A desconsiderao da Personalidade

Jurdica Inversa
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Publicado por Cristianne Messa - 1 dia atrs

A desconsiderao da personalidade jurdica inversa um instituto que ainda no

existe na legislao brasileira, sendo aplicada com base na jurisprudncia e
doutrina pela extenso do instituto da desconsiderao da personalidade jurdica.
Sua aplicabilidade ganha efetivao ano a ano, conforme verifica-se nos
precedentes do Superior Tribunal de Justia, de forma totalmente uniforme, sendo
possvel ter a certeza de sua concesso quando presentes os requisitos constantes
no artigo 50 docdigo civil brasileiro, a saber: abuso de personalidade jurdica
caracterizado pelo desvio de finalidade e confuso patrimonial, bem como o dolo e
a fraude.
Trata-se na verdade, de mecanismo de efetivao do princpio do resultado da
tutela executiva, bem como a ocorrncia da devida responsabilizao civil pelas
dvidas contradas, garantindo, assim, mais uma medida para proteo ao credor
quando constatadas medidas abusivas do devedor.
Notadamente, o direito evolui no caso concreto de maneira mais veloz do que a
legislao, visando coibir praticas abusivas, na verdade, contra o desenvolvimento
da economia brasileira, assim, relativizando-se, quando preenchidos requisitos que
veremos a seguir, ao mximo a autonomia tanto das pessoas jurdicas, quanto das
pessoas fsicas.

1 Da contextualizao do instituto da Desconsiderao da

Personalidade Jurdica Inversa
No contexto empresarial que vivemos, no so raras as buscas pela tutela
jurisdicional provenientes de obrigaes no cumpridas, sejam elas por prestaes
de servios, por obrigao de fazer ou no fazer, por entrega de coisas, etc.
Assim, medida que se busca a mxima efetivao aos processos de execuo, em
que figuram como executadas as empresas e grupos econmicos, surgem novos
mecanismos buscando a aplicao do Princpio do Resultado da execuo no caso
concreto.
No desconhecido o contexto do cenrio mundial no tangente a arrebatadora
crise econmica que cerca todos os pases, que por vezes, mas no somente,
acabam por alterar as condies dos negcios celebrados, por vezes onerando
excessivamente uma das partes.

No h como se estudar os fatores que levam o inadimplemento obrigacional no

mbito empresarial, mas valido destacar a preocupao do legislador em manter
a atividade empresarial, pois a empresa vai muito alm da figura de seus scios.
Ocorre que, por conta desta preocupao em manter a atividade empresarial, haja
vista a gerao de empregos, contribuio fiscal e diversos outros fatores que
comprovam a importncia da atividade empresarial para manuteno e
crescimento de todo pas, alguns empresrios tornaram-se mestres em furtar-se do
cumprimento de suas obrigaes, inclusive exaurindo o patrimnio da empresa
endividada e seu patrimnio pessoal, concentrando-o em outras empresas, de
modo a no permitir o alcance dos mecanismos da execuo e sua efetividade.
Esta conduta, aliada a proteo legal, e a lacuna presente na nossa legislao,
acaba colocando em risco a atividade empresarial de seus credores, fazendo-se
patente a necessidade de um mecanismo que permitisse alcanar o resultado
pretendido, eis que surge a desconsiderao da personalidade jurdica inversa.

2 Teorias quanto aplicao do Instituto

Seguindo os ensinamentos de Fbio Ulhoa, o instituto da desconsiderao da
personalidade jurdica, na modalidade normal ou inversa, quem prev a quebra da
autonomia da pessoa jurdica, com base no ordenamento jurdico brasileiro, o
grande doutrinador desenvolveu duas teorias quanto ao momento de sua aplicao,
sendo elas: Teoria Maior e Teoria Menor.
2.1 Teoria maior
A Teoria Maior, conforme diz Ulhoa,
a teoria mais elaborada, de maior consistncia e abstrao, que condiciona o
afastamento episdico da autonomia patrimonial das pessoas jurdicas
caracterizao da manipulao fraudulenta ou abusiva do instituto[1.
Temos ento, de acordo com Ulhoa que os fundamentos e requisitos esto bem
delimitados, a fim de evitar a insegurana jurdica quando da aplicao da
desconsiderao, sendo necessrios maiores cuidados e mais rigidez para quebrar a
autonomia da pessoa jurdica.
Ocorre que a Personalidade Jurdica, nada mais do que uma fico jurdica que
atribuiu personalidade jurdica as pessoas jurdicas de direito privado, direito
pblico interno e externo, diferenciando-se assim, a personalidade jurdica dos
scios e da sociedade, de modo que estas so distintas.
Assim, a Teoria Maior exige mais rigidez quando de sua aplicao, sendo necessrio
o preenchimento dos requisitos do artigo 50 do cdigo civil, ou seja, ser permitida

levantar o vu da personalidade jurdica da sociedade e alcanar o patrimnio dos

scios, somente quando houver abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo
desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial.
Cabe ressaltar que a quebra da personalidade jurdica tambm pode ocorrer quando
comprovada conduta fraudulenta ou mesmo dolo no uso da empresa.
Sendo assim, quando flagrante o abuso da personalidade jurdica, seja por desvio
de finalidade, pela confuso patrimonial, pela fraude ou pelo dolo em no cumprir
determinadas relaes obrigacionais, os efeitos da quebra da personalidade jurdica
permitiram que as relaes obrigacionais se estendessem aos bens particulares dos
scios ou administradores da pessoa jurdica.
Logo, a teoria maior exige, necessariamente, o cumprimento do artigo 50 do cdigo
de processo civil, de modo a vedar a aplicao descontrolada do presente instituto,
mantendo a segurana jurdica necessria.
2.2 Teoria menor
Uma vez que a teoria maior prev mais rigidez para o afastamento da
personalidade jurdica, na teoria menor, os critrios so bem mais flexveis.
Assim, havendo barreira para a satisfao dos credores por qualquer motivo
referente separao do patrimnio do scio com o patrimnio da sociedade,
haveria possibilidade de desconsiderao da personalidade jurdica, logo, o
requisito seria apenas a inexistncia de bens suficientes, da pessoa jurdica, para
adimplir suas obrigaes, fazendo com que a iliquidez da sociedade fosse suportada
pelos scios.
Logo, conforme ensina Fbio Ulhoa:
Em toda e qualquer hiptese de execuo do patrimnio de scio por obrigao
social, cuja tendncia condicionar o afastamento do princpio da autonomia
simples insatisfao de crdito perante a sociedade. a Teoria Menor, que se
contenta com a demonstrao pelo credor, da inexistncia de bens sociais e da
solvncia de qualquer scio para atribuir a este a obrigao da pessoa jurdica[2].
Porm, em que pese o adimplemento das obrigaes pactuadas onde figuram como
obrigados as pessoas jurdicas, conforme o raciocnio lgico dos motivos que
levaram ao desenvolvimento do instituto da desconsiderao da personalidade
jurdica inversa, garantir o adimplemento das obrigaes, medida necessria para
manuteno da atividade empresarial, ao passo que algumas empresas, por
exemplo, sobrevivem de prestao de servios a outras empresas, no entanto,
permitir que a simples comprovao de existncia de bens dos scios ou
administradores passveis de sanar qualquer inadimplemento obrigacional da
sociedade que encontra-se em estado de iliquidez, traria a sociedade enorme

insegurana jurdica, comprometendo a evoluo empresarial nacional, e por

consequncia o prprio crescimento e desenvolvimento da nao.
Neste sentido, cabe ressaltar as crticas ao artigo 28 do Cdigo de Defesa do
Consumidor, assim:
Art. 28. O juiz poder desconsiderar a personalidade jurdica da sociedade quando,
em detrimento do consumidor, houver abuso de direito, excesso de poder, infrao
da lei, fato ou ato ilcito ou violao dos estatutos ou contrato social. A
desconsiderao tambm ser efetivada quando houver falncia, estado de
insolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa jurdica provocados por m
administrao.
1 (Vetado).
2 As sociedades integrantes dos grupos societrios e as sociedades controladas,
so subsidiariamente responsveis pelas obrigaes decorrentes deste cdigo.
3 As sociedades consorciadas so solidariamente responsveis pelas obrigaes
decorrentes deste cdigo.
4 As sociedades coligadas s respondero por culpa.
5 Tambm poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua
personalidade for, de alguma forma, obstculo ao ressarcimento de prejuzos
causados aos consumidores.
Em que pese proteo ao consumidor, consubstanciado no status de
hipossuficincia, tal dispositivo, por vezes pode ser contrario aos prprios princpios
da ordem econmica, a medida que traz um desincentivo a investimentos sociais de
riscos, pois, por critrios muito poucos rgidos, relativiza-se a figura da pessoa
jurdica e executa-se os bens dos scios.
2.3 Pressupostos para utilizao do Instituto
Por bvio, deve-se preservar o mnimo de segurana jurdica para garantir o
desenvolvimento nacional, desta maneira, a aplicao da teoria no pode ser feita
de maneira indiscriminada.
Assim, deve-se preencher ao menos um requisito determinado em lei para que se
obtenha a desconsiderao da personalidade jurdica, e para o disregard of legal
entityna modalidade inversa, apesar de construda na doutrina e jurisprudncia,
ser necessrio maiores requisitos para sua concesso.
Logo, passaremos aos pressupostos para sua concesso.

2.3.1 Desvio de finalidade

Os atos da pessoa jurdica devem estar respaldados nos seus atos constitutivos, de
maneira que, o que for alm do estabelecido ser ato da pessoa natural, e no da
pessoa jurdica, logo, o que vai alm do mandato contratual, do estabelecido no
contrato ou estatuto social, acaba por legitimar a aplicao da desconsiderao da
personalidade jurdica.
Assim, tratando-se a finalidade do objetivo, da razo de ser da constituio de uma
sociedade, os atos subsequentes a sua criao devem estar de conformidade com a
sua razo de ser, pois, ultrapassando este limite, utilizando da fico jurdica da
personalidade jurdica, para atuao em atos no relacionados a finalidade social,
estar, por consequncia, ocorrendo seu desvio, dando ensejo a responsabilizao
pessoal daquele que desrespeitou a finalidade da pessoa jurdica.
Neste sentido, Maria Helena Diniz prossegue dizendo:
H uma represso ao uso indevido da personalidade jurdica, mediante desvio de
seus objetivos ou confuso do patrimnio social para a prtica de atos abusivos ou
ilcitos, retirando-se, por isso a distino entre bens do scio e da pessoa jurdica,
ordenando que os efeitos patrimoniais relativos a certas obrigaes sejam
estendidos aos bens particulares dos administradores ou dos scios, recorrendo,
assim, superao da personalidade jurdica, porque os seus bens no bastam
para a satisfao daquelas obrigaes, visto que a pessoa jurdica no ser
dissolvida, nem entrar em liquidao[3].
Resta claro, desta maneira, que a tentativa de blindar o patrimnio, utilizando a
personalidade jurdica de uma determinada empresa para praticar atos que no
guardam relao com a sua finalidade, restam por caracterizar o desvio de
finalidade, e, portanto, pode dar lastro a aplicao da desconsiderao inversa da
personalidade jurdica.
2.3.2 Confuso Patrimonial
As sociedades empresrias, quando constitudas na forma Limitada ou Annima,
trazem como princpio bsico a autonomia patrimonial, de maneira que o
patrimnio da empresa existe separadamente do patrimnio de seus scios e
acionistas, ou seja, a sociedade empresria possui patrimnio prprio, que em
regra, ser o nico responsvel por eventuais dbitos.
Porm, em que pese restrio quanto responsabilidade patrimonial da sociedade
empresaria, em certas e determinadas relaes de obrigaes, os efeitos da
autonomia patrimonial podem ser desfeitos e estendidos aos bens particulares dos
administradores ou scios.

A confuso patrimonial ocorre quando, de acordo com o Professor e Contador

Salzio Dagostim, falta uma ordem interna, no ocorrendo distino entre uma
coisa e outra, em termos patrimoniais.
Deste modo, as relaes jurdicas prprias da sociedade, devem, necessariamente,
guardar relao com sua finalidade, uma vez que a pessoa jurdica tem relaes
prprias, no se confundindo com as relaes dos scios, do administrador ou
mesmo de outras entidades, ou grupos econmicos, com as quais sejam definidas
relaes de fato ou de direito.
Nesse sentido, o artigo 1.179 do Cdigo Civil, expresso ao dizer sobre a
necessidade de manuteno da escriturao contbil especfica, sendo no
somente um meio de garantir a finalidade e o correto desenvolvimento da atividade
empresarial, como de assegurar os interesses da sociedade, e por consequncia dos
scios, bem como terceiros e eventuais credores.
Logo, sempre que houver confuso patrimonial, considerar-se- abusivo uso da
personalidade jurdica, que de acordo com o artigo 50 do Cdigo Civil, permitir a
desconsiderao da personalidade jurdica.
Cabe ressaltar, que para a aplicao da desconsiderao da personalidade jurdica
inversa, h que ser observado o caso concreto, sendo necessria a comprovao da
confuso patrimonial, utilizando, na verdade, forma muito semelhante a aplicao
da teoria tradicional, desde que observadas as particularidades, pois nesse caso,
vai-se alm da figura dos scios e administradores.
2.3.3 Dolo e fraude
Talvez o critrio, a meu ver, mais importante para aplicao do disregard, relativo
utilizao da personalidade jurdica de forma fraudulenta ou dolosa.
O Cdigo Civil Brasileiro, em seu artigo 104, traz os requisitos dos negcios
jurdicos, sendo o objeto lcito, forma prescrita ou no defesa em lei e agente capaz,
assim, toda pessoa jurdica dever observ-los durante sua existncia, no apenas
nas celebraes de negociais, mas tambm quando de seu ato constitutivo,
seguindo uma srie de requisitos de ordem pblica, que devem ser observados em
toda a sua existncia, at sua dissoluo e liquidao.
Desta forma, cumpre destacar que a atuao da pessoa jurdica, dever seguir o
estabelecido em seu contrato ou estatuto social, quando da sua constituio, no
sendo possvel agir em sentido contrrio ao por ela prevista, de modo que a
divergncia entre a especificao de suas atividades em seu ato constitutivo para o
que ocorre de maneira real pode ensejar a cassao da personalidade jurdica.
Assim, a no correspondncia das atividades praticadas com o disposto no contrato
ou estatuto social, ou no observncia dos preceitos legais obrigatrios, enseja a
desconsiderao da personalidade jurdica por dolo ou fraude a terceiro.

Entende-se por dolo o desejo desvirtuado tendente a viciar a vontade do

destinatrio, desviando-o de sua correta direo, ensejando anulao quando o dolo
for causa do negcio jurdico, conforme artigo 145 do Cdigo Civil.
Enquanto que por fraude, entende-se o processo ardiloso tendente a burlar a lei ou
mesmo conveno preexistente ou futura, inclusive um nmero determinado de
terceiros, em que haja relacionamento com o fraudador.
O dolo geralmente visa prpria concluso do negcio jurdico, enquanto que a
fraude geralmente visa execuo do negcio.

3 Consideraes Finais
Observados os princpios basilares a proteo da pessoa jurdica, haja vista a
garantia de um sistema jurdico estvel, permitindo, portanto, o regular
desenvolvimento da economia nacional, cedio que a crise de inadimplemento,
causada pelo no cumprimento obrigacional, fere a estabilidade jurdica da nao,
de modo mais gravoso que a autonomia da pessoa jurdica.
Deste modo, quando reconhecido os requisitos explorados pelo presente estudo, a
autonomia da pessoa jurdica passar a ser relativa, e sero considerados os fatos
reais.
Por obvio que a aplicao do instituto no ocorre de forma desregrada, at porque a
pessoa jurdica necessita de efetiva proteo, o que nota-se que quando est for
utilizada como meio de blindagem patrimonial, ou seja, como forma de agente
garantidor de impunidade prejudicando seus contratantes, est ser
desconsiderada, e ser buscada a satisfao obrigacional correspondente, expressa
em valor econmico (dinheiro), em face de qualquer empresa ou patrimnio cujo
scio tenha participao, no restando alternativa a no ser o cumprimento daquilo
que se obrigou.
Por fim, no h que se falar em ilegalidade, muito menos em insegurana jurdica,
uma vez que, em que pese tornar instvel a atividade de uma empresa que age
com fins fraudulentos, no se pode prejudicar diversas outras empresas, que
contratam de boa-f, com a referida empresa, apenas para garantir a segurana
jurdica desta, posto que tal proteo seria medida de insegurana jurdica contra
todas as outras empresas que agem corretamente e prestam os servios
contratados sem receber a correspondente e devida contraprestao.
Sendo estes, os requisitos para concesso da desconsiderao da personalidade
jurdica inversa.

Referncias
CANTIDIANO, Luiz Leonardo. Reforma da Lei das S. A.. So Paulo: Renovar, 2002.

COELHO, Fbio Ulha. Curso de Direito Comercial. 5. Ed. So Paulo: Saraiva,

2002, p. 51-52.
COELHO, Fbio Ulha. Curso de Direito Comercial.8. Ed. So Paulo: Saraiva,
2005. V II, p. 40.
COMPARATO, Fbio Konder. O Poder de Controle da Sociedade Annima. 4 ed.
So Paulo: Editora Forense, 2005.
DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro, vol. I. 18 Ed. Saraiva. So
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GONALVES, Carlos Alberto. Direito civil brasileiro: parte geral. 2. Ed. So Paulo:
Saraiva, 2005.

Fonte: http://crismessa.jusbrasil.com.br/artigos/147303314/adesconsideracao-da-personalidade-juridica-inversa?
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Data: 24/10/2014