y 23 (circunstancia mixta),
o especfica, prevista en la correspondiente figura de delito.
La naturaleza personal o no personal de dichas circunstancias tiene relevancia a efectos de
su comunicabilidad entre los distintos intervinientes en el delito (art. 65 CP).
4.-Resolucin de los eventuales CONCURSOS DE LEYES o de DELITOS que pudieran concurrir.

En caso de concurso de leyes, habr que determinar la regla de solucin a aplicar de

entre las que contempla el art. 8 CP: especialidad, subsidiariedad, consuncin o
alternatividad.

En caso de concurso de delitos, habr que determinar si estamos ante un concurso ideal,
real o medial, o bien si est presente un delito continuado o delito masa.

IV. DETERMINACIN DE LA PENA.

Si se cuenta con datos suficientes, puede concluirse el ejercicio con la determinacin de la
pena teniendo en cuenta el grado de participacin, grado de ejecucin, circunstancias y
concursos, as como tomar en consideracin la eventual aplicacin de instituciones
individualizadoras de la pena.