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y
otro c/ P. H. G. s/informacin Sumaria Expte nro.
101.159/2005.------------------------------------------------------------------------------------------SUMARIO: I. Objeto. Partes del Proceso. Recurso. II. Traba de la
Litis. III. Interpretacin del Tribunal. IV. Valoracin Final.
I) OBJETO:
Accin de informacin sumaria deducida por L.J.R por derecho propio y en
representacin de su hijo menor de edad J.I.R, tendiente a solicitar se autorice
al mismo, a mantener el apellido materno y adicionarle el apellido paterno, y
ante el anoticiamiento de que el menor fue reconocido por su progenitor, luego
de 10 aos.PARTES DEL PROCESO:
ACTOR: L.J.R. por derecho propio y en representacin de su hijo menor de
edad JIR.DEMANDADO: H.G.P.
RECURSO:
DEL
TRIBUNAL.
FALLOS
FALLOS ANALOGOS:
FALLOS ANLOGOS
valoracin de los motivos esgrimidos.----------------------------------------------------------------------------A fs. 21/23 obra oficio debidamente diligenciado ante el Registro General de la Provincia de
cual surge que a nombre del peticionante no se registran anotadas medidas precautorias.-------A fs. 24/25 obra constancia de publicacin de edictos.------------------------------------------------------Provedas las pruebas ofrecidas (fs. 27), se incorporan en autos las diligenciadas.-----------------A fs. 40/51 obra el Dictamen de la Seora Fiscal Civil de Primera Nominacin que concluye que
no se han acreditado, a su criterio, la existencia de los justos motivos aludidos, ya que no se ha
acompaado documental pblica o privada que indique que el peticionante es conocido en su
vida civil nicamente con el apellido materno. Que en cuanto a la ausencia de sustento
econmico, solo consta la manifestacin del peticionante, lo que resulta insuficiente, ms no
obra actuado alguno persiguiendo el requerimiento del mismo. Dice que el hecho de que sera
vergonzante socialmente mantener el apellido paterno, no deja de ser nada ms que una
expresin de sentimiento afectivo personal hacia su padre, no habindose acompaado
ninguna prueba acerca que el mismo haya cometido delito doloso o existencia de acto que
implique mancha para el apellido en el aspecto social, ni haber incurrido en un reconocimiento
tardo del hijo (o por sentencia judicial) extramatrimonial, lo cual hubiera justificado soslayar el
apellido del padre claudicante. Por ello, dictamina que se debe rechazar la presente sumaria
informacin.-------------------------------------------------------------------------------------------------------------A fs. 62 certifica el Actuario que tuvo lugar la entrevista personal de la Titular del Juzgado con el
peticionante de la sumaria, seor L.E.Ch.C. con la presencia de la Asesora letrada del Dcimo
Turno, no compareciendo la seora Fiscal interviniente, quien se notific en forma (conf. fs.
57/58).-------------------------------------------------------------------------------------------------Dictado
el
decreto de autos (fs. 64) y firme el mismo, queda la presente en estado de resolver.--------------Y CONSIDERANDO: I) Que el joven L.E.Ch.C., D.N.I. N 37.476.660, con el patrocinio letrado
de la seora Asesora Civil de Dcimo Turno, Dra. Elosa del Valle Sacco, solicita autorizacin
judicial para preservar el apellido materno, ejerciendo el derecho de opcin que emana de la
ley de nombre (art. 5 y 15 de la ley 18.242), pues entiende que existen justos motivos, ya que
se identifica pblicamente con el apellido de su madre y generara en su persona graves y
serios inconvenientes modificar tal situacin; agregando que la falta de identificacin con su
apellido paterno refleja el sentimiento de no pertenencia a ese grupo familiar, con ms el
hecho de tener que usar un apellido que nada significa en su vida, todo lo cual le afecta,
causndole un serio agravio moral y espiritual, adems de aparejarle graves problemas de
relacin y de personalidad, aclarando que no es su intencin alterar su identificacin; slo
desea preservar el derecho al uso de su apellido materno. Ello es resistido por la seora Fiscal
Civil de Primera Nominacin quien por los fundamentos que desarrolla en profundidad,
entiende que los motivos relatados por el impetrante no enancan en los justos motivos
aludidos.-------------------------------------------------------------------------------------------------------Producida la prueba ofrecida, llevada a cabo la entrevista personal del solicitante con la
suscripta, se dicta el decreto de autos. Firme el mismo queda la causa en condiciones de ser
resuelta, a cuyos efectos se dejan reproducidos, en aras a la brevedad, los trminos vertidos en
los Vistos de la presente resolucin.------------------------------------------------------------------------------II) La cuestin trada a resolucin por L.E.Ch.C., consiste en el pedido de supresin
del apellido paterno Ch., para poder mantener el materno C., planteo que queda atrapado en
las previsiones de la ley n 18.248. As el art. 1 establece: "Toda persona natural tiene el
derecho y el deber de usar el nombre y apellido que le corresponda de acuerdo con las
disposiciones de la presente ley". Por su lado el art. 5 dispone: "El hijo extramatrimonial
reconocido por uno solo de sus progenitores adquiere su apellido. Si es reconocido por ambos,
sea simultnea o sucesivamente, adquiere el apellido del padre. [...] Sin embargo, si el
reconocimiento del padre fuese posterior al de la madre, podr con autorizacin judicial,
mantenerse el apellido materno cuando el hijo fuese conocido pblicamente conocido por ste."
y el art. 15 reza: "Despus de asentados en la partida de nacimiento el nombre y el apellido,
no podrn ser cambiados ni modificados sino por resolucin judicial, cuando mediare justos
motivos".------------------------------------------------------------------------------------------------------------------Como primera aproximacin, calificada doctrina sostiene que el derecho a la identidad personal
es de carcter personalsimo y constituye un aspecto de la personalidad que est en profunda
renovacin en estos tiempos, tal como lo refleja Fernndez Sessarego, en su obra Derecho a
la identidad personal. Es que todo ser humano, por el hecho de ser tal, tiene el derecho
personalsimo de vivir y ser conocido en la sociedad en la que interacta con su verdadera
identidad, que no es sino, el derecho a ser si mismo, con las caractersticas propias que
Jos E. Fernndez, con fecha tres de Noviembre de dos mil nueve (03/11/09) siendo en ese
momento solicitante menor de edad y cursando 5to. ao del colegio secundario- en el que
destacan las siguientes afirmaciones: Motiva la intervencin profesional, la decisin explcita
del menor de modificar su apellido, teniendo como anhelo conservar solamente el apellido
materno y excluir el de su padre. Al momento de la valoracin, al joven se lo observa lcido,
conciente y orientado temporoespacialmente. Al momento de la valoracin, la decisin del
joven se basa en los siguientes aspectos: 1. El joven refiere que su progenitor, Sr. Ch.,S.A., no
se hizo cargo del rol esperable como tal. 2. Tampoco su padre, se ocupara econmicamente
de apoyarlo ni a l y ni al resto del grupo familiar. 3. Refiere asimismo que no lo une a su padre
vnculo afectivo de ningn tipo. 4. Tener el apellido de su padre, terminara sindole
vergonzante en el orden social y el sistema educativo formal, frente a sus pares y otros
compaeros, ya que no lo siente como propio. 5. No se infiere identificacin positiva con la
imagen parental masculina. 6. Se infiere Disforia Generalizada en relacin a la figura
representativa del progenitor. Por otra parte, la progenitora, Sra. L. M. C., apoyara tal gestin
por parte del menor de referencia.. (conf. fs. 11). 3)Testimoniales de las que surge que: A) La
seora M.E.T. a la pregunta Segunda de su pliego de interrogacin obrante a fs. 05, que reza:
Para que diga... cmo est integrado el ncleo familiar del peticionante, respondi: Que
conoce a los hermanos, hermana y hermano, dos sobrinitas y a la mama. Que viven todos
juntos. Que no conoci que viviera alguien ms con ellos.; a la pregunta Tercera: Para que
digan... cmo identifican al actor en el mbito social y estudiantil, dijo: Que sabe que el
peticionante se llama L., no le conoce el apellido. Slo sabe que el apellido de la madre es C .;
y a la pregunta Cuarta: Para que digan qu nivel de vinculacin y/o trato mantiene con su
progenitor, manifest: Que no lo conoce al padre de l. Que hace seis aos que conoce a L. y
nunca lo vio al padre. Que es vecina de la familia C. y nunca escuch hablar del padre. (ver fs.
34). B) Y el seor V.DC., a la pregunta Segunda declar: Por la mam, dos hermanos, un
varn y una mujer y dos sobrinitas.Que viven todos juntos.; a la pregunta Tercera, dijo: Que lo
conoce como un chico muy estudioso y con ganas de avanzar. Dijo que se llama L.C. Que L.
es L.; y a la Cuarta respondi: Que no lo conoce al padre de l. A la mam s y al pap no.
Que desde el 2003 conoce a la mam y a ellos y nunca vio al padre, que no sabe el apellido
del padre. Que desde la mencionada fecha los conoce porque eran compaeros de trabajo y
se visitan. (vide fs. 38). 4) Entrevista Personal de la suscripta con el peticionante, con la
presencia de la seora Asesora Letrada patrocinante, y en ausencia de la seora Fiscal quien
estuvo citada en legal forma, conforme da cuenta la certificacin del Actuario de fs.
62;5) Informe del Registro General de la Provincia, en el que dicha reparticin indica que a
nombre del seor L.Ch.C. D.N.I. N 37.476.660 no figura anotada inhibicin; 6) Auto Nmero
Seiscientos cincuenta y dos (652) dictado por el titular del Juzgado de 1 Instancia y 30 Nom.
Civil y Comercial de sta Ciudad, en el proceso caratulado C., N.V.- Sumarias N 2169241/36,
por el que se admiti el pedido efectuado por la seora L.M.C., y en consecuencia se resolvi
ordenar las autoridades del Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas de Crdoba
que el menor N.V.C. (DNI 42.640.849) hijo de la Sra. L.M.C. y del Sr. S.R.C., preserve el
apellido materno tal cual originariamente se le asignara, debiendo en consecuencia quedar
inscripto definitivamente como N.V.C...., glosado en copias por la Asesora Letrada interviniente
a fs. 68/71, y que refiere a similar pretensin del hermano de L.E.Ch., conforme explicita el
peticionante a fs. 2 vta.-----------------------------------------------------------------------------------------------Ahora bien, no obstante la calificada opinin vertida por la seora Fiscal Civil interviniente en su
enjundioso dictamen de fs. 40/51, y an admitiendo la escasa prueba aportada por el
impetrante en esta causa, luce dirimente la Entrevista Personal solicitada y llevada a cabo con
L.E. en audiencia designada al efecto, quien fue extensa y profundamente interrogado por su
historia de vida personal, su relacin con su madre, con sus hermanos y dems familiares
maternos, como as tambin con su padre y su familia paterna; logra extraerse como relevante
que se trata de un joven con gran madurez y autonoma, poco comn a su edad; que estudia y
trabaja. En particular y en lo que aqu interesa, cabe poner de relieve que relata con mucho
dolor, emotividad y marcada sinceridad la afectacin que a su persona le causa las negativas
experiencias en los escasos contactos vividos con su padre, los reiterados gestos de burla
recibidos, como las actitudes humillantes y despectivas hacia la familia materna y comentarios
injuriosos respecto de sus integrantes, lo cual ha traspuesto los lmites de su hogar, llegando a
ser trasmitidos a algunos vecinos en pocas pasadas y en las pocas ocasiones en que se ha
acercado. Relata con mucha consternacin sus reiterados intentos de entablar una
conversacin, an telefnica, con su pap, recibiendo como respuesta el corte de la llamada.
Igual frustracin expresa en su voluntad de establecer trato con la familia paterna, sin obtener
respuestas positivas. Desde otro costado, describe con detalle cmo lo ha afectado tener que
identificarse, por ejemplo mientras era escolar, con el apellido de su progenitor con quien no se
reconoce, reitera que no es nada para l y se emociona hasta las lgrimas al verse obligado a
portar su apellido en los mbitos donde debe informar sus datos filiatorios.---------------------------Es dable aclarar que, no se ha advertido que la cuestin pase por la ausencia de provisin de
alimentos, esto es una visin meramente econmica, sino que se trata de la afectacin que le
ha producido el abandono afectivo y de relacin de su padre durante toda su vida.-----------------Cuadra destacar que la iudex, segn las reglas de la experiencia que integran la sana crtica
racional, ha logrado despejar la duda que exista en torno a la influencia materna en esta
decisin, aventando toda sospecha al efecto, esta es, la posible disuasin de su progenitora,
resaltando que todo este derrotero judicial lo ha efectuado solo, lo cual fue corroborado por su
Asesora Letrada patrocinante.--------------------------------------------- -------------------------------------Obiter dictus cobra singular relevancia el principio de unicidad familiar por parte de todo su
ncleo parental, el cual amerita ser adecuadamente atendido, y prueba de ello es la resolucin
favorable que su hermano N.V. ha obtenido en los autos C., N.V.- Sumarias N 2169241/36,
ya referenciados.-------------------------------------------------------------------------------------------------------Todo ello conduce a persuadir a la suscripta que, manger la limitada prueba emergente de la
causa, existen en la persona del impetrante justos y razonables motivos para obtener la
supresin del apellido paterno que tanto lo angustia y afecta. Aqu, no se trata en el sub lite de
desconocer su identificacin con su padre, sino de la indeseable afectacin de llevar su
apellido, con el que en modo alguno se reconoce, ni identifica.-------------------------------------------No resulta balad, el verificar que el padre seor S.A.Ch. habiendo sido citado por Edictos de
ley, pues el impetrante refiere que desconoce su paradero, segn dan cuenta las publicaciones
obrantes a fs. 24/25, no ha comparecido al proceso, con lo cual no ha resistido en modo alguno
la peticin de su hijo.--------------------------------------------------------------------------------------------------Como se observa, en este especial caso trado a resolucin, no existe ninguna duda en orden a
la individualizacin del joven L.E.Ch.C. D.N.I. N 37.476.660, toda vez que a la luz del marco
terico tan bien desarrollado por la seor Fiscal Civil -no obstante no compartir en esta hora su
conclusin denegatoria-, y segn una clara mxima de experiencia y un abordaje
multidisciplinar del psiquismo que construye la identidad del peticionante, luce legtimo el
pedido de autorizacin de la supresin del apellido paterno. A estos efectos, los justos motivos
invocados, se enmarcan en la opinin del Informe Psicolgico glosado a fs. 11, el cual
constituye un criterio calificado por su conocimiento tcnico, sobre las implicancias disvaliosas
que la utilizacin del apellido Ch. impactan sobre L.E..------------------------------------------------------Es que de lo que se trata, es de desentraar la verdad jurdica objetiva, ms all de la
dogmtica jurdica, la cual, contrariamente, debe ser puesta al servicio del ser humano que
requiere de una decisin jurisdiccional que le permita ser l mismo; en una palabra, construir
soy yo, elementos todos constitutivos del ser personal sin la cual el ordenamiento jurdico
queda vaco de contenido.------------------------------------------------------------------------------------------En tal sintona la jurisprudencia (vide Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, Sala G.
Dziewzo Polski, Daniel c. Bass, Adrin, del 22/04/1998) ha considerado que los justos motivos
determinados por el art. 15 de la ley del nombre de las personas naturales N 18.248, son
aquellos que derivan en un serio agravio material o espiritual para los interesados, o por lo
menos aquellos en los que la dificultad alegada rene tanta razonabilidad que a simple vista es
susceptible de comprobacin. Este precedente, rescata que las posibles excepciones tienden a
que cumpla correctamente con sus fines de individualizacin e identificacin de las personas a
travs del tiempo, a lo cual, contribuye el prudente arbitrio judicial, en la medida que la ley no
enumera -siquiera a ttulo ejemplificativo- los justos motivos para sustituir o suprimir el nombre.Desde otro costado, tampoco se avizora razonablemente que en el caso bajo examen, -y dado
la temprana edad del impetrante (entonces 18 aos ) hoy 20 aos, a ms del Certificado
negativo del Registro de la Provincia obrante a fs. 21/23 relativo a la Seccin Inhibiciones-,
pueda verse comprometido el poder de polica pblico que ejerce el Estado en el mbito civil,
donde es factible presumir que el impetrante no ha tenido hasta el presente un mbito de
actuacin en el mundo de las relaciones civiles, creditorias o patrimoniales que razonablemente
10
tornen verosmil la sospecha que con la supresin de su apellido paterno, persiga interferir
negativamente o sustraerse de sus obligaciones o responsabilidades en el marco de sus
relaciones con los terceros, todo lo cual abona la tesitura de que luce oportuno disponer
favorablemente
lo
solicitado
en
esta
etapa
de
su
vida.-------------------------------------------------------Por lo dems, la juzgadora entiende que es sta una excelente oportunidad no slo para L.E.,
sino para evolucionar en nuestro derecho patrio y no desarrollar todo un marco terico para
mantener atrapada a una persona en una realidad biopsicosocial que no la identifica; cuanto
ms si advertimos el avance logrado en los derechos de personas del mismo gnero, por caso
con la sancin de la Ley Nacional N 26.618. En estas circunstancias, luce oportuno recordar y
traer a colacin la cita de Freitas al Esbozo del Cdigo Civil Brasileo, en cuanto afirmara sin
hesitacin alguna, que la ley es un instrumento al servicio del hombre.---------------------------------En sntesis y, reiterase, sin menoscabo de la valiosa fundamentacin que realiza la seora
Fiscal Civil de Primera Nominacin, la suscripta se expide, en el particular caso trado a
resolucin, en favor de la existencia de entender como justos motivos los invocados por el
impetrante, para obtener la autorizacin judicial de supresin del apellido paterno Ch., con el
alcance de excepcin contemplado en la normativa especialmente implicada, en especial arts.
5 y 15 de la ley nacional n 18.248, lo que as se decide.---------------------------------------------------IV) Por todo lo cual, corresponde hacer lugar a lo peticionado a fs. 01/05 por L.E.Ch.C. D.N.I.
N 37.476.660, y en consecuencia ordenar a las autoridades del Registro del Estado Civil y Capacidad de
las Personas de Crdoba que el peticionante, hijo de S.A.Ch. D.N.I. N 13.821.143 y L.M.C. D.N.I. N
13.681.169, preserve el apellido materno, debiendo en consecuencia quedar inscripto definitivamente
como L.E. C. D.N.I. N 37.476.660; a cuyo fin ofciese al Registro del Estado Civil y Capacidad de las
Personas de sta Provincia, y a todos los organismos e instituciones que resulte necesario.-----------------V) Con relacin a las costas, se imponen al peticionante L.E.Ch.C. D.N.I. N
37.476.660, en los trminos del art. 34 de la Ley 7982.------------------------------------------------------A tal fin los honorarios profesionales correspondientes a la Asesora Letrada Dra. Eloisa del
Valle Sacco, se establecen en el mnimo lo dispuesto en el art. 77 inc. 3 del C.A., esto es
veinte (20) Jus, su valor actual ($ 196,03), es decir en la suma de pesos tres mil novecientos
veinte con sesenta centavos ($ 3.920,60), ello en los trminos de los art. 34 y 35 de la ley
7982.----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------Por lo expuesto, disposiciones legales citadas y lo dispuesto por los arts. 1, 5, 15 y cc. de la ley
18.248, art. 408, 878 y concordantes del C.P.C.C.,-- -------------------------------------------------------SE RESUELVE: 1) Hacer lugar a la sumaria informacin solicitada por L.E.Ch.C. D.N.I. N
37.476.660, y en consecuencia ordenar a las autoridades del Registro del Estado Civil y
Capacidad de las Personas de Crdoba que el peticionante, hijo de S.A.Ch. D.N.I. N
13.821.143 y L.M.C. D.N.I. N 13.681.169, preserve el apellido materno, debiendo en
consecuencia quedar inscripto definitivamente como L.E.C. D.N.I. N 37.476.660; a cuyo fin
ofciese al Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas de sta Provincia, y a todos
los organismos e instituciones que resulte necesario.-------------------------------------------------------2) Imponer las costas a L.E.Ch.C. D.N.I. N 37.476.660, en los trminos del art. 34 de la Ley
7982.----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------3) Regular los honorarios profesionales correspondientes a la Asesora Letrada Dra. Eloisa del
Valle Sacco, en la suma de pesos tres mil novecientos veinte con sesenta centavos ($
3.920,60), en los trminos de los art. 34 y 35 de la ley 7982. Protocolcese, hgase saber y
expdase copia.-
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pag el 50% y comenzado a visitarlo incluso junto con sus dos hijas. Reitera el pedido de
costas en el orden incausado. (fs.29)
M.M.M. abogada de C. E. P. aclara que en el escrito de fs. 28 por un error
involuntario consign que pues en vez de materno debi decir paterno, ya que el nombre
que fue inscripto es el materno, que debe mantenerse el materno y adicionarse el paterno con
cita del art. 5 de la ley 18.248 ya que a pesar de los cuatro aos es conocido por el apellido
materno, pues concurre al jardn de infantes, practica natacin, asiste a colonias infantiles y el
padre ni siquiera accedi al reconocimiento tardo que puede efectuarse en el Registro Civil.
Sostiene que la ley 26.618 que reforma profundamente el rgimen del matrimonio civil, la
filiacin y la adopcin tiene como espritu y principal objetivo establecer un pie de igualdad sin
distinciones de sexo o condicin sexual. Con fundamento en los Pactos y Convenciones
Internacionales los que cita- al anteponerse el apellido del padre PA., al materno P., se
establece un privilegio a favor del padre, por sobre la madre basado en su condicin de ser
mujer, resabio de una concepcin machista y de predominio del gnero masculino por sobre el
femenino. Alega que no es un pedido feminista sino que se respete la igualdad entre las
personas sin importar su condicin sexual, es decir si mam C. P. es una persona con los
mismos derechos que pap H. PA. es justo y no discriminatorio que despus de cuatro aos de
haber inscripto su poderdante a su hijo con su apellido debe ahora ste se puesto en un
segundo lugar? Reitera que es injusto, arbitrario e inconstitucional, debindose tener en cuenta
lo previsto en la ley 26061. Cita un fallo de la Cmara de Apelaciones Civil y Comercial de
Santa Fe, Sala III en el que se autoriz al menor a usar el apellido materno en precedido del
paterno, haciendo la salvedad que el nio es ms pequeo que el caso citado. Pide finalmente
la declaracin de inconstitucionalidad del art. 5 de la ley 18.248 (fs. 31/32).
H. G. PA. con patrocinio letrado al contestar el traslado dice que no asisten
los justos motivos alegados por la actora y que por la corta edad de A. no se produce
menoscabo para el interesado ni se ven alterados principios de orden y seguridad en que se
asienta
la
inmutabilidad
del
nombre. Argumenta
que
en
una
sociedad
argentina
13
demanda
14
modernos de Derecho Procesal", Editorial D.E., Mendoza, 1999, pg. 107). En similares
trminos, y en relacin al singular medio de prueba que mencionamos se han expedido, entre
otros, FALCON, Enrique ("Tratado de la prueba", Editorial Astrea, Bs. As., 2003, tomo II, pg.
96) y GOZAINI, Osvaldo ("Respuestas procesales", Bs.As., 1991, pg. 172).
Sin que lo expuesto implique un retorno al abandonado sistema de la
prueba tasada, es un dato cierto que la especial conformacin tcnica del dictamen pericial en
materia de filiacin por anlisis gentico conlleva un singular grado de conviccin para el
intrprete judicial, quien si se aparta de las mismas debe hacerlo, como lo ha entendido la
Corte Suprema de Justicia de la Nacin, atendiendo a la eventual existencia de "elementos
serios, ciertos y comprobados que demostrasen el error o el inadecuado uso de esos
conocimientos cientficos". (MIDON, Mario "Cientificidad y crisis del poder decisorio del Juez.
Las modernas pericias se aprecian conforme a la sana crtica?, en Zeus, tomo 105, entrega
del 17/12/07, pg. 2 y ss.) Y en el sub lite entendemos que tal perspectiva no puede tenerse
por configurada.
Todo nio tiene derecho a contar con un emplazamiento filial completo, que
debe coincidir con la verdad biolgica, sin ampararse en indicios o presunciones que no se
corresponde con los avances cientficos y frente a un emplazamiento filial incompleto debe
instarse la medida pericial de filiacin directa como prueba nica e idnea, como forma de
lograr la certeza absoluta, pues no resulta lo mismo ser hijo presunto que hijo cierto.
El derecho a la verdadera identidad es supra legal al haber ratificado el
Estado Argentino la Convencin de los Derechos del nio, con aprobacin por ley 23.849 y a
partir de la incorporacin en la Constitucin Nacional de 1994, art. 75 inc. 22.
Si un nio ha sido concebido durante una relacin sexual consentida o no,
prolongada u ocasional o recurriendo a cualquier otra tcnica de fertilizacin, cuando existe
incertidumbre acerca de la realidad del nexo biolgico, esta la prueba pericial biolgica es
decisiva para incluir el vnculo filial y altamente significativas para determinar positivamente la
paternidad.
Por tanto se oficiar al Registro de Estado Civil y Capacidad de las
Personas a fin de que se consigne la filiacin completa del nio, es decir se admitir la
demandada, con imposicin de costas al accionado, conf. Art. 251 del Cdigo Procesal Civil y
Comercial de Santa Fe pues adems con su actitud dio motivo para la promocin la demanda
(Protoc. de autos de ste Tribunal N 1893 diciembre de 2.001 y jurisprudencia reiterada en ese
sentido).
2.- APELLIDO DEL NIO. INCONSTITUCIONALIDAD. La madre solicita
que se mantenga su apellido en primer lugar y adicionarse el paterno con cita del art. 5 de la
ley 18.248 ya que a pesar de los cuatro aos es conocido por aquel , pues concurre al jardn de
infantes, practica natacin, asiste a colonias infantiles y el padre ni siquiera accedi al
reconocimiento tardo que puede efectuarse en el Registro Civil. Plantea la inconstitucionalidad
15
del art. 5 de la ley 18.248, el demandado se opone y pide que se ordene la inscripcin
conforme la legislacin vigente.
El apellido es la designacin comn a todos los miembros de una familia.
Puede ser simple, compuesto o doble. Mientras el nombre individual o de pila busca la
identificacin dentro de la familia, el apellido apunta a la diferenciacin de las distintas familias
dentro de la sociedad y tiene por misin fundamental identificar a la persona en el grupo social
(conf. CIFUENTES, Santos. "Elementos de Derecho Civil-Parte General", Ed. Astrea, Buenos
Aires, 1999, pg. 167)
La doctrina como la jurisprudencia, -anterior a la reforma constitucional de
1994 y de las leyes ut supra citadas- estn contestes en que el nombre que se impone al hijo
constituye un objeto de fundamental inters para los padres, como uno de los derechos
inherentes a su condicin de progenitores y en ejercicio de la patria potestad, y que su eleccin
debe respetarse siempre que no comprometa el inters superior del Estado, violentando los
motivos de convivencia social que han determinado al legislador a establecer limitaciones y
prohibiciones en tal sentido (conf. LLAMBIAS, Jorge Joaqun "Cdigo Civil", parte general,
Abeledo Perrot, 1970, t. II, p. 293, nm. 402, a; SALVAT, Raymundo Tratado de Derecho Civil
Argentino, Parte General, 11 ed., Buenos Aires, Tea 1964, t. 1, p. 624; ORGAZ, Alfredo,
"Personas individuales", 2 ed., Crdoba 1961 p. 204, nm. 3).
En palabras de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin: La potestad de
los padres para elegir el nombre de sus hijos es de aquellos derechos esenciales que integran
la esfera de libertad humana, conforme con los principios rectores en la materia contenidos por
los arts. 19 y 33 de la Constitucin Nacional, y se compadece con las clusulas de aquella que
aseguran la existencia de tal esfera de libertad en diversas materias, como las contenidas en
los arts. 14, 19 y 17 (CSJN., 09/08/1988, LL., 1989-B, 253; dem 29/06/1989 Fallos 312:1121;
del voto en disidencia del doctor Fayt)
El art. 5 de la ley 18.248 prescribe que el hijo extramatrimonial fuese
reconocido por el padre simultnea o sucesivamente con la madre, lleva el apellido paterno el
agregado del materno conforme el articulo 4. de la misma legislacin. La ley 26.618, al
modificar el rgimen normativo del matrimonio civil, regula lo relativo al apellido de los hijos y
de los consortes del mismo sexo. As dispuso que los hijos matrimoniales de cnyuges del
mismo sexo llevarn el primer apellido de alguno de ellos. A pedido de stos, podr inscribirse
el apellido compuesto del cnyuge del cual tuviera el menor el primer apellido o agregarse el
del otro cnyuge. Si no hubiera acuerdo acerca de qu apellido llevar el hijo, sobre si ha de
ser compuesto, o sobre cmo se integrar, los apellidos se ordenarn alfabticamente. Se
otorga tambin en este caso al interesado, a partir de los dieciocho aos, la facultad de aadir
a su apellido el compuesto del cnyuge del cual tuviere el primer apellido, o el del otro
cnyuge, el cual, una vez adicionado, no podr suprimirse (art. 4, ley 18.248, modificado por el
art. 37 de la ley 26.618).
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18
rol que desempee en la sociedad", este derecho encuentra hoy raigambre constitucional".
(CROVI, Luis D. "La defensa del nombre, la identidad y la intimidad de las personas fsicas",
JA, 2002-II- 37)
Al conservar el apellido materno en este nio de cuatro aos, cuyo
progenitor necesit un reclamo judicial a fin de obtener su filiacin completa y luego consignar
el paterno, el Tribunal respeta la identidad del hijo asocindolo en primer trmino a su
progenitora, nica persona que lo cri, aliment y se ocup durante toda esta parte de su vida y
como condicin de su particularidad, de su concreto en el mundo. As, por medio del derecho
a la identidad, se protege la vida humana en su realidad radical que es la propia persona en s:
indivisible, individual y digna". (BSCARO, Beatriz R. "El derecho a la identidad, el nombre y la
familia", en "La familia en el nuevo derecho" dirigido por Ada Kemelmajer de Carlucci y
coordinado por Marisa Herrera, t. II, Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 2009, p. 95)
Los pueblos antiguos desdearon al nombre como objeto de atencin
jurdica. Slo la libertad de los individuos rega la materia. Era la libertad la que gobernaba al
instituto del nombre, luego se fueron incorporando pautas, como las dadas por la costumbre,
las tradiciones religiosas, el instinto, la imaginacin o los gustos estticos de los pueblos.
(PLINER, AdoEl nombre de las personas", p. 89, 2 ed. actualizada, Ed. Astrea, 1989. P. 26)
En Roma, el nombre era, en alguna medida extrao al mundo jurdico y consecuentemente
ajeno a la autoridad de los magistrados. Vlez Srsfield adopt una posicin prescindente; no
previ disposiciones sobre el nombre, y por ello su rgimen fue diferido al derecho
consuetudinario (RIVERA, Julio Csar, "Instituciones de Derecho Civil, Parte General", t. 1, Ed.
Abeledo Perrot, 1997, P. 589), de ah que se ordenara por legislacin posterior.
Hoy, la mirada del intrprete debe ser concordante con los pactos
internacionales sobre derechos humanos suscriptos por nuestro pas que, a partir de la reforma
del ao 1994, gozan de jerarqua constitucional con carcter operativo (art. 75, inc. 22, CN) y
completan el sustento normativo de la doctrina sobre el derecho personalsimo que hace al
reconocimiento de la identidad y de la filiacin. Esos textos, deben obligatoriamente hacerse
efectivos, por el compromiso asumido por el Estado y para que no queden como palabrero
rimbombante.
Para el caso son imperativos y constituyen fuertes argumentos para
rechazar toda limitacin o cercenamiento al principio del tratamiento igualitario ante la concreta
igualdad: CONVENCIN AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS, -llamada Pacto de
San Jos de Costa Rica, suscrita en esa ciudad el 22/11/1969- , art. 17 especialmente inc. 5,
art. 24; CONVENCIN SOBRE LA ELIMINACIN DE TODAS LAS FORMAS DE
DISCRIMINACIN CONTRA LA MUJER, donde la expresin discriminacin contra la mujer
denota toda distincin, exclusin o restriccin, basada en el sexo que tenga por objeto o por
resultado menoscabar o anular el reconocimiento, goce o ejercicio por la mujer,
independientemente de su estado civil, sobre la base de la igualdad del hombre y la mujer, de
los derechos humanos y las libertades fundamentales en las esferas poltica, econmica,
19
social, cultural y civil o en cualquier otra esfera.- (art. 1), hacindose responsable y
comprometindose los Estados partes art. 16 :a) Consagrar, si an no lo han hecho en sus
constituciones nacionales y en cualquier otra legislacin apropiada el principio de la igualdad
del hombre y de la mujer y asegurar por ley u otros medios apropiados la realizacin prctica
de ese principio.-, f) Adoptar todas las medidas adecuadas, incluso de carcter legislativo, para
modificar o derogar leyes, reglamentos, usos y prcticas que constituyan discriminacin contra
la mujer.- y asimismo adoptarn todas las medidas adecuadas para eliminar la discriminacin
contra la mujer en todos los asuntos relacionados con el matrimonio y las relaciones familiares
y, en particular asegurarn, en condiciones de igualdad entre hombres y mujeres: inc. d) Los
mismos derechos y responsabilidades como progenitores, cualquiera que sea su estado civil,
en materias relacionadas con sus hijos; en todos los casos los intereses de los hijos sern la
consideracin primordial. e inc. g) Los mismos derechos personales como marido y mujer;
entre ellos el derecho a elegir apellido, profesin y ocupacin; CONVENCION SOBRE LOS
DERECHOS DEL NIO art. 7, 8 y concordantes; el PACTO INTERNACIONAL DE DERECHOS
ECONMICOS, SOCIALES, CULTURALES, CIVILES Y POLTICOS y su Protocolo facultativo
que recepta similares prerrogativas; tambin cabe citar la denominada Ley de Proteccin
Integral de los Derechos de las Nias, Nios y Adolescentes (26.061), que garantiza el derecho
al nombre y a preservar la identidad e idiosincrasia de aqullos.
A partir de la concepcin del nombre como un derecho humano,
corresponde incorporar al anlisis de las cuestiones que al mismo se refieran las pautas
hermenuticas propias de este tipo de derechos. Es as, como hemos de evaluar estas
cuestiones a la luz del principio "pro homine", que rige la materia (ver "El principio pro homine.
Criterios de hermenetica y pautas para la regulacin de los derechos humanos", PINTO,
Mnica en "La aplicacin de los tratados internacionales sobre derechos humanos por los
tribunales locales" publicacin del PNUD 1998), en virtud del cual, aquellas normas atinentes a
derechos humanos han de interpretarse indefectiblemente en el sentido ms amplio y ms
extensivo, cuando se trate de reconocer derechos protegidos, e inversamente a la norma de
interpretacin ms restringida cuando se trata de establecer restricciones al ejercicio de los
mismos.
Con este enfoque de la cuestin, el principio de inmutabilidad del nombre
que algunos han visto como dogmtico , no slo no ser absoluto, sino que ha de ser
interpretado a la luz del principio "pro homine" antes mencionado, lo que nos ha de conducir a
valorar con mayor indulgencia el real inters y sentimiento en virtud del cual puede la madre
proponer anteponer su apellido al paterno, como una causa vlida para peticionar la
rectificacin del mismo, sin caer por ello en extremos que desvirten la trascendencia social
que esta institucin posee.
Para que pueda aspirarse y cumplirse con la filosofa de la Constitucin
Nacional tendiente a establecer una sociedad democrtica, libre, abierta y pluralista, es preciso
eliminar todas aquellas rmoras de patriarcado que coartan la igualdad y libertad que debe
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tener la mujer en cuanto decidir el apellido de su prole en paridad con el progenitor y dejar de
lado un entramado legal de estructura paternalista y como tal, opuesta radicalmente a la letra y
al espritu de nuestra Carta Magna.
Conforme vimos, el progenitor primeramente dijo que de ser positivo el
examen biolgico procedera al reconocimiento de su hijo, hecho incumplido, por lo que le cabe
la aplicacin de la doctrina de los propios actos. Segn la cual y en palabras de la Corte
Nacional "el sometimiento voluntario sin reserva expresa a un rgimen jurdico obsta a su
ulterior impugnacin con base constitucional, toda vez que no puede ejercerse una pretensin
judicial manifiestamente contradictoria e incompatible con una anterior conducta deliberada,
jurdicamente relevante y plenamente eficaz" (Fallos: 255:216; 279:350; 297:236; 310:1623 y
317:524, entre otros).
Justamente esta teora que es una manifestacin pura del principio de la
autonoma de la voluntad y rige plenamente en el mbito propio de las relaciones civiles,
informa un principio de derecho que impide a un sujeto colocarse en un proceso judicial en
contradiccin con su anterior conducta, para as impedir el obrar incoherente que lesiona la
confianza suscitada en la otra parte de la relacin e impone a los sujetos un comportamiento
probo en las relaciones jurdicas.
El demandado no puede ponerse en contradiccin con sus propios actos,
esto es afirmar que iba a reconocer el hijo, luego no lo hace, ejerciendo una conducta
incompatible con una anterior, deliberada, jurdicamente relevante y plenamente eficaz y
pretender que se le reconozca las caractersticas del acto incumplido
En relacin al argumento que debe anteponerse su apellido por sobre el
materno por la existencia de dos hijos que llevan su apellido, si bien no se aport la prueba
instrumental pertinente, no puede asociarse ese razonamiento ya que esos hijos son habidos
con otra mujer y por tanto debe respetarse y protegerse la historia de ellos y de esa madre
ajenos al motivo y pretensin de esta litis.
Conforme lo expuesto, arts. 251, 253, 254 y concs. Del Cdigo Civil, art. 68
de la Ley Orgnica del Poder Judicial;
EL TRIBUNAL COLEGIADO DE FAMILIA N 5 DE ROSARIO RESUELVE :
1.- Admitir la demanda; 2.- Declarar la inconstitucionaliad del art. 5 ley 18.248, 2do prrafo en
lo que respecta al agregado del apellido materno y en consecuencia declarar que el nio A.A.
P., DNI N 47.778.658, es hijo de H. PA. , DNI N 24.980.223, ambos con dems datos de
identidad en autos, 3.- Ordenar al Registro Civil y Capacidad de las Personas que proceda a la
inscripcin del nio como A.A. P. PA.; 4.- Imponer las costas al demandado; 5.- Regular los
honorarios profesionales de la Dra. M. M. M. en CUATRO MIL QUINIENTOS PESOS ($4.500)
15,66 UNIDAD JUS, y a las Dras. M.C.E. y M.E.F en CUATRO MIL QUINIENTOS PESOS
($4.500) 15,66 UNIDAD JUS en proporcin de ley; 6.- Los honorarios regulados debern ser
cancelados dentro de los treinta das contados a partir de la fecha en que quede firme el
21
presente, establecindose a los fines previsto en el art. 32 de la ley 6767 modificado por ley
12.851, que desde dicha fecha y en caso de falta de pago se aplicar un inters moratorio
calculado sobre la base de la tasa activa sumada para operaciones de descuento de
documentos que rija en el Banco de Santa Fe. Notifquese a Caja Forense. Insrtese y hgase
saber.- Fdo. RICARDO JOS DUTTO - MARCELO JOS MOLINA - SABINA SANSARRICQ Jueces. Dr. Luis Bitetti. Secretario.
CONSIDERANDO
1. A fs. 21 se presenta la Sra. L.E.D. con el patrocinio letrado de la Dra. Graciela Noem
Snchez, solicitando autorizacin para mantener de modo exclusivo el apellido materno de su
hijo F. N. Refiere que al nacer el nio, el 30 de 1999, su progenitor el Sr. M. se manifest
desinteresado en asumir la paternidad, que en algunas ocasiones en que lo encontraba al Sr.
M., ste le reiteraba que no estaba interesado en el nio, no quera verlo ni aportarle alimentos.
Expresa que as creci F. sin el reconocimiento ni la presencia del padre biolgico. Agrega que
en abril del ao 2001 contrae matrimonio con el Sr. E., siendo ste quien le brind y le brinda
amor, cumpliendo el rol de un padre con tal afecto que F. cree que en realidad es su padre, aun
habindose separado la pareja. Indica que cuando tena 6 aos, el pequeo se enferma de
encefalitis, quedando como secuela la ocurrencia peridica de convulsiones que pueden ser
causadas por alteraciones emocionales, lo cual ha llevado a la familia a temer que decirle la
22
verdad de su realidad biolgica pueda afectar su salud. Destaca que al renovar el documento
de identidad de F. cuando cumpli 8 aos, le otorgan su nuevo DNI con apellido materno D.
pero que en el ao 2013, al realizar el cambio de documento, se anoticia que el nuevo DNI
saldra con el apellido de C. porque el mismo lo haba reconocido en el ao 2000. Seala que
nunca haba sido notificada de tal hecho. Aclara que no pretende desconocer la realidad
biolgica, sino que sea suprimido el apellido paterno, para que el nio pueda seguir
desenvolvindose con el apellido con el cual es conocido socialmente, esto es D.
Adjunta copias del certificado de nacimiento del nio, del documento de identidad donde consta
con el apellido D, de certificados mdicos que corroboran el problema de salud mencionado,
del testimonio que da cuenta de la tutela otorgada al abuelo materno, de solicitud ante la Anses
y de la libreta sanitaria.
A fs. 28 se adjunta copia del certificado de nacimiento donde surge la constancia marginal del
reconocimiento efectuado por el Sr. C. en el ao 2000. Corrido traslado al Sr. C. a fs. 58, no se
presenta en autos.
A fs. 61 se ordena la produccin de la prueba ofrecida. A fs 79/98 se agrega copia de la historia
cl nica remitida por el Hospital local, a fs. 99 obra el informe de la Lic. Solana G, a fs. 107/108
se agrega informe de la Lic. Norma D., asistente social del Equipo Tcnico Interdisciplinario, a
fs. 111 luce el informe de la escuela provincial nro. XXX y a fs. 123 el certificado del Dr. Juan
B.A fs. 135 se lleva a cabo la audiencia de vista de causa.
2. Que la peticionante solicita que se autorice a su hijo a llevar el apellido materno en forma
exclusiva, alegando que desde su nacimiento el mismo ha sido conocido en el medio en el que
transcurre su vida por el apellido materno. por desconocimiento del hecho de haber sido
reconocido por su padre, el Sr. C, con posterioridad a su nacimiento. Tal pretensin implica la
supresin del apellido paterno de la partida de nacimiento donde se ha tomado razn del
reconocimiento paterno, a efectos de preservar y continuar la portacin del apellido materno.
En atencin a lo dispuesto por el art. 86 de la Ley 4685 modificada por la Ley 4824, y el art. 84
de la Ley 26413.a fs. 136 se dio vista al Ministerio Pblico Fiscal.
3. De la prueba incorporada en autos se comprueba que en la Historia Clnica remitida por el
Hospital donde fuera asistido desde su nacimiento, se halla registrado como F. D. El certificado
mdico del profesional tratante agregado a fs. 7/8 expedido el 17/4/13 tambin lo identifica con
el apellido materno. Igual en la planilla del ANSES incorporada a fs. 10, de solicitud de las
asignaciones familiares de fecha 6/6/11. A fs. 111 la escuela provincial XXX informa que en
dicha institucin se encuentra registrado como F.D.
A fs. 107 la Lic. Norma integrante del Equipo Tcnico Interdisciplinario, seala que la Sra. D.
mantuvo una relacin de noviazgo con el Sr. C. y cuando queda embarazada aquel la cuestion
manifestando su deseo de que no tenga al nio. A los seis aos F. tuvo un problema de salud
que le gener secuelas neurolgicas, recuperando sus capacidades con los tratamientos
realizados, esto es con psicopedagoga, fonoaudiloga, psicloga, neurloga, incluso con una
maestra integradora. Luego continua con la psicloga Lic. G. donde se evalu la situacin
respecto a su identidad. Indica que la Sra. D.se encuentra preocupada de tener que informarle
a F. sobre su padre, temiendo que tal informacin lo pudiera afectar, dado que es sensible a
cualquier situacin que lo desestabilice, con reacciones alrgicas inesperadas, y episodios de
retraimiento. Precisa la profesional que el adolescente desconoce su realidad biolgica, en
todos los mbitos se hace llamar F. D., el apellido C. no posee una significacin que entrae
una vinculacin paterno filial. El Sr. C. no ha mostrado ningn inters en vincularse con l, por
el contrario, ha tratado de no tener ninguna relacin ni responsabilidad para con su hijo La
madre no est opuesta a revelarle la identidad a su hijo pero quisiera que esto se efecte
paulatinamente. Sera sumamente importante el acompaamiento psicoteraputico,
concluye la profesional.
En la audiencia de vista de causa, la testigo P., quien fuera su maestra particular, refiri que F.
es conocido en la escuela como D. que su referente paterno es el Sr. CH. y que la Sra. D.
atiende todos los aspectos que lo ataen. Agrego que el nio no conoce a C. y que una vez
escuch que el Sr. C. fue a ver a la Sra. D.y le dijo que no quera saber nada respecto de F.
Por su parte el testigo B. reiter que F. es conocido socialmente como D., que tiene muy buen
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vnculo con la familia materna y que para l el Sr. Ch. es su padre. Agreg que F. no conoce a
C. que nunca se habla de ese tema en su presencia; y que cuando se pone nervioso suele
tener
crisis.
A su turno la testigo V. tambin indic que F. es conocido con el apellido D., que slo el Sr. Ch.
quien fuera pareja de L., le dio trato de hijo, y que nunca se habl de quin era el padre de F.
La Asesora de Familia en la mencionada audiencia opin que la supresi n del apellido paterno
cercenara el derecho de identidad de F.
4. La Ley del Nombre nro. 18248 en el art. 1 establece: Toda persona natural tiene el derecho
y el deber de usar el nombre y apellido que le corresponda de acuerdo con las disposiciones de
la presente ley. Por su lado el art. 5 dispone: El hijo extramatrimonial reconocido por uno solo
de sus progenitores adquiere su apellido. Si es reconocido por ambos, sea simultnea o
sucesivamente, adquiere el apellido del padre. [...] Sin embargo, si el reconocimiento del padre
fuese posterior al de la madre, podr con autorizacin judicial, mantenerse el apellido materno
cuando el hijo fuese conocido pblicamente por ste. y el art. 15 reza: Despus de
asentados en la partida de nacimiento el nombre y el apellido, no podrn ser cambiados ni
modificados sino por resolucin judicial, cuando mediare justos motivos. Dicho principio de
inmutabilidad impide la modificacin del nombre, salvo que existieren justos y serios motivos.
Con la incorporacin en nuestra legislacin de los tratados de derechos humanos con rango
constitucional, en virtud de lo dispuesto por el art. 75 inc. 22 de la Constitucin Nacional,
corresponde considerar el art. 18 de la Convencin Americana sobre los Derechos Humanos
-Pacto de San Jos de Costa Rica- que establece que toda persona tiene derecho a un nombre
propio y la ley debe reglamentar la forma de asegurar ese derecho para todos, lo cual lleva a
reflexionar sobre lo atinente al nombre desde la ptica de la doctrina de los derechos humanos.
Esta visin seguramente, nos permita comprender mejor muchas de las situaciones que hacen
a esa institucin, entendiendo que desde el punto de vista antropolgico, todo lo que tiene que
ver con el nombre es un hecho cultural, encontrndose en consecuencia sometido a las reglas
de la biodiversidad, y variando en su significacin, mecanismos de imposicin, derecho o
necesidad de cambio, conforme las pautas propias de cada grupo social, el cual a su vez las va
modificando mas o menos profundamente conforme cual sea su condicin interna de movilidad
(fallo
6844/2001
C.C.
y
C.
de
Formosa
29-10-01).
Que a partir de esta concepcin del nombre como derecho humano, el principio de
inmutabilidad no puede ser absoluto, sino que debe ser interpretado a la luz del principio pro
homine, lo que lleva a valorar con mayor indulgencia el real inters y sentimiento de la persona
que peticiona la modificacin de su nombre.
5. El jurista peruano Fernndez Sessarego ha afirmado que jurdicamente identidad es el
conjunto de atributos y caractersticas que permiten individualizar a la persona en sociedad.. es
todo aquello que hace que cada cual sea uno mismo y no otro. El derecho a la identidad
puede ser visto desde una doble perspectiva, una esttica y una dinmica. La esttica refiere
aquellos aspectos con tendencia a no variar, tales como el nombre, la edad, el estado civil, las
huellas digitales. La dinmica es mutable en el tiempo, refiere el despliegue temporal y fluido de
las personas constituida por los atributos y caractersticas de cada persona, ticos, religiosos,
culturales, ideolgicos, polticos.
Otros autores, sin embargo afirman que el nombre involucra tanto la faz esttica como
dinmica de la identidad personal. Adriana Krasnow ha entendido que el nombre se instala en
la persona de manera permanente, acompaando el proceso de construccin de la identidad
en el mbito social. Asimismo Nstor Solari sostuvo citando a la Suprema Corte de Buenos
Aires (J.A., 2004-II 49) esa identidad que se constituye dentro de una familia, una comunidad,
una nacin, tiene aspectos singulares que nos permite diferenciarnos de los otros y aspectos
comunes que hacen posible nuestra identificacin y nuestra comunicacin con los dems. Por
ello tenemos que valorizar el nombre y el apellido como sntesis de nuestra identidad personal
y relacionarlo con la identidad familiar y cultura (extrado de Derecho Constitucional de Familia,
de Andrs Gil Domnguez, Mara Victoria Fam y Marisa Herrera, tomo II, pgs. 708 y 840/841).
6. Los autores Andrs Gil Domnguez, Mara Victoria Fam y Marisa Herrera, han considerado
que es ms preciso referirse a la estabilidad del nombre y no a su inmutabilidad. El concepto
de inmutabilidad remite a la idea de rigidez, en cambio la estabilidad en materia de nombres
nos da la idea de conservacin solo en virtud o con la finalidad de proteger ciertos intereses
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sociales. Por ende, si el inters social no se haya comprometido, entendemos que el principio
de libertad prima. Es decir, esta idea de estabilidad y no de inmutabilidad habilita el ingreso del
cambio del nombre cuando existan razones suficientes -principio de razonabilidad y
proporcionalidad- que justifiquen tal modificacin. Y para ello la conceptualizacin del derecho
como integrante del derecho a la identidad en su faz dinmica, constituye un elemento de suma
relevancia. (obra citada pag. 844/845).
7. De acuerdo a lo expuesto es incuestionable que entre nombre e identidad existe una relacin
inescindible.
De los hechos alegados y la prueba aportada -que no fueron negados ni cuestionados por la
contraria, toda vez que no se present en el expte.- se advierte que F. naci y creci sin la
presencia de su progenitor, quien manifest su desinters desde la gestacin del nio, y jams
aport a su manutencin, atencin ni contencin de ningn tipo, permaneciendo el nio bajo el
cuidado de su madre y en la creencia errnea de que la pareja de su madre, el Sr. Ch., era su
padre, por ser quien de algn modo ejerciera tal rol.
Esto es, el Sr. C. se sustrajo totalmente de sus responsabilidades paternas en los aspectos
econmico, espiritual y afectivo para con su hijo F., siendo la Sra. D. con el apoyo de la familia
materna quien satisfizo sus necesidades y estuvo presente en su vida. El nio, a ms de usar
el apellido materno, se identificaba con el mismo, siendo conocido en la escuela y todo su
medio social y mundo de relaciones, con tal apelativo. Si bien el Sr. C. realiza el reconocimiento
de la filiacin paterna en el ao 2000, no se informa la Sra. D. de tal acontecimiento, tampoco
al renovar la documentacin correspondiente a los 8 aos de edad se anoticia de tal
circunstancia, continuando el nio portando el apellido materno D.. sin ningn inconveniente.
Ello hasta el ao pasado cuando realiza los trmites para cambiar el documento.
Debo destacar que a la fecha F. no conoce su realidad biolgica por lo que deber su madre
con, acompaamiento y orientacin psicolgica, subsanar su inaccin.
8. Los antecedentes puestos a mi consideracin me llevan al convencimiento de que son justos
y razonables los motivos que llevan a la actora a pretender la supresin del apellido paterno de
F. por resultar ms conveniente para su persona. Ello en tanto no se trata de desechar su
realidad biogica, sino de evitar llevar el apellido del progenitor, el Sr. C., con quien no se
identifica ni tiene relacin alguna.
No coincido con la Asesora de Familia en cuento a que la supresin del apellido paterno afecte
el derecho de identidad de F. Tal afectacin s se produce con el ocultamiento de la verdad
sobre su realidad biolgica, por lo que, conforme se expusiera precedentemente, se instar a la
progenitora a arbitrar los medios para poner en conocimiento del adolescente, con los recaudos
necesarios, tales circunstancias. La verdad histrica personal no debe ser presumida,
estimada, diseada, manipulada o ignorada; la verdad histrica -por dolorosa, disvaliosa,
inaceptable o rechazable que se la pueda considerar- es el punto inicial de la construccin sana
y genuina de la identidad personal (El Derecho de Familia desde la Constitucin Nacional
Nora Lloveras , Marcelo Salomn, pg. 142).
Asimismo debe considerarse que al lado de la biolgica existe otra verdad que no podr ser
ignorada: la verdad sociolgica, cultural y social, que tambin hace a la identidad de la persona
(S.C.J de Mendoza, sala 1, 12/05/05, L.C.F. por menor A.M.G en J27.746/28,214. Actualidad
Jurdica de Crdoba. Familia y Minoridad, Vol. 14, pag. 1459) Ha sostenido la doctrina y la
jurisprudencia que debe reconocerse que cada persona ostenta una identidad esttica o
biolgica propia del nacimiento, que comprende aspectos de la personalidad tales como el
origen, el sexo, el estado civil, la filiacin, la imagen, y una identidad dinmica que engloba
aquellos aspectos que definen la personalidad proyectada hacia el exterior y que permite la
incorporacin de determinados elementos culturales al ser personal, y que hacen a su equilibrio
psico-social, tales como el bagaje intelectual, poltico, social, cultural. Tal calidad dinmica de la
identidad es la que le permite al ser humano desarrollarse en sus relaciones interpersonales, y
es aqu donde encuentran soporte los arts. 5 y 15 de la Ley 18248, en tanto permiten, entre
otros, la adicin o uso exclusivo del apellido materno, cuando existen justos motivos.
No puedo dejar de tener en consideracin la conducta asumida por el Sr. C., quien
debidamente citado al proceso, no ha comparecido ni contestado la demanda, esto es, no ha
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opuesto ninguna resistencia a la peticin de la actora, y ha permitido con tal postura, admitir
como ciertos los hechos alegados y probados por la misma.
Tengo asimismo presente la corta edad del afectado, 14 aos, de lo cual es factible presumir
que no ha tenido hasta el presente actuacin en el mundo de las relaciones civiles, creditorias o
patrimoniales que hagan sospechar que con la supresin del apellido paterno persiga
sustraerse de obligaciones o responsabilidades, o afectar derechos de terceros. Adems,
siempre ha usado el apellido materno, por lo que el intes social no se halla comprometido. Por
lo que resulta oportuno que sea en esta etapa de su temprana vida la disposicin de lo
solicitado, puesto que en su adultez tal trmite generar probablemente mayores dificultades.
La jurisprudencia ha sostenido que la inmutabilidad del nombre es un principio del que el
juzgador no debe apartarse sino en supuestos de excepcin y cuando las circunstancias lo
justifiquen, pero aquel principio no es absoluto, ya que, frente a razones de orden social y
seguridad que inspiran la regla, pueden hallarse otras no menos atendibles, que respondan a
intereses particulares y merecedoras de la tutela del orden jurdico en tanto no comprometan
aqullas (Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, Sala B, Morales Paulino J .E., fallo del
26/04/1989).
9. Tambin ha dicho la jurisprudencia:
De tal modo, el carcter inmutable que reconoce el nombre de un sujeto -que lo individualiza y
le aporta seguridad a sus relaciones con los terceros, resguardando los derechos-, debe estar
en consonancia con la identidad personal y la construccin del psiquismo de cada sujeto, todo
lo cual le permite integrar adecuadamente su personalidad. Es por ello que al examinar el
cambio de nombre -entendido en sentido lato, esto es nombre y/o apellido-, la mirada habr de
ser de manera multidisciplinaria, teniendo especialmente en cuenta las concretas
consecuencias jurdicas que de dicha situacin pudieren derivarse. En este sentido, el Dr.
Armando Segundo Andruet (h) en su obra La Politicidad del Derecho, El Ethos y el Estado de
Derecho en Occidente, Academia Nacional de Derecho, pag. 118, afirma que la justicia, como
arte de la ciencia del Derecho, como la constante y perpetua voluntad de dar a cada uno lo
suyo, no debe ser sustrada de la meditacin de los jueces, en cuanto conocimiento
estimativo. As, la aplicacin de la norma jurdica que involucra una decisin judicial, requiere
valorar los hechos del caso planteado, comprendiendo su especial sentido, calificndolos
jurdicamente y juzgando la regla pertinente para la solucin que mejor consulte en cada
supuesto. En consecuencia, le incumbe a la juzgadora conjugar de la manera mas equilibrada
posible, tanto los valores jurdicos, como el paradigma esencial de justicia. De all, que el
proceso de su razonamiento debe estar presidido por la prudencia para poder lograr una
razonable y prudente interpretacin de la ley al caso concreto. En tal sintona la
jurisprudencia (vide Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, Sala G. Dziewzo Polski,
Daniel c. Bass, Adri n, del 22/04/1998) ha considerado que los justos motivos determinados
por el art. 15 de la ley del nombre de las personas naturales N 18.248, son aquellos que
derivan en un serio agravio material o espiritual para los interesados, o por lo menos aquellos
en los que la dificultad alegada rene tanta razonabilidad que a simple vista es susceptible de
comprobacin. Este precedente, rescata que las posibles excepciones tienden a que cumpla
correctamente con sus fines de individualizacin e identificacin de las personas a travs del
tiempo, a lo cual, contribuye el prudente arbitrio judicial, en la medida que la ley no enumera
-siquiera a ttulo ejemplificativo- los justos motivos para sustituir o suprimir el nombre Por lo
dems, la juzgadora entiende que es sta una excelente oportunidad no slo para L.E., sino
para evolucionar en nuestro derecho patrio y no desarrollar todo un marco terico para
mantener atrapada a una persona en una realidad biopsicosocial que no la identifica; cuanto
ms si advertimos el avance logrado en los derechos de personas del mismo gnero, por caso
con la sancin de la Ley Nacional N 26618.
En estas circunstancias, luce oportuno recordar y traer a colacin la cita de Freitas al Esbozo
del Cdigo Civil Brasileo, en cuanto afirmara sin hesitacin alguna, que la ley es un
instrumento al servicio del hombre (Expte. 2230355/36 Ch. C., L. E. Sumarias JUZGADO
DE PRIMERA INSTANCIA EN LO CIVIL Y COMERCIAL DE 38 NOMINACIN DE CRDOBA
21/11/2013) Al admitir la Ley 18248 en su art. 50 que podr mantenerse el apellido materno
si el reconocimiento del padre fuera posterior al de la madre, otorga preeminencia a los
motivos justos por sobre el devenir legal consecuente de la filiacin reconocida por sentencia.
De ah que, autorizar al menor a mantener el apellido materno luego de dictada sentencia de
26
filiacin en modo alguno importa aceptar la disponibilidad y libre arbitrio en esta materia, sino
conceder gravitacin a hechos y circunstancias sin cuya valoracin la aplicacin irrestricta del
principio ocasionara perjuicios, que ninguna ley puede autorizar. Mxime cuando el cambio de
apellido significa un dao psquico vinculado a sentimientos de desconocimientos, abandono y
ausencia paterna, a los que se suma que el menor, luego de transitar por un proceso
infructuoso de revinculacin paterno filial por inasistencia del padre, se encuentra transitando
una crisis de identidad, propia de la adolescencia donde trata de construir su propia identidad.-
(CNCIV Tipo de Fallo: Relacin Sala: E Expte. N: E536682 Fecha: 23-04-2012 A.,
V.M. y otro c/ L., E.D. s/ AUTORIZACIN PARA MANTENIMIENTO DE APELLIDO).
Si la utilizacin del apellido materno por parte de la peticionante a lo largo de toda su vida ha
sido de buena fe, ya que era deber de los progenitores, luego del reconocimiento paterno,
realizar el pertinente trmite ante el registro para obtener la modificacin del documento,
creando as la conviccin relativa a la titularidad de un apellido que no era el que legalmente le
corresponda, frente a tales circunstancias cabe considerar que se ha creado una situacin de
hecho que constituye los justos motivos exigidos por el art. 15 de la Ley 18248 para habilitar
el cambio o sustitucin del apellido, toda vez que la peticionante no es responsable por la
negligencia de sus padres. (Sumario N15766 de la Base de Datos de la Secretara de
Jurisprudencia de la Cmara Civil Boletn N2/2004). Tipo de Fallo: Relacin CNCIV Sala:
D Expte. N: D112267 Fecha: 28-10-03 R., F.S. s/ INFORMACIN SUMARIA).
Lo atinente con el nombre y apellido de las personas guarda estrecha relacin con un derecho
fundamental como lo es la identidad personal, lo que se asocia de manera ntima tambin con
la idea misma de dignidad como valor constitucional fundante, reconocido a su vez como tal en
diversos instrumentos de derechos humanos.
Resulta sustancial referirse al principio legal de la estabilidad del patronmico, porque el
concepto de inmutabilidad, argumento del art. 15 de la Ley 18248, remite a la idea de rigidez,
en cambio la estabilidad en materia de nombre nos da la idea de conservacin slo en virtud o
con la finalidad de proteger a ciertos intereses sociales.
Por ende, si el inters social no se haya comprometido, entendemos que el principio de libertad
prima. Es decir, esta idea de estabilidad y no de inmutabilidad habilita el ingreso del cambio del
nombre cuando existan razones suficientes- principio de razonabilidad y proporcionalidad- que
justifiquen tal modificacin. (Expte. 2285/09 K. S. y otro s/ Modificacin uso de nombre
TRIBUNAL COLEGIADO DE FAMILIA NMERO 5 DE ROSARIO (Santa Fe) 25/02/2011)
Resulta vlido el mantenimiento y conservacin del nombre cuando hay intereses superiores
que hacen a la identidad de las personas, no obstante la rectificacin filiatoria que se ordena
asentar en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas. Esos intereses hacen al
proceso de construccin de la identidad en el mbito social.
Por ello, dos nias que han transitado su infancia y adolescencia con un determinado nombre,
tienen derecho a optar por continuar con el uso del apellido materno exclusivamente,
independientemente que uno de los elementos integrantes de su identidad sufra cambios,
como es en el caso, la identidad biolgica. (A.S.M. POR SUS HIJAS M.J.A. Y A.A. C/I.D.E.
P/FILIACIN Fallo: 06190118 Segunda Cmara Civil Circunscripcin: 1 Mendoza
2006/10/24- Tipo de Fallo: Sentencia Expediente: 22631 Ubicacin: S113-298).
De all que no se advierte que la pretensin conmueva la regla fundamental que se procura
preservar ni que genere prerrogativas jurdicas que impliquen levantar una barrera permeable a
fraude o a engao, con la consiguiente proyeccin de incertidumbre en la esfera de los
derechos y deberes civiles y polticos que el instituto intenta preservar. Por el contrario, al
facilitar la vida de relacin del nio consulta su mejor bienestar (art. 3 de la Convencin sobre
Derechos del Nio), ya que tendra derecho a llevar en adelante el nombre por el cual los
terceros y l mismo se identifica desde ahora en adelante. ..El nombre est al servicio de la
identidad del individuo y la menor edad es una etapa crucial en su formacin; por lo que la
discordancia entre el modo en que es conocido y su individualizacin legal proyecta sus efectos
negativos sobre el derecho a ser uno y no otro (conf. Vergara, Leandro, El nombre y su
relacin con los derechos personalsimos, L. L. 1994-E, 607). (R. 371066 Rodriguez, Kevin
s/ informacin sumaria CNCIV SALA G 14/07/2003
Para apreciar si se dan los justos motivos que autorizan a apartarse del principio de
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inmutabilidad del nombre, el juez se encuentra facultado a examinar con amplitud de criterio las
distintas situaciones propuestas, en especial cuando no se afectan de ningn modo los
principios de orden y seguridad que tiende a afirmar aquel principio. (CANDIOTTI, Petrona s/
INFORMACIN SUMARIA Sentencia Interlocutoria CNCIV Sala B Nro. de Recurso:
B290947 Fecha: 13-03-00).
Si bien el simple uso de un nombre distinto al propio no autoriza por s solo su alteracin, tal
hecho prolongado en el tiempo, de modo que la persona sea pblicamente conocida de esa
manera, posee en cambio idoneidad para reforzar la causa en que se sustenta el pedido de
cambio. (R. 334.697 T., Mara V. s/ informacin sumaria CNCIV B 11/02/2002).
Siendo el nombre un derecho-deber de identidad, se sigue de ello el carcter inmutable que le
corresponde, aunque tal principio no es absoluto, ya que la vida de relacin presenta casos en
que el cambio de nombre -por diversas razones- resulta necesario a la persona que lo lleva,
hiptesis en lo que no sera equitativo negar el derecho al cambio, si de ello no resultara
perjuicio de orden social. (CNACiv. sala A, 26.6.79, L. L , 1979-C,427)
En relacin a las costas, atento la naturaleza de la cuestin planteada, y toda vez que era
imprescindible la intervencin del rgano jurisdiccional para obtener satisfaccin de la
pretensin, estimo corresponde se impongan por el orden causado.
Por lo expuesto y lo dispuesto por el art. 3 de la CDN, 6 de la Ley 4347, 3 de la Ley 26061
RESUELVO
1. Hacer lugar a lo peticionado por la Sra. L. D. y en consecuencia ordenar a las autoridades de
la Direccin del Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas de la provincia del
Chubut que la persona inscripta en la partida de nacimiento nro. XXX libro de nacimientos nro.
XXX DNI 00000008, hijo de L. D. y M. C., preserve el apellido materno, debiendo en
consecuencia quedar inscripto definitivamente como F. D., sin implicar ello una afectacin de
los datos inherentes a su filiacin paterna. A cuyo fin lbrese oficio a la citada Direccin y a
todos los organismos e instituciones que resulte necesario.
2. Instar a la Sra. L.D. a procurarse acompaamiento psicoteraputico a fin de adquirir
herramientas que le permitan abordar lo inherente a la filiacin paterna de F. y develarle la
verdad sobre su origen biolgico.
3. Regular los honorarios de la Dra. Graciela Noem Snchez en la suma representativa de
4. Regstrese y notifquese digitalmente, y a la Asesora en su pblico despacho
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