Contratos 201

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Asuntos Administrativos
- Repasar
o Concepto de contrato
o Teora del Acto Jurdico
o Teora de los Contratos (Jorge Lpez Santamara)
- Bibliografa Complementaria
- Manejo de Jurisprudencia
- Evaluaciones
o 2 pruebas, una oral y una escrita
o Una tercera evaluacin
o Examen
o Recuperativa: lo ms probable es que sea oral
- Puntualidad
- Contratos a estudiar
o Promesa
o Compraventa
o Arrendamiento
o Mandato
o Hipoteca
o Mutuo y las Operaciones de Crdito de Dinero
o Comodato
o Transaccin
______________________________________________________________________

El Acto Jurdico es aquella manifestacin de voluntad encaminada a producir efector

jurdicos: crear, modificar o extinguir (para algunos transferir) derechos y obligaciones
para las partes.
Dependiendo del nmero del nmero del voluntades necesarias para su
perfeccionamiento, se clasifican en
1. Unilaterales o Propiamente tales: aquella perdona que manifiesta su voluntad se
le denomina Autor
a. Oferta, Aceptacin, Reconocimiento de un hijo, Testamento,
Repudiacin de una Asignacin, Renuncia de un derecho
2. Bilaterales o Convenciones: aquellos para cuyo perfeccionamiento requieren del
concurso de voluntades (Consentimiento) de dos o ms partes, los cuales estn
destinados a crear, modificar o extinguir derechos y obligaciones.
a. Los Contratos, Pago, Tradicin, Modificacin de un Contrato, Novacin.
Por lo gan, cuando el acto jurdico tiene como finalidad la creacin de derechos y
obligaciones estamos en presencia de un Contrato, por lo que existe una relacin de
gnero - especie, todo contrato es un acto jurdico pero no todo acto jurdico es un
Contrato.

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En nuestra legislacin, el Cdigo Civil define al Contrato en el art. 1438. A este art., se
le han realizado variadas crticas
- Hace sinnimos los trminos contrato convencin, as como lo hace el art.
1437
o Se hace una contra critica ya que la redaccin del Cdigo Civil fue
influenciada por las corrientes doctrinarias y legislativas existentes a la
poca de dictacin del Cdigo. Hoy existe la tendencia a equiparar
ambos trminos en el sentido de ser acuerdo de voluntades destinadas a
crear, modificar o extinguir derechos y obligaciones, postura se da en
Italia con el Cdigo Civil de 1942 y en Alemania con el BGB de 1900,
este ltimo, cabe destacar, no aceptacin la patrimonialidad de la
prestacin
- Se confunde el objeto del contrato, obligaciones que este genera, con el objeto
de la obligacin, prestacin.
- Define al contrato como un acto, aun cuando la expresin se ha entendido como
una referencia los actos jurdicos unilaterales.
La doctrina lo ha entendido como una convencin generadora de obligaciones pero no
asi de derechos debido a que no genera derechos reales (art. 577).
Los contratos son fuente de las obligaciones y estas son un efecto de los contratos.
Los contratos son la fuente ms recurrente de la generacin de obligaciones, en donde
su utilidad no solo se ve en el Derecho Privado, sino tambin en el Derecho Pblico, por
ejemplo Contratos Administrativos o Tratados Internacionales, como no solo revista
inters al Derecho Civil Patrimonial sino tambin para el Derecho de Familia, por
ejemplo en la definicin del Matrimonio en el art. 102, en la Adopcin que est regulada
en la Ley 7613, puede importar contrato en las Capitulaciones Matrimoniales.
Los contratos cumplen diversas funciones, en donde se pueden destacar
- Social: trabajo, arrendamiento de viviendas, acceso a vivienda, transporte
urbano, etc.
- Cambio: Contratos Traslaticios de Dominio art. 7031
- Garanta: Fianza (art. 2335), Prenda (art. 2384), Hipoteca (art. 2407)
- Custodia: Depsito (art. 221), Garage, Estacionamiento
- Previsin: Seguros (art. 512 Cdigo de Comercio), Renta Vitalicia (art. 2264),
Salud, Previsionales
- Recreacin: Turismo, Adiestramiento Deportivo, Espectculo, Juego y Apuesta
Lcita (art. 2259 y ss.)
- Cooperacin: Intuito Personae, Donacin (art. 1386), Mandato (art. 2116),
Sociedad de Personas
Elementos de los Contratos
1. Elementos Comunes a todo Contrato

1 Aquellos que por su naturaleza sirven para transferirlo

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a. Acuerdo de voluntades de dos o ms partes: se recoge el art. 1445 que
establece los requisitos necesarios para que se genere el acuerdo de
voluntades
i. Capacidad legal
ii. Consentimiento son vicios
iii. Que recaiga sobre un objeto licita
iv. Que tenga una causa licita
v. Para algunos se deben incluir las Solemnidades, para otros
autores esta es una forma de plasmar la voluntad y no es comn a
todos los contratos
b. Intencin de obligarse: el acuerdo de voluntades que realizan las partes
debe estar dirigido a producir efectos jurdicos, es decir, que la voluntad
sea seria y sin animus jogandi.
i. Manifestada
ii. Libre
iii. Seria
iv. Sincera
2. Elementos propios de cada Contrato: de acuerdo al art. 1444, cada contrato
posee ciertos elementos, naturaleza, esencia y accidentales
a. Elementos de la esencia: aquellas cosas si las cuales o no produce efecto
alguno, o degenera en otro contrato diferente
i. Generales: propios a todo contrato (Voluntad, Objeto y Causa)
ii. Particulares: propios de cada contrato sin los cuales degenera en
otro, como es la cosa y el precio en la compraventa
b. Elementos de la Naturaleza: las que no siendo esenciales en el, se
entiende pertenecerle, sin necesidad de una clausula especial, por
ejemplo la Condicin Resolutoria Tcita (art. 1489), Obligacin de
Saneamiento de Eviccin (art. 1837 y ss.), Saneamiento de Vicios
Redhibitorios (art. 1857 y ss.)
c. Elementos Accidentales: aquellas que ni esencial ni naturalmente le
pertenecen, y que se agregan por medio de clusulas especiales como
Las Modalidades por regla general, Pacto Comisorio Calificado,
Clusula Penal
3. Otros elementos del Contrato segn algunos autores
a. Intereses Contrapuestos2: los intereses deben ser contrapuestos, por lo
que, estara excluido dentro de los Contratos La Sociedad debido a que
las partes buscan un fin comn, la obtencin de utilidades
i. Se sostiene como un contra argumento el que el origen de Las
Sociedad existen intereses contrapuestos
ii. Para nuestra legislacin tiene un origen contractual ya que genera
obligaciones para las partes como el efectuar aporte
iii. El art. 2053 la define como un contrato
b. Esencialmente Transitorio: se sostiene que los contratos tiene una
finalidad transitoria, es decir, que no permanezcan en la sociedad, se cita
como ejemplos a la compraventa o la permuta, pero el problema se da en
que si se busca el establecimiento de una permanencia pasaramos de
hablar de contratos y pasaramos a hablar de una INSTITUCIN como
2 Claro Solar y Demogue

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sera el caso de las Sociedades, Matrimonio o el Contrato Colectivo de
Trabajo
c. Debera regir situaciones de Orden Patrimonial: los actos de familia que
no tienen un objeto directamente patrimonial no seran contratos, como
ocurrira con el Matrimonio y la Ley de Adopcin3
i. El art. 102 que define al matrimonio lo define como
CONTRATO, as como el art. 1 de la derogada ley defina a la
adopcin como ACTO JURDICO DESTINADO A CREAR
DERECHOS Y OBLIGACIONES. Por lo tanto se trata de
Contratos
ii. En el caso de las Capitulaciones Matrimoniales, pueden llegar a
ser contratos como si se hacen donaciones por causa del
matrimonio
d. Las partes deben encontrarse en situacin de igualdad: no estaramos
frente a un contrato si una parte impone a la otra las condiciones del
contrato, por ejemplo los contratos forzosos, dirigidos o por adhesin
Sentido actual del Contrato y la falta de nocin unitaria
Dentro del concepto tradicional del Contrato, est presente el Principio de la Autonoma
de la Voluntad. Esto significa que la voluntad es LIBRE para crear derechos y
obligaciones que le plazcan, las partes pueden concluir toda clase de relaciones siempre
y cuando estas no contradigan a la ley, el orden pblico y las buenas costumbres.
Existen diferentes manifestaciones de esta idea, segn sea el momento del Contrato
1. Inicio
a. Consensualismo Contractual: la regla general es que los contratos sean
consensuados
b. Libertad Contractual
i. Las partes son libres para contratar o no
ii. Las partes son libres para elegir a su contraria
iii. Las partes son libes para fijar el contenido interno o efectos del
contrato respetando los requisitos legales4
2. Ejecucin
a. Fuerza Obligatoria de los Contratos Pacta Sunt Servanda art.1545
b. Efecto Relativo de los Contratos res Inter, allios actae
En cuanto a la idea de que no existe un concepto unitario de la idea de Contrato. La
doctrina actualmente estima la necesidad de revisar la nocin tradicional de contrato, ya
que se ha destruido la unidad conceptual del contrato como una convencin generadora
de obligaciones.

3 Ley 7613 derogada por la actual Ley 19620

4
-

RequisitosExistencia: voluntad (seria, sincera, manifestada y libre), objeto, causa y

solemnidades segn lo exija la ley
Validez: voluntad exenta de vicios (error, fuerza, dolo), capacidad del autor o partes
(absolutamente incapaces y los relativamente incapaces), objeto lcito, causa lcita

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Actualmente se observa un detrimento de la libertad contractual al haber ms
intervencin del poder pblico a travs de los Contratos Dirigidos5 y por la aparicin de
nuevas formas de contratacin, como el Contrato Forzoso6o Impuesto y el Contrato por
Adhesin7.
Tambin se ha producido un detrimento del Consensualismo en cuanto hoy en da la
regla general en la prctica es que los contratos son formales. Debemos obviar a los
Contratos Formales por excelencia, los Solemnes y Reales, pero habitualmente son
formales los Consensuales debido a que estn revestidos de formalidades por la va de
prueba, convencionales, habilitantes o de publicidad.
En cuanto a los efectos de los contratos, ha declinado el Principio de Autonoma de la
Voluntad y Fuerza, esto se ve en la creacin de Leyes Retroactivas y con la Teora de la
Imprevisin.

Clasificacin de los Contratos

1. Clasificacin legal explicita
a. Atendiendo a las partes que resulta obligadas: art. 1439
i. C. Unilaterales
1. Mutuo
2. Deposito
3. Comodato
4. Prenda
ii. C. Bilaterales
1. Compraventa
2. Permuta
3. Arrendamiento
4. Sociedad
b. Atendiendo a la utilidad que el contrato reporta a las partes: art. 1440
i. C. Gratuitos
1. Donacin
2. Comodato
3. Deposito
4. Mutuo sin inters
5. Mandato no remunerado
ii. C. Onerosos
1. Compraventa
2. Permuta
5 Aquel contrato en que el legislador ha reglamentado sus clusulas ms relevantes de forma
imperativa
6 Aquel contrato que el legislador obliga a celebrar o da por celebrado
7 Aquel contrato que es redactado ntegramente por una de las partes y que es aceptado por la
otra en bloque, adhirindose a el, existiendo un predominio de la parte ms fuerte o que se halla
en un pie de seguridad. La voluntad de la parte mas dbil se traduce en aceptar o no el contrato

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3. Arrendamiento
4. Mutuo con inters
c. Atendiendo a la equivalencia de las prestaciones de carcter oneroso: art.
1441
i. C. Conmutativos
ii. C. Aleatorios art. 2258 y ss.
1. C. Seguro
2. Prstamo a la gruesa ventura
3. Juego
4. Apuesta
5. Constitucin de Renta Vitalicia
6. Constitucin de Censo Vitalicia
7. Cesin de Derechos Litigiosos
8. Venta de cosas futuras en ciertos casos
d. Atendiendo a la forma en como existen: art. 1442
i. C. Principales
ii. C. Accesorios8
1. Cauciones Reales
a. Prenda
b. Anticresis
c. Hipoteca
2. Cauciones Personales
a. Fianza
b. Solidaridad Pasiva
c. Clausula Penal
iii. C. Dependiente
1. Capitulaciones Matrimoniales
2. Novacin
e. Atendiendo a la forma de perfeccionamiento: art. 1443
i. C. Consensuales
ii. C. Reales
1. Comodato
2. Prenda
3. Deposito
4. Mutuo
iii. C. Solemnes
1. Compraventa de Bienes Races, Censos, Servidumbres,
Sucesiones Hereditarias: Escritura Pblica
2. Hipoteca9: Escritura Pblica
3. Matrimonio: testigos hbiles y Oficial del Registro Civil
4. C. Promesa: debe constar por escrito
5. Donacin de Bienes Races: Escritura Pblica
2. Clasificacin legal implcita
a. Atendiendo a que si ha sido o no reglamentado por el legislador
i. C. Nominados Tpicos
ii. C. Innominado Atpico
8 Cauciones son una especie dentro del gnero de las Garantas
9 Se discute si la Inscripcin en el CBR constituye solemnidad

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1. Propiamente tales
2. Mixtos o Complejos
b. Atendiendo al momento de la ejecucin de las obligaciones
i. C. Ejecucin nica o Instantnea
1. Compraventa de Cosa Mueble al Contado
ii. C. Ejecucin Diferida
1. Compraventa pactada en cuotas
iii. C. Tracto Sucesivo
1. Arrendamiento
2. Trabajo
3. Abastecimiento
c. Ateniendo a si establece o no la celebracin de otro contrato
i. C. Preparatorio
1. Promesa
2. Opcin
ii. C. Definitivo
3. Clasificacin moderna
a. Atendiendo a la posibilidad o imposicin del contrato
i. C. Libre Discusin
ii. C. por Adhesin
b. Atendiendo a que si obligan a todos o solo a quienes lo han contratado
i. C. Individual
ii. C. Colectivo
4. Categoras Contractuales
a. Dirigido
b. Forzoso
c. Autocontrato
d. Subcontrato
e. Contrato Ley
f. Contrato Tipo
g. Contratos Ligados Vinculados
h. Contrato por persona a nombrar
i. Contrato por cuenta de quien corresponda
Clasificacin legal explicita
1. Contrato Unilateral y Bilateral
Esta clasificacin atiende al contenido del contrato, es decir, derechos y obligaciones
que este genera, por lo que si resulta obligada una sola parte estamos en presencia de un
contrato unilateral; en cambio si ambas partes resultan obligadas hablamos de un
contrato bilateral. En los contratos unilaterales, uno de los contratantes es el acreedor y
el otro es el deudor, mientras que en los bilaterales cada uno de os contratantes es
acreedor y deudor recprocamente.
Esta no debe confundirse con la clasificacin de los actos jurdicos unilaterales y
bilaterales, ya que esta se centra en el nmero de voluntades que requiere para que el
acto nazca a la vida del derecho. Tampoco atiende al nmero de obligaciones que genera

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el contrato, sino al nmero de partes que estn obligadas por este. No es relevante el
nmero de personas que resultan obligadas, sino que el nmero de partes.
Dentro de esta clasificacin estn los Contratos Sinalagmticos Imperfectos, que son
aquellos que generan obligaciones para una sola parte, pero que por circunstancias
posteriores a su celebracin determinan que quede obligada la parte que inicialmente no
tena obligacin. Es el caso del Comodato, Prenda y Depsito en donde estn obligados
el comodatario, acreedor prendario y el depositario, pero que con posterioridad a la
celebracin del contrato pueden quedar obligados tambin el comodante, deudor
prendario y el depositante, fundamentalmente al reembolso de los gastos que genera la
conservacin de la cosa. En la otra vereda estn los Contratos Sinalagmticos Perfectos,
que son los contratos bilaterales.
Esta nomenclatura es ajena a nuestra regulacin y para ste, los contratos
sinalagmticos imperfectos son meros contratos unilaterales. Ellos son as porque el
Cdigo Civil, para calificar a un contrato de unilateral o bilateral, slo atiende al
momento en que ste se perfecciona. Por otra parte, esta obligacin que nace con
posterioridad para la parte que inicialmente no se oblig, tiene su fuente en la ley y no
en el contrato. Por lo anterior, a los contratos sinalagmticos imperfectos NO le son
aplicables los efectos propios o particulares de los contratos bilaterales.
Importancia de esta clasificacin
Radica en que existen determinados efectos particulares o propios de los contratos
bilaterales, en que las obligaciones de las partes se encuentran en una relacin de
interdependencia, a diferencia de lo que ocurre en los contratos unilaterales.
Efectos propios de los contratos bilaterales:
1) Resolucin por inejecucin o incumplimiento: Art. 1489. A esto se le llama
condicin resolutoria tcita. Remisin al curso de derecho de las obligaciones.
2) Excepcin de contrato no cumplido: Art. 1552. Principio de la mora purga la
mora.
3) Teora del riesgo o de los riesgos: Art. 1550.
4) Cesin de contrato.
5) Teora de la imprevisin: Aunque no es tan claro que sea un efecto propio de los
contratos bilaterales. Es ms propio de los contratos onerosos conmutativos.
La Excepcin de Contrato no Cumplido (art. 1552).
Es aplicacin del principio, la mora purga a la mora
La jurisprudencia ha interpretado ampliamente la regla del artculo 1552. No solamente
procede respecto de la indemnizacin de perjuicios, sino tambin respecto del
cumplimiento en naturaleza y en materia de resolucin de contrato.
Requisitos.
i.
Que se trate de un contrato bilateral.
ii.
Que el demandante no haya cumplido su obligacin ni se allane a cumplirla.

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iii.
iv.

Algunos agregan que debe ser un incumplimiento de gran envergadura.

La obligacin del demandante, que se encuentra incumplida, debe ser
actualmente exigible. El cdigo recoge expresamente este principio en el art.
1977. La mora de un perodo entero en el pago de la renta, dar derecho al
arrendador, despus de dos reconvenciones, entre las cuales medien a lo menos
cuatro das, para hacer cesar inmediatamente el arriendo, si no se presta
seguridad competente de que se verificar el pago dentro de un plazo razonable,
que no bajar de treinta das.
a. Procedencia en el juicio ejecutivo: En el juicio ejecutivo slo se pueden
oponer las excepciones que seala el artculo 464 del Cdigo de
Procedimiento Civil. No obstante no se encuentra consignada de manera
expresa, si cabra dentro del N 7 de dicho artculo. Art 464 del Cdigo
de Procedimiento Civil: La oposicin del ejecutado slo ser admisible
cuando se funde en alguna de las excepciones siguientes: 7a La falta de
alguno de los requisitos o condiciones establecidos por las leyes para que
dicho ttulo tenga fuerza ejecutiva sea absolutamente, sea con relacin al
demandado.para
Efectos.
1) Es provisoria: se suspende la condena a que el demandado pague su obligacin
hasta que el demandante cumpla o se allane a cumplir.
2) Si se prolonga la situacin, tendra efecto paralizador. Por ello la jurisprudencia
ha admitido la demanda de resolucin del contrato, pero sin indemnizacin de
perjuicios. Como existe una laguna legal, cabe integrar teniendo en
consideracin el art. 1489, y los artculos 24 y 170 N 5 del Cdigo de
Procedimiento Civil, atendiendo al espritu general de la legislacin y a la
equidad natural.
La Teora de los Riesgos.
Para Meza es el peligro de perecer a que es expuesta una cosa a consecuencia de un
caso fortuito y que coloca a una persona en la necesidad de soportar la prdida
consiguiente. La recoge el art. 1550
Requisitos
1) La cosa expuesta a perecer debe ser el objeto de la obligacin, de lo contrario lo
soporta el dueo (res perit domino).
2) La obligacin de que la cosa es objeto debe emanar de un contrato bilateral
3) Prdida de la cosa debe ser fortuita, porque si es por hecho o culpa del deudor, la
obligacin subsiste pero cambia de objeto (art. 1672)
4) Debe ser el objeto una especie o cuerpo cierto, ya que el gnero no perece.
5) La cosa debida debe perecer mientras est pendiente el cumplimiento de la
obligacin. Art. 1550 (...cuya entrega se deba...)
El problema de los riesgos en los contratos bilaterales.
Se trata de determinar acaso si la extincin de la obligacin por una de las partes
extingue igualmente o deja subsistente la obligacin de la otra parte.

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Hay dos criterios.
- Si la obligacin de la otra parte se extingue, el riesgo es de cargo del deudor,
porque pierde la cosa y nada recibe a cambio (res perir debitori).
- Si la obligacin de la otra parte subsiste, el riesgo es de cargo del acreedor,
porque deber cumplir su obligacin, sin recibir nada a cambio (res perit
creditori).
Situacin en el contrato bilateral y soluciones en el tiempo y en el espacio. En Chile, la
regla general es que el riesgo es siempre de cargo del acreedor (art. 1550). El deudor se
libera de su obligacin, pero no as el acreedor que de todos modos deber cumplir la
suya.
Soluciones en el tiempo.
- En Roma, se contemplaba el mismo criterio bajo la concepcin primitiva
dualista de la compra venta: la emptio y la venditio.
- Luego el concepto originario de dos contratos deriv en Roma en el contrato
bilateral. Si la cosa vendida experimenta mejoras, aumenta el valor de la cosa
entre la fecha del contrato y la tradicin, y resulta provecho para el comprador; y
por tanto, recprocamente, si disminuye o perece por caso fortuito el perjuicio lo
debe sufrir el comprador.
- Samuel Pufendorf (iusnaturalista alemn) seal que la regla que debe aplicarse
en este sentido es res perit domino, esto es, el riesgo debe soportarlo el dueo,
institucin que derivara del derecho natural.
- El Cdigo de Napolen de 1804, consagra la regla res perit domino,
manteniendo los riesgos para el comprador en su artculo 1138. En todo caso es
de notar que existe el sistema de eficacia real de los contratos.
- En el derecho comparado, en legislaciones modernas se ha adoptado el criterio
de res perit debitori. (CC Italia, BGB, CC Suizo, CC Peruano, CC Argentino).
Solucin legal en Chile.
En Chile, el Cdigo Civil consagra la regla romana de res perit creditori, arts. 1550,
1820, 1900.
Sin embargo existen numerosas excepciones.
- En el artculo 1550.
o En caso de que el deudor se encuentra en mora de efectuar la entrega del
cuerpo cierto debido.
o Cuando el deudor se ha comprometido a entregar una misma cosa a dos o
ms personas por obligaciones distintas.
o Cuando el deudor tom por si la responsabilidad del caso fortuito, por
medio de pacto expreso.
- El riesgo de prdida fortuita de la cosa debida bajo condicin es de cargo del
deudor. Art. 1486. Si antes del cumplimiento de la condicin la cosa prometida
perece sin culpa del deudor, se extingue la obligacin; y por culpa del deudor, el
deudor es obligado al precio, y a la indemnizacin de perjuicios.
- Si la cosa existe al tiempo de cumplirse la condicin, se debe en el estado en que
se encuentre, aprovechndose el acreedor de los aumentos o mejoras que haya
recibido la cosa, sin estar obligado a dar ms por ella, y sufriendo su deterioro o

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disminucin, sin derecho alguno a que se le rebaje el precio; salvo que el

deterioro o disminucin proceda de culpa del deudor; en cuyo caso el acreedor
podr pedir o que se rescinda el contrato o que se le entregue la cosa, y adems
de lo uno o lo otro tendr derecho a indemnizacin de perjuicios. Todo lo que
destruye la aptitud de la cosa para el objeto a que segn su naturaleza o segn la
convencin se destina, se entiende destruir la cosa.
En las obligaciones de gnero, pero limitado. Arts. 1508 y 1510.
El arrendamiento expira por la destruccin de la cosa arrendada
En el Cdigo de Comercio.
o El art. 142 del Cdigo de Comercio establece la misma regla del art.
1550
o El art. 143 del Cdigo de Comercio establece algunas excepciones.

Pereciendo las dos, y una de ellas, por hecho del vendedor, ste deber el precio
corriente de la ltima que pereci, siempre que e corresponda la eleccin.
Si la eleccin no perteneciere al vendedor, y una de las cosas hubiere perecido por caso
fortuito, el comprador deber contentarse con la que exista; ms si hubiere perecido por
culpa del vendedor, podr exigir la entrega de la existente o el precio de la perdida.
La doctrina estima que la regla res perit debitori es injusta, fue tomada errneamente
del Cdigo Civil Francs (ya que como opera el sistema de eficacia real de los contratos
tiene razn de ser), y debe existir una reforma legal en este sentido.
El problema de los riesgos en caso de prdida parcial o deterioro.
La solucin es la misma, y por tanto debe soportarlo el acreedor. Arts. 1550, 1820 y
1590.3.
En cualquiera de estas dos suposiciones se puede pedir por el acreedor la rescisin del
contrato y la indemnizacin de perjuicios; pero si el acreedor prefiere llevarse la
especie, o si el deterioro no pareciere de importancia, se conceder solamente la
indemnizacin de perjuicios.
Si el deterioro ha sobrevenido antes de constituirse el deudor en mora, pero no por
hecho o culpa suya, sino de otra persona por quien no es responsable, es vlido el pago
de la cosa en el estado en que se encuentre; pero el acreedor podr exigir que se le ceda
la accin que tenga su deudor contra el tercero, autor del dao.
Teora de los riesgos e imposibilidad de ejecucin. Situacin de las obligaciones de
hacer y de no hacer.
El Cdigo a este respecto guarda silencio.
Si pera el modo de extinguir las obligaciones imposibilidad en la ejecucin respecto
de una de las partes (art. 534 del Cdigo de Procedimiento Civil), cul es la situacin
respecto de las obligaciones de la otra).

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Soluciones
- Aplicar el art. 1550 por analoga.
- No puede aplicarse el artculo 1550 por analoga. Se refiere solamente a las
obligaciones de dar, y no obstante tener apariencia de general, en definitiva es la
excepcin, y por tanto no puede aplicarse por analoga. A falta de norma
expresa, debe aplicarse la equidad (art. 24 y 170 N 5 del Cdigo de
Procedimiento Civil, y determinar que el riesgo le corresponde al deudor cuya
obligacin se ha hecho imposible.
o La resolucin por incumplimiento. La condicin resolutoria expresa,
tcita y el pacto comisorio. Caractersticas y efectos de la condicin
resolutoria tcita. Pacto comisorio simple y calificado. Rgimen de ste
en la compraventa y en los dems contratos.
La Cesin de Contrato.
Es el traspaso por uno de los contratantes a un tercero de su situacin jurdica en un
determinado contrato.
Es necesario distinguir la cesin de contratos del contrato de cesin. El contrato de
cesin aquel por el cual se realiza la cesin, y que puede ser a ttulo gratuito u oneroso.
Naturaleza Jurdica de la cesin de contratos. Hay distintas teoras.
1) Teoras que niegan la individualidad. Hay dos posturas al respecto.
a. No se tratara sino de una cesin de crditos y una novacin de deudas.
En Chile esta teora sera inaceptable dado que la novacin extingue la
obligacin primitiva, y precisamente en la cesin de contratos el vnculo
obligacional subsiste.
b. Teora de la renovatio contractus. Lo que existe es una cesin de crditos
se reproduce la situacin contractual anterior, aceptndolo el cesionario.
2) Teoras que le otorgan individualidad.
a. Teora atomista o de la descomposicin. No es ms que el traspaso de los
crditos y deudas, situacin activa y pasiva de uno de los contratantes, en
el contrato. Se trata del traspaso de la sumatoria de crditos y deudas.
b. Teora unitaria. No se trata del traspaso de la sumatoria de los crditos y
deudas, sino que de la posicin ntegra de uno de los contratantes.
Sujetos que intervienen.
- Cedente. Es el que traspasa a un tercero su situacin jurdica en el contrato. Es
parte tanto en el contrato originario como en el contrato de cesin.
- Cesionario. Es el que pasa a ocupar la situacin jurdica del cedente en el
contrato. Pasa a ocupar la calidad de co-contratante con el cedido.
- Cedido. Es quien resulta vinculado contractualmente con el cesionario
Requisitos constitutivos.
- Preexistencia de un contrato sobre el cual opera la cesin, con las siguientes
caractersticas.
- Bilateral. Si se tratara de un contrato unilateral slo operara la cesin de
crditos o la asuncin de deudas.

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-

De ejecucin diferida, en que estn pendientes las obligaciones de las partes.

Vlido, puesto que si fuera nulo, la cesin sera nula por falta de objeto.
No puede tratarse de un contrato intuito personae o extrapatrimonial.
Debe existir sustitucin de uno de los contratantes en el contrato. El cedente
debe quedar totalmente desligado de la relacin contractual.
- Debe existir permanencia de la identidad objetiva de la relacin obligacional
originaria
Requisitos de eficacia y validez en la cesin.
1) Consentimiento.
a. Se requiere de la voluntad del cedente y del cesionario.
i. Para alguna doctrina, la voluntad del cedido, salvo en caso de
cesin forzada. Sera un requisito de validez y sin ello adolecera
de nulidad.
ii. Para otra doctrina seala que la voluntad del cedido es un hecho o
condicin suspensiva siempre que se presente con posterioridad a
la celebracin del contrato de cesin.
b. Messineo seala que no se trata de requisito de existencia o validez sino
que es necesaria para que la cesin le sea oponible.
c. Para la teora atomista no es necesaria la voluntad del cedido.
2) Capacidad. Debe tener plena capacidad y el cesionario no debe ser afectado por
incapacidades especiales (como la de los art. 1796 o 1798).
3) Objeto y causa lcitos.
4) Formalidades.
a. Normalmente ser consensual.
b. Ser formal si el contrato originario es solemne o bien para dar
cumplimiento a las formalidades especiales.
Caractersticas del contrato de cesin.
- Se trata de un contrato consensual, por regla.
- Puede ser unilateral o bilateral.
- Puede ser a ttulo gratuito u oneroso.
- Generalmente conmutativo.
- Principal. Pero es accesorio en cuanto depende de la validez del contrato
principal.
- Se tratara de un contrato puro y simple. Se discute si la voluntad del cedido que
se manifiesta con posterioridad al contrato de cesin opera como condicin
suspensiva.
- Se trata de un contrato de ejecucin instantnea, aunque no obsta a que el pago
retributivo se difiera en el tiempo.
Efectos de la cesin. Hay que distinguir.
1) Efectos del contrato de cesin. Hay que subdistinguir.
a. Respecto del cedente. Nace la obligacin de traspasar su situacin
jurdica. La mayora de la doctrina opina que genera obligacin de
garanta respecto del contrato originario.
b. Respecto del cesionario. Podra generar la obligacin de pagar lo
estipulado tratndose de un contrato de cesin oneroso.
c. Efectos respecto del cedido. Pasar a ser co-contratante del cesionario.

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2) Efectos de la cesin de contratos. Hay que subdistinguir.
a. Entre cedente y cesionario. El cedente traspasa su situacin jurdica en el
contrato y, en principio, se libera absolutamente de la situacin
contractual originaria, siempre que haya sido liberado por el cedido, lo
que se dar si concurre a la celebracin del contrato de cesin o bien con
posterioridad a dicha convencin manifiesta su voluntad en tal sentido.
La cesin, sin liberacin importa que el cedente pasa a ser deudor
solidario o subsidiario en su caso, dependiendo de la forma en que se
materialice la autorizacin del cedido..
i. Cul es la situacin de las cauciones constituidas por el cedente
o terceros? Hay dos soluciones aplicables.
1. Aplicar el art. 1906, que dice relacin con la cesin de
crditos, que dispone que no se extinguen las cauciones
constituidas por efecto de la cesin.
2. Aplicar el artculo 1642 (en materia de novacin), que
dispone el principio contrario. (Gonzalo Figueroa opina
que es ste e artculo que debe aplicarse al caso, y no el
1906, puesto que el ltimo slo regula la cesin de
crditos mas no la cesin de deudas.
ii. La obligacin de garanta subsistira con o sin liberacin por
parte del cedido al cedente.
b. Entre cedente y cedido. Existe una liberacin absoluta y total, salvo que
la cesin hubiere operado sin liberacin.
c. Entre cesionario y cedido. El cesionario pasa a ser parte en el contrato, y
por tanto gozan de todas las acciones y excepciones que deriven de la
relacin contractual (como los derechos que otorga el art. 1489 o la
excepcin de contrato no cumplido del art. 1552), mas no otras que no
deriven del contrato cedido como la excepcin de compensacin.
Diferencia de la cesin de contratos con otras instituciones.
1) Cesin de crditos y asuncin de deudas.
a. La cesin de crditos y asuncin de deudas suponen traspaso del
elemento activo o pasivo y no de ambos.
b. La cesin de crditos y asuncin de deudas requieren solamente voluntad
de cedente y cesionario, pero en la cesin de contrataos se requiere a
voluntad del cedido (para algunos).
2) Con la novacin subjetiva.
a. La novacin supone extincin de la relacin originaria.
b. En la novacin no permanece la identidad objetiva de la reacin jurdica.
3) Con el pago por subrogacin. El pago por subrogacin est limitado por la suma
efectivamente invertida, y en la cesin de contratos existe un traspaso total de la
relacin jurdica.
4) Con el subcontrato.
a. No hay sustitucin de uno de los contratantes en el subcontrato.
b. El subcontrato supone la existencia simultnea de dos o ms contratos,
en cambio en la cesin de contratos, se mantiene la relacin
objetivamente.

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c. En el subcontrato no es necesaria la voluntad del primer contratante, pero
en la cesin, para algunos, es necesaria la voluntad del cedido.
Casos legales de cesin de contrato.
1. Casos de cesin de contrato forzosa.
a. Sucesin por causa de muerte. Arts. 951, 954 y 1097.
b. Casos en que el arrendador es obligado a respetar el arriendo. Art. 1962
c. Art. 530 del Cdigo de Comercio.
2. Casos de cesiones de contrato voluntarias. Ejemplos.
a. Contrato de arrendamiento. Art. 1946.
b. Contrato de sociedad. Art. 2088.
3. Casos en que la ley prohbe la cesin de contratos. Ocurre en los contratos
intuito personae o cuando la ley lo ha prohibido, como en el mandato.
Fundamentacin del rgimen especial de los contratos bilaterales.
El rgimen especial de los contratos bilaterales se fundamenta en las obligaciones
interdependientes que ste genera. Los sucesos que afectan a una de las obligaciones,
repercuten necesariamente en la otra.
Esta interdependencia no se agota en la fase de gnesis del contrato sino subsiste hasta
su extincin.
Para algunos, se fundamenta en la equidad y la buena fe contractual. Sera contrario a
ellas exigir el pago a la contraparte, sin cumplir con lo que uno debe. Para otros en la
nocin de causa, entendido como el fin perseguido por las partes. La causa no se agota
en el momento de nacimiento del acto jurdico, sino que perdura hasta su extincin. Para
que cierta relacin obligacional una vez nacida siga obligando al deudor, es necesario
que se realice el resultado querido por l. De lo contrario, el lazo obligatorio debe ser
roto porque no cumple, o no puede ser cumplida la obligacin que desaparece con su
causa
2. Contratos gratuitos onerosos
Esta clasificacin se encuentra regulada en el artculo 1440 y atiende a un criterio
econmico. El contrato ser gratuito u oneroso segn si resulta til o provechoso para
uno solo de los contratantes o para ambos.
Son contratos onerosos:
- Compraventa
- Permuta
- Arrendamiento
- Mutuo con inters, etc.
Son contratos gratuitos:
- Donacin
- Comodato
- Depsito

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-

Mutuo sin intereses

Mandato no remunerado

Aunque habitualmente los contratos onerosos son bilaterales, y los gratuitos

unilaterales, no deben confundirse ambas clasificaciones porque obedecen a criterios
distintos. Lo comn es que los contratos bilaterales sean onerosos, y los unilaterales
gratuitos, sin embargo, hay contratos onerosos unilaterales, y gratuitos bilaterales.
Ejemplos de contratos onerosos unilaterales:
- Mutuo con inters
- Depsito, cuando se faculta al depositario a que use la cosa en su provecho. Arts.
2220 y 2222 N2.
- Comodato en pro de ambas partes. Art. 2179
Ejemplos de contratos gratuitos bilaterales:
- Mandato no remunerado. Art. 2117
- Donacin con carga.
Hay ciertos contratos de difcil calificacin entre gratuitos u onerosos. Tales son la
hipoteca, la prenda y la fianza. A este respecto la doctrina distingue:
- Si son constituidos por el propio deudor, son contratos onerosos. El deudor
obtiene un crdito y el acreedor una garanta.
- Si son constituidos con posterioridad al nacimiento de la obligacin, son
gratuitos, pues slo se beneficia el acreedor.
- Si son constituidos por un tercero, como ocurre siempre con la fianza, sern
gratuitos si su nico propsito es que el deudor obtenga su crdito.
- Si el deudor le paga al tercero una remuneracin, sern onerosos.
El artculo 2468 asimila la hipoteca a un contrato oneroso.
En lo que concierne a los contratos gratuitos, debe tenerse presente que la utilidad no
debe ser necesariamente material o pecuniaria. Tambin puede ser moral o espiritual.
Adems suele distinguirse entre la donacin y los dems contratos gratuitos que pasan a
llamarse contratos desinteresados, ello porque la donacin implica el desplazamiento de
bienes de un patrimonio a otro. Art. 1398.
Importancia de esta clasificacin
1. En materia de restricciones a las liberalidades: la ley suele establecerlas, sobre
todo en materia de donacin, ya que sta puede lesionar gravemente el
patrimonio de quien la efecta o a sus asignatarios forzosos ya que disminuye la
masa hereditaria. As, el art. 1401 establece la insinuacin de las donaciones que
consiste en la autorizacin del juez competente.
2. Error en la persona: normalmente opera en los contratos gratuitos y no en los
contratos onerosos, puesto que los contratos gratuitos generalmente se celebran
en consideracin a la persona. Por lo anterior, en los contratos gratuitos el error
en la persona vicia el consentimiento. Art. 1455, por lo tanto puede haber
nulidad relativa por el art. 1682.3.

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3. Los contratos gratuitos imponen deberes de reconocimiento a los beneficiarios.
Ejemplo: art. 1428, las donaciones entre vivos pueden revocarse por ingratitud;
el donante goza del beneficio de competencia, art. 1626 N 5.
4. Para determinar el grado de culpa de que responde el deudor. Art. 1547: si el
contrato es oneroso, el deudor responde de la culpa leve; si es gratuito, responde
de la culpa grave o levsima, dependiendo de quien reporte el beneficio (grave
cuando slo beneficia al acreedor, y levsima, cuando slo beneficia al deudor).
5. En materia de accin pauliana o directa: art. 2468. Es aquella accin que ejerce
el acreedor en contra del deudor cuando ste celebra un contrato con un tercero
provocando as su insolvencia o aumentndola. Tratndose de contratos
onerosos, el artculo 2468 N1 establece que tanto el deudor como el tercero
deben estar de mala fe; en cambio, tratndose de contratos gratuitos, el artculo
2468 N 2 slo exige probar la mala fe del deudor y el perjuicio del acreedor,
pero no la mala fe del tercero.
6. En cuanto al pago de lo no debido: art. 2303. El que pag lo que no deba, no
puede reivindicar respecto del tercero de buena fe que tenga la cosa en virtud de
un ttulo oneroso. Pero s podr reivindicar respecto del tercero que tenga la cosa
a ttulo gratuito, est de buena o mala fe.
7. La obligacin de garanta es propia de los contratos onerosos. As el CC la
reglamenta en la compraventa (art. 1838), asimismo, a propsito del
arrendamiento (art. 1930), tambin en la sociedad (art. 2085). En cambio,
tratndose de contratos gratuitos no hay obligacin de garanta, art. 1422: el
donatario no tiene accin de saneamiento.
8. En cuanto a la obligacin de respetar el arrendamiento, la persona a quien se
transfiere el derecho de arrendador a ttulo gratuito, est obligada a respetar el
arrendamiento.
3. Contratos conmutativos aleatorios
Corresponde a una sub-clasificacin de los contratos onerosos. Se encuentra regulada en
el artculo 1441 y atiende a la equivalencia de las prestaciones. El contrato oneroso es
conmutativo, cuando cada una de las partes se obliga a dar o hacer una cosa que se mira
como equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su vez; y si el equivalente
consiste en una contingencia incierta de ganancia o prdida, se llama aleatorio.
Lpez Santa Mara critica la redaccin del art. 1441 porque:
a) Adopta como elemento determinante del concepto de contrato conmutativo la
equivalencia de las prestaciones recprocas, lo que es errneo por dos motivos:
a. Porque supondra que el contrato oneroso es siempre bilateral
b. Porque equivalencia significa igualdad, y en el contrato oneroso las
utilidades nunca son iguales para las partes.
b) Sugiere que slo pueden tener el carcter de conmutativos los contratos onerosos
que generan obligaciones de dar o hacer, cuando tambin podra recaer sobre
una obligacin de no hacer.
c) Dice que es ambiguo el 1441 cuando seala que en el contrato aleatorio la
equivalencia consiste en una contingencia incierta de ganancia o prdida. En
verdad, la principal diferencia entre el contrato oneroso conmutativo y el
aleatorio radica en que slo en los conmutativos las partes pueden apreciar al

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momento de su celebracin los resultados econmicos que ste les acarrear, lo
que no es posible tratndose de los aleatorios, en que el destino del contrato
queda supeditado a la suerte o al azar.
La regla general es que los contratos sean conmutativos. Ejemplos de contratos
aleatorios (arts. 2258 y ss):
- Contrato de seguro
- Prstamo a la gruesa ventura
- Juego
- Apuesta
- Constitucin de renta vitalicia
- Constitucin de censo vitalicio
- Cesin de derechos litigiosos (art. 1911)
- Venta de cosas futuras en ciertos casos (art. 1813)
Importancia de la clasificacin:
Hay dos instituciones que slo reciben aplicacin tratndose de los contratos onerosos
conmutativos:
- Lesin
- Doctrina de la imprevisin
4. Contrato principal accesorio:
Esta clasificacin atiende a la forma como existen los contratos, y est tratada en el
artculo 1442.
Algunas precisiones:
- Los contratos accesorios corresponden a los contratos de garanta y
especficamente constituyen cauciones, que son aquellas obligaciones que se
contraen para la seguridad de otra, sea propia o ajena.
- Los contratos accesorios no precisan necesariamente de otro principal, sino que
requieren que exista una obligacin principal, la que podra tener su fuente en un
contrato, pero tambin en un cuasi contrato, en un delito, cuasi delito, o ley.
- Las cauciones constituyen una especie del gnero garanta, porque las garantas
no slo pueden consistir en un contrato que tenga por objeto asegurar el
cumplimiento de una obligacin, sino en cualquier seguridad otorgada a un
crdito. As, constituyen garantas y no cauciones: la condicin resolutoria tcita,
la excepcin de contrato no cumplido, el derecho legal de retencin, los
privilegios, etc.
- Las cauciones pueden clasificarse en reales y personales. En las reales existe un
bien determinado mueble o inmueble afecto al cumplimiento de una obligacin,
como ocurre en la hipoteca, prenda y anticresis. En las personales, en cambio,
existe otro u otros patrimonios distintos al del deudor, donde el acreedor puede
hacer efectivo su crdito. Es el caso de la fianza, la solidaridad pasiva y clusula
penal cuando es constituida por un tercero (si la constituye el propio deudor no
habr otro patrimonio).

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Importancia de esta clasificacin radica en el principio de que lo accesorio sigue la
suerte de lo principal.
Consecuencias
- Las causas que extinguen la obligacin principal, tambin extinguen las
obligaciones del contrato accesorio. Ejemplo: hipoteca, art. 2434.
- La nulidad de la obligacin principal acarrea la nulidad de la clusula penal. Art.
1536.
- La prescripcin de la obligacin principal acarrea la prescripacin de la
obligacin accesoria. Art. 2516.
Hay que tener presente que el contrato accesorio puede celebrarse sin que an exista la
obligacin principal, en virtud de lo dispuesto en los artculos 2339 y 2413.
Se dice que la obligacin accesoria puede subsistir sin la obligacin principal, pero no
puede seguir subsistiendo sin sta. As ocurre con la clusula de garanta general
hipotecaria, que consiste en que la hipoteca no slo garantiza las obligaciones ciertas y
determinadas, sino que tambin todas las obligaciones que pueda llegar a tener a futuro
el deudor para con el acreedor. El fundamento de esta clusula se encuentra en el
artculo 2413.
Contratos dependientes
Hay ciertos contratos que si bien dependen de otro en el sentido que no pueden subsistir
sin l, no tienen por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, y por
lo mismo, no se les puede clasificar de accesorios segn la definicin legal, por lo que la
doctrina los denomina contratos dependientes.
Ejemplo de contrato dependiente:
- Capitulaciones matrimoniales, art. 1715: no pueden subsistir sin el matrimonio,
pero no tienen por objeto asegurar su cumplimiento.
- La novacin, segn algunos, pues el contrato de novacin genera una obligacin,
pero ella no podra subsistir si no existiera una obligacin anterior.
5. Contratos consensuales solemnes reales
Atiende a la forma como se perfeccionan los contratos. En algunos contratos basta el
slo consentimiento, mientras que en otros se requiere adems el cumplimiento de
alguna solemnidad o la entrega de la cosa. Est tratada en el artculo 1443.
Consensualismo y formalismo.
Histricamente el formalismo era propio de todos los actos jurdicos y estas
formalidades llegaban incluso a tener un carcter religioso.
Posteriormente aparecieron los contratos reales, en que el formalismo consiste en la
entrega de la cosa.

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Luego, el desarrollo econmico foment el consensualismo que vino a triunfar
conjuntamente con el principio de la autonoma de la voluntad, y es por ello que en
nuestro derecho, los contratos ms importantes son consensuales, como ocurre con la
compraventa de cosas muebles, el arrendamiento, mandato, sociedad civil, fianza civil,
transaccin.
Sin embargo, el consensualismo tambin presenta inconvenientes:
- Se dice que puede dar lugar a que las partes manifiesten su consentimiento de
forma precipitada.
- Puede provocar que los terceros ignoren la existencia del contrato.
- Es probable que a las propias partes les resulte difcil probar la existencia del
contrato y sus estipulaciones.
Estos inconvenientes han provocado una suerte de deterioro del consensualismo y una
tendencia a volver al formalismo.
Contratos consensuales: Son aquellos que se perfeccionan con el solo consentimiento de
las partes, con prescindencia de todo requisito de forma exigido para el
perfeccionamiento del contrato.
Contratos solemnes: Son aquellos que requieren de la observancia de ciertas
formalidades especiales exigidas para su perfeccionamiento. No basta ac el solo
consentimiento de las partes, sino que ste se exterioriza o manifiesta a travs de la
forma legal. Estas formalidades se denominan solemnidades o formalidades ad
solemnitatem.
Ventajas de los contratos solemnes:
- El hecho que las partes pueden manifestar su consentimiento de forma ms
meditada.
- Existira una verdadera advertencia de parte del legislador en torno a la
importancia del contrato que estn celebrando las partes.
- Permite que las partes tener una prueba pre constituida del contrato art. 1701
Ejemplos de contratos solemnes:
- Compraventa de bienes races, censos, servidumbres, sucesiones hereditarias:
debe otorgarse escritura pblica. Art. 1801.2
- Hipoteca: art. 2409, se exige como solemnidad el otorgamiento de escritura
pblica, y se discute si la inscripcin en el Conservador de Bienes Races
constituye tambin una solemnidad.
- Matrimonio: art. 102, requiere la presencia de testigos hbiles, y competencia
del Oficial de Registro Civil.
- Contrato de promesa: art. 1554 N 1: debe constar por escrito.
- Donacin de bienes races: escritura pblica.
Algunas precisiones:
- No toda formalidad que la ley exige, otorga al acto el carcter de solemne. Para
que el contrato sea solemne, debe tratarse de una formalidad objetiva, es decir,
que se exija en razn al contrato en s mismo, de modo que esa formalidad sea

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idntica para todos los contratos de la misma naturaleza, cualquiera que sean los
sujetos intervinientes.
La sancin en caso de incumplimiento de la solemnidad: en doctrina la sancin
sera la inexistencia del acto por falta de un requisito de existencia. Pero en
nuestro Cdigo Civil, en el art. 1682, contempla como sancin la nulidad
absoluta por la omisin de una formalidad prescrita por la ley para el valor
del acto o contrato en consideracin a la naturaleza del mismo.
Las formalidades habilitantes, que son aquellas que la ley requiere para los actos
de ciertos incapaces, no le dan al acto el carcter de solemne, pues no estn
exigidas en razn del contrato en s, sino que en atencin al sujeto interviniente
y su sancin es la nulidad relativa.
Las formalidades ad probationem tampoco le dan al acto el carcter de solemne,
ya que stas no estn establecidas en razn del acto en s mismo, sino que para
que el acto pueda probarse; y la sancin a su inobservancia ser lisa y
llanamente que no se podr probar el acto por el medio probatorio que la ley
establece.
Las formalidades exigidas por va de publicidad tampoco transforman al acto en
solemne, porque no se exigen en consideracin del acto en s mismo, sino que
para darle publicidad y hacerlo oponible a terceros; y la sancin a su
inobservancia ser la inoponibilidad.
Por ltimo, en virtud del principio de la autonoma de la voluntad de las partes,
stas pueden convenir en que un determinado acto no se perfeccione sino en
virtud del cumplimiento de alguna formalidad especial. En este caso, el contrato
adquirir el carcter de solemne en virtud de la voluntad de las partes,
posibilidad que el Cdigo Civil recoge expresamente en los arts. 1802 y 1921.
La sancin en caso de su incumplimiento ser que cualquiera de las partes podr
retractarse mientras no se cumpla con la formalidad pactada.

Contratos reales: En los contratos reales tampoco basta con el mero consentimiento de
las partes, sino que es necesario para su perfeccionamiento, el cumplimiento de una
prestacin previa por parte del futuro acreedor consistente en la entrega de la cosa. Es
por esto que reciben el nombre de contratos reales (datio rei: entrega de la cosa).
El art. 1443 alude a la tradicin, trmino que no est bien empleado, pues en la
mayora de los contratos reales no existe transferencia de dominio, sino que constituyen
ttulos de mera tenencia, de tal manera que sera ms acertado decir que los contratos
reales se perfeccionan por la entrega de la cosa, y no por la tradicin.
Ejemplos de contratos reales:
- Comodato
- Prenda
- Depsito
- Mutuo: slo ste se perfecciona con la tradicin, ya que constituye un ttulo
traslaticio de dominio (art. 2197)
Los contratos reales son a la vez unilaterales, ya que la prestacin previa por parte del
futuro acreedor consistente en la entrega de la cosa, no se ubica en la fase de ejecucin o
cumplimiento del contrato, sino que en la fase de generacin o nacimiento.

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ltimamente se ha discutido la existencia de este tipo de contratos porque se afirma que
esta prestacin previa de parte del futuro acreedor es perfectamente posible ubicarla en
la fase de ejecucin del contrato, y no necesariamente en la fase de generacin.
En otras palabras, se ha sostenido que estos contratos perfectamente podran concebirse
como consensuales o solemnes y bilaterales. El contrato se perfeccionara por el solo
consentimiento de las partes y de ah emanaran obligaciones para ambas: para el
comodante, la de entregar la cosa, y para el comodatario, la de restituirla. En este caso,
se tratara de un contrato consensual y bilateral.
Caso del contrato de arrendamiento: el arrendamiento es consensual. Tiene que haber
consentimiento en la cosa y el precio. Aqu surgen obligaciones para ambas partes: para
el arrendador, entregar la cosa arrendada, y para el arrendatario, restituir la cosa al
trmino del contrato. Entonces la pregunta es: por qu el comodato no se podra
concebir de la misma forma que el arrendamiento?
Por consiguiente, este nuevo enfoque discute el criterio clsico que sostiene que la
obligacin de restituir no puede nacer antes de que sea entregada la cosa, y que es el
criterio tradicional en materia de contratos reales.
Clasificaciones implcitas en el Cdigo Civil.
a. Atendiendo a si han o no sido reglamentados por el legislador: contratos tpicos y
atpicos.
Normalmente se seala que son contratos tpicos o nominados aquellos que el legislador
ha reglamentado ya en cdigos, ya en leyes especiales; y contratos atpicos o
innominados aquellos que el legislador no ha reglamentado. No obstante lo anterior es
ms propio decir que son contratos nominados aquellos que ya sea por el legislador o
por el uso se le ha otorgado algn nombre. Si stos no han sido reglamentados sern a
su vez, sern atpicos.
Contratos atpicos.
Las partes pueden vlidamente celebrar contratos atpicos en virtud del principio de la
autonoma de la voluntad.
Clasificacin.
- Contratos atpicos propiamente tales. Son contratos inditos en el sentido de que
en nada o casi nada corresponden a contratos regulados por el legislador.
Ejemplos: Know how, franchising, engineering, etc.
- Contratos atpicos mixtos o complejos. Estos contratos son una combinacin de
dos o ms contratos tpicos, o de contratos tpicos con contratos atpicos. El
ejemplo clsico en la materia es el contrato de leasing ordinario (puesto que el
leasing habitacional ha sido regulado por el legislador en la ley 19281) en que
hay una combinacin de los contratos de arrendamiento y el de promesa u
opcin de compra. El contrato de hospedaje es una mezcla de arrendamiento del

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goce de un recinto (habitacin), arrendamiento de servicios (aseo, alimentacin)
y de depsito (equipaje).
Importancia de la distincin. Cmo quedan regulados sus efectos, si las partes no
previeron las dificultades sobrevinientes? Cul es su legislacin supletoria?
- Respecto de los contratos nominados habr que estar a lo que ha predispuesto el
legislador.
- Respecto de los contratos atpicos debe tenerse en consideracin que les son
aplicables las normas generales de las obligaciones y de los contratos, deber
por el juez proceder a calificar el contrato e integrar la lagunas por medio de la
analoga y la equidad (art. 170 N 5 del Cdigo de Procedimiento Civil). La
aplicacin analgica ser normalmente ms utilizada en los contratos atpicos
mixtos.

b. Contratos de ejecucin instantnea, de ejecucin diferida y de tracto sucesivo.

El Contrato de ejecucin nica o instantnea es aquel en que se ejecutan las
obligaciones de una vez, extinguindose ellas y el contrato. Ejemplo: contrato de
compraventa de cosa mueble al contado
El Contrato de ejecucin diferida son aquellos en que algunos o todas las obligaciones
se cumplen en pocas prefijadas o fraccionadas. Por ejemplo una compraventa en que el
precio se paga en cuotas.
Y el Contrato de ejecucin sucesiva o de tracto sucesivo son aquellos en que las
obligaciones van naciendo y se van extinguiendo sucesiva y peridicamente durante la
vigencia del contrato. Por ejemplo contratos de arrendamiento, trabajo, abastecimiento o
suministro, etc.
Importancia de la distincin.
- En los contratos de tracto sucesivo, la nulidad y la resolucin por
incumplimiento opera hacia el futuro sin efecto retroactivo; y en el caso de la
resolucin se denomina terminacin, puesto que no puede devolverse el goce de
la cosa.
- La teora de la imprevisin no opera en los contratos de ejecucin instantnea.
Clasificaciones modernas.
1) Contratos individuales y colectivos.
El Contrato individual es aquel para cuya formacin es indispensable la manifestacin
de voluntad de todas las personas que resultan jurdicamente obligadas.

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Y el Contrato colectivo es aquel que crea obligaciones para personas que no
concurrieron a su celebracin, que no consintieron o incluso disintieron, oponindose a
la conclusin del contrato. El contrato colectivo por tanto es una excepcin al efecto
relativo de los contratos.
Ejemplos de contratos colectivos.
- Convenio judicial entre el deudor y sus acreedores. El convenio judicial es una
institucin propia del derecho de quiebras que tiene por objeto prevenir o alzar
una quiebra mediante el acuerdo del deudor y sus acreedores y aprobado
judicialmente. Si bien se discute la naturaleza contractual de los convenios, para
aquellos que estiman que tienen naturaleza contractual, se tratara de un contrato
colectivo puesto que puede obligar a acreedores que se opusieron a la
celebracin del convenio, primando la regla de las mayoras. Arts. 180 y 190
Ley de Quiebras. No se trata del convenio extrajudicial ya que ste exige la
unanimidad de los acreedores.
- Acuerdos adoptados por las asambleas de copropietarios de la copropiedad
inmobiliaria. Art. 20 inc. 4 ley 19537.

Es el contrato colectivo de trabajo un contrato colectivo civil?

Definicin de contrato colectivo de trabajo. Art. 344.2 del Cdigo del Trabajo (en
relacin con el art. 6.3 del mismo cuerpo legal).
Contrato colectivo es el celebrado por uno o ms empleadores con una o ms
organizaciones sindicales o con trabajadores que se unan para negociar
colectivamente, o con unos y otros, con el objeto de establecer condiciones comunes de
trabajo y de remuneraciones por un tiempo determinado.
Se ha sealado que no es un contrato colectivo civil porque las partes en un contrato
colectivo de trabajo son sujetos colectivos esto es el empleador (por regla general,
aunque pueden ser ms empleadores) y las organizaciones sindicales o trabajadores que
se unen para negociar colectivamente, y por tanto slo afecta a aquellos trabajadores
que participan en la negociacin, y cuya voluntad ha sido representada a travs del
sindicato, mas no a otros trabajadores. Esta es la opinin del profesor Gamonal, aunque
as no lo ha entendido la Direccin del Trabajo.
Contratos de libre discusin y de adhesin (el fenmeno de la adhesin, sus
inconvenientes y paliativos a ellos). La ley N 19.496 frente a los contratos por adhesin
y a las clusulas abusivas en perjuicio de los consumidores.
El Contrato de libre discusin es aquel en que existe entre las partes debate y se discute
el contenido de cada una de las clusulas del contrato, suponiendo un grado de igualdad
entre las partes.
En cambio el Contrato por adhesin es aquel que es redactado ntegramente por una de
las partes y que es aceptado por a otra en bloque, adhirindose a l, existiendo un

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predominio de la parte ms fuerte o que se halla en un pie de seguridad. La voluntad de
la parte ms dbil se traduce en aceptar o no el contrato.
Caractersticas del contrato de adhesin.
- Generalidad. La oferta se dirige a una colectividad de contratantes eventuales.
- Permanencia. La oferta permanece en vigor mientras no sea modificada por su
autor.
- Minuciosidad. La oferta es detallada en todos los aspectos de la convencin, an
los ms hipotticos.
- La oferta no puede ser discutida por el otro contratante.
o Crticas.
Si bien en muchos contratos, como los de suministros de
servicios bsicos, televisin por cable, transporte, etc., estas
caractersticas se presentan, el fenmeno de la adhesin puede
darse perfectamente entre dos personas. En este supuesto
probablemente ninguno de los elementos anteriores se presente.
Para Jorge Lpez el rasgo distintivo de la adhesin se encuentra
en la desigualdad de las partes contratantes, de manera que en
contratante ms dbil slo tiene la facultad de aceptarlo o no.
Incluso muchas veces no tiene alternativa de aceptarlo, como en
los contratos de suministro de servicios bsicos o el de seguro
automotriz.
El problema que se presenta frente al contrato por adhesin es
que pueden sus clusulas devenir en abusivas para aquella parte
que no puede sino aceptar el contenido del contrato o rechazarlo,
y muchas veces, se ve prcticamente obligado a contratar
Naturaleza Jurdica del contrato por adhesin. Se ha discutido.
1. Teora normativista o anticontractual (Salleilles).
i. No se trata realmente de un contrato porque la voluntad contractual se
caracteriza por la posibilidad de configurar el contrato.
ii. Se tratara de una declaracin unilateral de voluntad de naturaleza
reglamentaria.
iii. Si se acepta esta teora se entregara a la jurisprudencia una amplsima
atribucin para interpretarlos y aplicarlos, no vinculndolos con las reglas
del contrato.
2. Teora contractualista (Ripert).
i. Para esta postura el fenmeno de la adhesin no difiere de la aceptacin
pura y simple de una oferta cualquiera.
ii. Si bien la oferta e imposicin de las clusulas del contrato, la publicidad de
la oferta, el control del contenido del contrato, la interpretacin de la
voluntad de las partes y el alcance de la nulidad, han sido tratados por el
legislador, no desnaturalizan su carcter eminentemente contractual.
iii. La jurisprudencia chilena ha reconocido la autonoma del contrato por
adhesin.
iv. El legislador ha reconocido expresamente su carcter en la ley 19.496.
Interpretacin de los contratos por adhesin.

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En Chile no existe una norma que regule expresamente la interpretacin de este tipo de
contratos, por tanto deben aplicarse las normas generales de interpretacin del Ttulo
XII, del Libro IV del CC.
Sin embargo la doctrina ha hecho hincapi en dos elementos precisos.
- La preeminencia de las clusulas manuscritas a las mecanografiadas. Si existen
clusulas manuscritas en un contrato prerredactado, normalmente
mecanografiado, es porque las partes han variado su contenido y debe tenerse
especial atencin a ellas, dando cumplimiento al art. 1560. daran a conocer la
voluntad de las partes. Lo reconoci expresamente la ley 19496 en su art. 17.2.
- Regla de interpretacin contra el redactor del art. 1566.2. Pero las clusulas
ambiguas que hayan sido extendidas o dictadas por una de las partes, sea
acreedora o deudora, se interpretarn contra ella, siempre que la ambigedad
provenga de la falta de una explicacin que haya debido darse por ella. El
redactor de un contrato por adhesin se hace responsable de su redaccin y por
ello es que se deben interpretar en su contra.
Soluciones que se han propuesto para solucionar el inconveniente de los contratos por
adhesin, en especial las clusulas abusivas.
- Intervencin del legislador a travs del dirigismo contractual.
- Homologacin por parte de la autoridad pblica a travs de contratos
estandarizados. Por ejemplo a travs de las superintendencias.
- Generalizacin de los contratos tipo bilaterales. De esta suerte asociaciones de
consumidores podran negociar de manera igualitaria con los proveedores de
determinados servicios.
- Generalizacin del concepto de lesin enorme. Consiste en la posibilidad de
obtener la rescisin del contrato cuando una parte obtiene una prestacin
notoriamente ms ventajosa. Implica necesariamente generalizar la revisin
judicial de los contratos.
- La llamada inhibitoria. Consiste en una coordinacin del control
administrativo a travs del defensor del pueblo y un control judicial mediante
el cual se prohbe la inclusin de ciertas clusulas en contratos que se producen
masivamente.
- La represin de las clusulas abusivas por rganos encargados de cautelar la
libre competencia a travs de la ley antimonopolio utilizando el concepto de
posicin dominante (art. 3 letra c Decreto Ley 211). Se restara eficacia a estas
clusulas impuestas ante esta posicin.
Contratos por adhesin bajo el amparo de la ley 19496 (ltima modificacin por ley
19955 de 14.07.04).
mbito de aplicacin de la ley.
Artculo 1.- La presente ley tiene por objeto normar las relaciones entre proveedores y
consumidores, establecer las infracciones en perjuicio del consumidor y sealar el
procedimiento aplicable en estas materias.

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La ley define algunos conceptos.
a. Art. 1.1. Consumidores o usuarios. Las personas naturales o jurdicas que, en virtud
de cualquier acto jurdico oneroso, adquieren, utilizan, o disfrutan, como destinatarios
finales, bienes o servicios
b. Art.1.2. Proveedores. Las personas naturales o jurdicas, de carcter pblico o
privado, que habitualmente desarrollen actividades de produccin, fabricacin,
importacin, construccin, distribucin, comercializacin de bienes o de prestacin de
servicios a consumidores, por las que se cobre un precio o tarifa.
No se considerar proveedores a las personas que posean un ttulo profesional y ejerzan
su actividad en forma independiente.
c. Art. 1.6. Contrato de adhesin: aquel cuyas clusulas han sido propuestas
unilateralmente por el proveedor sin que el consumidor, para celebrarlo, pueda alterar su
contenido.
Artculo 2.- Quedan sujetos a las disposiciones de esta ley:
a) Los actos jurdicos que, de conformidad a lo preceptuado en el Cdigo de Comercio u
otras disposiciones legales, tengan el carcter de mercantiles para el proveedor y civiles
para el consumidor;
b) Los actos de comercializacin de sepulcros o sepulturas;
c) Los actos o contratos en que el proveedor se obligue a suministrar al consumidor o
usuario el uso o goce de un inmueble por perodos determinados, continuos o
discontinuos, no superiores a tres meses, siempre que lo sean amoblados y para fines de
descanso o turismo;
d) Los contratos de educacin de la enseanza bsica, media, tcnico profesional y
universitaria, slo respecto del Prrafo 4 del Ttulo 11; de los Prrafos 1 y 2 del
Ttulo 111; de los artculos 18, 24, 26, 27 Y 39 C, y respecto de la facultad del o de los
usuarios para recurrir ante los tribunales correspondientes, conforme a los
procedimientos que esta ley establece, para hacer efectivos los derechos que dichos
Prrafos y artculos les confieren.
No quedar sujeto a esta ley el derecho a recurrir ante los tribunales de justicia por la
calidad de la educacin o por las condiciones acadmicas fijadas en los reglamentos
internos vigentes a la poca del ingreso a la carrera o programa respectivo, los cuales no
podrn ser alterados sustancialmente, en forma arbitraria, sin perjuicio de las
obligaciones de dar fiel cumplimiento a los trminos, condiciones y modalidades
ofrecidas por las entidades de educacin;
e) Los contratos de venta de viviendas realizadas por empresas constructoras,
inmobiliarias y por los Servicios de Vivienda y Urbanizacin, en lo que no diga relacin
con las normas sobre calidad contenidas en la ley N 19.472, Y
f) Los actos celebrados o ejecutados con ocasin de la contratacin de servicios en el
mbito de la salud, con exclusin de las prestaciones de salud; de las materias relativas a
la calidad de stas y su financiamiento a travs de fondos o seguros de salud; de la
acreditacin y certificacin de los prestadores, sean stos pblicos o privados,
individuales o institucionales y, en general, de cualquiera otra materia que se encuentre
regulada en leyes especiales.

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Artculo 2 bis.- No obstante lo prescrito en el artculo anterior, las normas de esta ley
no sern aplicables a las actividades de produccin, fabricacin, importacin,
construccin, distribucin y comercializacin de bienes o de prestacin de servicios
reguladas por leyes especiales, salvo:
a) En las materias que estas ltimas no prevean;
b) En lo relativo al procedimiento en las causas en que est comprometido el inters
colectivo o difuso de los consumidores o usuarios, y el derecho a solicitar
indemnizacin mediante dicho procedimiento, y
c) En lo relativo al derecho del consumidor o usuario para recurrir en forma individual,
conforme al procedimiento que esta ley establece, ante el tribunal correspondiente, a fin
de ser indemnizado de todo perjuicio originado en el incumplimiento de una obligacin
contrada por los proveedores, siempre que no existan procedimientos indemnizatorios
en dichas leyes especiales.
Caractersticas de los contratos por adhesin al amparo de la ley 19496.
Contrato de adhesin: aquel cuyas clusulas han sido propuestas unilateralmente por
el proveedor sin que el consumidor, para celebrarlo, pueda alterar su contenido.
- Sus clusulas deben estar predispuestas o propuestas unilateralmente por el
proveedor.
- Se define en funcin de la contratacin masiva, ya que debe existir un proyecto
ntegro de contrato.
- Aunque la palabra propuestas dara a entender que no existe una imposicin
del contenido del contrato, la parte final de la definicin aclara esta
circunstancia. sin que el consumidor, para celebrarlo, pueda alterar su
contenido.
Requisitos de validez de los contratos por adhesin amparados por la ley 19496.
Hay que distinguir entre requisitos de forma y de fondo.
1) Requisitos de forma. Art. 17.
a. Escrituracin.
b. Legibilidad. La legibilidad no dice relacin solamente con el tamao de
la letra del contrato o sus caracteres, sino con la claridad de su redaccin.
c. Idioma castellano. La ley hace algunas excepciones.
i. Si el consumidor lo acepta expresamente mediante su firma en un
documento escrito en idioma castellano anexo al contrato, y que
prevalece para todos los efectos legales.
ii. Palabras en otro idioma que el uso haya incorporado al lxico.
d. Entrega de copia.
i. Tan pronto como el consumidor firme el contrato se le debe
entregar un ejemplar con la firma de todos los ejemplares.
ii. Si no es posible, se le entregar de inmediato una copia al
consumidor con la constancia de ser fiel al original, que se tiene
como texto fidedigno de lo pactado.

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2) Requisitos de fondo. Dicen relacin con el contenido de las clusulas, esto es, si
resultan en definitiva abusivas.
En doctrina y legislacin comparadas pueden distinguirse tres tipos de clusulas
contenidas en ciertas listas o catlogos.
- Lista blanca. Se trata de clusulas que existe consenso de su justicia y eficacia.
- Lista gris. Aquellas clusulas en que existe duda de aquello. Pueden o no pueden
ser abusivas.
- Lista negra. Se trata de clusulas que estn prohibidas por ser abusivas.
Nuestra legislacin slo contempla una lista negra en el art. 16 de la ley 19496.
Crticas a la lista negra.
- Antes de la ley 19955 se criticaba el listado contemplado en la ley ya que por su
taxatividad dejaba afuera otros casos que en la prctica se trataba de clusulas
abusivas. Con la modificacin legal de la ley 19955 a este artculo, se agreg la
letra g) que establece una causal genrica.
- Se puede criticar si que el mbito de aplicacin de la ley es estricto. Por tanto, a
otros contratos por adhesin que no estn regidos por esta ley no se les aplica
este catlogo.
- Sanciones.
o Por omisin de los requisitos de fondo. Nulidad parcial. Artculo 16 A y
16 B.
o Por omisin de los requisitos de forma. Art. 17 inc. 1 parte final.
o Se trata de nulidad absoluta o de nulidad relativa?
La doctrina seala que se trata de nulidad absoluta ya que se trata
de omisin de los requisitos que la ley prescribe en atencin a la
naturaleza del contrato, ms no a la calidad o estado de las
personas que en l intervienen, y porque hay un inters pblico
comprometido. Podra encasillarse dentro de alguno de los casos
de objeto ilcito sealados por el Cdigo Civil.
Situacin de los contratos celebrados por medios electrnicos. Est contemplada en el
nuevo artculo 12 A, y es equivalente al artculo 17 de la ley
Categoras contractuales.
1) El contrato dirigido.
Es aquel en que el legislador ha reglamentado sus clusulas ms relevantes de forma
imperativa.
Fundamento
- La desigualdad de las partes contratantes, de manera que la ley trata de proteger
al contratante ms dbil.
- Puede el legislador con ello pretender regular una determinada actividad
econmica, como en el caso de la ley 18010, el Decreto Ley 600 sobre Inversin
Extranjera.

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Nace en 1900 con ocasin del contrato individual de trabajo, de manera de proteger al
trabajador.
Caractersticas esenciales.
a. Por regla general, las normas generales de los contratos son supletorias de la
voluntad de las partes, en cambio las normas que regulan los contratos dirigidos
son imperativas, de manera que las partes no pueden sustraerse a esa normativa.
b. El acuerdo de las partes consiste en someterse al marco legal.
2) El contrato forzoso.
Es aquel que el legislador obliga a celebrar o da por celebrado. No estn comprendidos
dentro del concepto dos situaciones.
a. Cuando la obligacin de contratar proviene de un acuerdo de voluntad, como en
los contratos preparatorios.
b. Cuando la obligacin de contratar proviene de un hecho excepcional, como en el
depsito necesario. Art. 2236. El depsito propiamente dicho se llama
necesario, cuando la eleccin de depositario no depende de la libre voluntad del
depositante, como en el caso de un incendio, ruina, saqueo, u otra calamidad
semejante.
Clasificacin.
i.
Ortodoxos. Aquel en que el legislador establece la obligacin de contratar, pero
manteniendo al obligado la libertad de elegir la persona de su contratante y
discutir con l el contenido del contrato.
a. Ejemplos.
i. Art. 775
ii. Art. 374
iii. Art. 36.1 ley 19537 sobre Copropiedad Inmobiliaria.
iv. Art. 100.1 Ley de Propiedad Intelectual.
v. Art. 27 Ley de Sociedades Annimas que regula la autocartera y
sus limitaciones.
ii.
Heterodoxo. Es aquel en que el legislador no slo establece la obligacin de
contratar, sino que tambin impone la persona del otro contratante y el contenido
del contrato.
a. Ejemplos
b. Arts. 124 y 129 Ley de Quiebras.
c. Art. 2081 Sociedad y mandato recproco.
d. El mismo principio est recogido en los arts. 386 y 387 del Cdigo de
Comercio a propsito de la sociedad colectiva mercantil.
e. Art. 662 del Cdigo de Procedimiento Civil, Hipoteca legal de alcances.
f. Art. 71 Cdigo Tributario.
Eficacia de los contratos forzosos. Hay distintas posturas al respecto.
- Luis Diez Picazo, resta eficacia a los contratos forzosos, especialmente a los
heterodoxos.

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-

Jorge Lpez Santa Mara, reconoce eficacia. Distingue, entre contrato como acto
generador de obligaciones y contrato como relacin jurdica constituida. Existe
entre ellos una relacin de causalidad, que ya se reconoca en el Derecho
Romano. Es un error considerar al contrato solamente como un acto generador
de obligaciones y para ello recurre a la clasificacin de las fuentes de las
obligaciones de Hernndez Gil:
o Aquellas fuentes que nacen de la voluntad con cooperacin de una norma
legal, como la generalidad de los contratos.
o Aquellas fuentes que nacen en virtud de una norma legal y que tienen
como presupuesto la voluntad como en el caso del contrato dirigido y el
contrato forzoso ortodoxo.
o Aquellas fuentes que nacen de una norma legal, con prescindencia de la
voluntad, como en el caso de las obligaciones legales, el enriquecimiento
sin causa y el contrato forzoso heterodoxo.

3) El contrato tipo.
Es un acuerdo en virtud del cual las partes predisponen el contenido de las clusulas de
contratos futuros que se celebrarn en masa.
Caractersticas.
- El contrato tipo crea obligaciones para la parte que concurrir a su celebracin
en el sentido de incluir en contratos futuros, concretos y particulares las
clusulas predispuestas.
- Normalmente los contratantes adoptan un modelo o formulario, por lo general
impreso, destinado a ser reproducido sin alteraciones importantes, o incluso, sin
ulteriores modificaciones.
- Utilidades y desventajas.
o Utilidades.
Estandarizacin de las relaciones jurdicas.
Ms rapidez y simplificacin de las transacciones, normalmente
en contratos que se celebrarn en masa.
o Desventajas.
Los contratos tipo unilaterales, normalmente devienen en
clusulas abusivas.
Los contratos tipos bilaterales o cartel, pueden significar un
atentado a la libre competencia. De esta suerte, estos contratos
fcilmente pueden hacer dentro de algunas de las conductas
sancionadas por el art. 3 del Decreto Ley 211 sobre Libre
Competencia.
Clasificacin de los contratos tipo.
1) Contrato tipo bilateral unilateral.
a. Contrato tipo bilateral. Ocurre en el caso de que los contratantes tengan
intereses divergentes. Esta circunstancia se manifiesta en el contrato
colectivo de trabajo.

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b. Contrato tipo unilateral. Se da cuando existen intereses convergentes. Es
el denominado cartel en materia mercantil. Normalmente se da en
materia de seguros, de transporte areo, en la OPEP a propsito de la
fijacin de los precios del petrleo.
2) Contrato tipo facultativo y obligatorio. El contrato tipo facultativo faculta a no
seguir estrictamente la estandarizacin del cartel.
Eficacia respecto de terceros. No tiene, debido al efecto relativo de los contratos.
Las condiciones generales y la estandarizacin contractual.
La ley espaola 7/1998 seala que Son condiciones generales de la contratacin las
clusulas predispuestas cuya incorporacin al contrato sea impuesta por una de las
partes, con independencia de la autora material de las mismas, de su apariencia
externa, de su extensin y de cualesquiera otras circunstancias, habiendo sido
redactadas con la finalidad de ser incorporadas a una pluralidad de contratos.
Si bien se desprende de la definicin que las condiciones generales de la contratacin
van incluidas en un contrato por adhesin, condiciones generales de la contratacin y
contrato por adhesin no son una misma cosa.
Jorge Lpez define condiciones generales de la contratacin como las clusulas o
disposiciones redactadas de antemano, de manera abstracta para ser empleadas despus
en una serie ilimitada de contratos concretos.
Utilidad
En las economas modernas una parte importante de los negocios se realizan mediante
la denominada contratacin en serie o en masa. Jurdicamente, dicha contratacin se
lleva a cabo normalmente a travs condiciones generales redactadas de antemano, en
que se uniforma el contenido de los contratos singulares que se celebrarn masivamente,
con la finalidad principal de racionalizar y de reducir los costos de tiempo, de personal y
de dinero que usualmente implica la negociacin de cada contrato y de cada clusula
contractual
Crticas
Sin embargo, paralelamente se reconoce el peligro que puede encerrar, para los
adherentes a tales condiciones, una utilizacin abusiva de ellas por parte de las personas
que las redactan, utilizan o imponen su uso. Ello porque pueden incluir entre las
condiciones generales, clusulas que perjudiquen ostensiblemente a quienes contraten
con ellos, muy especialmente en aquellos casos en que la contraparte de la relacin
contractual no ha podido influir en su contenido. A estas estipulaciones se les suele
denominar clusulas abusivas.
Control de las clusulas generales de la contratacin.

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La posible imposicin e incorporacin de clusulas abusivas en los contratos en serie
que se celebran en base a condiciones generales, ha hecho surgir la necesidad de
someter a estas condiciones a ciertas normas de control que establecen requisitos para
su plena eficacia y, a la vez, sancionan su infraccin.
En las legislaciones existen normas de control de las clusulas abusivas que tienen por
objeto la proteccin del adherente que pueden clasificarse en normas de control de
incorporacin o de inclusin y normas de control sobre el contenido de las mismas,
adems de reglas especiales de interpretacin.
- Requisitos de inclusin. Son requisitos mnimos que deben cumplir las
condiciones generales para pasar a integrar un contrato individual.
Su funcin consiste en dar publicidad, esto es, en dar al adherente la posibilidad
de que tome conocimiento de las condiciones generales al momento de la
celebracin del contrato y permiten al adherente reaccionar tempestivamente
frente al incumplimiento del predisponente y a conocer su situacin legal en
caso de que se llegue a un litigio.
- Control de contenido del contrato. La mayora de las legislaciones establece
conjuntamente con los requisitos de inclusin, normas de contenido del contrato,
en virtud de las cuales tratan de determinara si una clusula es o no abusiva.
Como ya se vio a propsito de los contratos por adhesin, se distingue entre
listas negras listas grises.
- Reglas de interpretacin a favor del adherente. Situacin en Chile.
o En Chile existe una nica regulacin contenida en la ley 19496 para estos
requisitos.
o El tratamiento de la ley chilena es inorgnico y tcnicamente defectuoso
puesto que mezcla los controles de inclusin con las normas de control
de contenido en el prrafo 4 de la ley. Adems la ley no hace la distincin
antes mencionada.
Requisitos de inclusin. Estn contenidos en el artculo 17 y 16
letra f). (Ya vistos a propsito de los contratos por adhesin).
La norma relativa al control de contenido se encuentra
establecida en el art. 16 en las restantes letras. La ley 19496
establece una lista negra.
Las normas especiales relativas a la interpretacin de las
condiciones generales se encuentran establecidas en el art. 17 inc
2 de la ley y en el art. 1566.2 (Ya vistas a propsito de los
contratos por adhesin).
Relacin entre condiciones generales de la contratacin y otras figuras afines.
a) Condiciones generales de los contratos y contrato tipo. La afinidad surge porque
el contrato tipo es una manera regular de prerredactar conmdiciones generales a
travs de un acuerdo de voluntades.
b) Condiciones generales y contrato por adhesin. Teniendo en consideracin que
el elemento distintivo de los contratos por adhesin, para el profesor Lpez, es el
desequilibrio del poder negociador de las partes contratantes y no la generalidad,
contratos por adhesin y condiciones generales no son una misma cosa. Lo
normal es que en un contrato por adhesin se incluyan condiciones generales,
dado que comnmente se aplican a contratos que se celebrarn en masa.

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c) Contrato tipo, contrato por adhesin y condiciones generales de los contratos. En
un contrato tipo pueden pactarse condiciones generales de la contratacin, que se
materializarn en contratos por adhesin que se celebrarn en masa.
4) El contrato ley.
Acuerdo o convenio legal en virtud del cual el Estado garantiza el otorgamiento de
ciertas franquicias a terceros con los cuales conviene celebrar un determinado
contrato.
Se trata con ellos de fomentar ciertas actividades productivas o alcanzar ciertas metas
econmicas o sociales, mediante el otorgamiento de ciertas regalas o franquicias, por
ejemplo mediante la reduccin de impuestos. De esta forma se asegura por medio de
una ley la intangibilidad de las franquicias contractualmente establecidas.
Dos son las formas de concrecin de estos contratos.
- Se regula de manera general las franquicias en una ley, y con posterioridad a la
dictacin de la ley se celebra un contrato con la Administracin de Estado.
- Se celebra el contrato y la ley se dicta con posterioridad a l.
Ejemplos.
- Decreto con Fuerza de Ley N2 de 1929. El permiso de edificacin suscrito por
el tesorero comunal y por el interesado tiene el carcter de contrato, en virtud del
cual las exenciones y beneficios son irrevocables no obstante cualquier
modificacin posterior que sufran.
- Ley 14171 de 1960, arts. 7 y 10. Autoriza al ejecutivo para emitir bonos dlares
y cuya compra por los inversionistas trae aparejada franquicias tributarias.
- Decreto Ley 600, art. 7, sobre inversin extranjera. Se garantiza en el respectivo
contrato de inversin extranjera un rgimen de invariabilidad tributaria por 10
aos en un 42% de impuesto a la renta. Existe un rgimen especial respecto de
los megaproyectos (ms de 50 millones de dlares), contemplado en el art. 11
bis, en que el rgimen de invariabilidad se ampla hasta por 20 aos, entre otros
beneficios.
Eficacia de los contratos leyes.
- La Corte Suprema ha dado eficacia a estos contratos apoyndose en la teora de
los derechos adquiridos que no pueden ser desconocidos por decisin del Estado
contratante o por norma legal posterior, art. 19 N 24 de la Constitucin Poltica
de la Repblica en relacin con el art. 583. Aplicando el argumento a fortiori, si
los contratos ordinarios son intangibles, con mayor razn lo sern los contratos
leyes.
- En contra opina el profesor EDUARDO NOVOA, quien opina que estos
contratos constituyen una enajenacin de la soberana nacional, porque es una
limitacin que se autoimpone el legislador para no modificar materias propias de
ley.
5) El Autocontrato o contrato consigo mismo.

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Es el acto jurdico que una persona celebra consigo misma, sin que sea menester la
concurrencia de otro, en el cual ella acta, a la vez, ya sea como parte directo u como
representante de otra parte, ya sea como representante de ambas partes, ya sea como
titular de dos patrimonios (o de dos fracciones de un mismo patrimonio) sometidos a
regmenes jurdicos distintos.
Casos de autocontrato.
- Un sujeto que acta a nombre propio, como a nombre ajeno. Por ejemplo un
mandatario que compra para si lo que el mandante le ordena vender.
- Situaciones de doble representacin. Un sujeto acta en representacin de ambas
partes. Por ejemplo, un mandatario acta en carcter de tal respecto del vendedor
como del comprador; es bastante comn respecto de la compra y venta de
acciones realizadas por los corredores de bolsa.
- Una persona acta como titular de dos patrimonios sometidas a regmenes
jurdicos distintos. Este caso se dara en el caso de la particin que si bien no es
un propiamente un contrato, genera la obligacin de garanta que es tpica de los
contratos (art. 1345), y es susceptible de nulidad civil segn las reglas de los
contratos (art. 1348). Dos son las hiptesis a que podemos referirnos.
o En la sociedad conyugal existen bsicamente tres patrimonios: el
patrimonio social, y los patrimonios propios de cada uno de los
cnyuges. Tambin pueden existir 3 patrimonios reservados de la mujer,
dentro de los cuales el ms importante lo constituye el patrimonio del art.
150. Puede ser que la mujer aporte un derecho inmueble de que es
copropietaria con un tercero. Luego, durante la sociedad conyugal,
adquiere con dineros de su patrimonio reservado la cuota del tercero. Por
tanto, podra realizar una particin consigo misma para determinar que
parte del bien raz integra su patrimonio reservado y que parte integra el
haber propio que queda bajo la administracin del marido.
o El heredero que ha obtenido el decreto de posesin provisoria tiene el
usufructo legal de los bienes, y no puede enajenarlos libremente. Si el
heredero era copropietario con el desaparecido en uno o ms bienes,
tiene inters en determinar, cules bienes puede disponer libremente y
hacer una particin consigo mismo.
Naturaleza jurdica
1) Alessandri niega su naturaleza contractual y seala que es un acto jurdico
unilateral porque falta el elemento acuerdo de voluntades. El contrato en su
nocin tradicional supone voluntades contrapuestas. Pero se trata de un acto
jurdico unilateral distinto de uno ordinario, porque se dispone de dos
patrimonios. Leslie Tomasello por su parte seala que slo en la tercera serie de
casos debe otorgrsele el carcter de unilateral al autocontrato, puesto a que no
existe representacin de por medio sino que se acta como titular de dos
patrimonios.
2) Claro Solar, siguiendo a Ripert y Planiol, le otorga naturaleza contractual por la
idea de representacin, en el sentido de la representacin-ficcin. Esta postura
presenta dos inconvenientes:

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a. En Chile predomina la postura de la representacin como modalidad de
los actos jurdicos.
b. Es inaplicable a la tercera clase de casos.
3) Jorge Lpez Santa Mara opina que siempre es contrato por los siguientes
argumentos:
a. Jurdicamente la personalidad de un individuo puede desdoblarse.
Perfectamente una manifestacin de voluntad puede darse respecto de un
patrimonio y otra manifestacin respecto de otro, lo cual pugna con la
lgica pero no al Derecho.
b. El contrato debe examinarse funcionalmente como una relacin jurdica
ya constituida distinguiendo entre contrato como fuente generadora y
contrato como fuente constituida. El contrato como fuente generadora no
siempre se constituye por un acuerdo de voluntades.
En el Cdigo Civil existen normas que las prohben, y por tanto, a contrario sensu, la
auto contratacin es vlida
- Art. 412.2. Prohbe al guardador comprar y tomar en arriendo inmuebles del
pupilo para si mismo o para su cnyuge, ascendientes o descendientes.
- Art. 1796. Prohbe autocontrato entre cnyuges no no separados judicialmente
(porque el marido en un rgimen de sociedad conyugal actuara por si y como
representante de la mujer) y entre padre o madre e hijo (similar al caso anterior).
Es nulo el contrato de compraventa entre cnyuges no separados judicialmente,
y entre el padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad.
- Art. 2144. Prohbe al mandatario comprar las cosas que el mandatario le manda
vender.
- Art. 2144. No podr el mandatario por s ni por interpuesta persona, comprar
las cosas que el mandante le ha ordenado vender, ni vender de lo suyo al
mandante lo que ste le ha ordenado comprar, si no fuere con aprobacin
expresa del mandante.
6) El subcontrato.
Es un nuevo contrato, derivado y dependiente de otro contrato previo de la misma
naturaleza.
Regulacin en el Cdigo Civil
- Arrendamiento: arts. 1946, 1963, 1973 y 5 ley 18101 sobre arrendamientos de
predios rsticos.
- Delegacin del mandato: arts. 2135, 2136 y 2138.
- Subfianza: arts. 2335.2, 2360, 2366 y 2380.
- Contrato de construccin por suma alzada, cuando el constructor encarga a un
tercero la realizacin de determinadas obras: art. 2003 N 5.
- Sociedad, cuando uno de los socios forma con su parte social otra sociedad
particular con un tercero: art. 2088 y regulacin en el Cdigo de Comercio.
- Transporte terrestre: art. 168.
- Mandato: art. 261 a 267, 322 y 323.
- Transporte martimo: art. 1006 y ss.

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En cuanto a su importancia del subcontrato, esta recae sobre la idea de que a veces se
hace imposible concretar tareas de gran envergadura por una misma persona, como
autopistas, represas, fabricacin de productos industriales, etc., por lo que se hace
necesario delegar determinadas actividades a ciertas personas, y el subcontrato es el
vehculo que lo permite.
Conceptualizacin.
- Existen dos contratos.
o Contrato principal, base o padre.
o Subcontrato o contrato hijo.
- Existen al menos tres partes Una primera parte contrata con el intermediario y
este contrata con un tercero.
Requisitos para que concurra la subcontratacin.
i.
Debe ser el contrato principal de cumplimiento diferido o de tracto sucesivo.
ii.
El contrato principal no puede ser un contrato traslaticio de dominio, porque si
fuera as cuando el adquirente celebre un contrato de la misma naturaleza con un
tercero, no habr subcontrato sino un contrato nuevo o autnomo (por ello no
existe sub-venta o sub-donacin).
iii.
Deben ser contratos de la misma naturaleza. Desde un punto de vista objetivo
existe una dependencia del subcontrato al contrato base, y por ello las
prestaciones deben ser de la misma naturaleza.
iv. Las obligaciones que emanan del contrato principal no pueden ser intuito
personae.
Grupos o cadenas de contratos.
Son varios contratos que se celebran estrechamente ligados entre si y en los que, por
regla general, uno de ellos constituye un contrato eje y los dems son contratos
subordinados o dependientes.
Las cadenas pueden ser:
- celebradas por contratantes distintos, pero al menos uno de ellos es comn.
- Pueden ser celebrados entre los mismos contratantes.
Ejemplos.
- Leasing. Arrendamiento, opcin venta.
- En la compra de un inmueble. Compraventa, mutuo, hipoteca, seguro de
desgravmen, y si es con letras hipotecarias existir
un mandato.
Se siguen tres consecuencias jurdicas.
1. Acciones directas. Se ejercen directamente por parte del contratante en contra de
otra persona que no ha contratado con l pero la accin es de naturaleza
contractual por emanar la relacin de una cadena de contratos, por tanto se trata
de una excepcin al efecto relativo de los contratos. En materia de productos
defectuosos, podra no slo dirigirse contra el proveedor, sino tambin contra el

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fabricante. En materia de construccin la responsabilidad del arquitecto,
constructor o calculistas, sin que el comprador haya contratado con ellos.
2. Sanciones ambulatorias. La ineficacia del contrato base trae la ineficacia de los
dems contratos dependientes. Doctrinariamente se distingue:
a. Si existe dependencia concreta: efectivamente produce la ineficacia de
los contratos dependientes.
b. Si la dependencia no es completa: los contratos dependientes perdern su
razn de ser, por tanto se vuelven ineficaces no automticamente.
3. Expansin del principio de la buena fe. Respecto de todos los contratos que
componen la cadena.
7) El contrato preparatorio, preliminar, precontrato o pactum de contrahendo.
Vinculacin nacida de un contrato cuya eficacia, en el querer de las partes, es slo
preliminar o previa, puesto que lo que se intenta es un a relacin futura y definitiva,
ordinariamente entre las mismas partes contratantes.
La justificacin de esta clasificacin puede ser variada como problemas econmicos de
una de las partes, inhabilidades temporales, cumplimiento de formalidades habilitantes,
realizacin de ciertas circunstancias previas, etc.
Ejemplos de contratos preparatorios
- contrato de promesa (art. 1554)
- contrato de opcin que es aquel que consiste en la oferta unilateral de contrato
que formula una de las partes, de manera temporal, irrevocable y completa, a
favor de la otra, que de momento se limita a admitirla, reservndose libremente
la facultad de aceptarla, en palabras del profesor Fueyo.
- Tambin los autores le han otorgado el carcter de contrato preparatorio
o al corretaje (que es una especie de mandato mercantil)
o pacto de retroventa (art. 1881)
o la clusula compromisoria
o el contrato de mandato
o contrato de suministro
o contrato de apertura de crdito
o leasing
o los esponsales (art. 98), entre otros.
No todos los autores estn de acuerdo en otorgarle el carcter de
contratos preparatorios a estos ltimos.
8) El contrato por persona a nombrar.
Es aquel en que una de las partes se reserva la facultad de designar, mediante una
declaracin de voluntad ulterior, a la persona que adquirir retroactivamente los
derechos y asumir las obligaciones inicialmente radicadas en su patrimonio.
-

Se presenta en el mandato cuando el mandatario acta a nombre propio, (art.

2151) sin sealar el poder, y posteriormente declara su representacin y traspasa

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sus derechos al mandante (art. 256 del Cdigo de Comercio a propsito de la

comisin).
Puede ser ms amplio. No supone necesariamente mandato o agencia oficiosa.
Por ejemplo una persona que desea efectuar un negocio, para lo cual no cuenta
con capital suficiente y necesita interesar a otros capitalistas que le aporten. Por
tanto incluye en el contrato una facultad, reservada a ste, de incluir otras
personas en el contrato.

Personas que intervienen.

- Contratante fungible o mutable. Es quien se reserva la facultad de nombrar a otra
persona.
- Contratante inmutable. Es la contraparte del contratante fungible.
- Contratante a nombrar. De operar la facultad reservada al contratante fungible,
es quien adquirir los derechos y obligaciones adquiridos por el contratante
fungible.
Se distingue de la cesin de contrato. Bsicamente por dos razones:
- En la cesin de contrato existe un contrato de cesin.
- La cesin de contrato no consiste en una facultad.
Se le otorga eficacia jurdica por el principio de la autonoma de la voluntad, art. 1545.
9) El contrato por cuenta de quien corresponda o in incertam personae.
Es aquel en que una parte queda indeterminada en el contrato en la seguridad de que
despus ser determinada.
Intervinientes.
- Contratante formal. Que no es parte en el contrato.
- Contratante inmutable.
- Contratante real o por cuenta de quien corresponda o en blanco. La designacin
del contratante real siempre tienen lugar y su designacin no depende de las
partes sino de un hecho extrnseco.
Principales diferencias con el contrato por persona a nombrar.
- En el contrato por persona a nombrar no existe reserva de nombrar a la persona
del contratante real.
- La determinacin del contratante real no queda al arbitrio de una de las partes
sino de un hecho extrnseco como el acto de una autoridad.
- En el contrato por cuenta de quien corresponda el contratante formal no es parte
del contrato.

El principio de la autonoma de
la voluntad, pilar de la

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concepcin tradicional del

contrato.
La autonoma de la volunta es una doctrina filosfica jurdica por la cual la voluntad
es libre para crear los derechos y obligaciones que le plazcan. En el mbito del
contrato, se habla de la libertad contractual en el sentido que las partes son libres para
crear los derechos y obligaciones que estimen pertinentes.
La autonoma de la voluntad descansa en dos bases: una de carcter filosfico, y un
fundamento de carcter econmico.
- Fundamento Filosfico
o Radica en la libertad natural del hombre. Revisten especial importancia
las doctrinas filosficas del individualismo y racionalismo.
o Segn la posicin racionalista la voluntad es tan fuerte que hasta la
sociedad puede explicarse como un contrato de carcter social. Si la
voluntad es tan fuerte para crear la sociedad, con mayor razn de ella
nacen obligaciones contractuales.
o Segn la postura individualista la base de la sociedad es el individuo
libre. Como el hombre es naturalmente libre, los actos que emanan de la
voluntad humana son justos puesto que proceden de la libertad humana
fuente de la dignidad humana.
o La voluntad se basta a si misma y por lo tanto las consideraciones de
carcter social son irrelevantes.
- Fundamento econmico. Descansa en el liberalismo econmico. El Estado debe
permitir que los hombres concluyan con la ms amplia libertad sus intercambios
de bienes y servicios. El contrato, desde este punto de vista, garantiza la justicia
y la utilidad social, asegurando la properidd y el equilibrio econmico.
La autonoma de la voluntad en los contratos sirve de base a la mayora de los principios
de la contratacin. La norma bsica en este sentido la encontramos en el art. 1545 como
en los arts. 1444, 1546, 12, 1560, 22 de la Ley sobre efecto retroactivo de las leyes y
1567 recogeran en parte el mismo principio. Los dos primeros artculos se refieren a la
existencia de leyes supletoria que reglamentan los contratos a falta de estipulacin de
las partes y la posibilidad de las partes de modificarlas. El art. 12 se refiere a que las
partes pueden libremente renunciar a sus derechos siempre que la renuncia mire al
inters individual y no est prohibida la renuncia. El artculo 1560 seala que el contrato
debe interpretarse segn la voluntad de los contratantes. El artculo 22 de la LERL se
refiere a que los contratos se rigen por la ley vigente al tiempo de su celebracin. El
ltimo artculo se refiere a que las partes pueden extinguir de mutuo acuerdo las
obligaciones que emanan de una relacin contractual (resciliacin o mutuo disenso).
El principio de la autonoma de la voluntad sirve, como dijimos, a la mayora de los
principios de la contratacin. En la fase de formacin del contrato nos encontramos
como manifestaciones de la autonoma de la voluntad el principio del consensualismo y

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la libertad contractual. En la fase de ejecucin del contrato nos encontramos con los
principios de la fuerza obligatoria de los contratos y del efecto relativo de los contratos.
Como un marco general al iter contractual encontramos el principio de la buena fe, y el
rgimen subjetivo de interpretacin de los contratos.
En conclusin podemos resumir los postulados de la autonoma de la voluntad en los
siguientes:
a. Las partes pueden crear libremente todas las relaciones jurdicas que estimen
pertinentes. As pueden nacer los contratos innominados.
b. Nadie puede ser obligado a contratar contra su voluntad.
c. Las partes son libres para atribuir a los contratos alebrados los efectos que
estimen pertinentes. Las reglas que da el legislador son por regla general
supletorias de la voluntad de los contratantes, y podran, por regla general
derogarlas a su arbitrio.
d. Las partes pueden modificar y extinguir de comn acuerdo los obligaciones que
emana de los contratos celebrados por ellas y, a contrario sensu, por regla
general, no pueden por voluntad unilateral alterar o extinguir lo pactado.
e. La voluntad de lo pactado es lo esencial en materia de interpretacin. Es sta la
que le da contenido al contrato.
f. En principio, lo pactado no puede ser alterado por va judicial ni legal.
Hoy en da, el principio de la autonoma de la voluntad no aparece tan claro como en su
origen.
Causas del deterioro:
i.
La idea de que la voluntad, ms que una fuente generadora de todo el derecho,
es el instrumento para actuar en la vida jurdica.
ii.
Limitaciones de carcter legal en orden a proteger la posicin del contratante
ms dbil. Se ha dicho que la autonoma de la voluntad no asegura la justicia y
la equidad.
Manifestaciones del deterioro.
i.
Mayor ampliacin del concepto de orden pblico, como en la irrenunciablidad
de ciertos derechos en determinados contratos (contrato de trabajo,
arrendamiento, entre otros).
ii.
Desarrollo de instituciones destinadas a controlar el desequilibrio de las partes,
como lograr una mayor amplitud en la aplicacin de la lesin y la imprevisin; y
de instrumentos moralizadores de las relaciones jurdicas.
iii.
Casos en que la ley obliga celebrar determinados contratos como en los
contratos forzosos; o bien se ve obligada a pesar de su voluntad como en los
contratos colectivos.
iv. Reglamentacin imperativa de distintos aspectos en numerosos contratos como
fijacin de precios, remuneraciones, entre otras.

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La autonoma en la fase de
formacin del contrato:
Principio del consensualismo
El consensualismo podemos definirlo como aquel en virtud del cual la relacin jurdica
se entiende nacida a la vida del derecho por la sola manifestacin de voluntad
desprovista de toda otra formalidad.
Si se es consecuente con el principio de la autonoma de la voluntad los contratos
deberan quedar perfectos por la sola manifestacin interna de voluntad puesto que sta
es la fuente y la medida de todos los derechos.
Histricamente no ha sido asi:
- En el medio helnico, los contratos deban constar por escrito.
- En el Derecho romano muchos contratos fueron rigurosamente formales, aunque
no escriturados, pero siguiendo estrictos formalismos como el pronunciamiento
de determinadas palabras o intervencin de determinados testigos.
- En la Edad Media, salvo en Espaa, no existieron los contratos consensuales.
- Aparece recin en el siglo XVI a propsito de los contratos tpicos usuales, y en
tiempos modernos aparece como una forma general.
En Chile, la norma fundamental la encontramos en el artculo 1443 que clasifica y
define los contratos en solemnes, reales y consensuales.
Para efectos de este punto debemos distinguir dos grupos de contratos consensuales.
Los puramente consensuales, y aquellos que a pesar de ser consensuales estn
revestidos de alguna formalidad, ya sea por va de prueba, habilitante, por va de
publicidad o convencional.
Podemos encontrar respecto de este principio ciertas excepciones y atenuantes.
1. Excepciones al principio del consensualismo.
a. Estn dadas por los contratos reales y solemnes. La regla general en
nuestra legislacin es que los contratos sean consensuales. Sin embargo,
este principio desaparece completamente en estos contratos, ya sea
porque la ley exige que se cumpla una formalidad imprescindible para la
perfeccin del contrato, o bien porque se requiere un acto externo y
sensible de la entrega material del objeto del contrato.
2. Atenuantes al principio. Viene dado por la clasificacin de los contartos no
puramente consensuales, sino aquellos en que el contrato consensual se ve
revestido por otras formalidades, no ad solemnitatem. stas son:
a. Formalidades habilitantes. Son requisitos que la ley prescribe, velando
por el inters de los incapaces, para la validez y eficacia de ciertos actos
jurdicos que la afectan y que tienden a integrar la voluntad de aquellos o

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b.
c.
d.
e.

el poder de sus representantes legales y, por consiguiente, a remover la

incapacidad o falta de poder. (arts. 254, 150.2, 393 y 394).
Formalidades por va de publicidad. Son requisitos externos del acto
jurdico que se exigen para que sea oponible respecto de terceros.
Formalidades por va de prueba. Son determinadas formas que debe
adoptar el acto jurdico, que de no cumplirse, el legislador priva al acto
de determinados medios de prueba.
Formalidades convencionales.Son requisitos externos del acto jurdico
que las partes han acordado para que dicho acto no se perfeccione sino
despus de cumplidas.
Formalidades atpicas. Las necesidades del trfico jurdico imponen
muchas veces rgidos formulismos contractuales, para que de manera
regular y uniforme se celebren y cumplan determinados contratos. Por
ejemplo en el contrato de acceso a espectculo (deportivo, artsitico)
supone la entrega de un billete de acceso o de una entrada, o la entrega
de un comprobante al dejar prendas de vestir en un guardarropa.
Algunas formas, un tanto ms complejas se dan el el trfco mercantil
usual como los cheques, letras de cambio, pagars, que son expresiones
de moneda y se concretan en formularios; o los conocimientos de
embarque (el documento de transporte en el comercio martimo), en que
es adems de el documento en que consta el contrato de transporte
martimo, es titulo representativo de las mercaderas transportadas y es
de carcter negociable segn su ley de circulacin

Principio de la libertad
contractual.
Se puede definir como la posibilidad que tienen las partes de contratar o no, de elegir a
su contraparte y de configurar el contenido del contrato.
Si bien no tiene formulacin en nuestro cdigo puede decirse que tiene un triple
contenido, que viene dado por los elementos de la definicin.
1. Libertad de contratar. Esto es la decisin de las partes de celebrar o no un
contrato.
2. Libertad de elegir a la contraparte en el contrato. En el caso que los contratantes
decidan contratar, pueden libremente decidir con quien contratar. Estos dos
aspectos son denominados libertad de conclusin.
3. Libertad de configuracin interna del contrato
Lo antedicho reconoce determinadas limitaciones que vienen dadas por la ley, el orden
pblico y las buenas constumbres.
Hoy en da se reconocen algunos atentados a este principio.

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-

El contrato forzoso ortodoxo afecta la libertad para contratar.

El contrato forzoso heterodoxo afecta la libertad para contratar, con quien
contratar y la libertad para determinar que contrato celebrar.
El contrato tipo unilateral afecta la libertad de configuracin interna del contrato.
El contrato dirigido tambin afecta la libertad de configuracin interna del
contrato.
Un importante crisis al principio de la libre contratacin la constituyen los
contratos que versan sobre servicios bsicos o bien aquellos contratos que se
celebran con personas que tienen el monopolio sobre determinada actividad. A
este respecto la legislacin ha ido en defensa de los consumidores.

Artculo 3 del Decreto Ley 211.- El que ejecute o celebre, individual o

colectivamente, cualquier hecho, acto o convencin que impida, restrinja o entorpezca
la libre competencia, o que tienda a producir dichos efectos, ser sancionado con las
medidas sealadas en el artculo 17 K de la presente ley, sin perjuicio de las medidas
correctivas o prohibitivas que respecto de dichos hechos, actos o convenciones puedan
disponerse en cada caso.
Se considerarn, entre otros, como hechos, actos o convenciones que impiden,
restringen o entorpecen la libre competencia, los siguientes:
a) Los acuerdos expresos o tcitos entre agentes econmicos, o las prcticas
concertadas entre ellos, que tengan por objeto fijar precios de venta o de compra,
limitar la produccin o asignarse zonas o cuotas de mercado, abusando del poder
que dichos acuerdos o prcticas les confieran.
b) La explotacin abusiva por parte de una empresa, o conjunto de empresas que
tengan un controlador comn, de una posicin dominante en el mercado, fijando
precios de compra o de venta, imponiendo a una venta la de otro producto,
asignando zonas o cuotas de mercado o imponiendo a otros abusos semejantes.
c) Las prcticas predatorias, o de competencia desleal, realizadas con el objeto de
alcanzar, mantener o incrementar una posicin dominante.
Art. 25 Ley 19.496 sobre proteccin a los derechos de los consumidores. El que
suspendiere, paralizare o no prestare, sin justificacin, un servicio previamente
contratado y por el cual se hubiere pagado derecho de conexin, de instalacin, de
incorporacin o de mantencin ser castigado con multa de hasta 150 unidades
tributarias mensuales.
Cuando el servicio de que trata el inciso anterior fuere de agua potable, gas,
alcantarillado, energa elctrica, telfono o recoleccin de basura o elementos txicos,
los responsables sern sancionados con multa de hasta 300 unidades tributarias
mensuales.
El proveedor no podr efectuar cobro alguno por el servicio durante el tiempo en que se
encuentre interrumpido y, en todo caso, estar obligado a descontar o reembolsar al
consumidor el precio del servicio en la proporcin que corresponda.

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Principio de la fuerza
obligatoria del contrato.
El principio de la fuerza obligatoria de los contratos significa que lo pactado por las
partes obliga a stas. Se expresa en el aforismo romano pacta sunt servanda.
El reconocimiento legal de este principio lo encontramos en el art. 1545: Todo
contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser
invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales
Es tanta la importancia que la ley le otorga a este principio que asimila la obligatoriedad
del contrato a la obligatoriedad que impone la ley a los habitantes de la repblica. No
obstante esta comparacin existen diferencias sustanciales entre contrato y la ley:
a. En cuanto a la extensin de sus efectos: la ley es de aplicacin general, y los
contratos slo afectan a los contratantes.
b. En cuanto al proceso de formacin.
c. En cuanto a su duracin: Los contratos de carcter patrimonial estn destinados
a extinguirse por alguno de los modos de extinguirse las obligaciones.
d. En cuanto a la interpretacin. Se rigen por normas distintas. En la interpretacin
de la ley aplicamos los arts. 19 a 24 del Cdigo Civil. Y en lpos contratos se
aplican las normas del ttulo XIII del libro IV, arts. 1560 a 1566. La Corte
Suprema ha estimado que la interpretacin de la ley es una cuestin de Derecho,
y la interpretacin de los contratos es una cuestin de hecho, que debe resolverse
por los jueces del fondo.
Hay varias teoras que han tratado de fundamentar este principio.
a. Concepcin voluntarista o tradicional. Se fundamenta en el querer de las partes.
Slo en la medida que el contrato es fruto del consentimiento de las partes y
cuyas clusulas han sido consentidas por ellos el contrato es obligatorio. La
coaccin de contratar es algo excepcional, cumplir el contrato es una sujecin a
la voluntad autnoma.
b. Concepcin idealista de Gounot. La fuerza obligatoria de los contratos encuentre
su fundamento en el bien comn. El contrato debe ser un instrumento de bien
comn y se debe respeto a l. El Derecho sanciona al contrato y le otorga fuerza
obligatoria no porque la voluntad del cual emana tenga valor por si misma sino
en la medidad que dicha voluntad sea justa o pretendida de tal. Ihering seala
que entregar fuerza obligatoria a los contratos por el slo hecho de la voluntad
sera entregar permiso de caza a los piratas y a los bandidos, con derecho de
presa sobre todos aquellos que le caigan en sus manos.
c. Concepcin de Giorgi. Refundamenta la fuerza obligatoria de los contratos en
las llamadas verdades necesarias. La fuerza obligatoria es una realidadad que se
sustenta en el sentido comn y que emana de la ley natural que obliga a decir

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verdad y a no defraudar ala confianza que la palabra dada ha engendrado a los
contratantes.
d. Concepcin de Kelsen. La fundamentacin de este autor parte de la descripcin
del contrato como objeto creador de normas jurdicas y el contrato como
relacin jurdica mixta. Mediante la celebracin del contrato las partes aplican
normas jurdicas en base a la cual se celebra el contrato, crean una norma que va
a regir el vnculo contractual y la fuerza obligatoria emana de la norma jurdica
de grado superior que permite la celebracin del contrato y establece el proceso
de creacin de las normas contractuales.
e. Concepcin de Ghestin. El fundamento de la fuerza obligatoria de los contratos
est en el derecho objetivo. Slo en virtud de la norma jurdica es que la
voluntad de las partes adquiere fuerza obligatoria. El acuerdo de voluntades slo
es un instrumento para celebrar operaciones socialmente tiles, y aparece como
instrumento privilegiado de la libertad y responsabilidad individuales.

La privacin de efectos por

voluntad de las partes o por
causas legales.
Este principio reconoce como limitaciones por va convencional, legal y judicial. De los
dos primeros trataremos en este punto y luego trataremos de la revisin judicial de los
contratos y la teora de la imprevisin.
1. Limitacin por va convencional.
a. La resciliacin: que consiste en dejar sin efecto un contrato por mutuo
acuerdo de las partes.
b. La revocacin (o en palabras del profesor J. Lpez resciliacin
unilateral), que consiste en dejar sin efecto un contrato por voluntad de
uno de los contratantes.
2. Limitaciones por va legislativa. La obligatoriedad del contrato se traduce en su
intangibilidad, esto es que no puede ser modificado ni por el juez ni por la ley.
Pero algunas veces el legislador ha vulnerado este principio. Debemos distinguir
tres situaciones.
a. Dictacin de leyes de emergencia. Se fundan en un acontecimiento
excepcional y por lo general otorgan beneficios no previstos o queridos
en el contrato a determinados deudores. Normalmente son de carcter
transitorio.
i.
Ejemplos:
1. Decreto Ley 27 y Decreto Ley 48 de 1932. Dictado con
motivo de la crisis mundial de deflacin. Concedi
facilidades de pago para compromisos vencidos con el
objeto de evitar liquidaciones y quiebras.

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2. Ley 17663 de 1972. Con motivo de la crisis de inflacin y
suspendi la reajustabilidad automtica de las deudas
provenientes de los contratos de mutuo otorgados para
fines habitacionales por instituciones de previsin y
servicios pblicos de la vivienda.
3. Ley 16282 de 1965, sobre sismos y catstrofes. Permite
paralizacin de juicios ejecutivos y suspensin del
cumplimiento forzoso de obligaciones contractuales hasta
por un ao.
b. Normas permanentes en el Cdigo Civil o en normas complementarias.
Son normas legales que existen en el ordenamiento jurdico al margen y
con prescindencia de situaciones excepcionales y que se encuentran
vigentes al momento de celebrar el contrato.
i.
Art. 1879: Pacto comisorio calificado por no pago del precio en
la compraventa. Aunque se contemple expresamente un pacto
comisorio calificado, el contratante negligente puede hacer
subsistir el contrato si paga dentro de las 24 horas siguientes a la
notificacin judicial de la demanda.
ii.
Art. 2003 regla 3: Habilita al empresario o constructor obtener
sobreprecio para la realizacin de las obras que siendo necesarias,
no fueron previstas al contratar.
iii.
Art. 2180: El comodante puede solicitar al comodatario la cosa
antes del trmino estipulado si llega a necesitarla de manera
urgente e imprevista.
iv. Art. 2177: Puede pedirse la restitucin de la cosa antes del tiempo
convenido por uso de forma distinta a la convenido.
v. Art. 1496: En estos casos el plazo caduca, aunque no se haya
pactado caducidad.
vi.
Art. 2227 La obligacin de guardar la cosa dura hasta que el
depositante la pida; pero el depositario podr exigir que el
depositante disponga de ella, cuando se cumpla el trmino
estipulado para la duracin del depsito, o cuando, aun sin
cumplirse el trmino, peligre el depsito en su poder o le cause
perjuicio.
vii.
Ley de arrendamientos urbanos. Se contemplan varias normas
relativas a las prrrogas automticas de los contratos, como por
ejemplo en su artculo 4.
viii.
En la ley 18010, se contempla que el pacto de intereses superior
al mximo convencional, se reducen a inters corriente. (art. 8).
c. Leyes dictadas respecto de contratos en curso. Son leyes que modifican
un contrato en curso, ya que se les ha conferido efecto retroactivo.
i.
Decreto con Fuerza de Ley 9 de 1968 sobre arrendamiento de
predios rsticos. Se produjo la prrroga automtica de los
arrendamientos perfeccionados con anterioridad a su vigencia
hasta por un plazo de 10 aos.
ii.
Decreto Ley 964 de 1975 sobre arrendamiento de predios
urbanos, tambin previ su vigencia retroactiva.

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iii.
iv.

Decreto Ley 1069 sobre valores hipotecarios reajustables. Limita

el monto de los mutuos que los inversionistas y ahorrantes haban
colocado en valores hipotecarios reajustables.
Problema: Con estas leyes se produce el problema de que afecta
la fuerza obligatoria de los contratos, y derechos personales
adquiridos, que son derechos adquiridos (art. 19 N 24 de la
Constitucin y 583). Se ha estimado que son inconstitucionales
porque afectan el derecho de propiedad sobre cosas incorporales,
concretamente un derecho personal. En nuestro ordenamiento
jurdico no existe una norma legal general que permita la
vulneracin de este derecho por causa de utilidad pblica para
que proceda la respectiva expropiacin y la procedente
indemnizacin.

Razones que se han dado para apoyar la ineficacia de estas leyes.

1) El principio de intangibilidad de los contratos no solamente afecta a las partes,
sino tambin al juez y al legislador.
2) Se vulnera con ello el derecho de propiedad.
3) El art. 22.1 de la Ley sobre efecto retroactivo de las leyes seala que en todo
contrato se encuentran incorporadas las leyes vigentes al momento de su
celebracin.
4) La jurisprudencia predominante da proteccin a los derechos adquiridos.
a. Jorge Lpez Santa Mara no est de acuerdo con la inconstitucionalidad
de estas normas y con la idea de sobreproteccin de los derechos
personales.
i.
No simpatiza con la idea de derecho de propiedad sobre derechos
personales, porque no pueden poseerse y por tanto no pueden
adquirirse por prescripcin adquisitiva.
ii.
En contra del argumento del art. 22 LERL puede argumentarse lo
establecido en el artculo 12, que seala que todo derecho real
adquirido bajo el imperio de una ley susbsiste bajo el imperio de
otra, y en cuanto a su extincin prevalece las disposiciones de la
nueva ley. Por tanto una nueva ley si podra aparejar su extincin.
iii.
El art. 19 N 24 de la Constitucin establece la posibilidad de
imponer limitaciones al derecho de propiedad que deben ser
fundadas en su funcin social. Los derechos adquiridos en virtud
de contratos no son absolutos, sino relativos.
iv. A propsito de los contratos leyes, la jurisprudencia ha admitido
su alteracin o modificacin o modificacin por una ley posterior.
Por tanto dara lugar a que no exista inconveniente respecto de
contratos celebrados por particulares.
v. La alteracin o modificacin de los contratos en curso es una
realidad jurdica, que incluso, a veces, parece adecuada y en
muchas ocasiones encuentra su fundamento en un inters general.

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De la revisin judicial de los

contratos en general.
La intangibilidad de los contratos alcanza no solamente a las partes, sino tambin al
legislador y al juez.
Sin embargo se ha discutido si debe existir una norma general dentro de nuestro
ordenamiento jurdico que permita revisar judicialmente un contrato cuando por
circunstancias posteriores a la celebracin del contrato varan las condiciones que se
tuvieron en cuenta para la fase de ejecucin del contrato.
Por revisin de los contratos debemos entender una modificacin sustancial a los
trminos del pacto que esencialmente permanece, esto es, no se debe tratar de
modificaciones puramente formales como de contenido ortogrfico o de contenido
despreciable.
Se ha sealado que no es conveniente incluir normas que permitan la revisin de los
contratos porque en toda conclusin de un contrato existe un riesgo, que es esencial de
toda relacin contractual. No puede dejarse la suerte del contrato a que los contratantes
se encuentren en la posibilidad econmica de cumplirlo. Admitirlo traera como
consecuencia una inseguridad jurdica en saber si el contrato en definitiva se va a
cumplir o no.
La jurisprudencia ya ha fallado, rechazando la revisin judicial de los contratos, que los
tribunales carecen de las facultades para derogar o dejar sin cumplimiento la ley por
razones absolutamente ajenas a las estipulaciones del contrato. Si se sigue el argumento
contrario se estara vulnerando el artculo 1545
No obstante lo anterior, hay algunas normas en nuestra legislacin de carcter particular,
que contemplan la posibilidad de revisin judicial del contrato.
- Art. 2180
- Art. 2227
- Art. 2003 regla 2a
Tambin hay normas que rechazan la revisin judicial.
- Art. 1983
- Art. 2003 regla 1

La imprevisin.

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Es el advenimiento, con posterioridad a la celebracin del contrato, y en su fase de
ejecucin, de circunstancias nuevas e imprevistas, al tiempo de concluir el contrato, y
que vienen a romper el equilibrio de las prestaciones, de tal manera que el
cumplimiento resulta excesivamente oneroso para una de las partes.
Denominacin:
- Resolucin por excesiva onerosidad sobreviniente.
- Resolucin por prestacin exorbitante.
La imprevisin debe diferenciarse de otras instituciones:
- Caso fortuito. Del caso fortuito resulta que es imposible el cumplimiento de la
obligacin, y por ello es eximente de responsabilidad contractual. En la
imprevisin la obligacin puede cumplirse, pero resulta excesivamente onerosa
para una de las partes.
- Ausencia de culpa. Existe diligencia por parte de uno de los contratantes en el
cumplimiento de su obligacin, pero en definitiva no se cumple. En la
imprevisin la obligacin no se cumple porque el sacrificio que importa el
cumplimiento.
- Lesin. En la lesin el desequilibrio se produce en la etapa de formacin del
contrato, y en la imprevisin en la etapa de ejecucin.
- Enriquecimiento sin causa. Para que exista enriquecimiento sin causa es
necesario, entre otros requisitos, ausencia de causa jurdica. En cambio, en la
imprevisin, el enriquecimiento de una de las partes tiene su causa en el
contrato.
Requisitos o supuestos de que deben concurrir.
- Que se trate de un contrato bilateral conmutativo.
- Que se trate de un contrato de ejecucin diferida o sujeto a plazo.
- Que se produzca un acontecimiento de carcter general, esto es, que afecte a
todos los contratantes que se encuentren en una misma situacin.
- Debe ser imprevisto por las partes al momento de concluir el contrato.
- Debe ser ajeno a la voluntad de los contratantes.
- Deben haberse alterado las condiciones econmicas generales, y como
consecuencia de ello, se produce el desequilibrio de las prestaciones
contractuales.
o Pero no debe hacerse imposible el cumplimiento de la obligacin, porque
de lo contrario entraramos al mbito del caso fortuito.
o El desequilibrio de las prestaciones debe ser de carcter grave.
Criterios que se han dado para justificar la imprevisin.
a. Clusula rebus sic standibus (mientras las cosas permanezcan). Sera una
clusula de la naturaleza de los contratos ya que las partes entienden incorporado
en todo contrato bilateral conmutativo la clusula de hacer depender la vigencia o
no del contrato en mantenimiento de las circunstancias que se tuvieron en vista al
momento de contratar. Windsheid lo denomina la desaparicin de las bases del
negocio.
b. El enriquecimiento sin causa. Es criticable dada sus diferencias.

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c. El abuso del derecho. Existira ac un ejercicio abusivo de un derecho personal
con el fin de causar un dao a la parte que se ve desmejorada con el cambio de
las circunstancias. Pero es criticable, porque el abuso del derecho no admite la
revisin judicial de los contratos.
d. Principio de la buena fe en la ejecucin de los contratos. Se violara este principio
porque se exige un cumplimiento ms gravoso del previsto.
e. Principio de la responsabilidad contractual.
i. Quien incurre en el incumplimiento producto de la excesiva onerosidad
sobreviniente no responde de los perjuicios causados por ser imprevistos.
(art 1558).
ii. Respecto del artculo 1547, como se trata de un contrato bilaterial
conmutativos, los contratantes responden hasta de la culpa leve. Si se
hace excesivamente oneroso el cumplimiento, sobrepasa el grado de
diligencia exigida por la ley.
f. Criterio de la libre investigacin. Pretende resolver dos interrogantes: si la
revisin judicial es justa y til.
i. En cuanto a la justicia. Entre el principio pacta sunt servanda y el
equilibrio de las prestaciones debe preferirse este ltimo ya que de
afectarse, afectara la legitimidad del contrato.
ii. En cuanto a la utilidad, se tratara de una cuestin que debe ser analizada
caso a caso.
g. Los principios generales del Derecho. Existe un vaco legal, y es menester
integrar.
Inconvenientes que plantea la revisin judicial de los contratos.
- Inestabilidad de las relaciones contractuales.
- Puede producir reaccin en cadena en materia de acciones judiciales.
- El juez no es el llamado a ponderar los factores econmicos de los contratos.
Situacin en el Derecho Comparado.
- En Italia y Argentina existe normas expresas que habilitan a la resolucin del
contrato o a su modificacin en caso de excesiva onerosidad. Incluso, puede
enervarse la accin volviendo a la igualdad de las prestaciones.
- En Alemania, el contratante cuyo cumplimiento de ha hecho ms gravoso tiene
derecho a pedir una contraprestacin por el sobreprecio.
- En el Derecho francs, no existe norma expresa. Se admite en el Derecho
Administrativo, y con limitaciones en el Derecho Civil.
Criterios para solucionar el problema de la imprevisin.
- Pactando expresamente la clusula rebus sic standibus.
- Mediante la dictacin de leyes de emergencia.
- Permitiendo la posibilidad a los jueces de revisar judicialmente los contratos en
estos casos.

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El principio del efecto relativo

del contrato
El principio del efecto relativo de los contratos o res inte. allios acta significa que los
contratos slo generan derechos y obligaciones para los que han intervenido en su
celebracin, sean personalmente o representados.
Por tanto, y por regla general no empece a los terceros que no han concurrido a su
celebracin. En todo caso no significa que los terceros no lo deban respetar.
Su fundamento radica en la autonoma de la voluntad. Si la fuente y medida de los
derechos y obligaciones radica en la voluntad de las partes, lo lgico es que esos
derechos y obligaciones slo afecte a quienes han concurrido con su voluntad.
A diferencia de otros pases no existe en Chile una consagracin legal expresa de este
principio. Pero tanto la doctrina y la jurisprudencia seala que puede extraerse del
artculo 1545. Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y
no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales. Se
trata de una ley para los contratantes, mas no para otros terceros que no han concurrido
con su manifestacin de voluntad.
1. Partes, terceros absolutos, causahabientes universales y singulares, acreedores de las
partes.
Para delimitar el concepto debe distinguirse entre quienes son parte en un contrato,
quienes son terceros y la situacin de los causahabientes a ttulo singular.
- Son partes todos aquellos que concurren a la celebracin del contrato
manifestando su voluntad, ya sea personalmente o representados. Se incluyen
dentro del concepto de partes a los herederos por aplicacin los arts. 951, 954 y
1097, ya que representan (subrogan) a la persona del de cuyus, excluyndose
aquellos contratos que termina por la muerte del titular y los derechos
intransmisibles. Tambin son partes los cesionarios.
- Son terceros absolutos aquellos que no concurren a la celebracin del contrato
mediante su manifestacin de voluntad. A stos el contrato no les empece.
- Causahabientes a ttulo singular son aquellos que suceden a una persona, no en
todos sus bienes o en una cuota de ste, sino en un bien determinado por acto
entre vivos o mortis causa.
o Si son causahabientes a ttulo singular por acto entre vivos requieren
recibir la cosa en virtud de un ttulo traslaticio de dominio, como en el
caso del comprador, del donatario o del mutuario.
o Si son sucesores mortis causa, son legatarios (arts. 951, 954 y 1104).
Respecto de estas personas, se ven afectados por los contratos celebrados por el
causante o autor con otros sujetos? Hay que distinguir.

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-

Si sobre la cosa se ha constituido un derecho real. Por ejemplo si antes de la

transferencia del bien se haba constituido una hipoteca o un usufructo. En este
caso le empece el contrato, dado que el carcter de derecho real puede hacerse
valer respecto de cualquier persona.
El problema realmente se presenta en el caso que el causante haba limitado el
poder de accin sobre el bien antes de la transferencia del dominio, a travs de
un derecho personal (no a travs de derechos reales). Por ejemplo, se haba
obligado a no instalar una panadera en un predio de su propiedad. Analicemos
algunas situaciones.
o Situaciones de las obligaciones reales, ambulatorias o propter rem. Dado
su carcter, asume la calidad de deudor el titular del bien. Por tanto sera
excepcin al principio del efecto relativo de los contratos. El problema es
que no se autoriza su libre creacin a las partes sino en virtud de norma
legal expresa.
o Hay situaciones que han sido previstas por la ley. Por ejemplo el caso del
artculo 1962, a propsito del arrendamiento, en que el adquirente del
bien es obligado a respetar el arriendo en los casos que en dicho artculo
se seala.
o En aquellas situaciones que la ley no contempla solucin debe aplicarse
el principio del efecto relativo de los contratos.
o Situacin de los acreedores valistas, quirografarios o comunes. En un
principio se seal que se equiparaban a las partes ya que todo acto que
celebraba el deudor repercuta en su patrimonio, y por consiguiente en el
derecho de prenda general de los acreedores. Hoy est claro que son
terceros absolutos. Otra cosa es que se vean afectados por el efecto
expansivo de los contratos o que sean titulares de las acciones de
simulacin, subrogatoria o pauliana.

2. Excepciones al efectivo relativo: la estipulacin a favor de otro, el contrato o

convenio colectivo.
Se trata de contratos que generan derechos y obligaciones respecto de los terceros
directamente. Concretamente se trata de los contratos colectivos, la estipulacin a favor
de otro y la promesa del hecho ajeno.

El contrato colectivo, La
estipulacin a favor de otro
Aquella en virtud de la cual las partes en un contrato, denominadas estipulante y
promitente, establecen un derecho a favor de un tercero ajeno al contrato.
Es aquel que realizado validamente entre dos personas, pretende atribuir un derecho a
una tercera persona que no ha tenido parte alguna, ni directa ni indirectamente, en su

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tramitacin y perfeccin, y que, no obstante logra efectivamente el atribuir a esa
tercera persona un derecho propiamente suyo, derecho que no puede estimarse como
propio del que estipul tal contrato y cedido luego a un tercero, o simplemente ejercido
por ste en lugar de aqul.
El art. 1449 es la norma legal que permite esta situacin.
Existen numerosas situaciones que se pueden explicar con esta figura. Ejemplos de ellas
son los seguros de vida; seguros de responsabilidad civil, como el seguro automotriz
obligatorio; el contrato de donacin con carga en provecho de un tercero; el contrato de
transporte de mercaderas entre consignante y transportador que obliga la entrega de las
mercaderas al consignatario (distinto del consignante); entre otras.
Partes en la estipulacin.
- Estipulante. Es quien contrata a favor de un tercero.
- Promitente. El que se obliga con el estipulante en beneficio de un tercero.
- Beneficiario. El que pasa a ser titular de un derecho exigible.
Naturaleza jurdica.
1. Teora de la oferta. Doctrina tradicional.
a. El derecho o beneficio ingresa primeramente en el patrimonio del
estipulante, y luego, en una segunda convencin con el beneficiario o
mediante una oferta a ttulo gratuito, se traspasa el derecho con la
aceptacin del beneficiario.
b. Crticas.
i. Si el beneficio ingresara al patrimonio del estipulante, los
acreedores podran embargar el derecho, lo que desfigurara la
institucin.
ii. Hara procedente la accin de inoficiosa donacin por tratarse de
una cesin a ttulo gratuito (arts. 1425 y 1187).
iii. Si fallece el estipulante o si se produce la incapacidad del
oferente, segn las reglas generales, la oferta caducara; y hara
imposible consolidar la operacin puesto que la oferta ya estara
extinguida (art. 101 del Cdigo de Comercio). Esto pugna
precisamente con lo que ocurre precisamente en el seguro de
vida. Incluso, puede suceder que el beneficiario tome
conocimiento de la estipulacin despus de la muerte del
estipulante.
2. Teora de la gestin de negocios ajenos.
a. La agencia oficiosa es la gestin de negocios ajenos por una persona sin
mandato de otra (art. 2286). El agente oficioso en esta figura es el
estipulante de los negocios de terceros. El tercero, con la aceptacin,
ratifica lo obrado por el estipulante. Existe tambin una segunda
convencin: la aceptacin dara lugar a un mandato.
b. Crticas:
i. Es una ficcin que el estipulante gestiona negocios ajenos,
porque acta a nombre propio y no como agente oficioso.

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ii. Existen inconvenientes entre las normas que regulan una u otra
institucin, y los ordenes de responsabilidad que regulan una y
otra institucin (responsabilidad contractual y extracontractual
aunque es discutible).
iii. Los actos del agente oficioso, en la medida que sean tiles, obliga
a la persona de cuyos negocios se trata. En la estipulacin a favor
de otro, el tercero puede aceptar o rechazar.
iv. En la agencia oficiosa el interesado es obligado a rembolsar
aquello que ordena la ley. En la estipulacin a favor de otro, con
la voluntad del promitente puede revocarse la estipulacin en la
medida que no haya sido aceptada por el tercero.
3. Teora de la voluntad unilateral como fuente de obligaciones.
a. Se trata de una declaracin unilateral de voluntad del promitente para
obligarse con el beneficiario.
b. Crticas.
i. Desconoce la existencia de una convencin de la cual emana el
derecho en beneficio de un tercero.
ii. No puede explicarse la facultad del promitente con la venia del
estipulante de dejar sin efecto la convencin.
4. Teora de la adquisicin directa por parte del tercero.
a. La estipulacin a favor de otro sera una institucin autnoma que si
constituye una excepcin al efecto relativo de los contratos en virtud del
cua se crea por los contratantes un derecho o beneficio a favor de un
tercero, quien pasa a ser titular de estos derechos desde la celebracin del
contrato, sin perjuicio de su facultad de aceptarlo o rechazarlo.
b. Crticas.
i. No puede explicarse la facultad de revocarse el derecho si se
constituye, desde el momento de la convencin, en el patrimonio
del tercero.
ii. Contra crtica. Es una excepcin en doble sentido: tanto porque se
constituye un derecho en el patrimonio del tercero, tanto como
puede revocarse.
Efectos de la estipulacin a favor de otro. Hay que distinguir.
1. Entre estipulante y promitente.
a. Entre ellos existe una convencin, por tanto se producen todos los
efectos propios de un contrato, con la salvedad que el estipulante no
puede demandar para si el cumplimiento del contrato. Sin embargo
puede demandar el cumplimiento para el tercero. Tratndose de un
contrato bilateral puede pedir la resolucin (art. 1489).
b. Puede revocarse el derecho de mutuo acuerdo, mientras no haya sido
aceptado por el tercero.
2. Entre promitente y el beneficiario.
a. El promitente se constituye directamente en obligado para con el
beneficiario.
b. El beneficiario, en la medida que acepte, se constituye acreedor, y puede
demandar el cumplimiento del contrato para si. No puede demandar la

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resolucin puesto que slo le corresponde a los contratantes, y l no lo
es.
c. Si fallece el beneficiario antes de la aceptacin, transmite su derecho de
aceptar o no a sus herederos.
3. Entre el estipulante y el tercero.
a. Son jurdicamente extraos.
b. El derecho nunca pasa a estar en el patrimonio del estipulante, y en
consecuencia, no est sujeto a el derecho de prenda general de los
acreedores. Abeliuk seala que esto sin perjuicio de que los acreedores
podran impugnar la estipulacin en caso de fraude por medio de la
accin pauliana.

La promesa del hecho ajeno.

La norma que la establece es el art. 1450
Partes
- Promitente. Es quien asume la obligacin consistente en que el tercero ratifique
- Acreedor de la prestacin. Es quien conviene con el promitente y es el acreedor
de la prestacin en caso de que el tercero ratifique.
- Tercero. Es aquel que con su ratificacin se constituye deudor.
Constituye la promesa del hecho ajeno una excepcin al efecto relativo de los
contratos?
- Una posicin minoritaria considera que efectivamente es una excepcin.
- La posicin mayoritaria seala que no es verdaderamente una excepcin al
efecto relativo de los contratos, puesto que el contrato no genera obligacin
alguna para el tercero, quien slo se constituye deudor por medio de su
ratificacin. La obligacin que nace por medio de la promesa del hecho ajeno es
la del promitente en relacin a que el tercero ratifique.
Diferencias de la promesa del hecho ajeno con otras instituciones.
1. La estipulacin a favor de otro.
a. En la estipulacin a favor de otro se crea un derecho a favor de un
tercero. En cambio en la promesa del hecho ajeno, el tercero, con su
aceptacin, asume la calidad de deudor.
b. En la promesa del hecho ajeno, en la medida que el tercero ratifique, no
es ajeno a la convencin. En cambio, en la estipulacin a favor de otro, el
beneficiario que acepta no es parte en la convencin.
2. Contrato de fianza. Art. 2335.
a. Puede existir una similitud con el contrato de fianza si el promitente, por
la promesa del hecho ajeno, se constituye en garante de la obligacin del
tercero.
b. La fianza es un contrato accesorio, por la cual se garantiza el
cumplimiento de una obligacin principal preexistente. En cambio, en la

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promesa del hecho ajeno, el promitente a lo nico que se obliga es a que
el tercero ratifique, y slo en virtud de la ratificacin nace para el tercero
la obligacin de dar, hacer o no hacer alguna cosa.
3. Promesa de contrato.
a. El contrato de promesa genera una obligacin de hacer, al igual que en la
promesa del hecho ajeno.
b. Pero existen marcadas diferencias:
i. En la promesa de contrato, las partes se obligan a celebrar el
contrato definitivo; en cambio, en la promesa del hecho ajeno el
promitente se obliga a que el tercero ratifique
ii. En el contrato de promesa es posible el cumplimiento forzado en
naturaleza; en cambio, en la promesa del hecho ajeno no existe
esta posibilidad.
Efectos de la promesa del hecho ajeno. Hay que distinguir.
- Entre el promitente y el tercero.
o No existe obligacin alguna.
- Entre acreedor y tercero.
o Antes de la ratificacin. Ninguna.
o Despus de la ratificacin. Se constituyen en acreedor y deudor
respectivamente. Frente a la ratificacin del tercero, para algunos sealan
que nos encontraramos ante una agencia oficiosa en que el tercero es el
interesado que ratifica los actos del promitente (gestor); o bien, nos
encontraramos frente a una declaracin unilateral de voluntad,
obligndose por ella al cumplimiento de la obligacin.
- Entre promitente y acreedor.
o Nace una obligacin de hacer para el promitente, consistente en que el
tercero ratifique.
o Admite cumplimiento por equivalencia.
o Puede pactarse una pena. Art. 1536. La nulidad de la obligacin
principal acarrea la de la clusula penal, pero la nulidad de sta no
acarrea la de la obligacin principal.
Con todo, cuando uno promete por otra persona, imponindose una pena para el caso de
no cumplirse por sta lo prometido, valdr la pena, aunque la obligacin principal no
tenga efecto por falta del consentimiento de dicha persona.
Lo mismo suceder cuando uno estipula con otro a favor de un tercero, y la persona con
quien se estipula se sujeta a una pena para el caso de no cumplir lo prometido.

La oponibilidad del contrato en

cuanto hecho (efecto absoluto
o expansivo).

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El contrato, como hecho que es, no puede desconocerse por terceros en cuanto a los
derechos y obligaciones que emanan para las partes. Los terceros deben respetar el
contrato como hecho que es, pero no en cuanto a los derechos y obligaciones que les
pueden afectar.
Desde este punto de vista el efecto absoluto o expansivo de los contratos, no es una
excepcin al efecto relativo de los contratos
Manifestaciones.
- Un tercero puede hacer valer un contrato como hecho respecto de una de las
partes contratantes.
- Las partes pueden oponer un contrato, como hecho que es, frente a un tercero.
- Un tercero puede fundar su pretensin, en contra de alguno de los contratantes,
fundado en un contrato.
Manifestaciones concretas del efecto absoluto de los contratos.
1. La verificacin de los crditos en la quiebra. La verificacin de los crditos en la
quiebra es un trmite de carcter judicial por el cual los acreedores del fallido
hacen valer sus crditos en el procedimiento concursal con el objeto de que sean
reconocidos para los efectos de ella, para participar en las juntas de acreedores o
para participar en los convenios de carcter judicial. Una vez verificados los
crditos en las oportunidades que la ley seala, e incluidos en la nmina de
crditos reconocidos, los dems acreedores del fallido no pueden desconocerlos
o impugnarlos (art. 52 n 6 y 7 y art. 131 y 138 Ley de Quiebras)
a. Art. 138 inc. 1 Ley de Quiebras. Los crditos que no hayan sido
impugnados dentro del plazo a que se refiere el artculo precedente se
tendrn por reconocidos y no podrn ser objeto de impugnacin o
reclamacin posterior alguna.
2. Venta sucesiva a dos personas de un mismo bien, art. 1817 Si alguien vende
separadamente una misma cosa a dos personas, el comprador que haya entrado
en posesin ser preferido al otro; si ha hecho la entrega a los dos, aquel a quien
se haya hecho primero ser preferido; si no se ha entregado a ninguno, el ttulo
ms antiguo prevalecer. El comprador desventajado por la ley resulta
perjudicado por el efecto expansivo de la compraventa de que no fue parte.
3. Situaciones en que la ley reconoce accin directa, en sede contractual, a nombre
propio, contra el co-contratante del deudor.
a. En materia de seguro automotriz obligatorio, la vctima puede actuar en
sede contractual en contra del asegurador. Art. 10 ley 18490. En la
cobertura de accidentes personales, las vctimas de un accidente del
trnsito y sus beneficiarios tendrn accin contra el asegurador, no
sindoles oponibles las excepciones que ste pueda alegar contra el
tomador del seguro que se basen en hechos o circunstancias imputables a
este ltimo.
b. En materia de subcontratos.
i. Art. 2138. El mandante podr en todos casos ejercer contra el
delegado las acciones del mandatario que le ha conferido el
encargo.

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ii. Art. 2003 regla 5a. Los contratos para construccin de edificios,
celebrados con un empresario, que se encarga de toda la obra por
un precio nico prefijado, se sujetan adems a las reglas
siguientes: 5. Si los artfices u obreros empleados en la
construccin del edificio han contratado con el dueo
directamente por sus respectivas pagas, se mirarn como
contratistas independientes, y tendrn accin directa contra el
dueo; pero si han contratado con el empresario, no tendrn
accin contra el dueo sino subsidiariamente, y hasta
concurrencia de lo que ste deba al empresario.
iii. Art. 1973. El arrendador tendr derecho para expeler al inquilino
que empleare la casa o edificio en un objeto ilcito, o que
teniendo facultad de subarrendar, subarriende a personas de
notoria mala conducta, que, en este caso, podrn ser igualmente
expelidas.
4. En caso de la accin pauliana (art. 2468), en que un tercero absoluto, acreedor,
puede atacar un contrato del deudor que le causa perjuicio.
5. En los contratos de Derecho de Familia, como la adopcin que produce efecto
erga omnes.
6. Oponibilidad de un contrato por terceros a las partes o que las partes opongan un
contrato a un tercero.
a. Un tercero puede oponer el contrato a alguna de las partes. Se ha fallado
que el incumplimiento de una de las partes en un contrato puede servir de
base a un tercero para demandar de perjuicios en sede extra contractual.
i. Ejemplo 1. Garajista deja mal reparado frenos o rueda de un
vehculo y que por la defectuosa reparacin se le causan deos en
accidente a un tercero. El tercero se dirige contra el propietario
del taller oponindole el contrato de reparacin, en que el tercero
no tena inters.
ii. Ejemplo 2. Vctima de un shock producido por una transfusin
sangunea acciona contra el banco de sangre que le proporcion
la sangre en mal estado al mdico tratante.
b. Las partes pueden oponer un contrato a los terceros. Se trata de casos en
que una de las partes acciona en sede extracontractual en contra del
tercero cmplice de la violacin del contrato.
i. Ejemplo 1. En Francia se acogi una demanda del promitente
comprador en contra del efectivo comprador por incitar al
promitente vendedor a incumplir su promesa.
ii. Ejemplo 2. Se ha acogido demanda en contra de un nuevo
empleador que incit a un trabajador, con clusula de
exclusividad, a violar su contrato
iii. Ejemplo en Chile, en materia de precario. (art 2195.2). Se ha
rechazado la demanda de precario por parte del dueo,
acreditando precarista que ha celebrado un contrato con un
tercero (por ejemplo arrendamiento), esto porque el precarista no
debe tener ttulo para que prospere la accin. Por tanto el dueo,
en ese caso deber demandar por va de la accin reivindicatoria
o por terminacin inmediata del arrendamiento.

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La teora de la inoponibilidad y motivos de ella
La inoponibilidad est vinculada con el tema de los efectos del acto jurdico y del
principio del efecto relativo del contrato. En principio, los actos jurdicos producen
sus efectos para su autor o para las partes que lo ejecutaron o celebraron.
Para los terceros rige el principio del efecto relativo del contrato, en virtud del cual, el
acto jurdico no beneficia ni perjudica a los terceros ajenos al mismo. Sin embargo, en
ocasiones, es posible que el acto jurdico o la declaracin de nulidad del mismo
beneficie o perjudique a terceros.
Pero la ley se preocupa de establecer ciertas exigencias de forma o de fondo para que
determinados efectos del acto puedan ser opuestos a los terceros, de manera que la
inobservancia de tales exigencias determina la inoponiblidad de ese acto respecto de
los mismos. Estas exigencias constituyen verdaderas medidas de proteccin a favor de
los terceros.
La inoponibilidad no est tratada en forma sistemtica en el Cdigo Civil.
Es la ineficacia, respecto de terceros, de los efectos de un acto jurdico o de los efectos
de la declaracin de su nulidad, por inobservancia de los requisitos de fondo o de
forma exigidos por la ley para que afecten a tales terceros.
Clases de Inoponibilidad
- Inoponibilidad de los efectos de un acto jurdico; y
- Inoponibilidad de los efectos de la declaracin de nulidad del acto

1. Inoponibilidad de los Efectos de un Acto Jurdico

1.1. Inoponibilidad de Forma: tiene lugar en diversas hiptesis de omisin de
exigencias externas o formales.
1.1.1. Por falta de constancia o anotacin
1.1.1.1. Art. 1707
1.1.2. Por falta de publicidad
1.1.2.1. Art. 2114 n 2
1.1.3. Por falta de inscripcin o de subinscripcin en un registro pblico
1.1.3.1. La sentencia que declara el divorcio perpetuo o la nulidad de un
matrimonio no son oponibles a terceros si no se subinscriben o anotan
al margen de la inscripcin del matrimonio (art. 8 Ley 4808).
1.1.3.2. La sentencia que reconoce adquirido el dominio de un bien raz
por prescripcin adquisitiva no es oponible a terceros si no se inscribe
en el Registro del Conservador de Bienes Races respectivo (arts. 689
y 2513).
1.1.3.3. La resolucin judicial que decreta el embargo o la prohibicin de
celebrar actos y contratos respecto de bienes races, para que afecten a
terceros, debe inscribirse en el Registro de Interdicciones y

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Prohibiciones del Conservador de Bienes Races respectivo (arts. 453
y 297 del Cdigo de Procedimiento Civil.); etc.
1.1.4. Por falta de notificacin
1.1.4.1. Como en la cesin de crditos nominativos (art. 1902)
1.1.5. Por falta de fecha cierta
1.1.5.1. Art. 1703 y el art. 419 del Cdigo Orgnico de Tribunales
1.2. Inoponibilidad de Fondo: Aqu la omisin atinge a elementos internos del acto
jurdico. En razn de ello, el acto queda limitado de invocarse u oponerse a
terceros que, en consecuencia, pueden desconocerlo, pues en virtud de la
inoponibilidad de fondo, el acto no les empece.
1.2.1. casos de inoponibilidad de fondo
1.2.1.1. Por falta de voluntad o de concurrencia al acto
1.2.1.1.1.
En la venta de cosa ajena art. 1815. La compraventa de
una cosa ajena vale como contrato y produce efectos pero no es
oponible al dueo que conserva sus derechos y podr
reivindicarla, precisamente por no haber concurrido con su
voluntad a la venta. Pero el dueo, con posterioridad, puede
prestar su voluntad que en un principio no concurri, es decir,
puede ratificar la venta y hacer as oponible los efectos del acto
que antes no lo afectaba art. 1818
1.2.1.1.2.
Cuando el mandatario excede las facultades conferidas por
el mandante (art. 2160)
1.2.1.2. Por lesin de asignaciones forzosas
1.2.1.2.1.
arts. 1167, 1216
1.2.1.3. Por lesin a derechos adquiridos
1.2.1.3.1.
La rescisin del decreto de posesin definitiva no afecta a
los terceros respecto de las enajenaciones y gravmenes
vlidamente constituidos con anterioridad art. 94 regla 4
1.2.1.4. Por fraude
1.2.1.4.1.
Arts. 2465 y 2468
2. Inoponibilidad de los Efectos de la Declaracin de Nulidad de un Acto
2.1. La inoponibilidad tambin protege a los terceros de las resultas de la
declaracin de nulidad de un acto cuya vigencia les interesa: al ser inoponible al
tercero la declaracin de nulidad, el acto ser nulo entre las partes, pero deber
entenderse vlido respecto de terceros.
2.2. Por ejemplo:
2.2.1. Art. 2058 y el art. 357 del Cdigo de Comercio
2.3. La inoponibilidad como Sancin: Al margen de este rol protector de terceros, a
veces la ley establece la inoponibilidad directamente como una sancin.
2.3.1. arts. 407, 1749, 1756, 1757

La simulacin
Son condiciones de eficacia de la voluntad, que sea manifestada en forma libre, seria y
sincera.

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Sin embargo, hay casos excepcionales en que una persona intencionalmente declara lo
que no quiere, es decir, existe desacuerdo entre la voluntad real y la declarada.
En estos casos, su voluntad o no es seria o bien no es sincera. Esto puede ocurrir en tres
hiptesis:
- En la reserva mental;
- En las declaraciones iocandi causa; y
- En la simulacin
1. La Reserva Mental
Hay reserva mental cuando el declarante, a sabiendas de que lo declarado no responde a
su voluntad real, guarda en secreto o en su fuero interno, su verdadera voluntad. Por
ejemplo, si alguien manifiesta querer vender en circunstancias que no piensa hacerlo; o
si alguien promete algo pensando que no lo va a cumplir.
La reserva mental no afecta la validez del acto, conclusin que se fundamenta en la
seguridad del trfico jurdico y en la proteccin de la confianza en la palabra empeada.
Pero si la reserva mental fuera conocida por la contraparte, el acto sera ineficaz porque
entonces la declaracin no cumplira con el requisito de seriedad de la voluntad.
En principio, la seriedad del acto se presume y quien alegue que la contraparte conoca
la reserva mental del declarante debe probarlo.
Paralelo
Simulacin
Se declara lo que no se quiere con el
propsito de engaar.
tiene por objeto engaar a terceros
la simulacin en ciertos casos y
condiciones s lo hace

Reserva Mental
Se declara lo que no se quiere con el
propsito de engaar.
La reserva mental tiene por objeto
engaar a la contraparte
La reserva mental no atenta contra la
validez del acto

2. La Declaracin Iocandi Causa

Es aquella en que falta la seriedad de manera evidente, de modo que no pasa inadvertida
para la contraparte. Por ejemplo, las frases corteses; bromas; las que se hacen a ttulo de
ejemplos, etc.
Por lo mismo, la declaraciones iocandi causa afectan la eficacia del acto jurdico.
3. La Simulacin
Atendiendo al requisito sinceridad de la voluntad declarada, los actos jurdicos pueden
clasificarse en actos jurdicos verdaderos y actos jurdicos simulados

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-

Actos jurdicos verdaderos son aquellos en que la apariencia coincide con la

realidad.
Actos jurdicos simulados son aquellos en que la apariencia no coincide con la
realidad, como una donacin disfrazada de compraventa.

La simulacin tiene lugar en las convenciones cuando las partes de comn acuerdo
hacen declaraciones slo aparentes, que no corresponden a realidad alguna, o disfrazan
u ocultan su verdadera voluntad.
Meza Barros dice que el negocio jurdico simulado es el que tiene una apariencia que
no coincide con la realidad, bien porque no tiene una real existencia, bien porque es
diferente de lo que aparenta, es decir hay una desapariencia entre la voluntad y su
expresin, una contradiccin entre el ntimo y verdadero querer de los que contratan y la
forma como manifiestan o exteriorizan ese querer.
Demogue dice que la en la simulacin existe un acto ostensible que oculta voluntades
diferentes de las que se han expresado.
El Cdigo Civil argentino dice la simulacin tiene lugar cuando se encubre el carcter
jurdico de un acto bajo la apariencia de otro, cuando el acto contiene clusulas que no
son sinceras o fechas que no son verdaderas, o cuando por l se constituyen o transmiten
derechos de personas interpuestas que no son aquellas para quienes en realidad se
constituyen o transmiten.
Requisitos de la simulacin
1. Existencia de declaraciones que intencionalmente no se conforman con la
voluntad real de las partes;
2. Dicha declaracin ha sido concertada de comn acuerdo por las partes: la
simulacin tiene lugar en las convenciones;
3. El propsito perseguido es engaar a terceros.
a. Pero no siempre tiene por objeto perjudicar a terceros.
Nuestro Cdigo Civil no reglamenta expresamente la simulacin y slo existen algunas
disposiciones aisladas que la recogen, sobre cuya base la doctrina ha elaborado una
teora de la simulacin.
Clases de Simulacin
- Es lcita cuando las partes no persiguen perjudicar a terceros, como por ejemplo
si es determinada por fines altruistas, como un donante que quiere mantener el
anonimato, etc.
- Es ilcita cuando persiguen perjudicar a terceros y puede dar origen a
responsabilidad civil (indemnizacin de perjuicios) e incluso a responsabilidad
penal (artculos 466 y 471 del Cdigo Penal).
o Constituye la regla general y las vctimas de ella son comnmente los
acreedores y el Fisco.
1. Simulacin Absoluta

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La simulacin absoluta tiene lugar cuando las partes de comn acuerdo hacen
declaraciones slo aparentes, que no corresponden a realidad alguna.
Por ejemplo, un deudor que para eludir a sus acreedores traspasa sus bienes a terceros
mediante actos simulados a fin de que stos con posterioridad se los restituyan; o
cuando un deudor con un tercero fingen la existencia de una deuda en su favor y le da
bienes en pago que despus el tercero de devolver.
Normalmente el propsito de esta simulacin es producir una ficticia disminucin del
activo de una persona o un ficticio aumento de su pasivo, a fin de disminuir la garanta
general que para los acreedores representa el patrimonio del deudor (artculo 2465).
2. Simulacin Relativa
La simulacin relativa tiene lugar cuando las partes de comn acuerdo disfrazan u
ocultan su verdadera voluntad, es decir, encubren el carcter jurdico de un acto bajo la
apariencia de otro, como por ejemplo, si una donacin se disfraza de compraventa (para
eludir un impuesto o con otro fin). Pero no slo puede disimularse el objeto de un acto o
contrato, sino que tambin su fecha, modalidades, monto del precio, etc.
En la simulacin relativa nos encontramos con dos actos:
- Un acto simulado o aparente (apariencia); y
- Un acto disimulado u oculto (realidad). Contraescrituras
Tanto la simulacin absoluta como la relativa suelen ir acompaadas de resguardos
(contraescrituras) donde las partes dejan constancia de su verdadera voluntad.
3. Simulacin por Interposicin de Persona
Tiene lugar cuando al celebrarse un acto jurdico se interpone un extrao con el fin de
ocultar a quien est verdaderamente interesado en el acto.
Este tercero que se presta para esta maniobra se denomina normalmente palo blanco o
testaferro. A travs de ella normalmente se busca burlar una incapacidad legal.
Por ejemplo, para burlar la prohibicin del artculo 1796, el padre finge vender el bien a
un tercero para que ste a su vez se lo venda al hijo. El cdigo se refiere a esta forma de
simulacin en algunas disposiciones: art. 966, art. 1314, art. 2144
Prueba de simulacin
Corresponde al que la alega por aplicacin de los principios generales conformo a los
cuales la prueba corresponde al que alega algo contrario a lo normal, corriente u
ordinario, y lo normal es que la apariencia corresponda a la realidad.
Medios de prueba

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-

Los terceros pueden valerse de todos los medios probatorios: instrumentos,

testigos, confesin de parte, inspeccin personal del tribunal, informe de peritos
y presunciones (artculo 341 del Cdigo de Procedimiento Civil).
Las partes, en cambio, estn sujetas a las limitaciones a la admisibilidad de la
prueba testimonial en lo que se refiere a acreditar existencia del acto disimulado
u oculto.
o Art. 1708
o Art. 1709.1
Efectos de la simulacin absoluta:
En este caso hay slo apariencia, porque la voluntad
ostensible no encierra acto jurdico alguno.
Por ello, en este caso puede provocarse la inexistencia o
nulidad absoluta del acto aparente probando la falta total
de voluntad.

Efectos de la simulacin relativa

En este caso existe un acto jurdico, el acto disimulado u oculto, disfrazado bajo la
apariencia de otro. El problema es determinar: qu acto debe prevalecer, el acto
aparente o el oculto? Qu debe primar, la voluntad real o la voluntad declarada?
Hay que distinguir la posicin de las partes que celebraron el acto simulado y de los
terceros.
Posicin de las partes
La doctrina da una solucin que se desprende de varios preceptos del cdigo, segn los
cuales entre las partes debe prevalecer la voluntad real sobre la aparente.
- El artculo 1707 establece la posibilidad de dos voluntades diferentes: la
declarada en escritura original, y la de la contraescritura en que se altera lo
pactado en la primera. Asimismo el precepto hara prevalecer entre las partes la
voluntad real contenida en la contraescritura, por sobre la voluntad aparente de
la escritura primitiva.
- Obviamente, para que el acto oculto sea vlido debe cumplir con todos los
requisitos generales y especficos que exige la ley.
- As, si el acto oculto es solemne, deber haberse cumplido con la respectiva
solemnidad (por ejemplo, si se trata de una donacin de un bien raz deber
haberse otorgado por escritura pblica, artculo 1400).
- El mismo principio de que entre las partes debe prevalecer la voluntad real sobre
la aparente, se desprendera de las siguientes normas:
- Art. 1560
- Art. 1546
- Art. 1069
Posicin de los terceros frente a la simulacin
Los terceros en principio slo se ven afectados por la apariencia: en la simulacin
absoluta por el acto nico aparente, y en la simulacin relativa, por el acto simulado.

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El acto disimulado u oculto es inoponible a los terceros. Pero si el acto aparente los
perjudica y tienen inters en que se haga ostensible el acto oculto, pueden ejercitar la
accin de simulacin relativa.
Adems, si el acto oculto es ilcito los terceros podr reclamar indemnizacin de
perjuicios y en algunos casos ejercer una accin de orden penal.
Si se hace valer una accin de simulacin relativa con el propsito de hacer ostensible el
acto oculto, ser necesario probar que el acto oculto ha cumplido con los requisitos de
fondo y forma exigidos por la ley.
As, si se ha ocultado una compraventa bajo apariencia de donacin, habr que probar
todos los requisitos de esa compraventa, sobre todo la escritura pblica si se ha tratado
de un bien raz.
El Fraude a la Ley debe diferenciarse de la simulacin porque consiste en
procedimientos en s lcitos e ingeniosos que respetando la legalidad vigente, permiten
hacer lo que la ley prohbe o no hacer lo que la ley ordena, como por ejemplo, si para
eludir la prohibicin del artculo 1796, marido y mujer anulan su matrimonio, celebran
la compraventa y vuelven a casarse.
Se trata de actos reales, queridos y efectivamente ejecutados, los que a pesar de que
aisladamente son perfectamente lcitos, combinados entre s permiten eludir la ley.

Interpretacin del contrato

Aquella actividad que se realiza nicamente en el caso de que un determinado texto
jurdico ofrezca dudas en cuanto a su significado, de modo que, para despejar tales
dudas, el intrprete se vale de ciertos mtodos conducentes a la determinacin del
resultado que busca.
Sistema subjetivo de interpretacin.
El sistema subjetivo tiene su base en la autonoma de la voluntad. Si las partes son libres
para crear los derechos y obligaciones que estimen pertinentes y la voluntad es la
medida de tales derechos y obligaciones el intrprete debe buscar cul ha sido la
verdadera intencin que tuvieron los contratantes al celebrar el contrato. Por tanto el
intrprete debe realizar una verdadera tarea de investigacin psicolgica en el sentido de
averiguar cual ha sido la intencin de contratar en el fuero interno de cada contratante.
Este es el sistema utilizado por el Cdigo Civil en el ttulo XIII del Libro IV, artculos
1560 a 1660.
La norma fundamental en este sentido es el artculo 1560: Conocida claramente la
intencin de los contratantes, debe estarse a ella ms que a lo literal de las palabras.

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El. Artculo 1560 de nuestro Cdigo Civil es la norma equivalente al artculo 1156 del
Cdigo Civil Francs: En las convenciones se debe buscar cul ha sido la intencin
comn de los contratantes, antes de atenerse al sentido literal de las palabras. Sin
embargo estos artculos presentan algunas diferencias. El art. 1156 del Cdigo Civil
Francs ordena siempre buscar cul ha sido la intencin comn de los contratantes, lo
que da lugar a que existan voluntades virtuales, probables o adivinatorias. En cambio en
Chile, la voluntad de los contratantes debe estar claramente conocida y, por lo tanto, no
hay lugar para tales voluntades virtuales.
Es elemento comn de ambos sistemas (ambos participan del sistema subjetivo) que, no
pudindose encontrar la voluntad comn de los contratantes, el juez debe atenerse al
sentido literal de las palabras del contrato.
Condiciones que deben presentarse para que el contrato sea interpretado. Existen varias
opiniones al respecto.
- Para algunos el contrato debe ser oscuro, de manera que si no est formulado de
manera clara y precisa debe atenerse a lo literal de las palabras.
- Para otros, la claridad u oscuridad no es un problema que pueda solucionarse
anticipadamente, puesto que dicha determinacin implica, necesariamente una
interpretacin del contrato. Por tanto, la nica condicin necesaria para la
interpretacin del contrato es la existencia de una contienda entre las partes.
- Otros, sostienen que todo contrato debe ser interpretado, sea claro u oscuro,
bsicamente por dos argumentos.
o El artculo 19.1 prohbe la interpretacin no literal de aquellas leyes
claras
o El artculo 1560 adhiere al sistema de interpretacin subjetivo.
Situaciones que dan lugar a la interpretacin del contrato.
- Ambigedad del contrato. Dice relacin con que el contrato admite dos sentidos,
totalmente opuestos.
- Oscuridad del contrato. En este caso el contrato no presenta un sentido
determinado, como si en una parte del contrato se habla de venta y en la otra de
arrendamiento.
- Trminos claros pero insuficientes.
- Trminos claros pero excesivos. Se hace uso de pleonasmos jurdicos (repeticin
de palabras en sentido equivalente), lo cual puede resultar redundante. Por
ejemplo en la utilizacin de clusulas de estilo, o estipulaciones habituales que
carecen de sentido a los profesionales. Por ejemplo. Las reparaciones
corresponden al arrendatario. Cules? Las reparaciones locativas o mayores?
- Trminos claros en si mismos pero que se han empleado en una manera dudosa.
Por ejemplo se seala que el precio de la compraventa lo pagar el hijo mayor,
pero resulta que es casado dos veces, y en ambos matrimonios tiene ms de un
hijo.
Reglas de interpretacin de los contratos.

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Debemos clasificarlas en cuatro grupos: Regla fundamental, reglas vinculadas con los
elementos intrnsecos del contrato reglas vinculadas con elementos extrnsecos del
contrato y reglas de interpretacin subsidiaria.
- Regla fundamental. Art. 1560. Conocida claramente la intencin de los
contratantes, debe estarse a ella ms que a lo literal de las palabras. Debe
concordarse con:
o El art. 19.1 (que establece la regla contraria).
o Con el artculo 1069, a propsito de la interpretacin del testamento que
establece una regla anloga a la del artculo 1560
- Reglas de interpretacin que se basan en elementos intrnsecos. Consisten en
reglas de interpretacin basados en el texto mismo del contrato.
o Regla de la armona de las clusulas.
Art. 1564.1 ordena a interpretar el contrato como un todo y no
aisladamente cada clusula. Es similar al art. 22.1 del mismo
cuerpo legal. Un criterio similar se aplic por el legislador en
materia de interpretacin del testamento en el artculo 1066.2.
o Regla de la utilidad de las clusulas.
Art. 1562. En Chile se ha fallado que en un contrato de
arrendamiento se estipula que el arrendatario debe pagar las
contribuciones, debe entenderse respecto de aquellas cargas que
le corresponden al arrendador y no a las que le corresponden al
arrendatario (como las reparaciones locativas), porque stas las
establece la ley. La doctrina seala que no debe darse a un
contrato nulo una interpretacin vlida, aunque la jurisprudencia
ha fallado lo contrario.
o De la naturaleza del contrato.
Art. 1563.1. Se trata de una clusula cuyos trminos son
indicativos de dos o ms sentidos y cualquiera de ellos puede
producir efectos; en este caso, se le debe dar la interpretacin que
mejor cuadre con la naturaleza del contrato. Por ejemplo se pacta
como renta de arrendamiento de predio urbano por $50.000. Debe
entenderse que es la renta de cada mes y no la correspondiente a
un ao o del perodo completo del contrato que es de 15 meses.
- Reglas de interpretacin que se basan en elementos intrnsecos.
o Se trata de las llamadas circunstancias de la especie, que figuran en el
torno del contrato y no en la declaracin misma. Estas circunstancias de
la especie revelan al intrprete de cul ha sido la voluntad comn de los
contratantes, ya se manifiesten en la etapa preparatoria del contrato, ya
en la etapa de conclusin, ya despus de este momento.
Regla de los otros contratos de las partes sobre la misma materia.
Art. 1564.2 La ley autoriza al juez a interpretar un contrato en
base a elementos totalmente ajenos a ste. La doctrina estima que
este otro contrato puede ser anterior o posterior al contrato que
se est interpretando.
Regla de interpretacin autntica. Art. 1564 inc 3.Los autores
son bastante favorables a esta regla ya que es la que mejor revela
cul ha sido la verdadera intencin de los contratantes (Claro

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Solar, siguiendo a Giorgi estima que es la reina de todas las

interpretaciones). Los casos del art. 1564.2 y 3 son ejemplos de
que el intrprete se encuentra facultado para tener en
consideracin todas las circunstancias de la especie, an las
extrnsecas. No fue adoptado de una manera general en Chile y
Francia, aunque es aplicado constantemente, y fue reconocido
expresamente en el Cdigo Civil Italiano de 1942 en su artculo
1362-2.
Regla de aplicacin restringida del texto contractual, art. 1561.
Por ejemplo se celebra un contrato de transaccin entre A y B,
por el cual A se obliga a pagar cierta cantidad de dinero a B, y
expresndose que las partes se declaran libres de todas sus
pretensiones respectivas. Obviamente las obligaciones que
nacieron de dicha convencin quedan suscritas al mbito de
aplicacin de ella, mas no a otras obligaciones existentes o que
nacen con posterioridad.
Regla de la extensin natural de la declaracin, art. 1565. Es una
regla que rechaza el argumento de interpretacin a contrario
sensu. Aparente contradiccin entre los artculos 1561 y 1565. La
primera norma seala que por generales que sean los trminos de
un contrato, sus disposiciones se aplican a la materia sobre la cual
se ha contratado, y el artculo 1565, seala que si se seala un
ejemplo para explicar la obligacin, no se debe restringir la
convencin a ese solo caso. En realidad lo que sucede es que
estas disposiciones dependen de las circunstancias de la especie.
Reglas subsidiarias.
o Tienen lugar cuando despus de haber aplicado las reglas anteriormente
sealadas, el juez no ha llegado a dilucidar la voluntad comn de los
contratantes.
o De las clusulas usuales. Art. 1563.2. Debe relacionarse esta norma con
el artculo 1546. No obstante la precisin de la ley se le ha dado una
aplicacin restringida al artculo 1563 inc. 2. Se ha sealado que slo
tiene aplicacin a aquellas clusulas de la naturaleza del contrato (art.
1444), ya que, segn el art. 2 del Cdigo Civil, La costumbre no
constituye derecho sino en los casos en que la ley se remite a ella (en
materia mercantil, el artculo 4 Cdigo de Comercio otorga valor a la
costumbre para suplir el silencio de la ley). Se critica esta interpretacin
de la ley puesto que tanto el arts. 1546 y 1563.2 se han remitido
expresamente a la costumbre, y en materia comercial el art. 6 recogeran
el mismo principio. No obstante la ley chilena no ha hecho diferencias
entre uso y costumbre, alguna doctrina ha diferenciado dichos conceptos.
Los usos son prcticas o conductas que, por conveniencia, oportunidad u
otros motivos, siguen en sus relaciones jurdicas determinados sujetos o
crculos de un ncleo social dado, pero que no tienen el carcter de
generalidad de la costumbre ni el convencimiento de que dichas
conductas son jurdicamente obligatorias,
o Regla de la ltima alternativa. Art 1566. Segn este artculo, de no poder
aplicar las reglas antedichas, es necesario distinguir:

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Contrato libremente discutido. En este caso, las clusulas

ambiguas se interpretan a favor del deudor.
Contrato redactado o dictado por una sola de las partes. Las
clusulas ambiguas se interpretan contra la parte que haya dictado
el o extendido el contrato, sea acreedora o deudora, siempre que
la ambigedad del contrato le sea imputable, puesto sta lo ha
redactado. En Chile se ha aplicado esta norma especialmente a
los contratos por adhesin.

Son las normas de interpretacin imperativas para el juez?

1. Los primeros comentadores del Cdigo de Napolen consideraban que eran
meros consejos dados por el legislador al juez. El juez es plenamente soberano
para interpretar el contrato, y su decisin slo sera revisable por medio del
recurso de apelacin, pero no por el recurso de casacin. En Chile, la
jurisprudencia minoritaria lo ha considerado as.
2. Hoy en da se estima que las leyes sobre interpretacin de los contratos son
imperativas para el juez.
a. Se trata de leyes, y por tanto, son obligatorias para el juez de la misma
forma que toda otra ley.
b. Por otro lado, los contratantes, al perfeccionar el contrato han tenido en
vista las normas legales aplicables, y dentro de ellas las de interpretacin,
de manera que el intrprete en su tarea, establezca el sentido y alcance
que las partes le han querido dar. Es por esto que el legislador ha
impuesto estas normas de interpretacin, eliminando la variabilidad de
soluciones a que podra llegarse.
Crticas al sistema subjetivo de interpretacin.
- Reposa exclusivamente en una concepcin voluntarista del derecho y
fundamentalmente en el principio de la autonoma de la voluntad. En vez de
buscar voluntades tcitas o ficticias, debe atenderse a los principios superiores
de la razn y de la conciencia humana.
- La teora clsica de interpretacin descansa sobre ficciones.
o El juez obliga a descubrir siempre la voluntad de las partes, pero resulta
que muchas veces hay aspectos de los contratos que no han sido
previstos o imaginados por las partes.
o Es una ficcin recurrir a la voluntad de los contratantes para justificar la
costumbre interpretativa, ya que si ella no pudiere aplicarse sino cuando
las partes se hubiesen referido a ella, significara que cualquier
contratante, si lo quisiera, podra escapar a las consecuencias que los usu
sealan al contrato.
- El sistema clsico es excesivamente individualista. Se ha criticado el
fundamento de que la voluntad es la medida de todos los derechos y
obligaciones, y por tanto debera buscarse la voluntad de los contratantes, en el
sentido que el contrato es un hecho social y por tanto debe tenerse en
consideracin elementos sociales susceptibles de proveer los modelos aptos para
determinar, sin ficciones, los derechos y obligaciones que el contrato
interpretado ha hecho nacer.

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Sistema objetivo de interpretacin.
Los contratos deben interpretarse de conformidad al sentido normal, esto es, conforme a
aquel sentido que le atribuira un hombre honesto y razonable.
Caractersticas.
a. Las voluntades psicolgicas, o voluntades no exteriorizadas por los contratantes
carecen de importancia y no es pertinente averiguar el sentido que cada parte le
atribuy al concluir la convencin, en su fuero interno, a las palabras o clusulas
discutidas.
b. La interpretacin gramatical o literal, considerada aisladamente es tan
condenable como la interpretacin subjetiva.
c. El juez debe considerar las circunstancias objetivas de la especie: aquellas que
siendo exteriores y ostensibles, pudieren ser conocidas por ambas partes. Las
circunstancias de la especie se refieren al objeto de la convencin; al lugar
donde se concluye el contrato y a las finalidades, normalmente econmicas,
perseguidas por las partes. Es tambin necesario considerar las relaciones de
parentesco o amistad entre las partes, por ejemplo para considerar la onerosidad
de un negocio. Tambin se tiene en consideracin si se trata de aquellos trabajos
que normalmente son remunerados, para considerar cual es la tarifa usual.
d. Las finalidades econmicas perseguidas por los contratantes, los resultados
concretos alcanzables a travs del acto, susceptibles de satisfacer las necesidades
de la vida prctica, merecen especial atencin.
e. El intrprete debe atribuir a la declaracin el sentido que le otorgara cualquier
hombre medio, razonando con las tradiciones espirituales que comparte con sus
ciudadanos. Esto significa que el intrprete debe atribuir al contrato el sentido
normal que le otorgara la generalidad de los hombres.
f. Las reglas de la experiencia son tanto ms importantes en la interpretacin.
g. El criterio de hombre medio racional, pilar de la interpretacin objetiva es un
principio general que requiere para llegar a ser operativo, mayores precisiones.
Interpretacin y calificacin de los contratos frente al recurso de casacin en el fondo.
Qu es calificar un contrato? Calificar un contrato es determinar o establecer su
naturaleza jurdica. Por tanto debe estarse a los elementos objetivos del contrato por su
naturaleza y no a su denominacin.
Que son cuestiones de hecho y cuestiones de derecho?
- Cuestiones de hecho. Son circunstancias que sirven de base al proceso y que son
materia de prueba en l.
- Cuestiones de derecho. Consisten en la aplicacin de las reglas legales a los
hechos y calificaciones jurdicas, y la determinacin de las consecuencias y
efectos jurdicos del contrato.
En relacin a la interpretacin, qu operacin debe realizarse primero?, la calificacin
del contrato o la interpretacin? La solucin consiste en que siempre debe interpretarse
un contrato antes de calificarlo, puesto que es necesario que el juez conozca cul es la
voluntad de los contratantes, para luego determinar su naturaleza jurdica. As lo ha
determinado la jurisprudencia.

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Procedencia del recurso de casacin en el fondo respecto de la calificacin jurdica de
un contrato. Existen dos posiciones al respecto en la jurisprudencia.
- Para algunos, no procedera puesto que es una cuestin de hecho.
- Para otros si procede, por las siguientes razones:
o Art. 1545: la ley del contrato estara incluido dentro de la expresin ley
utilizada en el art. 767 del Cdigo de Procedimiento Civil. Por lo tanto,
cada vez que se calificara un contrato de una forma distinta de lo querido
por las partes, implicara una infraccin de ley.
o Implicara una infraccin de ley de aquella norma que define un contrato,
si ste es nominado.
o Infringira, adems, la legislacin supletoria de la voluntad de las partes.
Procedencia del recurso de casacin en el fondo por errnea interpretacin. Han existido
tres posiciones al respecto.
- Improcedencia absoluta. La interpretacin de un contrato es una cuestin de
hecho, porque las normas de interpretacin no son imperativas, sino que meros
consejos que el legislador le ha entregado al intrprete.
o Fundamento
El art. 767 del Cdigo de Procedimiento Civil no se encuentra
incluido en la expresin ley del art. 1545 Cdigo Civil.
El recurso de casacin en el fondo persigue la aplicacin
uniforme del derecho, y ello no se ve afectado por una
interpretacin errnea.
Hay fallos que estiman que los contratos son una ley para los
contratantes, pero una vez interpretada.
- Improcedencia, salvo en caso de desnaturalizacin del contrato por errnea
interpretacin.
o Fundamento.
La interpretacin es una cuestin de hecho, pero el contrato es
una ley para los contratantes una vez interpretado.
La interpretacin puede desnaturalizar el contrato, cuando no se
limita a la voluntad de los contratantes.
o Crticas
Por una parte la interpretacin es una cuestin de hecho, y por
otra, procede el recurso de casacin.
Se define la desnaturalizacin del contrato en trminos tan
amplios que cualquier error en la interpretacin cabe dentro de l.
- Procedencia amplia. La interpretacin es una cuestin de derecho.
o Las reglas de interpretacin no son meros consejos, sino imperativas para
el juez.
o El artculo 767 del Cdigo de Procedimiento Civil contempla la
expresin ley del art. 1545.
o De una lectura armnica de los arts. 1438 y 1560 se concluye que el
contrato es obligatorio para las partes en la forma dispuesta por ellas.

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El principio de la buena fe en el
contrato
Se trata de un principio general del derecho que se presenta en todas las disciplinas
jurdicas. Evoca la idea de rectitud, correccin y lealtad.
Hoy en da viene tomando enorme importancia desde la retirada de las escuelas
exegticas, tanto en Europa, como en los pases de Amrica. En Chile la jurisprudencia
ha sealado que como los contratos deben ejecutarse de buena fe aquello permite no
apegarse rigurosamente a la letra del contrato y permite atender a factores extraliterales
del contrato como la naturaleza del contrato, la costumbre y la ley.
La buena fe tiene dos sentidos que pasaremos a tratar: la buena fe subjetiva y la buena
fe objetiva.
1. Buena fe subjetiva.
Es la creencia o conviccin interna o psicolgica de encontrarse el sujeto en una
situacin jurdica regular, aunque efectivamente no lo sea as. Es una justificacin del
error.
Manifestaciones.
- En materia de error comn. El error comn constituye derecho.
o Art. 1013
o Art. 94 regla 4
o Art. 426
o Art. 1576.
o Art. 2058.
- Otras manifestaciones.
o Art. 706
o Art. 2300
o Art. 1842
o Art. 1859
o Art. 2110
o Art. 2468.
2. Buena fe objetiva.
Este concepto es aquel que realmente interesa en materia contractual y es aquello a que
se refiere el art. 1546. Se trata de un concepto jurdico indeterminado, regla legal
flexible o concepto vlvula, al igual que otras nociones como buen padre de familia,
buenas costumbres, orden pblico, etc. Consecuencia de lo anterioir es que la
determinacin del concepto queda entregado al juez.

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A diferencia de la buena fe subjetiva, consiste en el deber de comportarse correcta y
lealmente, aprecindose en abstracto (no en concreto como la buena fe subjetiva)
mediante las conductas socialmente exigibles, determinadas por los usos, la equidad y
el modelo de un hombre razonable.
La aplicacin de este principio, plasmado en el artculo 1546, es una cuestin de
derecho, y por tanto susceptible de ser revisado por va del recurso de casacin en el
fondo, aunque a jurisprudencia no lo ha entendido as.
No obstante en el Cdigo Civil, como en la mayora de las legislaciones que siguen al
Cdigo Civil Francs, precepta que los contratos deben ejecutarse de buena fe, este
principio es aplicable a todo el iter contractual, como ya lo han recogido legislaciones
ms modernas como la italiana, argentina y peruana.
Manifestaciones de la buena fe objetiva en las fases de preparacin, conclusin y
ejecucin del contrato.
1. En los tratos preliminares.
a. Impone el deber de mostrar las cosas conforme a la realidad, como la
solvencia, aptitudes tcnicas y capacidad, vicios materiales de la cosa,
etc.
b. Puede importar dolo el incumplimiento de esta obligacin. Art. 1458. El
dolo no vicia el consentimiento sino cuando es obra de una de las partes,
y cuando adems aparece claramente que sin l no hubieran contratado.
En los dems casos el dolo da lugar solamente a la accin de perjuicios
contra la persona o personas que lo han fraguado o que se han
aprovechado de l; contra las primeras por el total valor de los perjuicios,
y contra las segundas hasta concurrencia del provecho que han reportado
del dolo. Por tanto, puede dar lugar a la rescisin del contrato,
tratndose de dolo principal, o a la indemnizacin de perjuicios
tratndose de dolo incidental.
c. La buena fe objetiva habilita para que, sin dolo, pueda demandarse la
indemnizacin de perjuicios por culpa in contayendo, que hace derivar al
tema de la responsabilidad precontractual.
d. En conclusin, importa:
i. Deber de informacin.
ii. Deber de secreto o reserva respecto de la informacin del otro
contratante, y por tanto su divulgacin causa perjuicio.
iii. Deber de interrumpir los tratos cuando se puede determinar que
no es posible la conclusin de un contrato vlido.
2. Fase de celebracin del contrato.
a. Subsisten los deberes anteriores.
b. Habilita a pedir la indemnizacin de perjuicios respecto de aquella parte
que conociendo una causal de invalidacin del contrato, igualmente lo
haya celebrado. As lo ha reconocido expresamente el Cdigo Civil
Italiano.
c. Tambin respecto al vendedor de cosa ajena, siempre que la hubiera
vendido a sabiendas de que era ajena.

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d. En materia de lesin enorme, da pie la buena fe objetiva, a ampliar el
concepto a cualquier contrato en que una de las partes se aprovecha de la
inexperiencia de la otra, porque la buena fe implica un mnimo de
equilibrio entre las partes.
3. Fase de cumplimiento del contrato.
a. La deslealtad del deudor puede implicar dolo, y por tanto tendr
aplicacin el art. 1558.
b. Si no hay dolo, puede tener importancia este principio para:
i. La excepcin de contrato no cumplido.
ii. Indemnizacin por la mora.
iii. Reajustabilidad en el cumplimiento de las obligaciones dinerarias
c. Sirve de fundamento para fundamentar que se rechace la demanda de
resolucin por incumplimiento cuando ste ha sido de poca monta.
d. Sirve de base para desestimar demanda en caso de incumplimiento
contractual cuando no se le ha podido exigir otra conducta al otro
contratante, como si a un pintor se le ha muerto su madre.
e. Sirve de base para admitir la resolucin por excesiva onerosidad
sobreviniente.
f. Sirve como fundamento para la teora de los actos propios.
g. Sirve de justificacin de la obligacin del acreedor de mitigar las
prdidas en el caso de incumplimiento de su deudor. El art. 77 de la
Convencin de las Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa
de Mercaderas se reconoce expresamente lo dicho anteriormente: La
parte que invoque el incumplimiento del contrato deber adoptar las
medidas que sean razonables, atendidas las circunstancias, para reducir la
prdida, incluido el lucro cesante, resultante del incumplimiento. Si no
adopta tales medidas, la otra parte podr pedir que se reduzca la
indemnizacin de los daos y perjuicios en la cuanta en que deba
haberse reducido la prdida. Es destacable que es constante en dicha
convencin la utilizacin de palabras como razonable y prudente,
con lo cual se alude directamente a la buena fe objetiva y al
comportamiento de un hombre razonable.
4. Relaciones post contractuales.
a. En los contratos de tracto sucesivo, no se puede pedir la terminacin del
contrato abusando de su derecho.
b. Sirve de fundamento a la responsabilidad post contractual por culpa post
contraendi.

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Contrato de Promesa
Este se ubica dentro de un gnero de contratos que se llama Contratos Preparatorios, es
un contrato que se celebra para preparar como dice el nombre otro contrato futuro que
es el realmente querido, por lo que existen dos contratos, el contrato preparatorio y el
definitivo, por lo que es un medio para alcanzar el contrato futuro. As entonces, no es el
otro contrato preparatorio, como el Contrato de Opcin, que se parece bastante pero no
es lo mismo, si en este caso ambas partes se obligan a celebrar un contrato, en el
Contrato de Opcin una de las partes se reservar el derecho de obligarse, como ocurre
por ejemplo con el Contrato de Leasing en donde se combinan dos contratos: el
arrendamiento que comienza a regir inmediatamente con opcin de compraventa.
Fuera del derecho civil, existen otros contratos preparatorios, como es el caso de la
Clusula Compromisoria dentro del Arbitraje o el Contrato de Opcin.
No tiene una definicin legal, por lo que la Doctrina lo ha llegado a entender como un
contrato por el medio del cual las partes se obligan a celebrar un contrato determinado,
cumplido cierto plazo o en el evento de cierta condicin.
El Cdigo Civil regula el contrato de promesa en el art. 1554, y resulta a la vez
llamativa la ubicacin de la norma, la cual est situada en el Efecto de las Obligaciones,
alejado del resto de los Contratos. La explicacin se debe a que cuando se perfecciona el
Contrato de Promesa, lo que surge es una obligacin de hacer, la que consiste en
celebrar otro contrato, y en materia de efecto de las obligaciones, en el art. 1553, el
Cdigo Civil reglamenta las Obligaciones de Hacer.
A Partir de la regulacin del art. 1554, lo primero que debemos hacer es ubicarlo en las
clasificaciones de los Contratos.
Caractersticas
- Contrato tpico, es decir, que se encuentra regulado en la ley (art. 1554)
- Contrato General, se puede celebrar promesa respecto de la generalidad de los
contratos, existiendo una excepcin, el Matrimonio, en donde el Contrato de los
Esponsales, que est regulado en los arts. 98 y ss., ni siquiera produce
Obligaciones Naturales
- Contrato de Derecho Estricto, la ley lo regula de una forma estricta, el legislador
impone ciertos requisitos sin los cuales el contrato no produce ningn efecto, y
esto se desprende del tenor literal del art. 1554, esto no quiere decir que sea un
contrato difcil de celebrar
- Contrato Solemne
- Desde el punto de vista de las obligaciones que genera, es un Contrato Bilateral,
pues genera obligaciones reciprocas para las partes, que es generar el contrato
definitivo
o Puede haber promesa de Contrato Unilateral (Donacin Comodato)
como de los Bilaterales (Compraventa, Arrendamiento). Si la Promesa y

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el Contrato son Bilaterales no existe problema. Cuando el Contrato

Prometido es Unilateral es un poco ms discutible, en el Comodato o
Prstamo de Uso, la Promesa es Bilateral aun cuando el Contrato
Definitiva sea Unilateral
o El contrato de Opcin es un Contrato Preparatorio Unilateral, pero no es
un Contrato de Promesa
Contrato Principal, no requiere de otro contrato para subsistir. La promesa es un
contrato totalmente autnomo e independiente del contrato definitivo, y que no
cabe extrapolar requisitos del contrato definitivo hacia el preparatorio, no se
comunican los requisitos entre contratos
Genera como efecto una obligacin de hacer para ambas partes, la que consiste
en la celebracin del contrato definitivo.

Justificacin
La Promesa es un medio para alcanzar el Contrato definitivo, entonces Por qu se
celebra el Contrato de Promesa?
La promesa muchas veces es necesaria, porque en la actualidad no resulta posible
celebrar el Contrato Definitivo, existe acuerdo de las partes respecto de los elementos
esenciales del Contrato Definitivo. Sin embargo, existe algn obstculo para celebrar
hoy el contrato definitivo, el cual puede ser de tipo jurdico (que la cosa est embargada
en el caso de un contrato de compraventa) o material (no se tiene el dinero para celebrar
el contrato).
Requisitos del art. 1554
Le resultan aplicables los requisitos comunes de los actos jurdicos (Existencia y
Validez).
Estn en el art. 1554
1. Que este por escrito
Requisito de existencia, es la solemnidad propia del contrato, en donde se requiere la
simple escrituracin, y se entiende simple para diferenciarlo de la escritura pblica, por
lo que puede ser tanto con un instrumento pblico como privado, ni siquiera cuando el
Contrato Definitivo requiera de la escritura pblica, lo que no quita la recomendacin de
hacerlo por escritura pblica pero que tiene razn de ser por ser utilizado como ttulo
ejecutivo o como medio de prueba, pidiendo l acto que se quiere celebrar mayor
reflexin.
Puede haber excepciones en leyes especiales, por ejemplo en Chile existe una ley
especial que regula las ventas de departamentos en verde, y que exige que la promesa
conste por instrumento privado con autorizacin de notario o por escritura publica
2. Que no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces

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Se debe mirar el contrato prometido en tanto la ley es la que exige que el contrato
prometido no sea de aquellos entendidos como ineficaces, es decir, que el contrato
definitivo no sea un contrato que la ley impida celebrar en trminos absolutos, por
ejemplo si se celebra promesa de compraventa de una cosa incomerciable. Distinto seria
si es que dadas ciertas circunstancias posteriores se remueve el impedimento absoluto.
3. Que la promesa contenga un plazo o condicin
El contrato definitivo se celebrara en un momento posterior a la celebracin del contrato
de promesa, no puede quedar en la indeterminacin el momento en que las partes
quedaran obligadas, y puede ser plazo o condicin tomando el lugar como un elemento
de la esencia, debe haber a lo menos plazo o condicin. Sin plazo o condicin el
contrato no genera obligacin alguna
- Plazo: el contrato definitivo se suscribir en 90 das con posterioridad a la
celebracin del contrato prometido
- Condicin: que el comprador obtenga el crdito hipotecario para llevar a cabo
la compra del inmueble con esta se fija la poca en que se celebrara el contrato
definitivo.
- Problemas interpretativos
o El plazo y la condicin son suspensivos o resolutorios? Esta pregunta
tiene sentido cuando no se ha explicitado el tipo de plazo o condicin,
pero el problema se da cuando no se dice nada
o el contrato definitivo de compraventa se suscribir dentro del plazo de
90 das contados desde la aprobacin de la direccin de obras
municipales para el edificio Plazo Suspensivo
A lo menos debe tener un plazo o condicin suspensiva, sin
perjuicio de que se pueda establecer adems un plazo o condicin
resolutoria
- Problema de la indeterminacin
o como en principio el plazo es suspensivo, la nica forma de evitar esto es
hacer una mencin ms explcita del plazo
o el segundo problema tiene relacin con la condicin, cuya solucin es la
prescripcin dependiendo de que si se hace por va ejecutiva (3 aos y
quedan 2 aos como ordinaria) o simplemente ordinaria son 5 aos. Esto
se evita incluyendo un plazo resolutorio
se produce un problema con las condiciones indeterminadas. El
gran problema es que puede estar en un estado de pendencia
va preventiva a travs de una buena redaccin del
contrato de promesa, estableciendo un plazo resolutorio
en donde las obligaciones despus de ese plazo se
entiendan como fallidas.
Va jurisprudencial, en donde se estima que toda
condicin debe entenderse fallida cuando sobrepase el
plazo mximo regulado en nuestra legislacin, 10 aos.
4. Especificacin del contrato prometido

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La ley exige que en la promesa se especifique debidamente el contrato definitivo, que
exista total claridad de la naturaleza del contrato prometido y de los trminos en que se
est celebrando.
La duda est en que se entiende por especificacin.
- En un primer momento la doctrina entendi que la especificacin del contrato
definitivo deba ser completa, incorporando todos los elementos del contrato
definitivo
- Este criterio se modifica y se entiende que la especificacin exige incorporar los
elementos esenciales del contrato definitivo.
- Tal como esta redactada la norma, llevo a un parte de la doctrina el determinar
que no se pueden celebrar contratos consensuales
o En esta primera visin el contrato consensual no se puede prometer
porque se confundiran ambos contratos
o Hoy en da es que es perfectamente posible hacer un contrato de promesa
de un contrato consensual. No se requiere nada adicional para que el
contrato se perfeccione.
Si se cumplen las exigencias del art. 1554, surge para las partes la obligacin futura de
celebrar el contrato definitivo. Si se hace voluntariamente no existe problema alguno, y
si alguno no cumple se puede hacer valer de las acciones que estn en el art. 1553 por
parte del acreedor cumplidor, de partida tiene la indemnizacin moratoria y alguna de
las tres alternativas
1. Que se apremie al deudor para que suscriba el contrato
2. Que se autorice al acreedor cumplidor que se autorice a el mismo para hacerlo
ejecutar por un tercero a expensas del deudor, no se aplica
3. Que el deudor le indemnice los perjuicios resultantes de la infraccin del
contrato, indemnizacin compensatoria
El art. 1553 se debe concordar con el art. 582 del Cdigo de Procedimiento Civil.

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Contrato de Compraventa
En el Cdigo Civil esta regulada la Compraventa Civil, porque tambin existe una
regulacin de la Compraventa en el Cdigo de Comercio, pero se trata de una
Compraventa Mercantil que no es tan distinta de la Civil pero que tiene reglas
especiales, as como existe una compraventa internacional de mercadera regulada en la
Convencin Internacional de Mercadera de 1980.
El Cdigo Civil define la Compraventa en el art. 1793. Este concepto tiene un defecto
en un aspecto, incurre en un error al indicar que en este contrato una de las partes se
obliga a dar una cosa, recordando lo que significa una obligacin de dar, el vendedor en
la Compraventa no est obligado a transferir el dominio sino que debe realizar la
tradicin.
Partiendo del concepto, se pueden dar ciertas caractersticas del contrato
- Contrato Tpico: est reglamentado en la ley
- Contrato Bilateral: genera obligaciones reciprocas para ambas partes, en donde
las obligaciones del vendedor es entregar y hacer la tradicin y la del comprador
de pagar el precio
o se aplican los efectos de los contratos bilaterales: excepcin de contrato
no cumplido, teora de los riesgo, resolucin por inejecucin
- Contrato Oneroso: siempre es onerosa, lo que significa que entrega utilidades
econmicas para ambas partes, el comprador recibe la cosa y el vendedor recibe
el precio
- Contrato Conmutativo o Aleatorio
o la regla general es que sea conmutativa.
o La doctrina ha corregido esta clasificacin al entender si las partes al
celebrar el contrato pueden prever el resultado econmico. Si es
conmutativo, quiere decir que las partes al celebrar el contrato elementos
y posibilidad de prever los resultados econmicos, en cambio en el
aleatorio las partes no pueden, al momento de celebrarlo, razonablemente
hacer el clculo econmico del contrato.
o Puede ser aleatoria la compraventa de cosa futura, pero ni siquiera toda
compraventa de cosa futura es aleatoria, y esto esta regulado
expresamente en el art. 1813, una cosa que al momento de celebrarse el
contrato no exista pero que se espera que exista, que por regla general
tambin es conmutativa, ya que esta se entiende sujeta a una condicin
suspensiva, lo que significa que si la cosa no llega a existir, la obligacin
no nace, porque al momento de celebrar el contrato, las partes pueden
prever el resultado econmico

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o Excepcionalmente la compraventa de cosa futura puede ser pura y

simple, y si no esta sujeta a condicin se hace exigible al momento de
celebrarse el contrato por lo que si sera aleatoria.
o Ser onerosa aleatoria en el caso de cosa futura siempre que se exprese
que sea aleatoria o se entienda de la esencia del contrato
o Implica que la responsabilidad del deudor es de Culpa Leve
La onerosidad implica que se entiende incorporada en el contrato una obligacin
de garanta para el vendedor que es la accin de saneamiento
desde el punto de vista de su perfeccionamiento, es por regla general consensual,
excepcionalmente la compraventa es solemne, escritura pblica, en los casos del
art. 1801.2
o bienes races, servidumbres, censos, sucesin hereditaria (derecho real de
herencia)
o posibilidad de acuerdo de las partes de compraventa de otros bienes sea
solemne
esto se puede hacer en un contrato de promesa de compraventa
si las partes lo estipulan qu efectos produce? ese el mismo
efecto que las solemnidades que exige la ley? Est en el art. 1802,
cuyo efecto es que las partes pueden retractarse del contrato
mientras no se otorgue la escritura o no comience la entrega
de la cosa, pero no es el mismo efecto de las solemnidades
legales, el mejor ejemplo de que el contrato no es nulo es que la
ley permite a las partes retractarse, aunque no se haya otorgado la
escritura, pero si se empez a entregar la cosa ya no se puede
retractar la parte porque el contrato se ha perfeccionado. La ley
rechaza el efecto que las partes han tratado de darle al contrato
Contrato Principal
Constituye un Titulo Traslaticio de Dominio
o significa que la ley le atribuye a la compraventa, en abstracto, la virtud
de transferir el dominio
o no significa que transfiere el dominio, ya que requiere de un modo de
adquirir
o en la medida que el vendedor sea dueo
o tradicin + que el vendedor sea dueo
o si el vendedor no es dueo, la compraventa ser un ttulo de posesin. La
compraventa puede justificar la adquisicin del dominio como puede
justificar la posesin.

Elementos
1. son aplicables todos los requisitos de los actos jurdicos
a. Requisitos de Existencia
i.
Voluntad (Seria, Sincera, Manifestada y Libre), Objeto, Causa,
Solemnidades segn proscriba la Ley
b. Requisitos de Validez
i.
Voluntad Exenta de Vicio (Error, Fuerza y Dolo), Capacidad (Autor o
Partes), Objeto Lcito, Causa Lcita

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2. Propios del Contrato
a. Cosa
b. Precio
Estos elementos esenciales debemos situarlos en el contexto del objeto del contrato de
compraventa. El objeto del acto jurdico son los derechos y obligaciones que este
genere. La cosa resulta ser el objeto de la prestacin de la obligacin del vendedor, y el
precio es el objeto de la prestacin de la obligacin del comprador.
Cosa
1. Comerciable (requisito del acto jurdico).
Es decir, que la cosa es susceptible de ser adquirida de forma privada. En general las
cosas son comerciables, corporales como incorporales, y excepcionalmente son
incomerciables bienes comunes a todos los hombres, bienes de uso pblico, derechos de
la personalidad (arts. 585 y 589)
2. Enajenable/Transferible.
El art. 1810 dispone que pueden venderse todas las cosas corporales e incorporales cuya
enajenacin no est prohibida por la ley, para que una cosa puede ser objeto de
compraventa que sea enajenable, que no est prohibida su enajenacin, por lo que
existen cosas que siendo comerciables no pueden ser transferibles como el pacto de
retroventa (art. 1884), derecho de alimentos (art. 334), como el derecho de uso y
habitacin (art.819).
A propsito de las normas del objeto ilcito, art. 1464 a propsito de la enajenacin10
- numerales 1 y 2 habra prohibicin
o de las cosas que no estn en el comercio
o de los derechos que no pueden transferirse a otra persona
- numerales 3 y 4 habra una permisin si se dan ciertos requisitos
o Enajenacin de las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que
el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello
o Enajenacin de especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez
que conoce en el litigio
- esta postura se enfrenta a una realidad distinta en la prctica, todo es declarado
como prohibicin de enajenacin
3. Debe ser Determinada o Determinable
Se trata de requisitos del objeto y quiere decir que la cosa debe aparecer singularizada
en el contrato como tambin puede que la cosa no est determinada, pero que en el
10 Enajenacin en sentido amplio significa la transferencia del dominio sobre una cosa o la
constitucin sobre ella de cualquier otro derecho real, como un usufructo, uso o habitacin,
servidumbre activa, prenda, hipoteca o censo.

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propio contrato se contengan elementos para la singularizacin en un momento
posterior
- las cosas se pueden singularizar como especie o cuerpo cierto o de forma
genrica (gnero y cantidad)
- si no se hace, se deben entregar cosas de calidad media
4. Que sea singular, lo que se deduce del art. 1811
En Chile no es posible la compraventa de una universalidad, salvo excepciones
expresamente contempladas
- Derecho Real de Herencia
Cuando se habla de universalidad, se est haciendo referencia al patrimonio que aparece
en la norma. Pareciera que se da una excepcin, si una persona vende todos sus bienes y
lo que se espera que se tenga ser vlido si es que figura por escritura pblica, lo que
esta fuera de listado no se puede vender
5. Que exista al momento del contrato o que se espere que exista, por lo que no se da si
es que no se puede esperar a que exista
6. No debe pertenecer al comprador (art. 1816)
Si la cosa perteneciera al comprador, la obligacin no tendra causa, por lo que se
tratara de un problema de falta de objeto por lo que la sancin seria nulidad absoluta.
Que si bien la compra de cosa propia no vale por falta de causa, la venta de cosa ajena si
vale (art. 1815). En nuestro derecho, la compraventa no impone la obligacin al
vendedor de transferir el dominio, solo de efectuar la entrega y la tradicin, si la
compraventa obligara al vendedor a transferir el dominio no tendra sentido declarar que
la venta de cosa ajena es vlida porque se estara reconociendo la validez de un contrato
imposible de cumplir, por lo que este contrato estara destinado al incumplimiento, pero
no es as. Si se efecta la tradicin dejara al comprador como poseedor con un ttulo de
posesin y que le permitir adquirir el dominio por otra va, la Prescripcin Adquisitiva.
Lo nico que seala la norma es que la compraventa de cosa ajena no es nula, ya que
cumple con los requisitos del objeto, pero por supuesto esta trae consecuencias. La
principal consecuencia la da el propio artculo, que es el propio derecho que tiene la
cosa, que en tanto dueo de la cosa es titular de un derecho real posee una accin real,
Accin Reivindicatoria, para solicitar la entrega de la cosa. El contrato es vlido y
puede estar plenamente cumplido en sus obligaciones esenciales, si se entreg
materialmente y se produce la tradicin, habr pleno cumplimiento.
Si el comprador de la cosa descubre que esta es ajena, puede demandar la resolucin
por incumplimiento o por inejecucin del contrato? No porque se ha cumplido el
contrato, las obligaciones del vendedor se encuentran cumplidas. Es otra la reaccin del
ordenamiento jurdico, el saneamiento por eviccin, pero la obligacin esencial de
entregar la cosa se encuentra cumplida

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La venta de cosa ajena puede ser de buena o mala fe, y esto en el caso de los bienes
inmuebles es importante, porque la inscripcin conservatoria de una bien inmueble es
prueba de la posesin y no es prueba del dominio.
Situaciones especiales:
- Ratificacin de la venta por el verdadero dueo (art. 1818). Como la
Ratificacin es un Acto Jurdico Unilateral que supone el conocimiento de la
situacin, confirma la venta del tercero, y esto produce un efecto retroactivo en
donde se le entregan los derechos, pero siempre tuvo los derechos, la ratificacin
le confiere al comprador los derechos de comprador desde la compraventa pero
si siempre tuvo los derechos porque la compraventa de cosa ajena es vlida y
como es vlida, le confiere los derechos de comprador desde el momento en que
se perfecciona. Lo que puede ocurrir es que si se haba efectuado la tradicin, se
haba cumplido el contrato, no se haba transferido el dominio, entonces ahora
con la ratificacin si se transfiere el dominio y el comprador se entiende ahora
dueo
- El art. 1819 se pone en el caso de vendida y entregada la cosa de venta ajena al
comprador, luego el vendedor adquiere el dominio de la cosa. Se puede adquirir
el dominio por su voluntad con posterioridad, por ejemplo un hermano quiere
vender un cuadro que cree que es de l y se lo vende a un tercero y luego
conversando con su hermano este le dice que vendi su cuadro y que el cuadro
que le corresponda al primer hermano es aquel que estaba en la otra pared,
entonces el primer hermano le dice al otro que le compra el cuadro; o en contra
de su voluntad, por ejemplo un hermano tena un cuadro peor este muere y su
otro hermano sucedi por causa de muerte el cuadro de su otro hermano,
entonces cuando vendi la cosa la cosa le era ajena pero cuando se muri el
hermano la cosa paso a ser de l porque adquiri por causa de muerte. En estos
casos el comprador ser dueo desde la fecha de la tradicin.
Precio: Objeto de la Obligacin del Comprador
1. Consista en Dinero
Una cosa es decir que el precio debe consistir en dinero, lo que quiere decir que al
momento de celebrarse la compraventa se pacta que el precio sea una suma de dinero,
pero no es lo mismo que se pague en dinero, porque es posible que aun pactndose en
dinero se puede pagar con una prestacin distinta
- Al momento de perfeccionamiento del contrato, debe pactarse en dinero
- Al cumplirse puede pagarse con una prestacin distinta siempre con acuerdo de
las partes, es decir, Dacin en Pago.
La ley permite en el art. 1794 que el precio se pacte parte en dinero y parte en una cosa
con un lmite, que la cosa no valga ms que el dinero, porque si la cosa vale ms que el
dinero estaramos frente a una Permuta.
2. Que sea real y serio

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Que sea Real quiere decir que el precio no es real cuando es simulado, es decir, que el
precio debe ser efectivo. Si hay precio simulado no hay precio, y si no hay precio no
habr Compraventa. Una clusula que hace notar un posible caso de simulacin es la
siguiente el precio a pagar es la suma de 100.000.000 que han sido pagados por el
comprador con anterioridad a la fecha de la presente compraventa
La simulacin puede hacerse caer ejerciendo la respectiva Accin de Simulacin, pero
esto no es fcil. Las declaraciones contenidas en la escritura pblica hacen de plena
prueba respecto de los otorgantes. Se trata de una prueba de un hecho negativo, por lo
que se puede, por ejemplo, pedir al Servicio de Impuestos Internos para que informe los
informes de reporte de renta de los ltimos 10 aos y la persona no tiene, oficio al
Banco para que este informe los movimientos bancarios de los ltimos aos. No es fcil
probar la simulacin pero no es imposible.
Si logro demostrar que el precio no es real, la compraventa cae por Nulidad Absoluta
por falta de objeto.
La segunda exigencia es que el Precio sea Serio, y el precio serio es aquel que es
suficiente para mostrar intencin de obligarse, y se opone a este el precio, irrisorio,
ridculo, absurdo, no demostrativo de la intencin de obligarse. Ojo eso s, que en
derecho chileno no existe en trminos generales lmite a los precios que puedan adoptar
las partes por lo general, pero si existe un lmite en el caso de los Inmuebles en la
institucin de la lesin enorme (art. 1900), pero no hay lmite para los bienes muebles,
salvo el precio irrisorio, pero que no est determinado por ley y vara caso a caso.
3. Debe ser determinado o determinable
Ser determinado cuando en el contrato se indique con precisin. Pero tambin puede
ser determinable, es decir, que no aparezca en el contrato pero puede darse
- Puede incluirse en el contrato los elementos para establecer el precio en el futuro
con precisin el precio se determinara al multiplicar 100.000 por tonelada de
uva
- Aquella en que las partes designan a un tercero quien fija el precio, y est
expresamente previsto en el Cdigo Civil (art. 1809). Esto puede darse cuando la
fijacin del precio necesita un tasador o experto. Este tercero es un mandatario
designado por las partes. Esta norma se pone en el caso de que el tercero
designado no fije el precio, y las partes pueden fijar a otra persona y si no se
ponen de acuerdo no habr venta porque no hay precio. Lo nico que la ley
prohbe en esta disposicin es que el precio quede estipulado que sea fijado por
una de las partes, porque el precio es un elemento esencial del contrato y recae
sobre el consentimiento de ambas partes para su determinacin.
Normas Especiales respectivas a la Capacidad11 (arts. 1796 y ss.)
1. Cnyuges no separados judicialmente
11 Personas que siendo legalmente capaces en ejercicio, a quienes la ley les prohbe celebrar
ciertos contratos

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La prohibicin es muy amplia, se aplican a cualquier tipo de bienes, muebles e
inmuebles, se aplican tambin estas normas a cualquier rgimen patrimonial12. La nica
forma en que los cnyuges puedan celebrar la compraventa entre s, es cuando estos se
encuentran separados judicialmente, lo que requiere de sentencia firme de separacin
judicial
Cul es la razn para esta prohibicin? La desconfianza del legislador respecto de los
cnyuges en caso de que estos a travs de la compraventa defrauden a terceros,
especialmente para eludir a los acreedores.
El legislador acepta la compraventa cuando existe separacin judicial porque asume que
la confianza que existe para defraudar a un tercero ya no existe, porque esta puede darse
por dos motivos
- Separacin de hecho (no requiere de plazo)
- Infraccin grave que surge de los deberes del matrimonio o a con los hijos.
Requiere de sentencia, puede ser demandada por uno o por ambos conjuntamente. Esta
no disuelve el matrimonio, aun cuando se producen efectos jurdicos, por ejemplo hace
terminar el rgimen matrimonial, se acaba la presuncin de paternidad.
2. Se prohbe la compraventa entre padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad
La patria potestad es uno de los efectos de la filiacin, vnculo jurdico que uno a los
padres y madres con sus hijos, en donde surgen derechos y obligaciones, algunos de
estos son personales y otros son patrimoniales en donde surgen los efectos. La patria
potestad es un conjunto de derechos y obligaciones de contenido patrimonial que tienen
los padres respecto de sus hijos, dentro de estos efectos aparecen 3
- Administracin de los bienes del hijo
- Derecho legal de goce, usufructo legal
- Representacin legal de los hijos, judicial como extrajudicial
La pueden tener el padre, la madre o ambos, en el estado de normalidad los padres
pueden acordar que esta le corresponde a ambos por escritura pblica, si nada acuerdan
le corresponde al padre cuando los padres viven juntos.
La prohibicin impide la compraventa entre el padre/madre y el hijo sujeto a patria
potestad, de cualquier bien, y si se celebra tiene como sancin la nulidad absoluta en
base a objeto ilcito, se trata de un acto prohibido por la ley (art. 1466).
El fundamento de esta prohibicin es el posible conflicto de intereses
3. Administradores Pblicos
Se trata de una prohibicin solo para vender. Pesa sobre los administradores pblicos y
a quienes se le prohben vender los bienes que administran siempre y cuando la
12 Conjunto de normas que regulan las relaciones y efectos patrimoniales entre los cnyuges y
respecto de terceros, y en Chile existen 3: el que viene dado por la ley, Sociedad Conyugal,
Separacin Total de Bienes o Particin en lo Ganancial.

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enajenacin no este comprendida dentro de sus facultades administrativas ordinarias. Se
tratara de una norma imperativa cuando se entrega la autorizacin de la autoridad
competente. La sancin en este caso ser la nulidad relativa
4. Empleado publico
Prohibicin de compra de bienes pblicos o privados que se vendan por su ministerio.
Al empleado pblico se le prohbe comprar los bienes que se vendan por su ministerio,
por ejemplo el Director de la Ta Rica que saca a remate las joyas las compra el mismo.
5. Se prohbe comprar a los jueces, abogados, procuradores o escribanos de los bienes
que ellos hayan intervenido
Se debe trata de bienes que se vendan a consecuencia de un litigio, siempre que se haya
intervenido en ese litigio. La razn que justifica la prohibicin es el conflicto de
intereses
6. No es licito a los tutores o curadores comprar parte alguna de los bienes de sus
pupilos
Remisin al ttulo de la administracin de los tutores o curadores. Sera una situacin de
auto contratacin, por lo que la fundamentacin de la prohibicin es el conflicto de
intereses.
7. Los mandatarios, sndicos de quiebras y albaceas estn sujetos en cuanto a la compra
o venta de las cosas que hayan de pasar por sus manos en virtud de estos encargos, a
lo dispuesto en el art. 2144 (art. 1800)
Se trata de personas que representan a otras personas, no existe una prohibicin, sino
ms bien es que la ley en el art. 2144 se requiere de aprobacin expresa, que el
mandante se pronuncie sobre la posibilidad de auto contratacin del mandatario. El
conflicto de intereses queda solucionado a travs de la mencin. La sancin aplicable es
la nulidad relativa, por lo que si no se hace la mencin de esto se puede subsanar a
travs de la ratificacin
Efectos del Contrato de Compraventa
Los efectos del contrato son los derechos y obligaciones que general, y como es uno
bilateral, genere obligaciones y derechos recprocos
Vendedor
1. Entrega y Tradicin de la cosa vendida
As lo aclara el propio Cdigo Civil en el prrafo VI que se refiere a las obligaciones del
vendedor y el art. 1824 as las establece. Se debe entregar materialmente la cosa vendida
y adems efectuar la tradicin, es decir, entregar la cosa jurdicamente. Son las dos

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prestaciones que debe realizar el vendedor. En el caso de los bienes muebles ambas
prestaciones se confunde en una misma conducta. Si es un inmueble, no cabe duda que
estas dos prestaciones sean distinguibles y se puede realizar una y no la otra, porque la
tradicin de los inmuebles se hace con la inscripcin del ttulo, en este caso
compraventa, en el Registro de Propiedades del Conservador de Bienes Races
respectivo, y la entrega material se hace de forma simblica. Por lo que podramos estar
en una hiptesis de cumplimiento parcial, se realiz la tradicin pero no se ha entregado
materialmente o se entreg materialmente pero no se ha inscrito. Por lo tanto, para que
haya cumplimiento por parte del vendedor, deben cumplirse ambas prestaciones,
entrega y tradicin son por lo tanto las prestaciones que componen la obligacin
principal del vendedor

2. Momento en que debe realizar la entrega de la cosa

Lo primero a lo que debemos atender es a lo estipulado por las parte, por lo tanto, en
primer trmino, la entrega deber hacerse segn lo fijado en el contrato, las partes
podran indicado un plazo para la entrega. Si las partes nada han acordado en el
contrato, caben dos posibilidades
- La entrega de la cosa debe hacerse inmediatamente despus de celebrar el
contrato, ya que, salvo que estemos presente frente a una modalidad, las
obligaciones nacen y se hacen exigibles inmediatamente despus de
perfeccionado el contrato
- la segunda posibilidad es que para cumplirse, debe transcurrir un tiempo que es
conocido como Plazo Tcito13, as por ejemplo si se vende una cosa que se
encuentra en un lugar distinto al lugar en donde se perfecciona el contrato,
aunque nada se diga se debe entender que debe transcurrir un plazo que es
indispensable para poder cumplirlo.
As aparece reflejado en el art. 1826.1, y en la misma norma contiene una disposicin
acerca del momento de la entrega, una verdadera norma que se sita en lo que se ha
llamado La Tutela Preventiva, que intenta proteger al acreedor frente al
incumplimiento pero de forma anticipada y que el derecho reacciona frente al
incumplimiento, por lo que la reaccin del ordenamiento jurdico es a posteriori, lo que
trae ciertas ventajas, cuando el incumplimiento ya ha ocurrido, se retrotraen las cosas al
estado anterior es ms difcil, si el deudor no tiene bienes en su patrimonio por muchas
acciones que el derecho entregue estas no se podrn hacer valer. En el inciso cuarto se
pone en una situacin en que la obligacin de entregar ya sea exigible, le permite al
vendedor retardar la entrega, no efectuar la entrega de forma legtima, en esta situacin
el vendedor puede negarse a entregar la cosa, y deber probarse que ha disminuido
considerablemente la fortuna del comprador. Esto debe darse con posterioridad a la
celebracin de la compraventa, y se lograr comprobar que el comprador ha disminuido
de tal forma su patrimonio, que el vendedor est en el peligro de que no le paguen, por
13 Aquel plazo indispensable para el cumplimiento de una obligacin, que aunque las partes no
pacten plazo, puede desprenderse de la propia naturaleza de la obligacin que para que
cumplirse la entrega debe transcurrir un tiempo.

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lo que puede no entregar la cosa hasta que se le pague el precio o a lo menos se le
asegure el precio aun teniendo un plazo.
Si esta norma no existiera, de todas formas hay una herramienta para proteger al
vendedor, la herramienta ser que tendr que entregar y si no le pegan, podr exigir el
cumplimiento forzado, exigir el pago, o solicitar la resolucin del contrato. Pero exigir
el cumplimiento forzado exige que le paguen el precio y la resolucin consiste en que el
contrato quede sin efecto, ambas opciones con indemnizacin de perjuicios, peor en
ambos casos se requiere que el comprador tenga bienes, y la hiptesis en la que se pone
la norma es que el comprador no tiene o estos han disminuido. La idea que est detrs
de la norma es que la herramienta que el Cdigo ya haba previsto podra resultar no ser
eficaz, por lo que se produce una anticipacin de la situacin. Esto no quiere decir que
el contrato se encuentra resuelto, el contrato sigue existiendo pero sus efectos se
encuentran suspendidos, por lo que si el comprador paga el precio el vendedor tendr
que entregar la cosa.
3. Lugar en que debe realizarle la entrega
Se debe estar a las normas generales del pago (art. 1587 a 1589). Si se trata de una
especie o cuerpo cierto, el lugar de la entrega es el lugar en donde se encontraba la cosa
al momento de celebrar el contrato, salvo que las partes hayan acordado otro lugar
porque si se espera que se entregada en un lugar distinto esto debe pactarse; en cambio
s es una cosa genrica, esta debe entregarse en el domicilio del deudor de la obligacin
de dar, en este caso, el vendedor.
4. Gastos de la entrega
Hasta el momento de la entrega, la ley pone los gastos en el vendedor (art. 1825), a
menos que se pacte algo distinto, y el art. 1806 tambin pone a cargo del vendedor los
gastos de la escritura y cualquier otra solemnidad, a menos que se pacte algo distinto.
La inscripcin est a cargo del comprador. Lo usual es que se dividen los gastos entre
ambas partes, y para esto se requiere acuerdo de las partes
5. Que debe comprender la entrega
La regla bsica es el art. 1828 en donde el vendedor debe entregar lo que reza del
contrato, es decir, las partes no solo estan obligadas a lo literal, sino que estn obligadas
a todo lo que se entiende de la esencia del contrato. Es recomendable explicitar los
elementos ms importantes que comprende el contrato
El Cdigo Civil, en algunas disposiciones estableci que cosas comprende esto, esto se
da en los arts. 1829 y 1830. En el primer caso se trata de un caso de inmueble y en
donde se entienden incorporados los inmuebles de adherencia14 y destinacin15. Y en el
caso del art. 1829 se entiende que se incorporan la cra que est por nacer.
14cosas que se adhieren permanentemente a los inmuebles por naturaleza
15aquellas cosas que se reputan inmuebles, aunque por su naturaleza no lo sean, por estar
permanentemente destinadas al uso, cultivo y beneficio de un inmueble y sin embargo de que
puedan separarse sin detrimento.

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6. Caso de los predios rsticos (arts. 1831 a 1836)
La expresin predio rustico responde a la destinacin del bien, es decir, que si esta
destinada a la actividad agrcola o silvoagropecuaria.
Los predios rsticos se pueden vender de dos formas: como especie o cuerpo cierto o en
relacin a su cabida
- si se vende como especie o cuerpo cierto, esto significa que en la venta no se
considera la superficie del predio para fijar el precio, sino que se fija el precio en
base a la idea de que el predio es una unidad
o art. 1833
o si se sealan deslindes, la obligacin del vendedor es entregar todos los
deslindes que puede no coincidir con la superficie. Si el vendedor no
logra entregar todo, el comprador tiene la rebaja del precio y si supera el
10%, el desistimiento del contrato
- en cambio cuando se vende el predio en relacin a su cabida, por un lado en el
contrato se expresa la cabida (la superficie) en el contrato y lo ms importante,
el precio se fija en relacin a la cabida Si no se dan estas dos exigencias, se
entiende que se trata de la venta de una especie o cuerpo cierto, en donde se
aplica art. 1831, en donde se entiende que el primer caso es la regla general
- el Cdigo Civil se pone en el caso de que exista discrepancia entre la cabida real
y la cabida declarada, y esto es frecuente porque el sistema registral chileno
tiene como efecto la imprecisin de inmuebles.
o se entrega en esta situacin un derecho de opcin al comprador siempre
que la discrepancia supere un cierto lmite, la dcima parte de la cabida
real. Si no supera el 10%, el comprador solo puede pedir una rebaja
proporcional al precio o debe completar la plata si la cabida real supera a
la declarada pero no ms all del 10%;
o y si supera el lmite del 10%, puede el comprador tener el derecho de
opcin de completar el precio o puede rescindir del contrato. Y cuando se
opta por el desistimiento, se puede exigir indemnizacin de perjuicios
(art. 1832). Para que tenga lugar, esta accin tiene un plazo de
prescripcin de 1 ao desde la entrega (art. 1834), aunque no lo diga la
norma, material
- las normas anteriores se aplican a todo conjunto de efectos o mercaderas, por
ejemplo un rebao, as lo seala el art. 1835, es decir, las reglas de predios
rsticos son aplcales a los muebles cuando se les trata como conjunto
7. Saneamiento
Es un elemento de la naturaleza del contrato. El art. 1824 permite advertir que el Cdigo
Civil concibe de forma especial esta obligacin de saneamiento y el art. 1837 que
establece que esta obligacin tiene dos objetos: saneamiento de la eviccin y el
saneamiento de los vicios redhibitorios. Lo que est claro es que en estas obligaciones,
lo que se pretende es proteger al comprador en la posesin pacfica y til de la cosa
comprada. Sabemos que no se le protege en el dominio, pero si lo protege como
poseedor que tiene la cosa sin ser turbada por terceros (posesin tranquila) y se protege

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al poseedor cuya cosa que ha comprado realmente sirva para el uso por el que fue
creado (posesin til)
- Obligacin de Saneamiento de la Eviccin
o se deben distinguir dos etapas, una primera etapa que se presenta cuando
el comprador es demandado por un tercero que pretende derechos sobre
la cosa, siempre que la demanda se funde en hechos anterior al contrato,
por ejemplo, un tercero el verdadero dueo de la cosa vendida ejerce la
accin reivindicatoria y basa su accin en un ttulo que tiene una fecha
anterior a la compraventa. Ejercida la accin en contra del comprador por
la cosa, tiene lugar la primera etapa de la obligacin de saneamiento de la
eviccin, primera etapa en que la obligacin de saneamiento se traduce
en una obligacin de hacer para el vendedor, consistente en la defensa
judicial del comprador, es decir, el vendedor defiende en juicio al
comprador. Si la defensa judicial es exitosa, la demanda ser rechazada,
y por lo tanto la obligacin de saneamiento de la eviccin no avanza ms,
el comprador se encuentra amparado bajo la posesin pacifica de la cosa;
o puede ser que la demanda sea acogida, y aqu hablamos propiamente
de la Eviccin de la Cosa Comprada16, esta se encuentra definida en el
art. 1838. Si ocurre la Eviccin de la Cosa, si es privado el comprador de
todo o parte de ella por sentencia judicial, estamos en el inicio de la
segunda etapa de la obligacin de saneamiento en donde se le impone al
vendedor una obligacin de dar, la obligacin de indemnizar los
perjuicios al comprador
o La Obligacin de Saneamiento de la Eviccin no comienza con la
segunda etapa, es decir, no comienza con la Eviccin de la Cosa, la
Eviccin es eventual, la Obligacin de Saneamiento de la Eviccin est
presente en la Compraventa desde que este se celebra, si las partes nada
dicen es porque se entiende incorporado al contrato por tratarse de un
elemento de la naturaleza, sin embargo no se hace exigible sino que
desde que se presenta una demanda en contra del comprador por la cosa
que tenga una causa con anterior a esta compraventa. Si hay una
demanda y se le notifica al comprador se inicia la primera fase, y solo si
la primera fase no es exitosa, cuando existe una sentencia firme que
acoge la demanda, estamos en presencia de la Eviccin, y surge entonces
la segunda etapa.
o La Eviccin, como seala la norma, puede ser total o parcial, existiendo
distintas hiptesis, por cierto que la Accin Reivindicatoria que puede
ejercer el tercero que es o que se pretende dueo es una eviccin total,
as como puede llevar a una eviccin total una Accin de Nulidad; en
cambio habr eviccin parcial de la cosa si se ejerce una Accin dentro
de la cual se declara la existencia de un Derecho de Usufructo por la
cosa, o una Servidumbre.
o Requisitos

16 Privacin de la cosa en el todo o parte que sufre el comprador por sentencia judicial,
agregando que la causa sea anterior al contrato de compraventa.

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Que un tercero haga valer derechos sobre la cosa a travs del
ejercicio de una accin judicial, y que se trate de una perturbacin
de derecho
Que la accin debe estar fundada en hechos anteriores a la venta,
as lo reconoce el art. 1839
Ejercida la accin, para que surja efectivamente la obligacin de
saneamiento del vendedor, la ley que al comprador lo citen, no es otra
cosa que se le notifique. La demanda se va a ejercer en contra del
comprador, que es el actual poseedor de la cosa, y el comprador
necesariamente debe ser notificado de esta situacin, y esto es lo que se
conoce como Citacin de Eviccin17, el comprador demandado debe citar
de eviccin al vendedor (art. 1843). Si vinculamos esta norma con las
normas del Cdigo de Procedimiento Civil que regulan la manera de
individualizar esta situacin, debemos entender el siguiente esquema:
notificado el comprador de la demanda, dentro del trmino de
emplazamiento, deber solicitar al juez que se notifique
(Notificacin Personal) al vendedor. Dispuesta la situacin de
eviccin, se suspender el termino de emplazamiento por 10
das18, en donde citado el vendedor de eviccin, notificado, ahora
pesando sobre el la obligacin de saneamiento de la eviccin en
su primera etapa, la obligacin de defender en juicio al
comprador, el vendedor desde la notificacin queda obligado a
comparecer en juicio, reemplazando al comprador en el rol
jurdico procesal de demandado, provocando una subrogacin
legal en el proceso
El Cdigo Civil permite no solo permite citar de eviccin al vendedor
vendedor directo, sino que tambin puede citar a los vendedores
anteriores si es que estos existen (art. 1841). Lo que se quiere es que el
comprador sea defendido por aquel que este en mejor posicin de
defenderse, de defenderse en contra de quien ejerce la accin.
La ley se pone en el caso de que el vendedor no sea citado, si el
comprador demandado omite citar, el art. 1843.2 dispone que el
vendedor no ser obligado al saneamiento, no queda obligado a defender
al comprador en juicio ni tampoco a la indemnizacin.
Citado de Eviccin, el vendedor tiene como obligacin de hacer la
defensa del comprador en juicio, exigiendo su comparecencia, pero este
puede asumir dos actitudes
No comparecer: segn lo que dispone el art. 1843, entonces ser
responsable de la eviccin, es decir, que est obligado a
indemnizar si la cosa es evicta, a menos que el comprador haya
dejado de oponer alguna excepcin suya19 y por ella la cosa fue

17 Libro III, Ttulo V De la Citacin de Eviccin arts. 584 a 587 del Cdigo de Procedimiento
Civil
18 Art. 585
19 Prescripcin Adquisitiva que haya operado mientras estaba en posesin de la cosa, que el
plazo se haya cumplido cunado l estaba en posesin de la cosa

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evicta, no se le sanciona en este caso excepcional al vendedor que

no comparece por negligencia del comprador.
Comparecer: en este caso el vendedor subroga en el juicio al
comprador como demandado, y ahora el figurara como
demandado, el comprador sale del juicio pudiendo intervenir
como un Tercero Coadyuvante (art. 1844)
Puede allanarse a la demanda, en donde la cosa ser
evicta. La ley le permite al comprador rechazar la
posicin del vendedor y volver a ejercer la defensa, a
ocupar el lugar de demandado, pero con una excepcin,
en donde si la cosa llega igualmente a ser evicta,
disminuye la responsabilidad del vendedor, no responde
por las costas ni por los frutos que van desde el
allanamiento hasta la restitucin de la cosa (art. 1845)
Puede defenderse, que haya una defensa efectiva,
derivndose dos consecuencias
o Si la defensa es exitosa, la demanda puede ser
rechazada. Se cumpli la primera parte de la
obligacin de saneamiento, se protegi al
comprador en la posesin pacifica de la cosa
o Si la defensa no es exitosa, es decir, si la cosa de
todos modos es evicta, pasamos a la segunda fase,
es decir, la Eviccin, lo que genera la obligacin
de dar por parte del vendedor a comprador la
indemnizacin.
El art. 1847 es la norma clave en materia
de la obligacin indemnizatoria, porque
contiene las diferentes partidas que debe
incluir esta indemnizacin
La restitucin del precio
Las costas legales del contrato
satisfechas por con comprador, los
gastos que genero la celebracin
del contrato, por ejemplo el
honorario del abogado que lo
redacto, la escritura pblica, etc.
El valor de los frutos que el
comprador haya sido obligado a
restituir al dueo, sin perjuicio de
lo establecido en el art. 1845, es
decir, allanamiento
Costas que el comprador haya
sufrido como consecuencia del
juicio, con la salvedad del
allanamiento
Aumento de valor que la cosa haya
sufrido en poder del comprador, sea

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por causas naturales, por ejemplo

por un aluvin20 o por causas del
hombre. En el caso de deterioros,
se debe atender a ciertas normas
especiales, arts. 1848 a 1850
Esta indemnizacin de perjuicios se
aplica cuando la eviccin es total
por sentencia judicial
La ley se pone en el caso de una Eviccin
parcial, el Cdigo exige distinguir en
relacin a la envergadura de la privacin, si
la eviccin no es de tanta importancia, el
art.1854 le permite al comprador pedir
nicamente la indemnizacin que ser
parcial21; en cambio si la eviccin a pesar
de ser parcial es de magnitud, entonces el
comprador puede escoger entre aceptar la
indemnizacin proporcional o resolver la
compraventa (art. 1852 inciso final)

o Posibilidades de Extincin
Renuncia: esta es una accin renunciable por ser un elemento de
la naturaleza (art. 1444). Sin embargo la ley contiene ciertas
normas que protege igualmente al comprador, porque la renuncia
al saneamiento de la eviccin podra estar motivada por la mala
fe del vendedor. El art. 1842 se pone en el caso de que haya
habido mala fe del vendedor, es decir, si se sabe la causa de la
eviccin (la existencia del derecho de un tercero) y no la da a
conocer al comprador, el pacto es nulo, de todas formas el
comprador tendr sus acciones; Si hay renunciar a la accin de
saneamiento, en caso de que la cosa sea evicta, de todos modos el
vendedor est obligado a restituir el precio (art. 1852), existen
eso si 2 excepciones en donde, a pesar de haber renuncia y haya
eviccin, el vendedor ni siquiera est obligado a restituir el
precio, esto debe entenderse de forma restrictiva y se encuentra
en el art. 1852.3
Si el comprador compro a sabiendas de que la cosa era
ajena, en donde la ley entiende que se asume el riesgo, el
riesgo de eviccin era muy alto al saber que la cosa era
ajena
el comprador haya tomado sobre si expresamente el
peligro de la eviccin especificndola, es decir, que el
comprador al renunciar al saneamiento de la eviccin
identifico con precisin la amenaza, y asumi el riesgo de
20 Dentro del Modo de Adquirir Accesin, especficamente de inmueble a inmueble, es el
aumento que recibe la ribera de la mar o de un ro o lago por el lento e imperceptible retiro de
las aguas (art. 649)
21 La reduccin del precio ser proporcional a la parte evicta, etc.

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que la cosa fuera evicta por otro. Pero en este caso debe
tratarse de una amenaza o riesgo especifico, determinado,
especificndolo, por lo que no basta una clusula de este
tipo: el comprador renuncia de forma expresa a la
accin correspondiente a la eviccin en los trminos
correspondiente al art. 1852.3, sino que debe
especificarlo: el comprador renuncia al saneamiento de
la eviccin que pudiera producirse como consecuencia
del juicio reivindicatorio iniciado o por iniciarse en el
Primer Juzgado Civil de Valparaso Rol C-235-2015,
aunque el Cdigo no lo diga, puede que el conocimiento
haya incidido en el precio.
Prescripcin Extintiva: La doctrina ha sostenido que la obligacin
de saneamiento, en su primera etapa (defensa del juicio) es
imprescriptible, y en cambio sugieren que la segunda etapa
(obligacin de dar la indemnizacin) estara sujeta a prescripcin.
Se basa esta postura en que la obligacin de defensa de juicio de
la primera etapa no surge sino hasta que se ejerce la accin de la
demanda por parte del tercero, y por lo tanto mal podra
comenzar a correr una prescripcin extintiva en contra del
comprador. Una vez que es demandado, ya no podra alegar la
prescripcin, no podramos empezar a considerar plazo de
prescripcin alguna porque podra ocurrir de que presentada la
demanda, 4, 5, 6 aos despus del contrato la accin estara
prescrita, al presentarse recin la demanda, que es el momento en
que el comprador puede hacer valer sus derechos. Por lo que se
dice que la defensa es imprescriptible y que la obligacin de
indemnizacin, es decir, la segunda etapa estara sujeta a la
prescripcin y a esa se referira el art. 1856, segn la doctrina
mayoritaria
La accin de saneamiento por eviccin prescribe en 4
aos
En cuanto a la restitucin del precio, se debe atender a las
reglas generales de la prescripcin, es decir, 5 aos
El plazo de la prescripcin se cuenta desde la fecha de la
sentencia de eviccin, y si la sentencia no se pronuncia, se
cuenta el plazo de prescripcin desde la restitucin de la
cosa
El profe no se siente del todo convencido por la regla de
la imprescriptibilidad
o Primero, porque la imprescriptibilidad es la
excepcin en nuestro derecho, la regla general
amplsima es la prescripcin extintiva, y la idea de
que existe una excepcin es a travs de una norma
que consagre esta situacin
o En segundo lugar, no hay razn como para excluir
la posibilidad de extinguir el saneamiento de la

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eviccin, es cierto que puede ocurrir que la

obligacin de defensa del juicio no surge de forma
expresa en el contrato, sino que debe el tercero
ejercer su accin, y en algn momento, as como
en nuestro derecho y en otras legislaciones, las
relaciones jurdicas deben consolidarse, podemos
nosotros estimar que, transcurrido el plazo
mximo de consolidacin de las relaciones
jurdicas en el derecho chileno (10 aos), ya la
obligacin se extingue. Por lo que puede ocurrir
que la accin ejercida por el tercero, que es una
accin ordinaria, pasado los 10 aos ya no la
puede exigir
La Doctrina y la Jurisprudencia aceptan de forma amplia
la Teora de la Imprescriptibilidad
Ley: los arts. 1851 y 1846 contienen hiptesis en donde la ley
suprime el saneamiento de la eviccin
Art. 1851: Venta forzada realizada por autoridad de la
justicia (Remate), en donde el vendedor solo responde de
eviccin debiendo restituir el precio
Art. 1846 n1: Arbitraje entre el tercero y el comprador,
sin el consentimiento del vendedor, y se falla en contra
comprador, el vendedor no estar obligado al saneamiento
Art. 1845 n2: Si el comprador perdi la cosa y por esto se
sigui, se decret, la eviccin. El problema de esta
situacin es que el comprador de la cosa perdi la
posesin de la cosa por su culpa, se trata de una situacin
que se da con posterioridad al contrato
Saneamiento de los Vicios Redhibitorios
o Se apunta a la proteccin de la posesin til, cuando la cosa comprada no
sirve para los fines que se estableci
o La ley no los define, pero, a partir de lo que dispone el art. 1858
podemos entender estos vicios como defectos fsicos de la cosa
comprada existentes al tiempo del contrato y que se encontraban
ocultos, que impiden que la cosa sirva para su uso natural o solo
permiten que sirva imperfectamente
Se debe trata de defectos fsicos, pero jams un defecto jurdico
como por ejemplo una hipoteca, una prenda, una medida
precautoria. Solo cabe de las cosas corporales
Deben existir al tiempo del contrato, no se requiere que se
manifieste el dao (art. 1858 n1), basta con que el vicio haya
estado al momento del contrato en germen
Debe ser oculto, y ser oculto en circunstancias prevista en la ley
Ser oculto si es que eran desconocidos para el
comprador, siempre que este comprador no haya podido
ignorarlos sin negligencia grave de su parte, o tales que el

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comprador no haya podido fcilmente conocerlos en

razn de su profesin u oficio (art. 1858 n3)
Debe ser de gravedad, es decir, aquellos que por ellos la cosa
vendida no sirva para su uso natural o de forma parcial. La clave
es el uso natural al momento de contratar, por lo que se debe
especificar el uso especfico (art. 1858 n2)
La ley expresamente permite que las partes conviertan vicios que
no eran redhibitorios que ahora lo sean (art. 1863)

o Efectos
Nace para el comprador un derecho alternativo, la ley le da al
comprador la eleccin entre dos acciones, pedir la resolucin del
contrato o la rebaja del precio. En los dos casos estamos hablando
de acciones para el comprador, en el primer caso la ley la
denomina Accin Redhibitoria, los arts. 1857 y 1860 se refieren a
ella en su primera parte y hablan de rescisin, pero esto es una
impropiedad ya que no se trata de nulidad relativa porque el
contrato es vlido, entonces en vez de rescisin debera decir
resolucin, entonces esta accin est destinada a la resolucin del
contrato; o bien el comprador puede escoger la segunda opcin,
una Rebaja del Precio, el comprador har subsistir el contrato
pero solicitando que se le rebaje el precio considerando los
defectos de la cosa, esto se conoce como Actio Quanti Minoris22.
El comprador escoge dependiendo de su inters, pero existe un
caso en donde el comprador no tiene opcin, esto es cuando los
vicios o defectos no son de la gravedad que exige el art. 1858 n2,
la ley no le reconoce opcin al comprador y solo puede exigir la
rebaja del precio (art. 1868)
A las dos opciones que se le dan, se le debe agregar la
indemnizacin de perjuicios que puede generarse, solo cuando el
vendedor sabia de los vicios o deba conocerlos, as lo dispone el
art. 1861
o Extincin
Renuncia: es un elemento de la naturaleza, por lo que las partes
pueden eliminarlo o modificarlo, y no es raro encontrarse con la
renuncia.
Existe una norma declara la nulidad de la renuncia si es
que el vendedor estaba de mala fe (art. 1859), se saba la
existencia de los vicios y no los declaro, teniendo que
probar la mala fe del vendedor.
Prescripcin Extintiva: la accin prescribe, pero es necesario
distinguir entre la Accin Redhibitoria y la Quanti Minoris, y a su
en cada caso se debe distinguir si se trata de Bienes Muebles o
Inmuebles (arts. 1866 y 1869)
Redhibitoria: 6 meses para bienes muebles, 1 ao bienes
inmuebles
22 Accin de Rebaja del Precio

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5

Quanti Minoris: 1 ao para bienes muebles y 18 meses

para bienes inmuebles
Los plazos se consideran desde la entrega real, material de
la cosa
El art. 1866 permite ampliar o restringir los plazos, cuya
razn se deba al corto que son los plazos, pero se lleva a
cabo con acuerdo de las partes
Ley: ventas forzadas hechas con autorizacin de la justicia, art.
1865, salvo que el vendedor no pudiendo o no debiendo ignorar
los vicios, no los declaro a peticin del comprador
(adjudicatario), en este caso aun cuando estemos en un Remate, la
Accin Redhibitoria corre en contra del vendedor.

Comprador
1. Recibir la cosa
En el prrafo IX, en el art. 1871 se refiere solo a la obligacin de pagar el precio, y no la
obligacin de recibir la cosa, pero su redaccin permite incorporarla, y esta ltima tiene
como fundamento el art. 1827, el cual establece que si el comprador est en mora23 de
recibir, permite entender que al hablar de mora debemos entender que necesariamente
existe una obligacin, por lo que cuando el art. 1827 dispone que el comprador se
constituye en mora de recibir habr tales consecuencias, evidentemente es porque tiene
la obligacin de recibir. A veces, la nica forma para que el vendedor se est obligado,
el comprador debe realizar ciertas conductas para que el vendedor este obligado a la
entrega. Las consecuencias son dos: el comprador debe soportar los gastos
extraordinarios de la posibilidad de entrega y el vendedor queda perdonado del cuidado
y conservacin de la cosa y solo responde del dolo o culpa grave.

2.

Pagar la cosa

En cuanto al lugar y tiempo de la entrega, debe atenderse primero, al tenor de lo

acordado por las partes.
Si no se ha pactado nada, de acuerdo al art. 1872, el precio debe pagarse en el lugar u
tiempo de la entrega. No existe norma especial sobre el lugar de la entrega, por lo que
debe atenderse a la normas del Pago (arts. 1587 a 1589), si se trata de la venta de una
especie o cuerpo cierto en el lugar en donde la especie se encontraba al tiempo del
contrato, y si se trata de una cosa genrica en el domicilio del deudor, en este caso del
vendedor, es en estos lugares en donde debe efectuarse el pago de precio.

23 Retardo imputable en el cumplimiento de una obligacin

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Que debe ocurrir primero la entrega o el pago del precio? La entrega, solo puedo saber
que es el tiempo de pagar el precio si ya hubo entrega. La norma pareciera querer que
hubiera simultaneidad entre las obligaciones. En el caso de los Inmuebles esto trae un
problema que ha sido resuelto en la prctica, el problema es que en los inmuebles la
entrega se divide en entrega material y tradicin que ambas deben ser cumplidas por el
vendedor, entonces si nos quedamos con esta regla, nada se pacta, habra que pagar el
precio cunado se haga la inscripcin. En la prctica, en la Escritura Pblica de la
Compraventa, la inscripcin conservatoria va a ocurrir en un momento posterior a la
celebracin del instrumento pblico, el problema es el siguiente, el vendedor celebra la
compraventa en un momento esperando que se le pague el precio de forma inmediata
porque dejando que este se encuentre supeditado a la inscripcin y posterior entrega
jurdica, porque si se establece una clusula como la siguiente: el pago del precio se
har inmediatamente realizada la inscripcin conservatoria, pero resulta que se le
deja al vendedor en el aire, quedando en riesgo de que se practique la inscripcin
conservatoria en donde el comprador a lo menos es poseedor y al inscribir es dueo y no
le paga el precio, se puede solicitar cumplimiento forzado por parte del vendedor pero
que tiene un plazo de 5 aos en el juicio y mientras el bien est en el poder del
comprador o puede demandar la resolucin del contrato pero se demorara una buena
cantidad de tiempo en que se conozca el asunto en tribunales y se falle. La alternativa
entonces es que el precio se pague al momento de la firma de la escritura, pero se est
en peligro de que la inscripcin se rechace de forma temporal o de forma definitiva y el
comprador pago el precio y el vendedor ya se gast el dinero, en este caso el comprador
puede solicitar la resolucin del contrato pero se demorara quien sabe cunto tiempo.
En la prctica, este problema se ha resuelto a travs de las Instrucciones Notariales,
estas corresponden a un Mandato que las partes de la compraventa le dan al notario. El
comprador paga el precio al momento de celebrar la Escritura Pblica dejando un vale
vista por ejemplo y en donde se encomienda al notario que custodie el pago del dinero
hasta que el comprador exhibe la inscripcin conservatoria, recin en ese momento el
notario se entiende facultado para entregar el dinero al vendedor.
Reglas
- Caso de tutela preventiva, art. 1872.2: luego de sealar el lugar y tiempo y son
pagar el precio pero existiendo la obligacin, se entera de una turbacin de
derecho, accin real, la ley le permite depositar el precio en la cuenta corriente
del tribunal, con previa autorizacin y durara esto hasta que termine la turbacin
o la afiance el vendedor de la resultante. A diferencia de la obligacin del
saneamiento de la eviccin, esto ocurre antes de que el comprador pague el
precio de la cosa.
- El art. 1874 contiene lo que se conoce como Pacto de Reserva de Dominio. Las
partes del contrato han acordado un pacto en la compraventa conforme al cual la
transferencia del dominio al comprador queda condicionada al pago del precio
aun cuando se haya realizado la entrega y la tradicin del bien, pero la ley no le
reconoce el efecto que las partes deseaban. Aunque las partes acuerden esta
reserva de dominio, si se da la tradicin, esta reserva no tiene valor frente a la
ley porque la transferencia del dominio ya se realiz y solo le queda al vendedor
solicitar el cumplimiento forzado o resolucin y en ambos casos con
indemnizacin de perjuicios

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o En materia de tradicin, se contiene una norma abiertamente opuesta a la

anteriormente mencionada, art. 680
o Este problema se soluciona por va de especialidad, prima el art. 1874
por sobre el 680
El art. 1876.2 que dispone que si en la escritura de venta se ha pactado el pago
de precio, se entiende que no se admite prueba en contrario por las partes, salvo
que prueben la nulidad por la falsificacin del instrumento

Pactos Accesorios
El punto de partida es el principio de la autonoma de la voluntad, en virtud del cual,
adems de las obligaciones esenciales, las partes pueden agregar otros acuerdos que
contengan otros pactos, siendo una posibilidad ilimitada teniendo como margen el
objeto y causa licita.
La ley reconoce esta posibilidad en trminos amplios en el art. 1887. Pero adems de
eso, la ley en materia de este contrato regula 3 pactos que podemos llamar Pactos
Tpicos en los prrafos X, XI y XII
Pacto Comisorio
Recordando que este puede ser Simple o Calificado, el primero es la escrituracin de la
Condicin Resolutoria Tcita, y la segunda es aquella cuya resolucin es ipso facto. En
materia de Compraventa se regula el Pacto Comisorio en relacin al incumplimiento del
comprador de pagar el precio y en el art. 1877 encontramos el Pacto Comisorio Simple,
el art. 1878 establece que por el Pacto Comisorio no se priva al vendedor de la eleccin
de acciones que establece el art. 1873 (resolucin o cumplimiento forzado), pero el art.
1879, que se refiere al Pacto Comisorio Calificado, en donde la ley rechaza el efecto
ipso facto que las partes le han dado al Pacto en caso de no pago del precio por parte del
comprador, se presentan dos efectos o prescripciones que claramente tuercen la
voluntad de las partes expresamente declarada
- No se resuelve automticamente, sino que se le exige al vendedor de demandar
- Incluso si se ha realizado la demanda, el contrato puede subsistir en un plazo de
24 horas luego de la notificacin de la demanda
- El plazo de prescripcin de este pacto es de 4 aos como mximo aun cuando las
partes hayan establecido un plazo mayor de 4 aos
En una opinin a contrario sensu, si en la norma se priva de efectos o del querido al
Pacto Comisorio Calificado por cumplimiento del comprador de pagar el precio, en
todos los dems casos se aplicaran los propios del Pacto Comisorio Calificado
Pacto de Retroventa
El art 1881 lo contempla. Lo que sucede es una compraventa que se celebra entre dos
partes, si se incorpora un pacto de retroventa, el vendedor se reserva una facultad que
consiste en poder pedir al comprador que le venda el objeto de vuelta, por lo que en la

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segunda operacin el comprador le comprara al vendedor original y la cosa volver a su
patrimonio. El precio del pacto de retroventa se puede pactar.
Acerca de su naturaleza, existe la posibilidad de ver una compraventa sujeta a condicin
resolutoria o la posibilidad de ver dos compraventas en donde la primera la se guarda la
opcin de compra. Existen elementos para hacer valer ambas posiciones, pero la
doctrina mayoritaria ha entendido que existen dos compraventas.
Se le puede usar como una garanta en los trminos en que le vendedor necesita dinero
prestario y el comprador es una persona dispuesta a prestar el dinero, pero el comprador
quiere una garanta de que le devolvern el dinero prestado, entonces en vez de hacer
una hipoteca es transferir el bien, recibe el precio que corresponde a lo solicitado. Tiene
la ventaja para el comprador, ms que la hipoteca o una prenda.
Si es que el vendedor original quiere comprar, el comprador original est obligado a
vender, y nace una accin del Pacto de Retroventa, que puede ser llamar Accin de
Retroventa, en donde el plazo de prescripcin es de 4 aos contado desde la
Si el vendedor ejerce su accin dentro del plazo, se da una especie de restitucin ya que
el comprador entrega la cosa, o devuelve, as como lo plantea el art. cio3, estableciendo
las prestaciones mutuas, prestaciones reciprocas que deben darse en caso de restitucin
Puede ocurrir que entre las compraventas la cosa haya pasado a manos de un tercero. A
ese supuesto, el art. 1882 le hace aplicable los arts. 1490 y 1491 en relaciona los efectos
de las condiciones resolutorias. La existencia del pacto de retroventa, especialmente del
caso de inmuebles.
El art. 1884 dispone que el derecho que nace de este pacto no puede cederse, la accin
de retroventa es intransferible, sea, que el vendedor no la puede ceder entre vivos a un
tercero, pero la pueden transferir a sus herederos
Pacto de Retracto
Este aparece en el art. 1886, no est denominado as por la ley. En este caso se celebra
una compraventa en donde se plasma que dentro de cierto plazo se presenta una mejor
oferta que ya se hizo o se celebr, se resuelva el contrato, a menos que le comprador
est dispuesto a igualar la oferta y el contrato subsista. Aqu estamos en verdad en
presencia de una condicin resolutoria. El comprador tiene una preferencia al poder
igualar la oferta.
Se seala que el plazo del retracto no puede pasar de un ao.
Lesin
Dentro del estudio de los Vicios de la Voluntad, se plantea a duda de que si en Chile la
Lesin es un Vicio. Se plantea el tema porque en el Derecho Comparado la Lesin
efectivamente es un vicio, y como es un Vicio de la Voluntad en esos ordenamientos, se
le hace aplicable a cualquier contrato, y lo que habra detrs de la Lesin es una

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desproporcin de las prestaciones de las partes que es originaria, es decir, que existe
desproporcin de las prestaciones desde el momento en que las partes celebran el
contrato. Lo nico que puede explicar una desproporcin originaria entre las
prestaciones de las partes es la existencia de una voluntad viciada: sea por error de
quien acepta vender una cosa a muy bajo precio o por vender la cosa bajo engao, es
decir, dolo, o por estar en una situacin apremiante que se puede asimilar a la fuerza, e
incluso en una interpretacin ms amplia, algunos sostienen que en la lesin habra un
aprovechamiento de la injerencia de una de las partes.
Pero en Chile, a diferencia de lo que ocurre en el Derecho Comparado, no podemos
entender a la Lesin como un Vicio, ya que esta se encuentra limitada a ciertos actos y
contratos, por lo que fuera de los casos que la ley se refiere a ella no cabra la lesin en
el resto de los actos, aun cuando la desproporcin sea gigantesca. Su limitada aplicacin
no permite entenderla como vicio. Adems, en Chile, la Lesin se basa en una
desproporcin puramente objetiva, sin tomar en consideracin elementos subjetivos, no
importa la voluntad de las partes, solo se ve aritmticamente si las desproporciones
existen o no y si son desequilibradas o no.
Si se dan los requisitos de la Lesin en la Compraventa, esta es rescindible, aun cuando
se logre demostrar que la parte perjudicada estuvo en conocimiento.
Para solicitar la rescisin de la Compraventa por Lesin enorme deben analizarse los
requisitos
1. Debe tratarse de una compraventa susceptible de ser rescindida por lesin enorme.
De acuerdo al art. 1891, solo son rescindibles las compraventas de bienes races que
no hayan sido hechas por el ministerio de justicia, por lo que quedan fuera las
compraventas de bienes muebles realizadas en pblica subasta, pero si se debe tener
presente el precio irrisorio
2. Que haya lesin en los trminos del art. 1899 porque la lesin, la desproporcin
objetiva entre las prestaciones que permite la rescisin debe ser de magnitud o en
trminos del Cdigo, enorme, es decir que nuestro ordenamiento jurdico tolera
desproporcin entre las prestaciones. El art. 1899 nos indica cuando se produce la
lesin enorme, cuando se supera el lmite sobre el cual reacciona la ley.
a. Se debe tener presente la idea de justo precio. La doctrina y la jurisprudencia
coinciden en que el justo precio de la cosa se refiere al precio comercial, no
debe confundirse con el avalo fiscal, por lo que se debe atender a los
tasadores. El justo precio se debe determinar al tiempo del contrato de la
compraventa, y el contrato al que se refiere el art. 1899 no puede ser otro que el
de la compraventa
i. Si existiese un contrato de promesa, se debe recordar que el
cumplimiento de la promesa es la celebracin del contrato prometido, y
al celebrar la promesa se ha fijado, dentro de otras cosas, el precio, si no,
la promesa no produce efecto alguno
ii. Si bien es cierto que no es frecuente que entre la promesa y la
compraventa vari de tal modo el precio que vaya a provocar una
situacin de lesin, podra ocurrir, porque al celebrar la promesa las
partes fijan un precio teniendo como parmetro el justo precio, por lo que
si en esta instancia no se respet el justo precio, Qu sucede con la

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promesa? Que el contrato prometido no sea de aquellos que la ley declare
ineficaces, si se promete la compraventa de un inmueble por menos de la
mitad del precio justo, esa compraventa que estoy prometiendo es
ineficaz y por lo tanto la promeso no cumplira con todos los requisitos
iii. Puede ocurrir que al tiempo de la promesa, se estipule un precio que no
sea constitutivo de lesin, pero puede ocurrir una circunstancia que puede
hacer cambiar el justo precio. La norma dice que para que haya lesin
debe tenerse en cuenta el justo precio al tiempo del contrato, la
compraventa. Entonces la promesa celebrada, es vlida o invlida? La
promesa era y seguir siendo vlida, el problema que se produce es que
uno si hace cumplir esa promesa la compraventa que se va a celebrar no
es vlida por ser rescindible por lesin enorme Cmo puedo forzar la
celebracin del contrato prometido si se sabe que el contrato es anulable?
El punto esta en que la lesin no es aplicable a la promesa, es solo
aplicable a la compraventa, la promesa es vlida por lo tanto es
ejecutable y entonces tendramos que llegar a la conclusin de que, en
este caso, el promitente comprador quiere hacerla ejecutar no tiene
alternativa y el promitente vendedor se allana y se celebra la
compraventa con el precio fijado al tiempo de la compraventa, pero como
la compraventa celebrada esta dentro de la hiptesis de lesin es
rescindible, por lo que el vendedor que se vio forzado a vender podr
alegar lesin
b. La puede sufrir el comprador como el vendedor art. 1889
i. El vendedor la sufre cuando el precio que recibe es inferior a la mitad del
justo precio que recibe, si el justo precio es 100.000.000 a partir de
49.999.999 habra lesin, por lo que si se vende a 50.000.000 no habra
lesin
ii. El comprador la sufre cuando el justo precio de la cosa que compra es
inferior a la mitad del precio que paga por ella, es decir, cuando el precio
de la cosa es ms del sobre del justo precio, si el justo precio es
100.000.000 a partir de 200.000.001 se sufre lesin
3. La cosa no se haya extraviado en poder del comprador art. 1893.1
a. Debe entenderse que es destruccin de la cosa
b. La rescisin va conducida la restitucin de la cosa, por lo que se priva de la
accin de rescisin por lesin enorme al afectado
c. Si es fortuita no hay nada que hacer
d. Si es culpable, se podra dar paso a una indemnizacin de perjuicios
4. Que la cosa no haya sido enajenada por el comprador art.1893.2
a. Si es que el comprador enajeno la cosa, no cabe rescisin por lesin enorme.
b. Esto hace bastante dbil la rescisin por lesin enorme. Lo que ocurre es que
si se ha vendido por ms de lo que se ha adquirido, se puede reclamar el
exceso hasta la concurrencia del justo precio descontado la dcima parte. Si el
justo precio de la cosa eran 100.000.000 y lo vendi en 30.000.000
inmediatamente el comprador enajeno en 120.000.000 entonces la ley dice
que la cosa esta en poder de un tercero por lesin enorme, pero el vendedor
puede reclamar la diferencia pero no toda, puede reclamar la diferencia hasta
la concurrencia del justo precio con reduccin de una dcima parte, sea a los

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100.000.000 se le reduce un 10% y queda en 90.000.000 por lo tanto si la
diferencia es a 90, la abuelita puede pedir 60.000.000
c. La ley tolera una desproporcin en las prestaciones, por eso no se pueden
pedir los 90.000.000 para llegar a los 120.000.000 en que se enajeno al cosa
5. La accin sea ejercida oportunamente, que la accin rescisoria por lesin enorme no
se encuentre prescrita art. 1896
a. Plazo de prescripcin de 4 aos contado desde la fecha del contrato, y por
tratarse de una prescripcin de corto tiempo esta no se suspende
b. El art. 1892 establece que la Accin Rescisoria no es renunciable, porque si lo
fuera sera una clusula de estilo impuesta por los vendedores
Qu pasa si se cumple con todos los requisitos? La parte afectada dispone de una
Accin Rescisoria, teniendo una sola accin siendo la demanda de la nulidad relativa
por lesin, porque aquel contra el que se pronuncia la accin de nulidad, el contra de
quien se ejerce la accin, teniendo dos opciones
- aceptar la nulidad (art. 1890), produciendo el efecto de la nulidad con ciertas
particularidades
o no se va a generar Accin Reivindicatoria respecto de terceros, y por eso
es que el art. 1895 exige al comprador que deba restituir la cosa, deber
purificar la cosa sobre los derechos reales que se hayan constituido sobre
ella, sea, que se extingan;
- y la otra opcin por la que puede optar el demandado que es hacer subsistir el
contrato y que depende
o si el comprador es el demandado tiene que completar lo que falte de la
mitad del justo precio disminuido en un 10% (si el justo precio es
100.000.000, se disminuye a 90.000.000 y se deben completar
60.000.000 porque se compr en 30.000.000)
o si el demandado es el vendedor puede restituir el exceso de precio
calculado del justo precio aumentado en un 10% (el valor de la cosa es
100.000.000 y se vende en 250.000.000, entonces sobre los 110.000.000,
que es el justo precio aumentado en un 10%, se debe devolver
140.000.000 )

Permuta o Permutacin

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El art. 1897 del Cdigo Civil define este contrato y lo denomina Permutacin o Cambio.
A partir de la definicin se debe tener presente que en la permuta, en nuestro derecho,
solo se reconoce la posibilidad de cambiar especies o cuerpos ciertos, sean muebles o
inmuebles, y no se aplica para las genricas y no estaras frente a una Permuta y sera un
Contrato Atpico.
Se dice que la base histrica de este contrato es el trueque.
As entendida la Permuta, es un contrato muy parecido a la Compraventa, solo que en
vez de haber un precio en dinero, se paga con cosa, se transfiere una cosa por otra como
medio de pago.
El concepto del art. 1897 debe ser completado ya que este es bastante restringido, ya
que puede haber Permuta cuando una de las partes se obliga a dar dinero y una cosa,
siempre y cuando la cosa valga ms que el dinero (art. 1794).
A partir del concepto anterior, podemos esbozar ciertas caractersticas de este contrato
- Tpico
- Bilateral
- Se puede efectuar la Tradicin
- Oneroso
- Principal
- Conmutativo
- Por regla general es Consensual, con dos excepciones
o Art. 1898 cuya Solemnidad es la Escritura Pblica
Inmuebles
Derecho Real de Herencia
El art. 1900 dispone que las reglas de la Compraventa se les aplicaran a este contrato,
salvo que esas contravengan a la naturaleza de la permuta. Eso s, el Cdigo Civil, en el
art. 1899 se hace cargo de dos cosas: de las cosas que no pueden cambiarse aquellas
cosas que no se pueden venderse, por lo que en principio pueden permutarse todas las
cosas salvo que estas no puedan venderse y por lo tanto tampoco podrn ser
permutadas; y que aquellas personas que son declaradas como inhbiles para permutar
al igual que como para comprar y vender (prohibiciones legales)
La segunda parte del art. 1900 se refiere a la Lesin Enorme en el caso de la Permuta de
Bienes Races.
En el mismo acto se realiza la permuta de ambos bienes

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Arrendamiento
Est regulado en el Cdigo Civil junto con leyes especiales (a ley de arrendamientos
sobre predios urbanos).
En el Cdigo Civil se regulan tres especies de arrendamientos
1. Arrendamiento de Cosas
2. Arrendamiento para la Confeccin de una Obra Material (arts. 1996 a 2005):
contrato en que una de las partes encomienda a la otra la ejecucin de una obra
material. Esta regulado en el Cdigo Civil y en la ley general de urbanismo y
construcciones y ordenanza general de urbanismo y construcciones
3. Arrendamiento de Servicios Inmateriales (arts. 2006 a 2012): una parte
encomienda a otra la prestacin de servicios o ejecucin de servicios y que no
son tangibles. Puede, si se dan los elementos de la relacin laboral, determinar
una relacin laboral y por lo tanto no se le aplican las normas del Cdigo Civil
a. Puede incluirse dentro de estas categoras el Arrendamiento de
Transporte
El art. 1915 contiene un concepto de contrato de arrendamiento, haciendo referencia a
los tres tipos de arrendamientos, por lo que debemos entender que el arrendamiento de
cosas es aquel contrato en que las partes se obligan recprocamente, la una a conceder el
goce de una cosa y la otra a pagar por este goce un precio determinado.
El Contrato de Arrendamiento se celebra entre dos partes, arrendador y arrendatario (art.
1919), el primero es aquel que da la cosa en arriendo al arrendatario y se obliga a dar la
cosa en arrendamiento, suele ser el dueo y por lo tanto el arrendatario es quien recibe
la cosa y por lo tanto es quien esta habilitado a usar y gozar la cosa, a cambio de un
precio.
Caracterstica
- Tpico, se encuentra regulado en el Cdigo Civil y en Leyes Especiales (Ley
18.101 y el Decreto Ley 993)
- Bilateral
- Oneroso
- Conmutativo
- Principal
- Consensual por regla generalsima
o Es solemne el contrato de arrendamiento de Predios Rsticos
Escritura Pblica
Escritura Privada con dos testigos
o En el caso del arrendamiento de Predios Urbanos regulado por la ley, es
consensual aun cuando este debe ser por escrito, por lo que si no esta por
escrito se presume que la renta es la que declara el arrendador, y es para
tema de prueba
- Ttulo de Mera Tenencia

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o El arrendatario es un legtimo tenedor, por lo que no puede ser expulsado

por el mismo arrendador ni por un tercero
o No se puede adquirir la cosa por prescripcin adquisitiva por este titulo
Contrato de duracin temporal, porque implica la cesin del uso y goce del
arrendatario y no puede concebirse la posesin definitiva del uso y goce
o Aun cuando la ley no fija un lmite de tiempo en el contrato de
arrendamiento de plazo fijo, este no puede simular una enajenacin, lo
que lo hara objetable por tratar de encubrir una enajenacin e incluso
para trabar la libre circulacin de los bienes, por lo que se puede tener
como referencia la vida promedio de una persona para estipular un plazo
razonable de arrendamiento

Elementos
1. Elementos de los Actos jurdicos
2. Elementos Esenciales Propios de este Contrato
a. Cosa
b. Precio
Cosa
Es la obligacin del arrendador, y como tal debe por lo tanto cumplir con los requisitos
del objeto: ser real, determinable o determinado, serio, comerciable, y debe ser
susceptible de dar en arrendamiento.
La regla general es que todas las cosas son susceptibles de ser dadas en arrendamiento,
sean corporales (muebles e inmuebles) e incorporales, como los derechos personales.
Esto puede sonar raro, pero se pueden arrendar las cosas incorporales, y el art. 1916 lo
seala expresamente, no es muy frecuente pero puede darse, por ejemplo se puede dar
en arrendamiento el Derecho Real de Usufructo a cambio del pago de una Renta, y
menos frecuente pero que se puede dar es el caso del arrendamiento de un crdito.
No pueden ser arrendados los derechos personalsimos ni las cosas consumibles, porque
el arrendamiento impone la obligacin al arrendador de conserva y de restituir la misma
cosa que fue objeto del arrendamiento. En trminos tericos, uno puede concebir un
arrendamiento de cosas consumibles, pero es complicado, pero se podra porque el fin
es distinto a la consumacin. Tampoco pueden ser objeto de este contrato cuando la ley
prohbe su arrendamiento, por ejemplo un Inmueble que fue adquirido por Subsidio.
Incluso la cosa ajena puede ser dada en arrendamiento, sin perjuicio de que pueda haber
responsabilidad por la eviccin (art. 1916.2).
Precio
Es un elemento esencial del contrato y es el objeto de la obligacin del arrendatario, y
en el art 1917 dispone que este puede ser dinero o frutos naturales de la cosa arrendada
(en este ltimo caso se esta pensando en el Arrendamiento de Predios Rsticos o de

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Predios Agrcolas que estn destinados a la actividad Agrcola). Si se pactan frutos
puede ser una cuota de los frutos que se produce o una parte de los frutos.
Otra cosa distinta, y que no se le confundir, es la Dacin en Pago.
El art. 1918 hace una referencia a la compraventa en cuanto a la forma de fijar el precio
- El precio puede estar determinado en el contrato
- El precio puede ser determinable, conteniendo las reglas para con posterioridad
determinarlo
- Se puede encomendar a un tercero para que lo fije, y si este no puede o no quiere
se puede volver a encomendar a otra persona, si no se puede fijar el precio no
habr contrato
El pago peridico en el arrendamiento se conoce como Renta.
Entonces se debe cumplir con los requisitos del objeto: debe ser real, serio, determinado
o determinable.
Efectos del Contrato de Arrendamiento
Los efectos del contrato son los derechos y obligaciones que este genera, y como se
trata de un contrato bilateral, se generan obligaciones y derechos recprocos.
Arrendador
El art. 1924 enumera 3 obligaciones del arrendador. Sin embargo la doctrina ha
entendido que estas obligaciones corresponden a una sola obligacin esencial, que es la
de permitir el uso y goce de la cosa arrendada al arrendatario en trminos tranquilos y
tiles.
1. Entregar la cosa arrendada
Esta es una entrega en Mera Tenencia. Esta entrega, de acuerdo al art. 1920, se puede
efectuar de cualquiera de las formas efectuadas en la tradicin (tradicin de bienes
muebles, art. 684) una entrega que puede ser real o ficta.
En cuanto al momento en que debe efectuarse la entrega, primero se debe atender a lo
pactado por las partes, y si nada se ha pactado se debe realizar de forma inmediata a la
celebracin del contrato.
Si el arrendador se encuentra en incumplimiento de la obligacin de entregar, se debe
distinguir segn los arts. 1925 y 1926
- Si es una imposibilidad absoluta de entregar la cosa, el arrendador por su propio
hecho o culpa o de sus agentes o dependientes se encuentre imposibilitado de
entregar la cosa.

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o El art. 1925 le reconoce al arrendatario el derecho de desistir del contrato

con indemnizacin de perjuicios24.
o Si esta imposibilidad no es a ttulo de culpa, el arrendatario igualmente
puede pedir la resolucin pero no podr exigir indemnizacin de
perjuicios
Si hay mora en la entrega de la cosa, el art. 1926 establece dos posibilidades, y
se debe distinguir la magnitud de la mora
o puede ser de poca envergadura se tendr derecho a la rebaja de la renta e
indemnizado por los perjuicios
o si es de mucha envergadura, se podr resolver el contrato con
indemnizacin de perjuicios

En cuanto al lugar de la entrega, no existe norma especial, por lo tanto ese sigue lo
acordado por las partes, y si no se establece nada se deben seguir las normas del pago.
2. Mantener la cosa en el mismo estado durante la vigencia del contrato
Implica que el arrendador no solo debe entregar la cosa que sirva para el fin por lo que
se arrienda, sino que debe mantenerla en ese mismo estado por todo lo que dura el
contrato, lo que nos conduce al problema de las reparaciones que se deben hacer a la
cosa.
Debemos distinguir entre
- Reparaciones Necesarias: aquella que resultan indispensables para la
subsistencia de la cosa y para el uso del que ha sido arrendada, si se trata de un
inmueble puede considerarse la reparacin el techo cuando sufre un deterioro, la
red de agua potable, red elctrica.
o No Locativas: son aquellas que en principio son de cargo del arrendador,
la ley se las impone estando contenidas en el art. 1927.1. Son aquellas
indispensables para la subsistencia o tiles y que no correspondan al
deterioro que sufra la cosa como consecuencia por el uso de la misma,
las experimenta por el solo transcurso del tiempo sin que intervenga el
uso ordinario que hace cualquier persona, por ejemplo el cambio del
techo de un inmueble cada 30 aos
El art. 1935 permite que se haga cargo de estas el arrendatario
con cargo al arrendador cuando se den 2 circunstancias
El arrendatario las haya hecho necesarias por su culpa
Que el arrendatario le haya dado noticia al arrendador de
esto para que las hiciese el por su cuenta y este no las ha
hecho
Si se cae el techo de la casa por el terremoto y el
arrendatario esa noche llama al arrendador y se lo
comunica y al da siguiente el arrendador no llega,
entonces el arrendatario queda habilitado para hacerlas y
24 Eso s, el trmino de desistimiento no pareciera ser usado de forma correcta, debera
hablarse de resolucin o de terminacin.

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luego el arrendador debe reembolsarlas y al final se

generan compensaciones
o Locativas: la ley se las asigna al arrendatario en el mismo art. 1927 y
ellas se caracterizan por ser derivadas de deterioros del uso ordinario de
la cosa por parte del arrendatario
Art. 1940 la expresin culpa, a criterio del profe, debe ser
ampliada, porque estas reparaciones no se limitan al deterioro por
la culpa entendida esta como negligencia de arrendatario o de sus
dependientes y que le correspondan a l. Para el profe, la
referencia de la culpa debe entenderse a todos los deterioros que
provengan por el uso ordinario de la cosa.
Arts. 1970, 1971, 197225 26
Reparaciones tiles: no son indispensables para el uso de la cosa, sin embargo
causan un aumentan en el valor comercial de la cosa
o Corresponden al arrendatario, salvo que se haya pactado algo distinto
o Una vez que el arrendatario las ha efectuado, entonces el art. 1936
confirma que el arrendador no esta obligado a reembolsar pero el
arrendatario si tiene el derecho a llevarse los materiales siempre que no
provoque un deterioro a la cosa arrendada y que el arrendador este
dispuesto a pagar por el monto de los materiales.
Reparaciones Voluptuarias: no son necesarias ni tiles y ellas corresponden a
mejoras superfluas, de lujo, por lo tanto no aumentan el valor de una cosa
o No le corresponden al arrendador
o Si el arrendatario las efecta corre por su riesgo, no tiene derecho si
quiera a llevarse los materiales ni a tener la posibilidad de ser
indemnizado por el arrendador, salvo que se haya pactado algo distinto.

3. Librar al arrendatario de toda turbacin o embarazo en el goce de la cosa arrendada

(art. 1924)
Esta obligacin tambin se puede descomponer en varias
La primera de estas obligaciones es la que se encuentra en el art. 1928 que consiste en
una obligacin de no hacer, el arrendador debe abstenerse de mudar la forma de la cosa
arrendada o de hacer trabajos en ellas que hagan embarazo en el goce de la cosa. Esto
parte de la base de que el arrendador es el dueo de la cosa, y si no lo es, tiene un ttulo
para poder usarla, administrarla, y por lo tanto el cede el uso y goce conservando la
facultad de disposicin (jurdica y material).
En virtud de la norma sealada anteriormente, el arrendador queda impedido de
modificar la cosa o de realzar cualquier trabajo que embarace al arrendatario.
Excepciones art. 1928.2
- El arrendador puede estar obligado a realizar ciertos trabajos (Reparaciones
Necesarias No Locativas),siempre que se den dos requisitos
25 Reglas particulares relativas al arrendamiento de casas, almacenes u otros edificios
26 Las paredes interiores mantenidas por el arrendatario, y las exteriores por el arrendador

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o si no pueden diferirse sin grave inconveniente
o que la privacin que sufra el arrendatario sea parcial.
En estos casos el arrendatario esta obligado a soportar los
arreglos, y se puede optar por una rebaja en el precio de la renta y
si es que la privacin es de envergadura, de magnitud, por lo que
se priva del uso y goce de la cosa, se tiene derecho para poner
trmino al contrato
Se podra tener derecho a la indemnizacin de perjuicios si la
causa exista al tiempo del contrato y el arrendador lo conoca o
deba conocer la causa. En el ltimo caso el arrendador esta de
mala fe o fue negligente. Si no esta de mala fe no se puede pedir
indemnizacin de perjuicios, pero si la rebaja de la renta y hasta
la terminacin del contrato.
La segunda obligacin que se descompone de la enunciada es la de abstenerse de turbar
de cualquier forma al arrendatario en su goce (art. 1929). En este caso ya no estamos
frente a los arreglos, sino ms bien a turbaciones de hecho en el goce de la cosa, el
arrendador esta obligado a abstenerse, tambin se trata de una obligacin de no hacer,
de cualquier conducta que provoque la turbacin del derecho de goce de la cosa. Se
busca evitar que el arrendador, que en la mayora de los casos es el dueo, tome
medidas o ciertas actitudes frente al arrendatario. Y esto no es solo para el arrendador,
sino que este debe impedir que cualquier otra persona pueda vedar al arrendatario del
uso y goce de la cosa. Si se perturba, se puede solicitar la indemnizacin de perjuicios, e
incluso se puede poner trmino al contrato por contravenir la obligacin contractual.
La tercera de estas obligaciones es la de amparar al arrendatario de perturbaciones de
derecho (art.1930). Es una especie de saneamiento de la eviccin, porque existen
terceros que invocan alguna accin respecto de la cosa, por ejemplo una Accin
Reivindicatoria, Servidumbre de Trnsito, un Usufructo.
Los arts. 1930 y 1931 disponen que la solucin parte de la distincin de que si la
perturbacin es o no de magnitud,
- si no es de magnitud habr rebaja en el precio o renta (art. 1930.2)
- si es de tal magnitud y por lo tanto la cosa ya no sirve para el motivo arrendado,
habr terminacin del contrato (art. 1930.3)
Se podr indemnizar si es que el arrendador tena conocimiento o si deba saber.
Esta podra contener la obligacin de sanear los vicios redhibitorios, art. 1932, los
defectos que impiden el uso de la cosa.
- Si los vicios son de poca envergadura, rebaja en el precio o renta
- Si los vicios son de tal envergadura, terminacin del contrato
- Si los conoca o deba conocer los vicios el arrendador, indemnizacin de
perjuicios
Arrendatario

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1. Pagar el precio o renta
Se trata de una obligacin esencial. Lo delicado es la periodicidad el pago, porque si
bien no puede faltar el monto de la renta, la periodicidad podra no estar presente. El art.
1944 regula esta materia disponiendo
- Que la renta se debe pagar en los periodos indicados
- Si no se estipula, debe pagarse en los periodos que fije la costumbre del pas
- Cuando no hay costumbre o esta no es clara
o Predios Urbanos: por meses
o Predios Rsticos: por aos
o Bienes Muebles: si se arrienda por das se paga cada da, si se establece
que se arrienda por meses se paga cada mes y si se establece que se
arrienda por aos se pagara cada ao
o Si se establece por una sola suma, precio, se paga al final de tiempo del
contrato
- Se debe indicar si el pago es por periodos anticipados o vencidos
o La renta de predios urbanos suele ser en la prctica mensual
o Si se pacta por periodos anticipados se paga el da de 5 octubre
o Si se pact por periodos vencidos, se debe pagar por el uso de octubre el
5 de noviembre
Si no se paga la renta, se puede exigir cumplimiento forzado o terminacin del contrato,
pero a la luz del art. 1967 se establece una regla especial respecto de la mora.
- Debe haber dos reconvenciones, no basta el vencimiento del plazo. En la
prctica, en el caso de predios urbanos, la primera se hace en la demanda y la
segunda se hace en un comparendo y recin efectuada la segunda reconvencin
se entiende en mora.
2. Usar la cosa en los trminos o espritu del contrato (art. 1938)
El arrendatario tiene la facultad de uso y goce, eso es lo que le cede el arrendador, pero
el alcance de estas facultades debe estar determinado, el uso que puede dar el
arrendatario a la cosa no es el mismo que puede darle el dueo. El dueo puede usar la
cosa como quiera, pero el arrendatario el uso no es ilimitado. Segn el art. 1938 el
arrendatario esta obligado a usar la cosa segn lo trminos del contrato, por lo que,
como siempre, se debe atender a lo estipulado por las partes, si se pacta el motivo del
arrendamiento no importa el uso natural de la cosa, se debe respetar lo acordado. El uso
esta restringido a lo estipulado en el contrato, por lo que debe pactarse. Si no se ha
pactado ningn uso, solo se puede usar para los usos que naturalmente se esta destinada,
la presuncin de que se destina o segn la costumbre.
Si no se cumple, esto puede dar lugar a la terminacin del contrato e incluso la
indemnizacin de perjuicios
3. Cuidar la cosa, conservar la cosa
Se trata de un ttulo de mera tenencia, por lo que al trmino del contrato, este debe
devolver la cosa, por lo que esta obligacin es ms que entendible. De acuerdo al art.

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1939 se esta obligado a la conservacin de la cosa como si se tratara de un padre de
familia, es decir, se requiere de un cuidado mediano y esto deriva del hecho de que es
un contrato oneroso.
El art. 1941 hace responsable al arrendatario no solo de su propia culpa, sino tambin de
lo que haga su familia, dependientes y los huspedes. Respecto de estos ltimos, no
existe una facultad de control, y se genera una responsabilidad contractual, y entre ellos
se genera responsabilidad extracontractual (arrendatario - huspedes).
Le corresponden las reparaciones necesarias locativas (art. 1940).
Dentro de esta temtica, de la obligacin de conservacin de la cosa, requerimos hablar
de los Subarrendamiento.
El subarrendamiento es una especie de subcontrato27, en donde existe un contrato madre
y luego existe un segundo contrato que se denomina subcontrato, que tiene como
caractersticas que es de la misma naturaleza del contrato madre e interviene a lo menos
una de las partes del contrato madre (A B; B C), y en este contrato el arrendatario
del contrato madre pasa a der arrendador de subcontrato y tenemos un tercero que pasa
a tomar el rol jurdico de arrendatario o subarrendatario.
En el derecho chileno, existe una diferencia en materia de esta regulacin en el Cdigo
Civil y en la Ley 18.101. En el Cdigo Civil, en el art. 1946 el arrendatario en principio
no tiene la facultad de subarrendar salvo expresa mencin, en cambio en la ley especial
se permite en principio la sub arrendamiento salvo que se prohba en el mismo contrato,
si nada se dice se entiende que tiene la facultad de subarrendar. En el caso de los
inmuebles, lo ms frecuentes la aplicacin de la ley 18101, por lo tanto en la prctica,
las casas, departamentos, locales comerciales, lo que se encuentre dentro del radio
urbano, la gran mayora cuando se arriendan debemos entender implcita la facultad de
subarrendar, e incluso existe una norma que se pone en el caso de un arrendamiento de
predio urbano cuyo inmueble este destinado a la habitacin de plazo superior a 1 ao,
cuando se prohbe subarrendar la consecuencia es que el arrendatario puede poner
trmino anticipado al contrato. La idea que esta detrs es que esto sea una forma de
ayudarse, al arrendatario, con el arrendamiento.
Cuando se encuentra autorizado el subarrendamiento en el caso del Cdigo Civil y en
los casos de la ley 18.101 y no se encuentra prohibido por la ley, cada uno de los
contratos solo es exigible respecto de las partes de cada contrato, a diferencia de lo que
ocurre en el derecho comparado.
4.

Efectuar las reparaciones necesarias locativas

5. Restituir la cosa arrendada al termino del arrendamiento

Si el contrato tiene un plazo fijo, no se puede terminar de forma anticipada y si se hace
se debe pagar la renta de los meses pendientes que quedaban hasta completar el plazo
estipulado (art. 1957).
27 Nuevo contrato, derivado y dependiente de otro contrato previo de la misma naturaleza

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Derecho de Retencin
El Cdigo Civil contempla el derecho legal de retencin para ambas partes, segn sea el
caso. Para beneficiar o proteger al arrendador, el art. 1942.2 le concede un derecho de
retencin en los siguientes trminos:
- Se pueden retener los frutos y objetos amoblados que le pertenecen al
arrendatario, se trata de una suerte de retencin, es decir, que las cosas retenidas
quedan en manos del arrendatario, pero sin hacer uso de ellas. Se pueden retener
los frutos de la cosa arrendada si se trata del arrendamiento de una finca y los
muebles que estn dentro del inmueble, y en la demanda por pago de renta, se
pide el derecho de retencin junto con la presentacin de la demanda. Esto
permite con posterioridad el embargo y remate.
Por el lado del arrendatario, se tiene el art. 1937 en caso de que se le adeuda
indemnizaciones, por ejemplo, reparaciones necesarias no locativas
- Si no se le paga el reembolso, y se va a terminar el contrato, el arrendatario no
puede ser privado de la cosa mueble o expulsado de la cosa inmueble hasta que
se le pague o garantice el pago de lo que se le debe. Se tiene que hacer valer de
forma judicial
Terminacin del contrato
Se aplican todas las reglas comunes a los contratos, resultan aplicables las normas
comunes de terminacin de los contratos: Incumplimiento, Nulidad, Resciliacin, etc.
Existen normas especiales de terminacin que solo se aplican a este contrato, y estn
previstas en el art. 1950.
1. Destruccin total de la cosa arrendada
Esta causal pone siempre trmino al contrato de arrendamiento, no importando si es que
esta fue fortuita o culpable, no importa si por culpa del arrendador o del arrendatario, y
esto no puede ser de otro modo porque la cosa es el objeto de la obligacin del
arrendamiento.
Por supuesto que si hay culpa puede haber indemnizacin de perjuicios.
Para bien, para que termine el contrato, la destruccin de la cosa debe ser total, as lo
seala la norma.
Si la destruccin es parcial, depender de la magnitud de la destruccin (art. 1932)
- Si es parcial y de poca envergadura habr rebaja de la renta
- Si es parcial y de mayor envergadura habr terminacin o rebaja del contrato

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2. Vencimiento del plazo
El contrato de arrendamiento es por esencia temporal, sin embargo las modalidades de
la duracin del contrato pueden ser distintas
- Si es a plazo fijo la terminacin se dar cuando venza el plazo
- Si no se ha pactado ese plazo, de acuerdo al art. 1954 podra fijarse el plazo por
el servicio del uso de la cosa o por la costumbre.
- Si el contrato es de duracin indefinida, el contrato terminara por desahucio28 de
cualquiera de las partes
o Esta previsto en el art. 1951, en donde se regula tambin la anticipacin
del aviso de termino en los contratos de duracin indefinida y nos dice
que la anticipacin se ajusta a la del periodo de pago de la renta, es decir,
que si se arrienda por meses se debe avisar a lo menos con 1 mes de
anticipacin, si se arrienda por das se debe avisar un da antes, si se
arrienda por semanas, se debe avisar a lo menos 1 semana antes. El
problema de esta norma es que solo se aplica a los bienes muebles,
porque para los inmuebles las reglas estn contenidas en la ley 18.101
3.

Extincin del derecho del arrendador sobre la cosa

Se debe distinguir
- Segn si la extincin se produce por un hecho ajeno a su voluntad
o De acuerdo al art. 1958, en este caso el contrato termina siempre,
ejemplo el arrendador era propietario fiduciario y arrendo la cosa pero se
cumpli la condicin y se extingui su derecho porque paso al
fideicomisario (por ejemplo se establece va testamento).
o se debe indemnizar al arrendatario? El art. 1959 exige distinguir si el
arrendador informo al arrendatario la calidad incierta en la que se estaba
arrendado
si se inform no debe indemnizar
si no le informo y arrendo como propietario pleno se debe
indemnizar, y esto se concreta en el contrato
- O si se produce por hecho o culpa del arrendador
o Se debe distinguir
Si subsiste el contrato, es decir, si se respecta el contrato no se
debe indemnizar
Art. 1962
o N1: a quien se le transfiere el derecho del
arrendador por un ttulo lucrativo, lo que significa,
a ttulo gratuito, por ejemplo si se dona. Si el
arrendador dona la cosa arrendada, el adquirente
esta obligado a respetar el arrendamiento hasta su
terminacin natural. Tiene sentido que tenga que
respectar el contrato porque el adquirente no
realiza un sacrificio econmico, y entonces
protege al arrendatario.
28 Causal de terminacin unilateral de cualquiera de las partes

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o N2: aquellos a quienes se les transfiere a ttulo

oneroso, siempre que el contrato de
arrendamiento conste por escritura pblica.
o N3: los acreedores hipotecarios estn obligados a
respetar el arrendamiento siempre que conste por
escritura pblica y que este inscrito en el Registro
Conservador con anterioridad a la inscripcin de la
hipoteca
Si no subsiste el contrato, se debe indemnizar
O por disposicin de la ley
o Expropiacin por causa de utilidad pblica art. 1960

4. Expiracin del contrato por sentencia del juez por los casos previsto por la ley
Estos casos previstos por la ley pueden ser diversos
- Incumplimiento de las obligaciones por cualquiera de las partes en caso de
magnitud
- Destruccin parcial de la cosa
- Uso de fines no convenidos
- Deterioros que pueden darse
A propsito de la terminacin del Contrato de Arrendamiento por cualquier causa, el
Cdigo Civil contiene una norma en el art. 1956 que corresponde a lo que se ha
denominado Tacita Reconduccin, y que corresponde a una situacin de renovacin
automtica del contrato de arrendamiento a partir de ciertas conductas del arrendador y
arrendatario. La ley presume que se ha acordado una renovacin.
Pensemos en un Contrato de Arrendamiento a plazo fijo, en donde el arrendatario sigue
usando el inmueble y tena plazo para irse el 30 de septiembre y pasan los das y no se
ha ido, el 30 de octubre paga la renta. Lo primero que nos dice el art. 1956.1 es que la
aparente aquiescencia del arrendador en el uso de la cosa no implica la retencin de la
cosa, el solo hecho de haber terminado el contrato y que el arrendador no reclame
judicialmente no implica que se haya renovado el contrato, salvo que se den las
circunstancias del inciso tercero de la misma norma
- Que la cosa arrendada sea inmueble
- Que luego de la terminacin del contrato, el arrendatario con la aprobacin del
arrendador paga la renta de cualquier espacio de tiempo siguiente, o las partes
hayan manifestado por cualquier otra forma de todas formas la intencin de
mantener el contrato
En nuestro ejemplo, pueden darse dos posibilidades
- Que el arrendatario vencido el plazo no se vaya, pague el mes siguiente y que el
arrendador reciba el pago y no haga nada, en donde se entender que la
renovacin ser tcita
- Si el arrendatario le exige al arrendador que pague una reparacin del techo
(Reparacin Necesaria No Locativa) y en 5 das ms manda a un maestro.

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Si se da alguno de estos supuestos, el contrato se entender renovado en las mismas
condiciones, pero no por ms de 3 meses en los predios urbanos y el tiempo necesario
para utilizar las labores principales y coger los frutos pendientes en el caso de los
predios rsticos, sin perjuicio que al trmino de este tiempo se pueda volver a renovar el
contrato de la misma manera.
En la prctica se altera esta regla y se pacta lo siguiente: el contrato se pacta a plazo
fijo de un ao, pero se entender renovado automticamente si las partes no manifiestan
por escrito la intencin de poner termino con 30 das de anticipacin, y si se entiende
renovado, se le entender en el plazo de un 1 ao. Si nos encontramos con esta
clusula, ya no estamos frente a una tcita reconduccin, sino que ser expresa y se
debe tener ojo con la clusula, porque si no se da aviso en los 30 das antes se renueva
por un ao y no as por el plazo de los 3 meses que establece el art. 1956.3.
Ley 18.101 sobre Arrendamiento de Predios Urbanos
Ley especial que regula un tipo especial de contrato de arrendamiento de cosas, predios
urbanos.
Es un contrato dirigido, la ley lo regula en trminos imperativos para proteger a la parte
econmicamente ms dbil, el arrendatario.
Se regulan dos grandes materias
- Normas sobre el desahucio y restitucin de los bienes
- Normas sobre procedimiento
La propia ley regula el mbito de aplicacin, que es bien acortado. En los arts. 1 y 2 se
establecen los mbitos de aplicacin, el objeto de regulacin de la ley que es el
arrendamiento de bienes races urbanos, y aquello que no regula esta ley especial se le
aplican las normas del Contrato de Arrendamiento del Cdigo Civil. En esta ley, no hay
duda de que el bien raz urbano es aquel ubicado en el radio urbano respectivo, y para
saber esto se debe consultar el instrumento de planificacin territorial. En nuestro
derecho urbanstico existen instrumentos de planificacin territorial, el ms importante
es el Plan Regulador Comunal, y este instrumento de planificacin territorial distribuye
el espacio en zonas, distinguiendo aquellas en donde se puede construir hasta cierta
altura, donde se pueden desarrollar actividades comerciales, donde puede haber solo
viviendas, etc.
En el Plan Regulador vamos a encontrar una memoria con las explicaciones, datos,
coordenadas y planos, y en ellos se va a indicar la superficie que se debe entender como
Radio Urbano, en trminos geomtricos, un rea que lo deciden los expertos, pero todo
el rea dentro de estos lmites corresponde al radio urbano y lo que esta fuera pertenece
al radio no urbano, y por no lo tanto no se le aplica la ley aun cuando sean viviendas.
Existen dos tipos de excepciones

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-

Bien raz que estando dentro del radio urbano, y que no obstante ello no quedan
regidos por la ley
o Art. 2
Predios con una superficie superior a una hectrea y que tengan
aptitud agrcola, ganadera o forestal, o estn destinados a ese tipo
de explotacin
Inmuebles fiscales
Viviendas que se arrienda por temporadas no superiores a tres
meses, por periodos continuos o discontinuos, siempre que lo
sean amobladas y para fines de descanso o turismo (arriendo de
verano) (quedan regidas por el Cdigo Civil)
Hoteles, residenciales y establecimientos similares, en las
relaciones derivadas del hospedaje (por ejemplo si se arrienda el
OHiggins para un Seminario o un Matrimonio y la gente se
queda, no habra una relacin de hospedaje, esta dentro del radio
urbano y por lo tanto queda regido por esta ley)
Estacionamientos de autos y vehculos
Las viviendas regidas por la Ley 19.281 ()
Aquellos bienes races que quedan fuera del radio urbano, quedan regidos por la
ley.
o Viviendas (inmuebles destinados a la habitacin) fuera del radio urbano,
aunque incluyan terreno siempre que su superficie no exceda de 1
hectrea

Como conclusin, esta ley tiene un mbito de aplicacin muy amplio, cuya importancia
es que se aplica muchsimo en el arrendamiento de casas, departamentos, etc., quedan
incluso comprendidos los arriendos comerciales.
Desahucio y Restitucin del Bien
El sentido detrs de la ley es proteger, fundamentalmente, a los arrendatarios en cuanto
entregar seguridad en cuanto a la terminacin del contrato, evitando que el arrendador
venga y lo saque del inmueble.
En esta materia la ley distingue 3 tipos de contratos
1. Contratos pactados mes a mes o de duracin indefinida
Son contratos diferentes, pero que para efectos de esta ley se renen en una sola
categora, siendo los de duracin indefinida los ms importantes y los ms frecuentes.
El art. 3 menciona estos contratos y presenta las siguientes reglas
- El arrendados solo puede dar termino a estos contratos mediante desahucio
judicial o a travs de una notificacin personal efectuada por un notario
o En el Arrendamiento del Cdigo Civil, el contrato indefinido se puede
poner trmino por parte del arrendador por desahucio, que es una

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decisin unilateral con un periodo anticipado ajustado al periodo de

tiempo que regula la renta (art. 1951)
o En este caso se debe presentar la demanda, y esto se hace para dar
certeza al arrendatario de la situacin porque interviene un tribunal
o Si se produce una aceptacin voluntaria, un allanamiento por parte del
arrendatario, se acepta y no interviene el tribunal
El arrendatario dispone de un plazo que la ley se entrega para restituir, mnimo
de 2 meses contado desde la notificacin y se aumenta en un mes ms por cada
ao completo con un tope mximo de 6 meses
o Antes de la modificacin del 2003, el plazo mximo era de 1 ao
o En la prctica esto se extiende ms all debido a la lentitud de nuestro
sistema judicial
o El arrendatario puede restituir antes de los 2 meses, el plazo establecido
por la ley es en su beneficio, pero paga la renta hasta el da de la
restitucin

2. Contratos de Plazo Fijo que no excedan de 1 ao (art. 4)

El arrendador solo puede solicitar la restitucin judicialmente, por lo que no puedo pedir
la restitucin a propia mano porque al hacer eso se esta realizando un delito y se
incumple con el contrato, por lo que puede ser demandado contractualmente porque el
contrato legalmente no ha terminado y adems puede ser objeto de otras instancias.
La ley da un plazo de 2 meses ms para la restitucin de la cosa desde la notificacin de
la demanda (recordar que la demanda se debe interponer cuando se ha terminado el
plazo del contrato), y las obligaciones persisten hasta la restitucin del bien
3.

Contratos a Plazo fijo superiores a un 1 con el inmueble destinado a la habitacin

En estos se entiende la facultad de subarrendar y que si se le prohbe, el arrendatario

esta facultado para poner trmino anticipado al contrato sin estar obligado a pagar la
renta por el periodo que falte, es decir, hasta el da de la restitucin.
Junto a lo anterior, el art. 6.2 tiene una norma que recoge una solucin Jurisprudencial
que se haba creado por los tribunales para enfrentar un problema prctico que era que
los arrendatarios abandonan el inmueble pero el contrato aun no esta terminado de
acuerdo a la ley, por lo que no puede an recuperar el inmueble. Antes de la
modificacin del 2003, el dueo que se encontraba en esta situacin limpiada su casa,
bota las cosas que dejo el arrendatario y pone de nuevo el cartel de arriendo y a veces
volva el arrendatario y sostena que haba violacin de morada o acto ilegitimo o que
dentro de la casa haban bienes valiosos, lo que genera un problema para el arrendador
porque cualquier accin lo vuelve en responsable, entonces la alternativa estricta en este
caso era iniciar un Juicio por Terminacin del Contrato de Arrendamiento por la causal
que sea y que poda durar entre 6 meses en adelante. Al final se lleg a una solucin
Jurisprudencial que ahora esta en la ley, en donde se debe pedir al juez que se declare el
abandono del inmueble sin restitucin, Va Gestin no Contenciosa a que se autorice
que un Ministro de Fe certifique la situacin, se levanta un acta y con esa certificacin
el Juez autoriza la restitucin

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Procedimiento (arts. 7 a 18)
Se trata de un Procedimiento Sumario Especial, por lo que se aplican de forma
supletoria las normas del Juicio Sumario del Cdigo de Procedimiento Civil.
Estas normas podrn ser utilizadas a cualquier tipo de Contrato de Arrendamiento a los
que se refiere el art. 1, y en especial si se trata de
- Desahucio
- Terminacin del Arrendamiento
- Restitucin del bien cuando expira el tiempo del arrendamiento
- Restitucin de la propiedad por extincin del derecho del arrendador
- Indemnizacin de Perjuicios que intente el arrendador o el arrendatario
- Cualquier otro que verse sobre cuestiones derivadas de estos contratos
Este procedimiento especial se traduce en
- Es procedimiento es verbal
o Todas las actuaciones pueden ser verbales
o Cuando la ley establece que la demanda pueda ser oral, da un problema
en los tribunales
- Deducida la demanda, se llama a una audiencia en donde se concentra todo
o Contestacin
o Conciliacin
o Prueba
o Se hace el quinto da de la presentacin de la demanda
- Notificacin
o Conforme al art. 553 del Cdigo de Procedimiento Civil, Personalmente
o por Cdula, pero la ley presume de derecho que el domicilio del
demandado corresponde al inmueble arrendado
o La ley considera que al momento de notificar al arrendatario, se debe dar
bajo juramento si es que hay subarrendatario si es que la notificacin es
personal, y si la notificacin es por cdula se pregunta bajo juramento en
la audiencia de contestacin si es que hay subarrendatario, para poder as
emplazarlo (art. 11)
- En la demanda se debe hacer mencin expresa de los medios de pruebas y de los
testigos; y en el caso del demandado se debe hacer en la contestacin, y puede
presentar la lista de testigos hasta antes de las 12 horas del da anterior a la
audiencia de comparendo
- La contestacin puede ser verbal o por minuta
- Se puede presentar demanda reconvencional, en donde el demandante puede
o Contestar la demanda reconvencional en el acto
o Se puede suspender el comparendo por 5 das
- Contestada la demanda, el tribunal llama a conciliacin, si no se produce el
tribunal
o Cita a or sentencia si es que no existen puntos controvertidos
o Se puede suspender la audiencia en donde se rinde la prueba
- El tribunal aprecia la prueba conforme a las normas de la sana critica

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-

Resuelve
o Si rechaza la demanda, el demandante debe esperar 6 meses para volver
a intentar la demanda (art. 16) salvo que se base en hechos distintos
o Se acepta la demanda
Se puede aceptar el suspender el lanzamiento del arrendatario
o Antes el plazo era de 6 meses, ahora el plazo es de 30 das de suspensin

Existe una norma en el Decreto Ley 216/1931, que contempla la obligacin de toda
persona que se va a cambiar a domicilio y que requiere de autorizacin. Antes era de
Carabineros y se le llamaba Salvo Conducto, ahora se debe ir a la Notaria. Si el que se
cambia no es el dueo se debe presentar la autorizacin del arrendador y los ltimos
pagos.

Mandato
En el derecho chileno, prcticamente todos los actos jurdicos se pueden realizar
personalmente o a travs de mandatario, existiendo muy pocas excepciones: otorgar
testamento y no se puede ratificar el matrimonio celebrado ante una entidad religiosa.
El Mandante es quien encomienda el negocio jurdico, y el Mandatario es a quien le
encargan la ejecucin de uno o ms negocios. El mandatario celebrara los actos
jurdicos, pero los efectos (derechos y obligaciones) recaen en el mandante si es que se
da dentro de las exigencias de la ley, porque si el mandatario realiza otras acciones fuera
de los lmites del contrato, el mandante no estar obligado
Est definido en el art. 2116, y son partes de este contrato el Mandante (comitente) y
Mandatario (apoderado o procurador).
Anlisis de la definicin
- La expresin confa es muy importante, y es demostrativa de que estamos
frente a un Contrato Intuito Personae.
- La expresin negocio esta tomada de la expresin acto jurdico, pero tambin
se pueden entender otras actuaciones que no sean jurdicas, como por ejemplo
intervenir en una negociacin, pero lo que nunca puede ser objeto de un mandato
son actos materiales.
- El mandatario se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo del mandante

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o Esto no quiere decir representacin29, no quiere decir que el mandatario
actu siempre en representacin del mandante, lo que quiere decir es que
los efectos jurdicos y las consecuencias patrimoniales (favorables o
desfavorables) de los actos que realiza el mandatario en razn del
mandato sern soportados siempre por el mandante.
o Si hay representacin en el Mandato, los efectos y los actos realizados
por el Mandatario recaen automticamente en el Mandante
o La representacin es un elemento de la naturaleza
o Si no hay representacin los efectos se radican en el Mandatario
Caractersticas
- Contrato Tpico: se encuentra regulado en el Cdigo Civil y en el Cdigo de
Comercio (Mandato Mercantil)
- Contrato de Aplicacin General: permite la celebracin de todo tipo de actos
jurdicos
o Excepciones
Testamento
Ratificacin del matrimonio celebrado ante una entidad religiosa
- Por Regla General es Consensual
o El legislador es flexible para el perfeccionamiento de la voluntad
o Excepcionalmente es Solemne
Matrimonio
Administracin de los Bienes de la Mujer Casada en Sociedad
Conyugal
o El hecho de que el acto jurdico encomendado sea solemne, no
transforma al mandato en solemne, es decir, no es transmisible la
solemnidad.
o Siendo consensual, la ley es flexible en cuando a la manifestacin de
voluntad de las partes interesadas
Mandante
Art. 2123
o Escritura Pblica o Privada
o Verbalmente o cualquier otro modo inteligible
o Aquiescencia tacita (tolerancia) del mandante a la
gestin de sus negocios por el mandatario
Mandatario
Art. 2124
o La aceptacin puede ser
Expresa
Verbal
Escrita
Tacita: todo acto en ejecucin del mandato,
si empiezo a ejecutar el acto encomendado
29 La Representacin es una Modalidad de los Actos Jurdicos cuya consecuencia es que los
derechos y obligaciones de los actos del representante recaen automticamente en la persona del
representado

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se ha aceptado tcitamente y se generan los
efectos del contrato
En el caso del poder firma una sola
persona, y se puede pensar
equivocadamente que se trata de un
acto jurdico unilateral pero no es
as, porque en Chile el Poder
implica un contrato de Mandato, lo
que pasa es que en el instrumento
del poder solo esta la manifestacin
del mandante en orden a
encomendar y el mandatario acepta
cuando ejecuta cualquier acto en
cumplimiento del mandato

Art. 2125
o Se impone una obligacin a aquellas personas que
por su profesin u oficio (abogado, corredor de
propiedades) se encargan de negocios ajenos de
una persona ausente a responder rpidamente
sobre la oferta de aceptar o no el mandato
o Se le atribuye valor al silencio, se entiende que se
acepta, cuando ha transcurrido un tiempo
razonable y por lo tanto se configura el contrato y
se producen los efectos del contrato
o Si la persona se niega, se debe dejar la posibilidad
de que el mandante encuentre a otra persona que
acepte hacerse cargo del negocio
o Si uno se excusa del encargo, se puede estar
obligado a tomar las precauciones urgentes que
requiere el negocio
Contrato Bilateral: general obligaciones reciprocas para ambas partes, aun
cuando sea gratuito
Naturalmente (la onerosidad es un elemento de la naturaleza del contrato) es
Oneroso, y esto se desprende de dos normas
o Art. 2117
o Art. 2158 n3
o Se debe expresar la gratuidad
Contrato Intuito Personae
o Efecto en la terminacin del contrato
o El error en la persona vicia el consentimiento (art. 1455)
Contrato Principal

Debemos analizar las normas relativas a los requisitos del mandato, asumiendo que le
son aplicables todas las normas respecto de los requisitos de los actos jurdicos, pero
que en este caso existen normas especiales en materia de capacidad, especialmente del
mandatario porque en el caso del mandante se aplican las normas generales (capacidad

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de ejercicio porque si es incapaz deber actuar representado) y que est justificado en
base a los efectos jurdicos que se radican en el patrimonio del mandante.
Pero en el caso del mandatario existe una norma especial, en base a lo que dispone el
art. 2128, la ley permite actuar como mandatario al menor adulto.
- Para la celebracin misma del contrato de mandato, el mandatario tambin debe
ser capaz o actuar autorizado o representando
- Una vez perfeccionado el contrato, se contempla la posibilidad de que el
mandatario menor adulto actu sin requerir de autorizacin. La razn de esto es
que los actos que celebra con los terceros los celebra a cuenta y riesgo del
mandante
- En la relacin con los terceros, el menor adulto es capaz, pero en su relacin con
el mandante este sigue siendo incapaz relativo
- Esta norma no debiera aplicarse cuando el mandato es sin representacin. Aun
cuando es un elemento de la naturaleza, la representacin puede no estar
presente, y por lo tanto los efectos se radican primeramente en el mandatario.
Clasificaciones30
1. Negocios encomendados: art. 2130
a. Mandato General
i. se otorga para todos los negocios del mandante
ii. se otorga para todos los negocios con una o ms excepciones
determinadas
b. Mandato Especial
i. Si se otorga para dos o ms negocios especialmente determinados
ii. En principio queda a la determinacin del mandante, pero en
ciertos casos la ley lo exige, por ejemplo el Matrimonio,
Reconocimiento de un Hijo, Curador de Bienes de Persona
Ausente, etc.
iii. En la prctica se ha estado exigiendo que se especifique los
negocios encomendados, haciendo un largo listado de estos
negocios comprendidos
2. Facultades que se confieren al mandatario
a. Definido: en el mandato se indica con precisin las facultades que se
confieren al mandatario
i. General
ii. Especial
b. Indefinido: no se enumeran las facultades
i. art. 2132: Mandato de Simple Administracin
ii. art. 2133: actuar del modo que mejor le parezca
iii. no se precisan las facultades del mandatario, pero este no puede
excederse en los trminos del mandato, no puede hacer negocios
que no estn comprendidos en el mandato ni excederse en todos
los negocios
iv. cules son las facultades que se entiende conferidas? La ley ha
utilizado el art. 2132 que dispone que el mandato naturalmente le
30 A travs de estas podemos determinar si las actuaciones del mandatario obligan al mandante,
en donde la regla fundamental es que el mandatario actu dentro de los lmites del mandato

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confiere al mandatario poder para efectuar los denominados
Actos de Administracin y en donde se dan ciertos ejemplos, y
aqu existen una posibilidad de entender eso
1. Todos aquellos que no impliquen a disposicin, es decir,
todo aquello que no sea enajenacin (art. 391)
2. Sin embargo, la postura anterior ha sido considerada
como equivocada. Si bien es cierto que en la mayora de
los casos puede que coincida que los actos de
administracin sean aquellos que no son de disposicin,
hay casos en que dentro de la administracin de los bienes
se incluye la disposicin, por ejemplo que el Mandatario
sea el Gerente de una Inmobiliaria. Por lo que se ha
recurrido a un concepto que aparece en el art. 2132 el
mandato confiere naturalmente al mandatario las
facultades de efectuar los actos de administracin
comprendidos en el giro administrativo ordinario del
mandante, por lo tanto las facultades que se entregan en
el mandato indefinido son aquellas facultades de
administracin que comprenden al giro ordinario del
mandante, y depende de cada caso.
En ciertos casos la ley exige mandato definido, por ejemplo para hipotecar (art. 2143),
celebrar transaccin (art. 2448), etc. En la prctica, ha pasado algo similar a lo que
ocurre con el mandato general, los mandatos se han redactado de tal forma que se
especifican las facultades.

Efectos del Mandato

Los efectos del contrato son los derechos y obligaciones que emanan de l, y por
tratarse de un contrato bilateral, estos derechos y obligaciones son recprocos entre las
partes.
1. Mandatario
No estn sistematizadas en una sola disposicin, no obstante lo cual, no cuesta
determinarlas.
La obligacin esencial es la realizacin o ejecucin de o los negocios encomendados. El
Cdigo Civil declara las formas en que se debe realizar el encargo, en los arts. 2131 y
2134, en donde se nos muestran en definitiva la manera en que se debe realizar los
negocios del mandatario es apegndose de forma estricta de los trminos del contrato.
Integrando las normas, la regla que se puede desprender es que el mandatario debe
apegarse de forma estricta a los trminos del contrato y el apego estricto debe darse en
la sustancia, a los negocios mismos encomendados y en los medios para desarrollar la

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encomienda. No es algo indiferente como el mandate ha querido en la realizacin del
negocio.
El sentido tan estricto que se da en el contrato se debe a que es un contrato de confianza,
se entrega la gestin de los negocios a un tercero lo que se traducen en el detalle de la
encomienda de los negocios.
El art. 2134.2 dispone que se pueda apartar de los trminos del contrato cuando
- Sea necesario
- Que con el medio equivalente se obtiene completamente el objeto del contrato,
se alcanza el mismo fin
Si no se dan estos dos requisitos, se produce el incumplimiento contractual de la
obligacin del Mandatario.
En el art. 2150 se establece otra excepcin a los trminos del Mandato, en donde se
deben tomar las providencias conservativas (necesarias) para poder cumplir con la
obligacin, pero si no fuere posible, est obligado a actuar en el modo en que ms se
acerque a las instrucciones y que ms convenga al negocio.
En el art. 2133 se da la facultad al mandatario para actuar del modo que ms le parezca,
y que en este caso tiene una cierta flexibilidad para escoger los medios, pero no as para
la sustancia ni para aquellos actos que requieren de una clausula especial.
Dos situaciones en donde el Mandatario puede apartarse de su obligacin
- Art. 2149: el mandatario es ms que facultado para no hacer su encargo
- Art. 2150.1: el mandatario est en la imposibilidad de actuar con arreglo de sus
obligaciones, por lo que en principio puede abstenerse de realizar su encargo,
con la salvedad del inciso segundo de la misma norma
Estas normas tienen importancia cuando el mandatario no puede solicitar nuevas
instrucciones al mandante, porque si se tiene contacto con l se debera poder modificar
el Mandato. Y en ese sentido se debe tener en cuenta el art. 2148, que es de amplia
aplicacin.
Siempre dentro de la obligacin, aparece la figura de la Delegacin del Mandante,
regulada en los arts. 2135 a 2138. Se trata de una hiptesis de subcontrato, en donde se
tiene un primer contrato madre y un segundo contrato celebrado por alguna de las partes
del contrato madre con un tercero, en donde el mandatario luego se transforma en
mandante, es decir, en Delegante, y el tercero pasa a llamarse Delegado.
El Cdigo Civil regula esta situacin para poder determinar si los actos del tercero
obligan al Mandante y si el delegado tendr una obligacin contractual directa con el
Mandate.
Esto esta regulado, distinguiendo varios supuestos
- Que en el contrato madre no se diga nada de la delegacin

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o De acuerdo al art. 2135, el Mandatario esta facultado para delegar. Sin

embargo el mandatario responde ante el mandante por los actos del
delegado
o El delegado no tendr accin directa en contra del mandante solo
respecto del delegante.
o El mandate tiene accin en contra del delegado de acuerdo al art. 2138
o Los terceros que contraten con el delegado no tiene accin directa en
contra el mandante, salo que este ratifique art. 2136
En el contrato madre se prohbe expresamente la delegacin.
o Los arts. 2135 y 2136 disponen que hay incumplimiento contractual y
por lo tanto el mandatario debe responder en contra del mandante
o Los terceros no tendrn accin en contra del mandante
o El mandante, segn el art. 2138, tendr de todas formas accin directa en
contra del delegado
En el contrato de mandato esta autorizada expresamente la delegacin pero sin
determinar la persona del delegado
o La regla primera es que los actos del delegado obligan al mandante y le
dan accin directa a los terceros en contra del mandante
o La segunda regla establece que si el delegado es notoriamente incapaz o
insolvente, el mandante no es responsable y responde el Mandatario (art.
2135)
Se determina a la persona del delegado en el contrato madre en donde se
autoriza la facultad de delegar
o Art. 2137
o Si el mandatario delega en la persona designada, se entiende que es un
nuevo contrato de mandato, y antiguo mandatario sale de la relacin
contractual y ya no esta obligado
o Los terceros tendrn accin directa en contra del mandante

La segunda obligacin de la naturaleza es aquella de rendir cuentas al Mandante,

prevista en el art. 2155 y es una obligacin que consiste en informar al Mandante del
resultado de su gestin y dar detalle de lo que se ha realizado.
Esta obligacin es de la naturaleza, por lo que se puede excluir, y si nada se dice se
entiende incorporada. No obstante que el Mandatario sea relevado de su obligacin de
rendir cuenta, eso no lo exime de su responsabilidad, en donde el inciso final de la
norma anteriormente mencionada lo establece claramente. En cuanto a la forma, la ley
solo hace mencin a que las partidas importantes deben ser documentadas, salvo que se
haya excluido esta obligacin. Estas reglas pueden ser modificadas por las partes en el
mismo contrato.
Esta obligacin tiene especial relevancia en el contrato sin representacin en donde el
mandatario debe pasar los efectos al mandante y lo hace al momento de rendir cuentas.
Hay ciertos efectos que son menos complicados de traspasar, como un crdito (Cesin
de Derechos), pero una deuda es ms difcil (Novacin por Cambio de Deudor) o
traspasar derechos reales (Transferencia cuyo Ttulo es el Mandato).
2. Mandante (art. 2158)

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Sus obligaciones se encuentran enumeradas en el art. 2158
- Proveer lo necesario para la ejecucin del mandato: recursos econmicos,
antecedentes, documentos, etc.
- Reembolsar los gastos razonables que se incurri para ejecutar el mandato
- Esta obligado a las remuneracin estipulada o usual, lo que supone en primer
trmino que en el contrato de mandato se determina por las partes
- Es obligado a pagarle las anticipaciones de dinero con intereses corrientes
(Mutuo)
- Esta obligado a indemnizar las prdidas que haya incurrido sin culpa y por causa
del mandato
La obligacin ms importante es cumplir con las obligaciones contradas con el
mandatario, asumir los efectos jurdicos y las consecuencias econmicas derivadas de
los negocios que han sido realizados por el Mandatario.
De acuerdo con el art. 2160, el mandante estar obligado a cumplir con lo que el
mandatario ha ejecutado siempre que haya actuado en su nombre y dentro de los lmites
del mandato, por lo que son dos las exigencias fundamentales para que el mandante
resulte obligado por los actos del mandatario
- que haya actuado en su nombre: con representacin o sin representacin con
traspaso de efectos).
- que el mandatario debe haber actuado dentro de los lmites del mandato
o que debe haber ejecutado negocios que hayan sido encomendados
o que lo haya hecho ejerciendo facultades que se han entregado
Si no se dan estas situaciones, el mandate no esta obligado, a menos que haya ratificado
(art. 2160.2)
Si el mandatario acta fuera de los lmites del mandato
- El mandate no resulta obligado
- Los terceros no tienen accin en contra del mandatario, con la excepcin del art.
2154, en donde el mandatario es responsable frente al mandante y no respecto de
los terceros, salvo que
No se haya entregado la informacin al tercero de que no tena
facultades
Cuando se ha obligado personalmente
Terminacin del Mandato
Los arts. 2163 y ss., se refieren a la terminacin del Mandato, comenzando por el art.
2166 que contiene una enumeracin de las causales particulares, junto con las causales
comunes a todo acto jurdico.
- Por el desempeo de negocio
o se tratara de la causal normal de extincin de los contratos, es decir, por
el cumplimiento del contrato, y esta no se aplica a todo los tipo de
mandato, no opera para el Mandato General

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-

Por la expiracin del termino o por el evento de la condicin prefijados para

la terminacin del mandato
o Se trata de un mandato sujeto a Plazo o Condicin Resolutoria.
o No es muy frecuente.
o Si el mandato no tiene plazo determinado o condicin, en principio tiene
vigencia presente
o En la prctica se ha exigido una Certificacin de Vigencia cuando este
conste por Escritura Pblica, y esta consiste en que el Notario ante el
cual se anot o el Archivero Judicial31 revisan y al margen de la matriz de
la escritura pblica se verifica constancia de haberse revocado, si no hay
constancia se certifica que no se ha producido la revocacin.
Por revocacin del mandante
o La revocacin es un acto jurdico unilateral por el cual el mandante pone
trmino al contrato, como consecuencia de su carcter intuito personae, y
no requiere de la autorizacin de la otra parte
o El art. 2164 establece que este acto puede ser de dos formas
Expresa: verbalmente o por escrito
Tcita: se produce cuando se encarga el mismo negocio pero a
otra persona
Puede ocurrir que el primer mandato, que sea especial, sea
encargado a una persona (A) y que luego el mismo
negocio sea encargado a otra persona (B). en este caso se
produce la revocacin tacita y el primer mandato se
entiende revocado
Pero puede ocurrir que le primer mandato sea general y si
que el segundo mandato entregado a persona distinta es
especial, entonces no se produce la revocacin del general
para todos los negocios salvo aquellos que han sido
encomendados a persona distinta
Se puede dar el caso de tener dos mandatos generales,
pero en esta situacin en el segundo mandato se debe
estipular que por la existencia de este mandato no se
revoca al primer mandato
o Para que produzca efectos, se debe cumplir con
Que el mandatario tome conocimiento de la revocacin, se le
debe notificar de la revocacin para que esta produzca su efecto
(art. 2165)
La ley no establece como se debe notificar, pero es
conveniente que sea del modo ms formal posible, de
manera de tener la prueba de que le mandatario ha tomado
el efectivo conocimiento de la revocacin.
Para que los terceros puedan efectivamente darse por enterado de
la revocacin se debe tener presente el art. 2173 en donde se
dispone que aunque el contrato de mandato haya expirado, si es

31 Pasa al Archivero Judicial cuando ha pasado ms de 1 ao

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que el mandatario continuo actuando, los terceros de buena fe32

tienen accin en contra del mandante.
El juez puede estimar que no habr obligacin para el mandante
Cuando la expiracin (la revocacin en este caso) fue
notificada a los terceros por publicaciones en el diario o
por cualquier otra causa no pareciera probable la
ignorancia del tercero (por ejemplo la Certificacin de la
Vigencia33).
o Existen normas especiales en el Cdigo de Comercio
Se considera la posibilidad de que un Mandato sea irrevocable
cuando este interesa al tambin al Mandatario
o Este contrato se le ha dado una funcin que no le es propia, de Garanta
En ciertos contratos se establece una clausula denominada
Mandato en donde la persona le confiere mandato a, por
ejemplo, la Clnica y este es gratuito e irrevocable, y este se
utiliza en el caso de que existiendo deudas pendientes de su parte,
la Clnica en su nombre y representacin suscriba uno o ms
Pagar34 por el monto total adeudado.
Se debe tener presente la Ley de Proteccin del Consumidor.
La Renuncia del mandatario
o Acto Jurdico Unilateral del Mandatario.
o El art. 2167 exige que transcurra un tiempo razonable. Depende de la
actuacin para que el Mandate se haga cargo de sus negocios o lo
encomiende a otro Mandatario, y se debe dejar constancia de este acto
por medio de una notificacin
o La sancin en caso de no cumplir con esta exigencia, el Mandatario es
responsable de los perjuicios que su renuncia produzca, salvo que se
halle en la imposibilidad de administrar por enfermedad u otra causa, sin
grave perjuicio propio.
La muerte de cualquiera de las partes
o Esta es una causal de terminacin excepcional de este contrato a
diferencia de los otros contratos, y tambin se basa, al igual que las
anteriores, en el carcter de confianza del mandato
o En principio pone termino al Mandato
o Mandatario
Siempre pone fin al Mandato
Pero existen ciertas obligaciones para los herederos (art. 2170)
Dar aviso de la muerte del Mandatario al Mandante
Los herederos hbiles (capaces) tienen la obligacin de
hacer lo que puedan por el Mandante y que las

32 Se ignora que se haya revocado el mandato

33 Se solicita al Notario o al Archivero Judicial, si es que ha pasado ms de 1 ao, y con la
escritura de revocacin se solicita que al margen de la matriz de escritura del mandato se anote
la revocacin. Esta es una medida de Publicidad por lo que no se puede alegar ignorancia.
34 El pagare acta como ttulo ejecutivo para evitar el juicio ordinario que el solo Contrato
puede llevar

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circunstancias le exijan (siempre que sea necesaria la

actuacin y que la circunstancia lo exija)
Aunque la ley no dice nada, se debe entender las
cuestiones ms urgentes
La omisin de esto los hace responsable de los perjuicios
que se produzcan

o Mandante
En principio tambin pone termino al Mandato, pero hay
excepciones
No obstante que termine, si hacer cesar inmediatamente la
ejecucin del mandato puede perjudicar a los herederos
del mandante, el mandatario esta obligado a continuar y
finalizar las gestin iniciada (art. 2168)
Hay mandatos que no terminan con la muerte del mandate
o En los casos que seala la ley (el Mandato
Judicial)
o El art. 2169 se refiere al Mandato destinado a
ejecutarse despus de la Muerte del Mandante
Por tener la calidad de deudor en un Procedimiento Concursal de
Liquidacin, el mandante o mandatario
o Si el Mandatario es Insolvente o Declarado en Quiebra, el contrato
termina porque si no puede administrar sus negocios menos puede
administrar los de otra persona. Adems, el tercero corre peligro de lo
que pasara con sus negocios
o Si el Mandante es Insolvente o Declarado en Quiebra, el pierde la
administracin de sus bienes y ahora los administra el Sndico, quien es
su representante legal y por lo tanto el Mandatario no puede seguir
interviniendo
Por la interdiccin del uno o del otro
o La interdiccin se puede declarar por Demencia, Interdiccin o
Sordomudez que no pueda darse a entender claramente
o Si es declarado en Interdiccin el Mandatario no puede administrar los
bienes de otra persona si no puede administrar lo suyo; y si es el
Mandante, este debe tener un representante que ya no ser el Mandatario.
o La interdiccin provoca automticamente la terminacin del mandato
Por la cesacin de funciones del mandante, si el mandato ha sido dado en
ejercicio de ellas
o El mandante cuando otorgo el mandato lo hizo ejerciendo una funcin
o Por ejemplo el Gerente de la Empresa, en esa calidad, le da Mandato al
Subgerente de Recursos Humanos para que este firme los Contratos de
Trabajo
o Si se hace en la funcin y deja de, por ejemplo, ser Gerente, entonces el
Mandato termina
o Se debe distinguir esta situacin de los casos en que una persona ha
otorgado un Mandato actuando como rgano de una Persona Jurdica
Cualquiera sea la naturaleza de la Persona Jurdica, solo pueden
actuar a travs de ciertos rganos que estn conformados por

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personas naturales y que puede ser Unipersonal (Presidente del

Directorio) o Colegiado (Directorio).
Cuando una persona acta como rgano de una Persona Jurdica,
y eso se hace examinando sus estatutos, y confiere poder a un
abogado, se entiende que la Persona Jurdica es el Mandante y no
la persona que ejecuta el Mandato.
Si cambia el Presidente de la Persona Jurdica esto no termina el
Mandato, solo terminara si la Persona Jurdica da por terminado
el Mandato

Hipoteca
Cuando hablamos de Hipoteca hablamos del Contrato Hipotecario como del Derecho
Real de Hipoteca.

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El Derecho Real de Hipoteca es un derecho de garanta que permite asegurar el
cumplimiento de una obligacin, es sino la garanta ms eficiente del derecho civil para
hacer cumplir las obligaciones.
Es una herramienta muy importante para el acceso del crdito, con ventajas para el
acreedor (recae sobre bienes inmuebles y su valor flucta poco, se pueden ubicar con
facilidad gracias al sistema registrar) y para el deudor (le permite acceder a crditos que
de otra forma no accederan y a tasas ms convenientes).
Lo que le interesa al acreedor es tener el derecho real de hipoteca, pero sucede que en
Cdigo Civil existe una relacin necesaria e indisoluble entre el Contrato Hipotecario y
el Derecho Real de Hipoteca, no hay derecho real de hipoteca sin contrato previo, en
donde el Contrato Hipotecario es el ttulo que cuando acta el modo de adquirir da lugar
al Derecho Real de Hipoteca. Fuera del Cdigo Civil existe una sola excepcin en
donde no se requiere de un contrato, la llamada Hipoteca Legal que tiene por
antecedente la ley, que se da en el Cdigo de Procedimiento Civil en materia de
Particin.
La Hipoteca se regula en el Libro IV, a propsito de los Contratos, pero en el mismo
ttulo se regula no solo el Contrato Hipotecario sino tambin el Derecho Real de
Hipoteca, por ejemplo el art. 2407 define a la hipoteca y se refiere al derecho real, pero
el art. 2409 que se refiere a que este requiere de escritura pblica esta refirindose al
Contrato Hipotecario
Contrato Hipotecario
No aparece definido en el Cdigo Civil, porque el art. 2407 define al Derecho Real de
Hipoteca.
La doctrina lo ha definido como un Contrato solemne en virtud del cual una parte, que
puede ser el deudor principal o un tercero, se obliga para con otra, el acreedor de la
obligacin principal, a constituir en su favor el derecho real de hipoteca sobre un
inmueble que permanece en su poder con el objeto de asegurar el cumplimiento de una
obligacin principal.
Contrato Principal
Contrato Hipotecario

Acreedor Principal
Acreedor Hipotecario

Deudor Principal
Constituyente Hipotecario

Es un contrato solemne en virtud del cual una parte, que denominados constituyente
hipotecario que puede ser el deudor de la obligacin principal o un tercero quien se
obliga con el acreedor principal. Cuando hablamos de hipoteca, siempre debemos
asumir que existe una obligacin principal que es aquella que se garantiza con la
hipoteca. Esta hipoteca debe nacer del Contrato Hipotecario
Existen dos obligaciones jurdicas distinguibles, la obligacin principal y la hipotecaria.

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La definicin doctrinaria nos seala que en el Contrato Hipotecario una parte, que puede
ser el deudor de la obligacin principal o un tercero, es decir, el deudor en ambas
obligaciones puede ser el mismo como puede ser un tercero ajeno a la obligacin
principal. Respecto del acreedor, siempre hay correspondencia entre el acreedor de la
obligacin principal y el acreedor hipotecario. Este deudor se obliga con el acreedor
para constituir en favor de este ltimo el derecho real de hipoteca sobre un inmueble
para garantizar la obligacin principal, imponiendo obligaciones solo al deudor
hipotecario que consiste en constituir el derecho real de hipoteca a travs de un modo de
adquirir, la tradicin, y la inscripcin en el Conservador de Bienes Races, se trata desde
el punto de vista de su objeto, de una obligacin de dar.
Titulo
+
Modo de Adquirir = Derecho Real de Hipoteca
(Contrato Hipotecario) (Tradicin: Inscripcin en el Registro de Hipotecas y
Gravmenes)
Caractersticas
- Contrato Tpico
- Contrato Accesorio y es propiamente una caucin, ya que garantiza el
cumplimiento de una obligacin principal ya que la requiere para subsistir (art.
1442)
o Clusula de Garanta General de Hipoteca
Un derecho real de hipoteca que se constituye para asegurar
obligaciones actuales como futuras que tenga el deudor con el
acreedor.
Se lleva a cabo entre el acreedor hipotecario (banco) y el deudor
hipotecario (persona que solicita un crdito)
Aqu la hipoteca nace antes que la obligacin principal
garantizada
En los mutuos bancarios esta siempre
o La accesoriedad no implica que la obligacin principal exista para que
pueda nacer la hipoteca, pero si implica que la hipoteca no puede
subsistir sin la obligacin principal.
- Contrato Unilateral, el constituyente hipotecario esta obligado a constituir el
derecho real de hipoteca en favor del tercero
- Contrato Generalmente Oneroso, por regla generalsima, en donde se otorga
beneficio econmico para el acreedor es la existencia de la hipoteca, y para el
deudor constituyente es el acceso al crdito o mejores condiciones para el
crdito.
o La excepcin se da cuando el constituyente hipotecario es un tercero,
porque este no recibe el crdito, a menos que el tercero sea remunerado
- Es un Contrato Solemne
o Discusin
Los arts. 2409 y 2410 no dan duda de que una primera
solemnidad es la escritura pblica (2409), pero el problema se da
con la exigencia de la inscripcin conservatoria (2410).

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Una primera lectura llevo a sostener que la hipoteca esta sujeto a

dos solemnidades: escritura pblica e inscripcin conservatoria,
estando detrs la publicidad que se asegura con la inscripcin
Sin embargo la postura mayoritaria sostiene que la solemnidad es
la escritura pblica y que la inscripcin es la forma de efectuar la
tradicin
El mensaje del Cdigo Civil
El art. 2419 a propsito de los bienes futuros, nos dice que
se pueden celebrar contratos hipotecarios sobre bienes que
an no existen en el patrimonio dndola obligacin de
inscribir cuando se vayan adquiriendo, porque la
inscripcin es la tradicin
Y el art. 2411 se ha entendido que el contrato de hipoteca
celebrado en el extranjero se debe inscribir en el
correspondiente registro porque esa es la tradicin del
contrato
Si se estima que la inscripcin conservatoria es
solemnidad, entonces del contrato jams surgira la
obligacin sino que hasta que se inscriba porque al
perfeccionarse por la inscripcin este ya estara cumplido.

Requisitos
1. Elementos de todo Acto Jurdico
2. Elementos especiales
a. Capacidad
Capacidad
El art. 2414 dispone que no podrn constituir hipoteca sobre sus bienes sino aquellas
personas que sean capaz de enajenarlos. Si la norma exige capacidad de enajenacin,
debemos entender que se esta exigiendo, segn la doctrina, Legitimacin para el
Negocio, la facultad de disponer del bien determinado. Lo que se quiere plantear es que
para poder constituir hipoteca es necesario que la persona no esta impedida de disponer
el bien inmueble en hipoteca. Se asume la capacidad de ejercicio, por lo que esta
capacidad de enajenacin es ms exigente, adems de ser capaz de ejercicio la ley exige
que el constituyente tenga poder para disponer del bien inmueble, sea, que no haya un
impedimento como por ejemplo que el bien no se trate de aquellos que pertenecen a la
mujer casada en sociedad conyugal, que la cosa no este embargada, etc. Se trata de
sujetos capaces de ejercicio pero que por distintas razones no pueden disponer del bien
en especfico.
Efectos
Los efectos del contrato son los derechos y obligaciones que emanan de l.

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De este contrato nace una sola obligacin para el constituyente hipotecario, y esa es
hacer nacer el Derecho Real de Hipoteca en favor del Acreedor Hipotecario, y esto se
har a travs dela celebracin del Contrato Hipotecario y posterior tradicin del
derecho, y su inscripcin en el Registro Conservador de Hipotecas y Gravmenes del
respectivo Conservador de Bienes Races.
Derecho Real de Hipoteca
El Cdigo tiene una definicin del Derecho Real de Hipoteca, art. 2407. Es un derecho
de prenda constituido sobre un inmueble que no dejan por eso de estar en poder del
deudor. Este no es un buen concepto, por no entregar sus caractersticas principales.
- No es un derecho de prenda, sino que es una hipoteca
- Se constituye sobre un inmueble a diferencia de la prenda que esta recae sobre
bienes muebles
- El bien hipotecado no deja de estar en poder del deudor, a diferencia de la
prenda del Cdigo Civil exige que el bien en prenda se entregue fsicamente al
acreedor35
Efectivamente, esta definicin tiene puntos de relacin con la prenda lo que explica por
qu varias normas de la prenda son aplicables a la hipoteca.
Se propone el siguiente concepto para poder entender de mejor forma esta institucin:
Derecho Real de Garanta que recae sobre un inmueble que permanece en poder del
constituyente y que da derecho al acreedor para perseguirlo en manos de quien se
encuentre y para pagarse preferentemente con lo producido de la venta en pblica
subasta.
De la definicin presentada, aparecen las caractersticas del Derecho Real de Hipoteca
- Es un derecho real, que aparece mencionado en el art.577 y que traer como
consecuencia el efecto erga omnes, es decir, que se puede hacer valer respecto
de cualquier persona
- Es un derecho real de garanta en donde el acreedor hipotecario no tiene derecho
de usar o gozar de la cosa, esta sigue en manos del deudor, pero si se produce el
incumplimiento entonces si se produce el aprovechamiento, se saca a remate, se
adjudica y se paga con lo que se consigue en el remate.
- Es un derecho real inmueble por recaer sobre inmuebles
o La tradicin se hace mediante la inscripcin del ttulo en el Registro
Conservador de Hipotecas y Gravmenes
- Estar protegido por las Acciones Posesorias
- Se aplican los plazos de Prescripcin respecto de los Inmuebles
o Ordinaria: 5 aos
- Es un derecho accesorio. La hipoteca es una caucin, por lo tanto es accesoria a
la obligacin principal que garantiza. Que sea accesorio significa que no puede
subsistir sin la obligacin principal, es decir, que si se extingue la obligacin
principal se extingue la hipoteca. En cambio no quiere decir que la hipoteca no
35 La prenda sin desplazamiento, que esta regulada en una ley especial, no tiene por qu ser
entregada al acreedor.

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pueda nacer antes de la obligacin principal, en virtud de la Clusula de

Garanta General de la Hipoteca
o El carcter accesorio no impide que nazca antes la hipoteca, aunque uno
podra afirmar que si es accesoria debera nacer despus o en conjunto a
la obligacin principal. Esta posibilidad explica la existencia de esta
clusula en donde se busca asegurar todas las obligaciones actuales y
futuras que pueda tener el deudor con el acreedor, por ejemplo, nace hoy
la hipoteca y no solo se garantizan las obligaciones que hoy puedan
existir sino aquellas que se produzcan en el futuro. Si bien la hipoteca
puede nacer sin la obligacin principal, una vez que esta nace y con
posterioridad se extingue se extingue la hipoteca, pero cuando estamos
frente a la clusula, la hipoteca garantiza todas las actuaciones, actuales o
futuras, y nunca se extingue
Desde el punto de vista del objeto, los bienes que pueden ser hipotecados son
bienes inmuebles por naturaleza, no podra hipotecarse separadamente un
inmueble por adherencia o por destinacin pero si se hipoteca el inmueble por
naturaleza se entiende hipotecado el inmueble por adherencia.
o Se pueden bienes muebles los cuales se entregan a propietario pleno o
absoluto como tambin se pueden hipotecar inmuebles en donde se sea
nudo propietario (Propietario Fiduciario). El usufructo en favor de un
tercero, es decir, la nuda propiedad corresponde al dominio de un bien
respecto del cual existen dos derechos coexistentes. Se puede hipotecar
un inmuebles del cual se es nudo propietario de un usufructo respecto de
tercero, en donde lo que esta hipotecado es la nuda propiedad. Por lo
tanto si se incumple la obligacin principal y se saca a remate el
inmueble hipoteca, lo que se saca a remate es la nuda propiedad, el
usufructo constituido en favor de un tercero, en donde el deudor es el
nudo propietario, por lo que el tercero que se adjudica en la pblica
subasta es la nuda propiedad y se mantiene vigente el usufructo
constituido en favor del tercero, por lo que la persona no podr usar ni
gozar de la cosa mientras dure el usufructo.
o Se puede, a la vez, hipotecar el derecho real de usufructo36 (art.2418). El
usufructuario, el titular del derecho real de usufructo sobre el inmueble,
hipoteca el derecho real de usufructo, no la cosa porque no es dueo de
la cosa.
Se puede hipotecar cosa ajena, como consecuencia del Principio de la Validez
de Actos sobre Cosa Ajena. No existe norma expresa que lo consagre pero se
puede llegar a esta conclusin en base a este principio y basado tambin en
donde si hay normas en el derecho chileno en donde, en materia de prescripcin
adquisitiva, si se admite esto. La hipoteca se puede adquirir por prescripcin
adquisitiva y por lo tanto debemos preguntarnos cuando cabra la prescripcin
adquisitiva en materia de hipoteca, y este sera el caso, el inmueble ajeno,
porque la hipoteca se adquiere por el modo de adquirir tradicin y si el tradente
no es dueo de la cosa, la tradicin no es vlida pero no produce sus efectos y lo

36 Art. 764. El derecho de usufructo es un derecho real que consiste en la facultad de gozar de
una cosa con cargo de conservar su forma y substancia, y de restituirla a su dueo, si la cosa no
es fungible; o con cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo gnero, o de pagar su
valor, si la cosa es fungible.

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constituye en poseedor del derecho real de hipoteca, y este acto es inoponible al

verdadero dueo salvo que se haya adquirido por prescripcin adquisitiva.
Es posible enajenar bienes futuros (art. 2419). Esta norma permite entender que
se puede hipotecar un inmueble que no existe pero que se espera que exista y la
norma seala que se dar derecho al acreedor de exigir la inscripcin del bien en
la medida en que lo adquiera.
Se pueden hipotecar bienes respecto de los cuales se tiene un derecho eventual,
limitado o rescindible (art. 2416). Un inmueble en donde se puede tener un
derecho eventual, el fideicomisario, que es aquel a quien se le traspasa el bien en
caso de cumplirse la condicin, no es dueo, tiene un derecho eventual, limitado
por una servidumbre por ejemplo, rescindible37 por ejemplo si el contrato de
compraventa es rescindible por un vicio que genera nulidad relativa. Lo
importante es que se puede hipotecar un bien que tenga alguna de estas
caractersticas, la hipoteca se entiende constituida aun con esas caractersticas,
por lo que por ejemplo si se rescinde el contrato de la cosa hipotecada este se
anula, y esto se evita a travs de un estudio de ttulo. Lo mismo ocurrira si se
realizara una compraventa y quedara algn saldo pendiente, este contrato podra
resolverse por incumplimiento.
Existe lo que se ha denominado como Hipoteca de Cuotas. Esta regulado en el
art. 2417, y se trata de la existencia de una comunidad que puede ser a titulo
universal como la herencia o a ttulo singular, 2 o ms dueos de un mismo
inmueble. En este ltimo caso se debe distinguir dos momentos: antes de la
particin y despus de la particin. Vamos a proponer el momento de la
particin, que es la divisin de la cosa comn, la comunidad se disuelve y los
bienes o bien que se posean como comunidad se adjudican a alguno de los
comuneros.
o Ante de la particin, no hay duda alguna de que cada comunero puede
hipotecar su cuota. El art. 2417 lo reconoce expresamente por lo que el
comunero puede, antes de la divisin de la cosa comn, hipotecar su
cuota38 y no recae sobre parte alguna del inmueble, sino sobre el
porcentaje total pero no se identifica con alguna parte.
Si se incumple la obligacin principal antes de la particin, Qu
se saca a remate por el acreedor hipotecario? La cuota y por lo
tanto si se saca a pblica subasta y se adquiere por remate, la
persona pasa a ser comunero y a formar parte de la comunidad.
o El art. 2417 se pone luego en el caso de que ocurre la particin y aqu
pueden pasar dos cosas
Que el comunero que hipoteco la cuota se adjudique un inmueble
o el inmueble, y en este caso no habra problema alguno ya que la
hipoteca subsiste.
Que quien hipoteco la cuota no se adjudique el bien luego de la
particin, y en este caso la hipoteca caduca
Excepcin

37 Anulable de Nulidad Relativa

38 Cuando se estudia la Comunidad por Indiviso, se estudia que respecto de la cuota por
indiviso, cada comunero es dueo exclusivo y por lo tanto puede disponer de la cuota
libremente

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o Que el otro comunero este dispuesto a aceptar que

la hipoteca se mantenga y en este caso la hipoteca
subsista. Y es importante que el art. 2417 diga que
subsista la hipoteca, porque quiere decir que es la
misma y es muy importante que sea la misma
hipoteca la que subsista y no una nueva, porque la
hipoteca se constituy sobre una cuota en el 2013
por A y en el 2015 se produce la particin en
donde se adjudic B, pero B consiente en que la
hipoteca subsista por lo tanto en virtud de esta
norma ser la hipoteca que se constituy en el
2013, y es importante que sea la misma porque las
hipotecas tienen un orden de prelacin y este
orden de prelacin esta dado por la fecha de su
inscripcin en el registro, por lo que la hipoteca
subsiste tiene fecha 2013 y es preferente a las
hipotecas que se hagan con posterioridad a esa
fecha39.
Constituye una limitacin al dominio, aunque con una prevencin importante, el
dueo del bien hipotecado al constituirse la hipoteca mantiene la facultad de uso
sobre el bien, la facultad de goce sobre la cosa e incluso la de disposicin del
bien, es decir, se puede vender la cosa hipotecada no obstante cualquier
estipulacin en contrario. El art. autoriza al dueo a vender el inmueble o volver
a hipotecarlo, y no obstante cualquier estipulacin en contrario, la prohibicin se
tiene por no escrita. Esto se explica por el carcter erga omnes que tiene la
hipoteca como derecho real, y no cuesta saber quin es el actual poseedor de la
cosa hipotecada gracias al sistema registral. Sin embargo, de todos modos el
dueo tiene una limitacin.
Da origen a una preferencia (Prelacin de Crditos) de tercera clase.
Constituye un principio de enajenacin en sentido amplio40porque al hipotecar
no es esta transfiriendo el dominio, pero se puede transferir si es que no se
cumple con la obligacin principal
Es indivisible (art. 2408)
o Toda la hipoteca garantiza la totalidad del crdito (art. 1526 n1). Por lo
tanto, la hipoteca se extinguir solamente una vez que se haya extinguido
la obligacin principal
o Si son varios los inmuebles hipotecados, todas y cada una de las cosas
hipotecadas son obligadas al total de la deuda
o La accin hipotecaria se dirige en contra de quien de los codeudores que
posea el bien hipotecado (art. 1526)
o La ley ha establecido esta caracterstica para hacerla una garanta ms
eficiente para el acreedor
Se puede adquirir por diversas vas.

39 Este consentimiento debe constar en escritura pblica y se debe tomar razn al margen de la
escritura hipotecaria
40 Transferencia del dominio sobre una cosa o la constitucin sobre ella de cualquier otro
derecho real, como un usufructo, uso o habitacin, servidumbre activa, prenda, hipoteca o
censo.

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o Sin embargo hay un medio que es necesario porque no puede dejar de
operar para que estemos frente a un derecho real de hipoteca y es el
modo de adquirir tradicin. Es indispensable, sea en su rol propio o a
lo menos como un justificante de la posesin. La tradicin en el derecho
real de hipoteca se realiza mediante la inscripcin del ttulo (contrato en
el Cdigo Civil y fuera del Cdigo Civil la ley) en el Registro de
Hipotecas y Gravmenes del Conservador de Bienes Races respectivo.
Esa inscripcin es la tradicin que curiosamente operara como modo de
adquirir originario41, necesario, si el tradente o constituyente
hipotecario es el dueo del inmueble hipotecado hace en favor del
acreedor hipotecado la tradicin, si no es el dueo, es una hipoteca de
cosa ajena, lo convierte en poseedor del derecho real de hipoteca y podr
adquirir el derecho a travs de la prescripcin extintiva.
o Por lo tanto, el segundo modo de adquirir es la prescripcin extintiva que
se va dar en el caso anterior. Esto esta reconocido en nuestro derecho en
el art. 2498 quien en el inciso segundo seala que se ganan por la
prescripcin adquisitiva los otros derecho reales que no esta
especialmente exceptuados, y el derecho de hipoteca no estn exceptuado
expresamente por lo que se puede ganar por prescripcin adquisitiva. El
art. 715 admite la posesin de los derechos reales distintos al dominio,
por lo que existe plena concordancia entre ambas disposiciones y nos
lleva a concluir que es posible adquirir derechos reales por prescripcin
adquisitiva
o Se puede adquirir por sucesin por causa de muerte. Esto se da como
consecuencia del carcter accesorio de la hipoteca, por lo tanto, si es
consecuencia del carcter accesorio de la hipoteca, cuando el acreedor
hipotecario se muere se transmite el crdito de la obligacin principal a
sus herederos y conjuntamente con el derecho real de hipoteca que es un
accesorio.
se necesita de una nueva inscripcin a nombre de los herederos?
No, porque la inscripcin es la tradicin y en este caso el modo
de adquirir es la sucesin por causa de muerte
Se recomienda en la prctica una anotacin marginal, pero no es
indispensable.
o Si bien no es un modo de adquirir, tambin se puede adquirir el derecho
real de hipoteca cuando el crdito que esta siendo garantizado por la
hipoteca es trasferido entre vivos a un tercero, lo que se conoce como
Cesin de Crditos.
se requiere de una nueva inscripcin? La respuesta es un poco
ms dudosa porque aqu estamos hablando de la transferencia del
crdito, por lo tanto algunos han planteado de que se requiere de
una nueva inscripcin, la tradicin del crdito principal y
tradicin de la hipoteca. Pero la respuesta de la doctrina
mayoritaria ha sido que no, que no se requiere de una nueva
inscripcin para adquirir la hipoteca, y esta no se adquiere por la
tradicin sino por ser un accesorio, lo que se transfiere y en
41 El dominio nace en el adquirente, sin que medie un traspaso del derecho

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donde s se requiere tradicin es en el derecho personal, la
obligacin principal.
En la prctica, se opta por hacer una anotacin marginal, pero no
es una nueva inscripcin
Se entiende transferido el derecho real de hipoteca al cesionario
del crdito cuando la cesin queda perfeccionada
o No es un modo de adquirir, pero puede producirse la adquisicin del
derecho real cuando opera la subrogacin42 del crdito hipotecario, sea
convencional o legal por ejemplo cuando alguien le paga al acreedor
hipotecario la deuda y se produce la subrogacin. El art. 1612 dispone
que ambas tipos de subrogaciones traspasa al nuevo acreedor todos los
derechos, acciones, privilegios, prendas e hipotecas, sea por ejemplo,
tenemos al acreedor hipotecario, al deudor hipotecario y a los codeudores
solidarios que no son hipotecarios para garantizar completamente la
obligacin principal y uno de ellos constituyo una hipoteca sobre un
inmueble de su propiedad, este codeudor solidario le puede pagar al
acreedor hipotecario y al hacerlo este subroga en los derechos del
acreedor hipotecario en donde va incluida la hipoteca y el codeudor
solidario se transforma en un acreedor hipotecario y podr tener en
contra del deudor todos los derechos y facultades que le confiere la
hipoteca.
Efectos del Derecho Real de Hipoteca
Se debe distinguir segn el momento que se este examinando
1. Antes del incumplimiento de la obligacin principal
En una primera etapa, lo caracterstico es que el titular del derecho real de hipoteca no
tiene facultades directas de aprovechamientos sobre la cosa, porque es un derecho real
de garanta. En cambio el dueo del inmueble hipotecado, que suele ser el constituyente
hipotecario, tiene todas las facultades como dueo, por lo tanto, lo que podemos
distinguir en esta primera etapa es que no obstante la constitucin de la hipoteca, el
dueo del inmueble dispone de las facultades de uso, goce y disposicin, tanto jurdica
como material. No cabe duda alguna que el dueo tiene la facultad de uso, puede usar la
cosa, y eso es lo que sucede en la mayora de los casos; la facultad de goce tambin la
mantiene, en donde algunas personas usan el inmueble como inversin por ejemplo lo
arriendan.
Respecto de la facultad, primero, jurdica, se trata del art. 2415 que de forma clara
reconoce al dueo del inmueble hipotecado todas sus facultades de disposicin jurdica
en los siguientes trminos podr siempre enajenarlos o hipotecarlos no obstante
cualquiera estipulacin en contrario. Primero es que la norma habla de enajenar o
hipotecar, le reconoce al dueo esas dos facultades, por lo que debemos dilucidar en qu
sentido la norma utiliza la expresin enajenar. Efectivamente, la palabra enajenar se
42 sustituir la persona o cosa por otra persona o cosa, de manera que la nueva pasa a ocupar la
misma situacin jurdica que la anterior.

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esta utilizando en sentido restringido porque lo contrapone con la hipoteca, y la hipoteca
esta comprendida en la definicin de enajenar en sentido amplio. sea, debemos
entender esta norma en donde se reconoce expresamente la facultad del dueo del bien
hipotecado transferir el dominio del inmueble o volver a hipotecarlo. El legislador ha
dejado de forma clara la facultad otorgada al dueo de poder transferir el dominio a
cualquier ttulo (vender, permutar, donar) del bien o volver a instaurar sobre este una
nueva hipoteca y as sucesivamente, y esto es posible, jurdicamente hablando. Y esto se
reconoce de forma tajante, porque la norma dice no obstante cualquier estipulacin en
contrario, de manera que si se pretendiera limitar esta facultad del dueo por la va
convencional en el contrato hipotecario esta no tendr valor alguno, la prohibicin se
tiene por no escrita, y aunque el contrato diga que el constituyente se obliga o queda
impedido de transferir el dominio del inmueble, lo puede hacer vlidamente y sin
necesidad de demandar la nulidad, simplemente rescindiendo de esa clusula.
Ese reconocimiento que se encuentra en la norma se encuentra totalmente justificada
por dos razones
- Porque no se afecta con ello al acreedor hipotecario. Al transferir el dominio no
se afecta al acreedor hipotecario, al volver a hipotecar el inmueble las veces que
sea tampoco se afecta al acreedor hipotecario, porque al transferir el dominio no
se afecta a la hipoteca puesto que esta tiene una aplicacin erga omnes, por lo
tanto se puede ejercer respecto de cualquier persona, la accin hipotecaria se
dirigir en contra el actual poseedor inscrito, y esto se corrobora al ver la ltima
inscripcin vigente.
- Por otro lado, al volver a hipotecar un inmueble que ya se encontraba
hipotecado, tampoco se perjudica al acreedor hipotecario porque las distintas
hipotecas tienen entre si un orden de prelacin segn la fecha de su inscripcin
en el Conservador de Bienes Races. Normalmente cuando se constituye
hipoteca, se exige que el valor del inmueble sea superior a su solicitud, entonces
al primer acreedor hipotecario se le satisface en su totalidad el crdito y a los
otros acreedores hipotecarios de grado posterior probablemente no obtengan la
satisfaccin de su crdito. Al acreedor hipotecario no se le afecta, aunque se
hipoteque el inmueble las veces que el dueo de la cosa desee. Pero desde la
perspectiva del acreedor hipotecario de grado posterior esas hipotecas ya no son
muy interesantes43. Es jurdicamente posible que se hipoteque el inmueble las
veces que sea, pero desde un punto de vista financiero es ms un riesgo, al final
la hipoteca esta limitada por el valor del inmueble y nunca puede garantizar ms
all de su valor total.
Queda la duda si es que se puede constituir sobre el inmueble otros derechos reales que
el constituyente pudiese constituir en favor de terceros, como por ejemplo un usufructo,
uso o habitacin o una servidumbre. La respuesta no es tan ntida en el art. 2415 a la luz
de la interpretacin que se le ha dado porque se reconoce de forma expresa la
transferencia del dominio y la hipoteca, pero no los otros derechos reales. Existen por lo
tanto, dos respuestas posibles
43 Los bancos, por ley, solo pueden tener primeras hipotecas. El primero casi siempre es el
Banco, el segundo tambin es el Banco a travs de la Clusula de Garanta General de la
Hipoteca

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-

No es posible para algunos constituir otros derechos reales distintos de la

hipoteca (interpretacin a contrario sensu)
o No esta en la norma, porque a diferencia de las dos situaciones
anteriores, aqu s que se afectara el derecho dela creedor hipotecario,
porque este acepta la hipoteca sobre el inmueble sin que estuviese sobre
este otro derecho real y no es lo mismo sacar a remate por
incumplimiento a travs de la accin hipotecario en donde se busca
pagarse con el resultado del remate sin gravamen a cuando existe otro
gravamen en el bien, no vale lo mismo y quizs no haya interesados.
Cuando se constituy la hipoteca, el inmueble no tena gravamen alguno,
ahora se constituy la hipoteca y ms adelante se constituy un usufructo
en favor de un tercero en donde ya no es lo mismo porque el inmueble
esta con un gravamen real, en donde s se saca a remate quien puede
adquirir el inmueble pero gravado con ese usufructo por lo que vale
menos.
Otro sector de la doctrina opina que es posible la constitucin de otros derechos
reales sobre el inmueble hipotecado (Somarriva)
o Se basa, primero, en el Principio de la Libre Circulacin de los Bienes.
o Este gravamen sera inoponible al acreedor hipotecario, no se ve ningn
inconveniente en que se constituya el derecho en favor de un tercero,
pero si el inmueble es sacado a remate por incumplimiento, en ejercicio
de la accin hipotecaria, el acreedor hipotecario prescinde, lo saca a
remate sin ningn gravamen, se saca a remate la Propiedad Plena44 en
donde no se considera el usufructo y entonces el tercer interesado que va
y se adjudica el inmueble en el remate lo hace sin usufructo porque este
se ha extinguido. De este modo se compatibiliza la libre circulacin de
los bienes que es un principio formador del derecho civil chileno y por
otro lado se protege el inters de acreedor hipotecario.
Si no hay incumplimiento, que haya un usufructo hasta su natural
terminacin no genera problema alguno. El derecho real de
hipoteca es de garanta esta a la espera, si nunca hay
incumplimiento, el usufructo pudo haber durado todo lo que tena
que durar, ya que este es temporal. Pero sobre esto se debe tener
en cuanta al tercero que ser usufructuario o a quien se le
constituye la servidumbre y a que ttulo se le constituyo.

Queda todava por determinar que sucede con la otra facultad de disposicin, la
disposicin material, porque el dueo tambin posee esta facultad material, que se
traduce en que el dueo puede hacer con el bien las transformaciones, modificaciones
materiales que a este le plazca. La pregunta que nos debemos hacer es si esta facultad de
disposicin material las conserva el dueo del bien cuando este es hipotecado o si la
conserva, y la respuesta es que en principio el dueo del bien hipotecado si mantiene la
facultad de disposicin material, por lo tanto puede hacer alteraciones, modificaciones
materiales en el inmueble, no hay norma expresa que se lo prohba o que lo limite, pero
existe un lmite implcito en una disposicin importante, el art. 2427. Esta norma se
pone en el caso de deterioro o destruccin del inmueble hipotecado por la causa que sea,
44 Sin usufructo

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culpable o fuerza mayor (por ejemplo la casa que se viene abajo por un terremoto o que
queda deteriorada, la casa destruida o deteriorada por un incendio, el deterioro por el
abandono o poca preocupacin por el inmueble), en donde se le dan al acreedor ciertos
derechos
- Tiene derecho a que se le mejore la hipoteca, es decir, que se repare la cosa para
que esta vuelva tener su valor
- Si el acreedor acepta, en vez de mejorarse la hipoteca se puede entregar otra
seguridad equivalente, otra hipoteca por ejemplo sobre un inmueble que no este
bajo una hipoteca
- En defecto de ambas cosas, el acreedor podr demandar el pago inmediato de la
deuda liquida aun cuando este pendiente el plazo o solicitar medidas
conservativas si es que la deuda es indeterminada.
o Todos los inmuebles que estn hipotecados tienen un seguro el cual paga,
y este seguro entrega una indemnizacin que subroga al inmueble, sea,
que cuando se cae la casa o se quema y la compaa paga, es el acreedor
hipotecario quien tiene derecho a recibirlo (art. 2428)
2.

Despus del incumplimiento de la obligacin principal

Ocurrido el incumplimiento, el acreedor hipotecario ejerce su accin que puede ser la

accin personal (la del crdito) o la real (hipotecaria) o pueden ser ambas. El ejercicio
de la accin hipotecaria estar dirigido a poder embargar el bien, venderlo en pblica
subasta y pagarse con el producido de la subasta.
El derecho real de hipoteca confiere 3 derechos o facultades
- Derecho de persecucin
o Se otorga al acreedor hipotecario en aquellos casos en que al ejercer la
accin, el poseedor del inmueble es alguien distinto al deudor de la
obligacin principal, a este caso se le conoce como Tercer poseedor de la
Finca Hipotecada, es el poseedor del inmueble siempre que sea alguien
distinto del deudor de la obligacin principal. Por qu puede estar el
inmueble en manos de una persona distinta del deudor principal? Porque
el deudor puede del inmueble libremente, lo puede haber donado,
vendido, permutado, etc., pero en estos casos el deudor de la obligacin
principal y el deudor hipotecario coincidan y luego por la enajenacin
cambiaron, pero esta situacin puede originariamente darse cuando es
desde el comienzo un tercero quien constituye la hipoteca en favor del
deudor principal, y esto es perfectamente posible por la propia definicin
que se vio de la hipoteca.
o En estos casos, si es que el inmueble hipotecado esta en manos de una
persona distinta del deudor principal, antes ejercer el derecho de venta
forzada es necesario ejercer el derecho de persecucin y que es la
expresin del carcter real del derecho de hipoteca, perseguir la cosa en
manos de quien se encuentre en base a su eficacia erga omnes que tiene
la facultad de persecucin. Si el deudor principal y el poseedor del
inmueble son la misma persona no se tiene que ejercer la accin de
persecucin.

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o El derecho de persecucin se ejerce realizando una gestin previa

regulada en el Cdigo de Procedimiento Civil y que se le denomina
como Accin de Desposeimiento, el derecho de persecucin se ejerce a
travs de la accin de desposeimiento (arts. 758 y ss.).
A groso modo, consiste en que el acreedor hipotecario debe
notificar la tercer poseedor de la finca hipotecada sobre el
ejercicio de la accin (demanda), y cuya orientacin es a que se le
notifique del ejercicio de la accin al tercer poseedor de la finca
hipotecada, se le comunica que el inmueble hipotecado va a ser
perseguido para ser vendido en pblica subasta por el
incumplimiento de la obligacin principal
Se notifica personalmente y el tercer poseedor de la finca
hipotecada tiene un plazo de 10 das en donde puede
Pagar y se subroga en los derechos del acreedor
hipotecario (se subroga en la preferencia que tiene la
hipoteca)
Abandonar la finca hipotecada, es decir, allanarse a la
accin de desposeimiento facilitando la venta forzada45
Que ni pague ni abandone, que no haga nada o que se
defienda, y en este caso se le despoja del bien y avanza de
todas formas a la fase siguiente de venta forzada
Derecho de Venta Forzada
o Este no aparece explcito en las normas de la hipoteca, sino que aparece
por referencia a la Prenda. El art. 2424 seala que el acreedor hipotecario
tiene para hacerse valer los mismos derechos que el acreedor prendario, y
esta referencia tenemos que entenderla respeto del art. 2397 que consagra
el Derecho de Venta Forzada.
o En palabras sencillas consiste en el derecho para que la cosa se saque a
remate para pagarse con lo producido en la pblica subasta y en caso de
que no haya postura admisible, no se produce compraventa, la ley le
permite al acreedor hipotecario pedir una tasacin para hacerse dueo del
inmueble, el acreedor jams puede hacerse dueo del inmueble de forma
inmediata, esta prohibido art. 2397.2 y si el acreedor trata por otros
medios de hacerse dueo de la cosa estamos frente a un Contrato
Pignoraticio46 debe haber venta en pblica subasta, y al exigir esto el
legislador se asegura de que por este medio se alcance el mejor precio
posible porque si no fuera as el acreedor podra hacerse dueo por
medio de un precio muy bajo.
Derecho de Pago Preferente
o Una vez rematado el inmueble, el acreedor tiene derecho a que se le
pague con lo producido por este acto teniendo preferencia, recordando
que la hipoteca es un crdito preferente.
o En materia de Prelacin de Crditos, las causales de preferencia son 2:
los privilegios y la hipoteca, y esta ltima entrega una preferencia de

45 Esto no quiere decir transferencia del dominio

46 En estos contratos se acta que si la parte de dio en garanta la cosa no cumple, el acreedor
podr hacerse dueo

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tercera clase, y es una preferencia especial porque se ejerce solo respecto
del bien y no de todo el patrimonio del deudor.
o Esto se traduce en que el acreedor hipotecario tiene dos acciones, la
personal que emana de la obligacin principal y la hipotecaria que emana
del derecho real de hipoteca, y si utiliza esta ltima estamos frente a la
preferencia de tercera clase que entrega la Prelacin de Crditos. Si al
hacer valer la accin hipotecaria el bien no satisface de forma ntegra la
deuda, el acreedor puede hacer valer su accin personal, pero deja de
tener preferencia, y es lo que se denomina Acreedor Balista.
o La preferencia se hace valer de diversas formas
Si es que un tercero ha sacado a remate el inmueble, se hace valer
la preferencia a travs de una Tercera de Prelacin.
Ante un Sndico de Quiebra se puede hacer valerla preferencia
Se puede hacer a travs del Concurso Particular de Acreedores
Hipotecarios. El art. 2477.2 contempla un concurso particular
que es una especie de quiebra pero solo para los acreedores
hipotecarios y esto se da cuando hay varios acreedores
hipotecarios de un mismo inmueble, en donde la preferencia entre
los diversos acreedores esta marcada por la fecha de la
inscripcin de la hipoteca en el Registro de Hipotecas y
Gravmenes del respectivo Conservador de Bienes Races. Se
llama a los acreedores, se saca a remate el inmueble y se van
pagando en el orden de su inscripcin
Extincin del Derecho Real de Hipoteca
Debemos distinguir si esto se produce por va consecuencial o por va principal.
Por va consecuencial es una manifestacin del principio de accesoriedad, y se va a dar
cuando se extinga la obligacin principal, y como consecuencia del principio de
accesoriedad cuando se extingue la obligacin principal en principio se extingue la
hipoteca, pero existen ciertas situaciones excepcionales
- Pago por Subrogacin
o En virtud del art. 1612, la hipoteca no se extingue y se traspasa al nuevo
acreedor
- Dacin en Pago47
o Se tiene una obligacin garantizada por una hipoteca, se celebra una
dacin en pago.
o El problema se presenta cuando la cosa es evicta en donde quien se ve
perjudicado es el acreedor hipotecario en donde se ejerce en contra del
acreedor hipotecario accin reivindicatoria y se le priva al acreedor total
o parcialmente de la cosa

47 Acuerdo entre el acreedor y el deudor en virtud del cual se permite que se cumpla la obligacin entre
ambos con un objeto distinto del que se deba

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o La pregunta que se origina en esta situacin es si la hipoteca se

reivindica, porque aqu por medio de la dacin en pago que es una
modalidad del pago y por lo tanto un modo de extinguir las obligaciones,
se haba extinguido la obligacin y con ella la hipoteca
o La solucin que se ha presentado es que la hipoteca no se reivindica, por
medio de la aplicacin analgica delas reglas de la fianza
En el art. 2382 se describe a la dacin en pago en donde si se
acepta por parte del acreedor, la fianza queda irrevocablemente
extinguida.
Se tiene reforzada esta solucin a travs el Principio de
Publicidad que rige en la Hipoteca, cuando se produce la Dacin
en Pago se cancela la inscripcin conservatoria porque la
obligacin principal se ha extinguido por lo tanto no podra
volver a renacer una hipoteca que pblicamente se ha extinguido.
Novacin
o Aplicando la accesoriedad, lo que ocurre es que la obligacin principal
que es garantizada por la hipoteca, ha ocurrido una novacin de la
obligacin principal, por ejemplo se cambia al deudor pero se mantiene
al sujeto activo y al objeto.
o El problema esta que si seguimos la regla de la accesoriedad, al extinguir
la obligacin primitiva y reemplazarse por una nueva se extinguira la
hipoteca y debera de constituirse una nueva hipoteca con el nuevo
deudor, el problema es que no es muy satisfactoria esta solucin debido a
que la hipoteca tendr la nueva fecha de inscripcin y no la anterior.
Entonces el Cdigo Civil previo en materia de novacin el Pacto de
Reserva de Accesorios arts.1641 y 1642. La primera norma establece que
los privilegios de la primitiva se extinguen por la novacin, peor luego la
segunda norma nos dice que las hipotecas en nuestro caso de estudio no
pasan a la nueva obligacin a menos que se convenga expresamente en
ello, estamos frente a un pacto en donde se acuerda que la hipoteca pasa
de la obligacin primitiva a la nueva pero es la misma hipoteca
Prescripcin
o La prescripcin de la obligacin principal produce la extincin y
prescripcin de la hipoteca.
o Esta no tiene un plazo propio de prescripcin extintiva
o Arts. 2434 y 2516
Accin ordinaria: 5 aos
Accin ejecutiva: 3 aos y luego subsiste por 2 aos como
ordinaria

Ahora bien, por va principal se extingue el derecho real de hipoteca pero subsiste la
obligacin principal.
1. Resolucin del derecho del constituyente
La hipoteca se extingue por va principal cuando se produce la resolucin del derecho
del constituyente, as esta previsto en los arts. 2416 y 2434.2. Aqu estamos frente a la

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prdida del derecho que tiene el constituyente sobre el inmueble, y esto se puede
producir por la Condicin Resolutoria Tcita, el constituyente hipotecario haba
comprado el inmueble lo haba pagado y haba pactado el precio en cuotas, inscribi el
inmueble a su nombre pero no pago todas las cuota, es decir, no paga el precio y por lo
tanto se puede resolver el contrato.
Esta resolucin del derecho del constituyente extingue la hipoteca.
2. Vencimiento del Plazo
Esta situacin se explica cuando la hipoteca nace sujeta a un plazo resolutorio, podra
darse la siguiente situacin: se presta plata a un amigo $50.000.000 y estos se pagaran
en 5 aos y se pide adems una garanta hipotecaria, y la otra persona dice que esta bien
peor no en 5 aos sino que hasta 4 aos.
Este plazo se incorpora en el Contrato Hipotecario, en la Escritura Pblica que contiene
el Contrato.
3.

Nulidad

Es la nulidad del contrato hipotecario, porque podra nulidad de la obligacin principal,

y si se produce la segunda posibilidad la hipoteca se extingue por va consecuencial
Esta nulidad del contrato hipotecario esta sujeto a todos los requisitos de los actos
jurdicos, existencia y validez, por lo que es perfectamente posible que sea declarado
como nulo
4.

La Consolidacin del Dominio del Inmueble en manos del Acreedor

Es decir, que el acreedor hipotecario se hace dueo del inmueble hipotecado y esto
puede pasar por varias razones
- Sucesin por causa de muerte
- Tercer poseedor de la finca hipotecada que se subroga en los derechos del
acreedor hipotecario
5.

Destruccin total de la cosa hipotecada

Se extingue la hipoteca porque carece de objeto

Dos cosas
- En este caso se aplica el art. 2427, sea, se destruye la cosa se puede pedir que
se mejore la hipoteca, se reemplazase por otra caucin equivalente o que se
pague inmediatamente
- De acuerdo a lo que dispone el art. 2422 parte final, la hipoteca se extiende a la
indemnizacin de vida por los aseguradores del bien, sea, que si el inmueble
hipotecado esta asegurado y este se destruye y la aseguradora paga la
indemnizacin, la hipoteca subsiste pero tendr por objeto la indemnizacin.

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6.

La renuncia de la hipoteca

La hipoteca se puede renunciar, se trata de un acto jurdico unilateral. No tiene razn de

no aceptarse en razn del art. 12.
Esto aparece regulado en el art. 2434 inciso final que exige que la renuncia se haga por
escritura pblica y que se tome razn al margen de la inscripcin en el Conservador de
Bienes Races.
7. Purga de la Hipoteca o Caducidad de la Hipoteca
Esta causal es la manifestacin de que la hipoteca como garanta tiene un lmite en su
cobertura y este lmite esta dado por el precio, se puede hipotecar las veces que se
quiera el inmueble pero no se debe olvidar que la hipoteca no puede garantizar ms all
de lo que el inmueble vale, y esto se le conoce como Purga de la Hipoteca y se le
concibe como un lmite al derecho de persecucin.
Esta en el art. 2428 incisos 2,3 y 4. El derecho de persecucin no tiene valor respecto
del tercero que haya adquirido la finca hipotecada en pblica subasta ordenada por el
juez cumpliendo ciertos requisitos. Por lo tanto, para que opere la compra de la hipoteca
deben darse los siguientes requisitos
- Que un tercero haya adquirido el inmueble en pblica subasta ordenada por el
juez
- Es necesario que los distintos acreedores hipotecarios hayan sido notificados,
citados por parte del ejecutante, quien saca a remate el inmueble.
o El supuesto bsico es que existen varios acreedores hipotecarios y uno de
ellos saca a remate el bien y se asume que no se alcanzara a pagar a todos
los acreedores con el producido de la subasta y nos planteamos en qu
circunstancias se extinguir la hipoteca respecto de los dems acreedores
hipotecarios
- Que entre la notificacin y el remate haya transcurrido el termino de
emplazamiento
o En este lapso se da tiempo para que los otros acreedores hipotecarios
hagan valer sus acciones, Tercera de Prelacin
Pueden pasar varias cosas
- Tenemos 4 acreedores hipotecarios y el bien se saca a remate por $60.000.000
o N1: banco deuda $50.000.000
o N2: banco deuda $30.000.000
o N3: mama deuda $30.000.000
o N4: ta deuda $20.000.000
- Lo primero que puede pasar es que se este ejecutando el bien por el acreedor
preferente, l tiene que notificar a todos los dems acreedores para que haya
Purga de la hipoteca y adems debe transcurrir el plazo de emplazamiento
o Si se saca a remate, se pagan en orden de sus inscripciones y quienes no
alcanzan a pagarse, se extingue la hipoteca y acta propiamente la Purga
de la Hipoteca

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o Se remata el bien y el segundo acreedor hipotecario es en verdad la

Clusula de Garanta general de la Hipoteca, as que no la consideramos
para esta explicacin. Se pag al banco ntegramente y de los 10 que
quedaron se pag al tercer acreedor hipotecario y hasta all no ms llega
el pago de la hipoteca y para poder exigir el resto que queda pendiente
los acreedores debern perseguir al deudor en todos los bienes que no
sean embargables pero sin preferencia, como Acreedores Valista.
La segunda hiptesis es que saque a remate un acreedor de grado posterior.
o Se debe de notificar a los dems acreedores para poder llevar a cabo la
purga, pero con la diferencia de que si los crditos de los acreedores de
grado preferente no estn devengados estos no estn obligados a pagarse
con lo producido y tienen la opcin de pagarse anticipadamente o
preservarse la hipoteca y si hacen esto ltimo no habr purga.
o En cambio, si los crditos ya estn devengados no tiene opcin y se le
debe pagar con lo producido en el remate
Otra posibilidad es que el acreedor preferente saque a remate y no notifique a
todos los acreedores
o En este caso la hipoteca no se purgo y se mantiene la hipoteca y el
tercero que se adjudic el bien en pblica subasta adquiri un bien
hipotecado.

La idea es que la Purga no significa la mejora de las condiciones o en la situacin de un

acreedor hipotecario, sino que a lo menos se le mantenga la misma, por lo que si bien la
hipoteca no se purgue y subsiste respecto del tercero que se adjudic en reate el bien, se
subroga en los derechos de los acreedores hipotecarios respecto de los cuales la purga si
opero.
Y resulta ahora que al acreedor que no se le notifico ejerce la accin hipotecaria, puede
ejercer la accin hipotecaria? Claro que s, porque su hipoteca esta vigente y la hipoteca
tiene eficacia erga omnes, y la ejerce respecto del tercero poseedor de la finca
hipotecada, pero este tercero se subrogo en los derechos de los otros acreedores
hipotecarios por lo que el tercero puede pagar al acreedor hipotecario pero no toda su
deuda sino que solo lo que le alcance.
Lo ms relevante a destacar es lo siguiente
- La purga implica el lmite que tiene la accin hipotecaria de no poder ir ms all
de lo que vale el bien
- La purga permite que participen terceros que estn interesados en el remate
- Que en el peor de los casos, es decir, que si no se dan todos os requisitos dela
purga y esta no opera, el acreedor hipotecario de cuya hipoteca no se purgo no
ve mejorada su situacin ni empeorada su posicin relativa respecto de los otros
acreedores hipotecarios por la subrogacin que opero respecto del tercero, este
acreedor hipotecario queda en la misma situacin que los otros acreedores
hipotecarios como si lo hubieran citado.

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Transaccin
Contrato tpico que esta regulado en los arts. 2446 y ss., del Cdigo Civil y esta definido
como un Contrato en que las partes terminan extrajudicialmente un litigio pendiente, o
precaven un litigio eventual. Esta definicin requiere de un complemento, y la doctrina
agrega que es un Contrato en que las partes terminan extrajudicialmente un litigio
pendiente o precaven un litigio eventual, hacindose concesiones recprocas.
No se debe confundir al Contrato de Transaccin con la Transaccin que se utiliza en
trminos comunes.
Es un equivalente jurisdiccional. La transaccin como contrato es especial ya que no
tiene un contenido fijo, en cuanto a los derechos y obligaciones que no estn dados por
la ley, es abierta, puede tener un contenido muy diverso.
Lo que define a la Transaccin es la finalidad que se persigue, es decir, poner fin a un
juicio que esta en proceso o evitar que se inicie un juicio extrajudicialmente, pero el
contenido es variable, porque para llevar a cabo alguna de estas finalidades es posible
que la Transaccin comprenda diferentes actos jurdicos, por ejemplo se tiene un juicio
pendiente en donde una persona atropello a otra y el atropellado demanda
indemnizacin de perjuicios en sede extracontractual por $20.000.000, por lo que una
transaccin podra incluir las siguientes cosas: el conductor del auto dice que no puede
pagar la suma solicitada, por lo que se ofrece pagar $2.000.000 ms una ida a un lago
con cabaa y se cubren los gastos de salud y al final el atropellado acepta lo ofrecido.
Podemos ver como contenido, lo que esta dentro de la Transaccin un pago, una
obligacin de prestar un servicio y una renuncia a la pretensin. Pero luego podemos

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estar frente a un juicio reivindicatorio en donde se demanda la reivindicacin de un bien
inmueble y la negociacin se concluye el fin de litigio pero con el traspaso de un predio
para poner fin al litigio pero siempre que la otra parte renuncie a la pretensin.
La transaccin es un continente con un contenido diverso y que depende de las partes,
pretensin, hechos, intereses, etc. Esta se define por su fin pero que se diferencia por su
contenido.
Elementos esenciales
- La existencia de un derecho controvertido o dudoso.
o La ley no se exige cual es el nivel de discusin, por lo que esto es un
tema subjetivo
o Tiene que haber controversia. Una transaccin que se suscribe sin haber
ninguna disputa es nulo de nulidad absoluta, porque esto podra prestarse
para simulacin
- Que las partes se hagan concesiones reciprocas
o No hay contrato de transaccin si ambas partes no ceden, porque si solo
una cede y la otra acepta todo no estamos frente a una transaccin.
o Estas pueden ser de variada ndole
Caractersticas
- Tpico
- Principal
- Es por regla general Consensual
o Excepcionalmente es Solemne cuando se trata de Alimentos futuros (art.
2451) en donde se requiere de autorizacin judicial
- Bilateral, se imponen obligaciones a ambas partes
- Oneroso
- Puede ser ttulo traslaticio de dominio, dependiendo del contenido que tenga
o En materia posesoria, el art. 703 hace el distingo
Si se transfiere un bien que no esta en disputa, la transaccin es
ttulo translaticio de dominio y se debe inscribir en el
Conservador de Bienes Races
Si se trata de un bien que esta en disputa no se transfiere el
dominio y estamos frente a un Ttulo Meramente Declarativo
- Intuito personae, es de confianza, la consideracin de quien se tiene al frente es
esencial para transigir
o El Error en la Persona Vicia el Consentimiento (art. 1456)
Existe una regla especial para poder celebrar este contrato, y dice relacin con la
capacidad (art. 2447), se debe tener capacidad de disponer de los objetos comprendidos
en la transaccin, es decir, poder disponer del derecho o bien especifico del que se trata,
que supone la capacidad de ejercicio.
Respecto de las materias sobre las cuales se puede celebrar la Transaccin, en principio
existe una gran amplitud siempre que haya una controversia de un derecho
controvertido, ciertas excepciones

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-

La accin penal que nace del delito

o Puede ser objeto de la transaccin accin civil que nace del delito o
cuasidelito (art. 2449)
Sobre los alimentos futuros debidos por ley (art.2451)
o La obligacin de alimentos es la obligacin de proporcionar a una
persona lo necesario para su subsistencia por medios econmicos. Estos
pueden ser voluntarios o legales
o En los alimentos forzosos debidos por ley debemos distinguir
Futuros: estos pueden ser objeto de la transaccin con el lmite
de que deben ser autorizados por el juez, porque se quiere evitar
abuso
Devengados: estos pueden ser objeto de transaccin sin
restriccin y se podrn exigir como cualquier crdito
Estado civil48 (art. 2450)

Existen en la regulacin del Cdigo Civil, normas respecto de la Nulidad: arts. 2453,
2454, 2455, 2456, 2457, 2458.

Efectos
Por un lado, es un equivalente jurisdiccional, es decir, equivale a una sentencia judicial
y por lo tanto produce el efecto de Cosa Juzgada (art. 2460).
Se diferencia con la sentencia en dos
- Se puede atacar por medio de la Nulidad Civil por tratarse de un Contrato
- El contrato de transaccin puede ser ttulo ejecutivo, pero no necesariamente lo
ser, y esto depender de que si consta o no por escritura pblica.
Por otro lado, sin perjuicio de que es un equivalente jurisdiccional y siempre en materia
de efectos, es un contrato y eso se desprende de que tiene una Eficacia Relativa, que
tiene un efecto solo entre las partes (art. 2461).
Existe una norma interesante respecto de la Clusula Penal, en donde el art. 2463
dispone expresamente de que si se pacta una pena en caso de incumplimiento de las
obligaciones que nacen del contrato, la norma expresamente permite exigir el
cumplimiento forzado y adems cobrar la pena.

48 Soltero, casado, viudo, divorciado, hijo, padre, madre

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Comodato o Prstamo de Uso

Contrato tpico, regulado entre los arts. 2174 y ss., y es definido como un Contrato en
que una de las partes entrega a la otra gratuitamente una especie, mueble o raz, para
que haga uso de ella, y con cargo de restituir la misma especie despus de terminado el
uso. Este contrato no se perfecciona sino por la tradicin de la cosa.
Se debe entender que cuando se habla de tradicin, en verdad se esta hablando de
entrega, el comodante entrega la cosa pero no transfiere el dominio de ella, sino que es
una mera tenencia
Se trata de un prstamo de uso, en donde se concede el uso de una cosa de forma
gratuita y quien la recibe puede usar la cosa y debe conservar y restituir la cosa al
trmino del contrato.
Caractersticas
- Tpico
- Principal
- Desde el punto de vista de su perfeccionamiento es un contrato Real, es decir,
que el contrato se perfecciona por la entrega de la cosa y no por la tradicin
como aparece en la norma, esto quiere decir que la entrega esta en la fase de

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perfeccionamiento del contrato. Luego el comodante no esta obligado a entregar,

porque cuando entrega recin se perfecciona el contrato
Unilateral
o El comodante no contrae obligaciones
o Cuando el contrato nace, el comodante ya ha entregado
o No se aplican los efectos de los contratos bilaterales
o Eventualmente puede surgir despus del perfeccionamiento del contrato,
obligaciones para el comodante, pero estas obligaciones son posteriores
al perfeccionamiento del contrato y tienen como fuente la ley, es decir,
Sinalagmtico Imperfecto.
Esencialmente es Gratuito
o La gratuidad es de la esencia del Comodato, pero esta se refiere al uso no
pudiendo haber un cobro por el uso de la cosa
o Sin embargo, la gratuidad no obsta a que el comodatario pueda asumir
ciertos gastos que pueden ser al comodante como por ejemplo gastos de
servicios.
Ttulo de Mera Tenencia
o Reconoce el dominio ajeno, por lo tanto no podr adquirir el dominio de
la cosa por prescripcin adquisitiva
o Por lo tanto, el comodante mantiene la posesin de la cosa, aunque no la
detente materialmente

Qu cosas pueden ser dadas en Comodato?

- Toda clase de cosas no fungibles y no consumibles. La razn se debe a que el
comodatario debe restituir las mismas cosas que recibi, las cosas consumibles
se extinguen por su simple uso y el comodato es un prstamo de uso por lo que
no podra restituirse la misma cosa, y las cosas fungibles se confunden entre s
por lo que sera posible exigir la restitucin de las mismas, luego entonces el
comodato deber recaer sobre cosas no fungibles y no consumibles
- Pueden ser cosas muebles o inmuebles
- Debe tratarse de especies o cuerpos ciertos
- Se puede dar en comodato la cosa ajena conforme al Principio de Validez del
Acto de Cosa Ajena
o es oponible al verdadero dueo? la respuesta no es tan simple. Se debe
distinguir si el comodante de cosa ajena tena un ttulo sobre la cosa que
le permitiera ceder el uso de la cosa, por ejemplo el comodante puede
tener un derecho real que le permita conceder el uso gratuito a un tercero,
el usufructo o incluso en el caso de un derecho personal que emana de un
contrato como el arrendamiento, y en esos caso el comodato sera
oponible al verdadero dueo. En cambio, si no se tiene ttulo ese acto es
inoponible al verdadero dueo quien puede exigir la cosa y el
comodatario tendra que restituirla y el comodante tendra que responder
de los perjuicios, salvo que haya informado que la cosa era ajena.
Existe una norma especial en materia de prueba, art. 2175, siendo una regla especial en
este tpico y permite que el Comodato se pruebe por medio de testigos aunque no
conste por escrito.

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Efectos
Como se dijo anteriormente, este contrato solo genera obligaciones para el comodatario.
1. Conservacin de la cosa
En esta conservacin, la regla que se aplica en materia de culpa es hasta la levsima (art.
2178). Sin embargo, esta regla puede alterarse (art. 2179)
- Si el comodato se celebr en beneficio de ambas partes
o te presto mi casa en el verano, quiero que alguien la cuide no quiero que
esta quede sola. Segn el art. 2179 el deudor responde por la culpa leve
- Si se celebr en beneficio del comodante
o La persona pide un favor y por ejemplo pasa su auto.
o Se trata de un comodato en beneficio del comodante, por lo que le
comodatario responde hasta la culpa lata
2. Usar la cosa en los trminos convenidos y si estos no se convinieron, de acuerdo a
su uso ordinario
En los contratos se debe indicar el para que se presta la cosa, el uso de la cosa, y si nada
se dice el lmite es el uso ordinario de la cosa, el uso natural.
Qu pasa si se excede, se incumple a lo convenido? Art. 2177, se podr pedir
indemnizacin de perjuicios e incluso la restitucin inmediata de la cosa aunque tenga
plazo, lo que se ha mirado como una especie de resolucin. Esto ltimo es bastante
llamativo debido a que la resolucin por inejecucin especfica no cabe por ser un
contrato unilateral, por lo que la ley tuvo que incluir una norma especial que
contemplara este efecto que es lo ms parecido a la resolucin por inejecucin.
3. Restituir la cosa dada en comodato
Cundo debe restituirla? Art. 2180
- Al vencimiento del plazo pactado
o Si nada dicen las partes respecto del plazo, se debe restituir despus del
uso por el cual fue pactado lo que se deber determinar, y si tampoco se
determin el uso estamos frente a un Comodato Precario
- La ley contempla algunos casos en donde el comodante puede exigir
anticipadamente la restitucin de la cosa
o La muerte del comodatario
o Si al comodante le sobreviniese una necesidad imprevista y urgente de la
cosa
La necesidad debe ser imprevista y urgente
La carga de la prueba cae en el comodante
Esta norma es contraria al Principio de la Fuerza Obligatoria de
los Contratos

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o Si ha terminado o no tiene lugar el servicio para el cual se prest la cosa
aunque haya un plazo
o Si se hace un mal uso de la cosa prestada art. 2177.2
La ley, al otro lado de la calle, le permite negarse a restituir la cosa prestada al
comodatario (arts.2182 a 2185)
- Cuando el comodante le deba indemnizaciones al comodatario (puede
entenderse como una especie de derecho de retencin)
o La obligacin de pagar las expensas necesarias de la cosa (obligacin del
Comodante) art. 2191.
Son expensas necesarias que tuvo que asumir el Comodatario,
pero son extraordinarios. Los gastos ordinarios se derivan del uso
ordinario de la cosa y corresponden al comodatario. Si el
comodatario ha tenido que realizar estos gastos de forma urgente,
al comodante le corresponde indemnizar al comodatario.
o Indemnizarlos perjuicios por la mala calidad o condicin de la cosa
prestada (art. 2192)
Esto se da cuando el comodante saba o tena que saber de la
mala calidad o condicin de la cosa. Si el comodante no le paga,
la ley le permite retener la cosa como una forma de forzar el pago
que debe hacer el comodante al comodatario
- Cuando la cosa es embargada inicialmente
- Cuando el comodante ha perdido la razn
- Cuando el comodatario descubre que l es el verdadero dueo de la cosa
Comodato Precario y el Precario (arts. 2194 y 2195)
La ley contempla en los arts. 2194 y 2195.1 lo que se denomina como Comodato
Precario, que es un contrato de comodato, una modalidad del comodato, que tiene como
caracterstica que el comodante se reserva la facultad de exigir la restitucin de la
cosa en cualquier momento o bien en donde no hay plazo para la restitucin ni se
ha prestado para un servicio determinado.
La segunda hiptesis es un poco ms compleja en donde el contrato se comodato se
configura sin plazo de restitucin ni tampoco se presta la cosa para un servicio
determinado, estas dos circunstancias deben darse de forma copulativa para que estemos
en presencia de la segunda hiptesis del Comodato Precario.
Este contrato de precario se rige por las reglas anteriormente estudiadas.
Luego el Cdigo Civil en el art. 2195.2 contempla la figura del Precario, y que no es un
contrato. Consiste en la tenencia de una cosa ajena sin previo contrato por
tolerancia o mera ignorancia, por ejemplo una persona que detenta materialmente una
cosa sin ttulo, un ocupante de una cosa mueble o raz pero sin ttulo.
Por qu es importante esta norma? Porque para enfrentar la situacin del Precario o
Precarista y la eventual restitucin de la cosa, la ley contempla una accin especial, la

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Accin de Precario que se somete bajo las reglas del Juicio Sumario, pero esta accin
ha sido aceptada por nuestras Jurisprudencia en trminos muy restringidos. Solamente
ha aceptado el uso de esta accin cuando esta se dirige en contra de un sujeto que carece
completamente de ttulo alguno y ha aceptado como ttulo y por ende rechazando la
accin de Precario un ttulo que emana de un tercero que no es el dueo de la cosa, por
ejemplo se arrienda el inmueble y el arrendador vende, el nuevo adquirente solo esta
obligado a respetar el arrendamiento si es que este constaba por escritura pblica, si no
consta no esta obligado a respetar el arrendamiento y por lo tanto puede echar al
arrendador, la pregunta que surge es como se le echa a esa persona y muchos abogados
han entablado la Accin de Precario porque no existe ttulo entre el arrendador y el
nuevo adquirente del bien, pero la Corte Suprema ha rechazado la accin en el caso
planteado porque para entablar la Accin de Precario no debe existir ttulo alguno y en
este caso habra un ttulo que emano de un tercero y por lo tanto la accin se rechaza.