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EXAMEN FINAL DE DERECHO ROMANO.

RESEA HISTRICA
D. ARCICO

D. CLSICO

MONARQUA

REPBLICA

PRINCIPADO

D. TARDO

DOMINADO

4 PERIODOS EN LA HISTORIA ROMANA

S. VIII a. CC. 509 a.C.

Periodo Monrquico

509 a. C.- 27 a.C.

Periodo Republicano

27 a. C 285

Periodo del Principado

285 a. C. S VI

Periodo del Dominado.

1. Monarqua: (3 siglos) S VIII a. C- 509 a. C.


Rmulo
Tulio Hostilio
Anco Marcio
Numa Pompilio

4 reyes latino-siabinos vitalicios

Tarquino Prisco
Servio Tulio
3 reyes etruscos
Tarquino el soberbio
2. Repblica : ( 5 siglos) 509 a. C 27 a. C.
Desaparece la figura poltica del rey y se nombran por eleccin los magistrados
(dos cnsules o un tribuno militar) ao tras ao.
3. Principado: ( 3 siglos) 27 a. C 285 d. C.

Dinasta de los Julio Claudios (27 a. C. 68):


1.
2.
3.
4.
5.

Emperador
Emperador
Emperador
Emperador
Emperador

Augusto = nacimiento de Jess


Tiberio = proceso de crucifixin de Jess
Calgula
Claudio
Nern

Dinasta de los Flavios (69- 96)


1. Emperador Vespaciano = Anfiteatro Flavio
2. Emperador Tito
3. Emperador Domiciano

Dinasta de los Antoninos (97 196)


1.
2.
3.
4.
5.
6.

Emperador
Emperador
Emperador
Emperador
Emperador
Emperador

Nerva
Trajano
Adriano
Antonino Pio
Marco Aurelio
Cmodo (hijo de Marco Aurelio)

(196 197 crisis militar)

Dinasta de los severos (S III): las legiones imponen los emperadores.


1.
2.
3.
4.
5.

Emperador
Emperador
Emperador
Emperador
Emperador

(235 grave
frgiles

Septimio Severo
Antonino Caracala
Macrino
Helio Gabalus
Alejandro Severo (muere asesinado en el 235)

crisis militar del siglo III (50 aos)):

las fronteras empiezan a ser

4. Dominado (285- S VI a.C.) : 285 d. C S. VI d. C


Emperador
Emperador
Emperador
Emperador
Emperador

Diocleciano: en el 287 logra alcanzar el poder


Constantino ( comienzo del S IV )
Teodosio
Zenn (siglo V)
Justiniano. (siglo VI)
DERECHO ROMANO ARCICO
MONARQUA

Se presentaban tres elementos:


1. Latinos: ( ramneces)
1 tribu: 10 curias.
Practicaban el rito fnebre de la incineracin, pues se encontraban cenizas.
2

Parece que gran parte de la poblacin latina se asentaba en el monte


palatino (regin del lacio S X A C)
Descendientes de poblacin aria

2. Sabinos: ( tities)
1 tribu: 10 curias
practicaban el rito fnebre de la inhumacin.
Se ubicaban en la colina del Quirinal
3. Etruscos: (luceres)
1 tribu: 10 curias
infiltracin en el lacio desde el S VIII a.C.
terminan su infiltracin entre el S VI y el V a. C.
De lo anterior, es posible hablar de un origen latino (fundadores), con influencias
sabinas, y sometimiento posterior a los etruscos en Roma.
Sociedad latino-sabina:
Las migraciones fueron localizndose unas sobre otras, dando lugar a la sntesis
de elementos religiosos, culturales y lingsticos.
Un proceso de agregacin de grupos en torno al palatino, da lugar al nacimiento
de Roma, fundada por Rmulo (753 a. C.)
ROMA
era una pequea comunidad de siete colinas, que formaban la lnea del
septimonium: (se crea por comercio y defensa)

Palatino: - palatium velius cermatius


Unidas por un vnculo
Esquilino: .- opius fagutal caspius
religioso: la liga sacra
Caeilus

Desde la fundacin de Roma, se muestran grupos sociales menores: familiares y


gentilicios.
Grupos familiares:
El concepto de pater no es fisiolgico, sino social y jurdico.
La familia communi iure dicta: conjunto de personas libres que estara bajo la
potestad del mismo pater, si ste estuviera todava viviendo.
La familia proprio iure dicta: personas que se encuentran bajo la potestad del
mismo pater
Alieni iure dicta: es aquel que se encuentra sometido a la potestad de un pater.
3

Sui iure dicta: no est sometido a la potestad de un pater.


Consortium: cuando una pater muere, para mantener intacta la unidad familiar y
evitar el fraccionamiento de la familia; se otorga la potestad al hijo mayor)
Un varn mayor de 27 aos y siguiendo el curso de los honores, puede ser elegido
como magistrado a pesar de ser alieni iure.
En los asuntos pblicos prevalece la autoridad poltica del rey o magistrado, en
los asuntos privados prevalece la autoridad del pater.
Adoptio: cuando un pater toma a un alieni iure dicta como hijo individualmente
(por razones polticas o por pertenecer a una mejor gens)
Adrogatio: cuando un pater acoge en su familia a un sui iure dicta por medio del
acto de la deditio infidem. Se da la detestatio sacrorum (cuando un pater
adrogado debe renunciar a sus cultos)
La adoptio y la adrogatio la autorizan los comicios por curias.
Parentezco agnaticio: en virtud a la potestad
Parentezco cognaticio:en virtud de la sangre.
Ius vitra nechi: derecho del pater de vida o muerte sobre su familia. Adems el
pater tena plena capacidad patrimonial
Grupos gentilicios:
Se refiere a las gens, la cual estaba conformada por personas civiles que
manifiestan descendencia de un jefe de familia que poseen en comn (el llamado
nomen gentilicio)
A diferencia de la familia communii iure dicta, las gens no presentan un jefe
estable y conocido. No hay pater gentis.
Tambin son parte de las gens los clientes que se entregan a las gens en un acto
de deditio in fidem, es decir, entrega en confianza.
En el principado se establece una figura jefe de las gens, llamado
princeps gentis.
MONARQUA LATINA
Roma es una ciudad de hombre libres que participan de la comunidad dentro de
una ordenacin juridico-constitucional, de marcado matiz religioso.

Rex :
Fuerza estable y titular. Jefe vitalicio, religioso y militar de la comunidad
ciudadana al cual se permitia ostentar un poder absoluto y originario de
naturaleza carismtica.
4

Eleccin del rey:


1. creatio: por parte del inter rex (periodo en el que faltaba el rex, mientras
se aclamaba al rey). 5 das se nombra otro monarca.
2. Autoritas: de los patres, aprobacin.
3. Lex curiata: por parte del pueblo (ley de las curias), que otorga voto.
Mediante la cual los comicios curiados entregan el mando militar al rey
(investitura por parte del populum)
4. Inauguratio: por parte de los augures. Quienes consultaban los orculos y
medios de la poca a los dioses, y que se tomaban determinaciones del
nuevo rey. (gran importancia poltica)
Atribuciones del rey:

Imperio: mando militar


Ius agendi cum patres : convocar al senado
Ius agendi cum populus : convocar a los comicios
Acciones disciplinarias en conflictos blicos
Administra justicia entre particulares

El senado :
Se atribuye la fundacin a Rmulo (100 senadores), numero que fue
aumentando hasta la poca de Tarquino prisco (300) quien incluy a los patre
minorum gentium (jefes de las gentes mas modernas).
Funciones:
Provisin de un inter rex a la muerte del rey
La funcin consultiva senado consulto (monarca consulta decisiones, pero
no es obligatorio el consejo)
La de las autoritas (aceptacin del senado de las leyes dadas por las
asambleas populares)
La Comitia curiata (comicios por curias o calados )

Lex curiata de imperio acto con el que el pueblo reconoca al rey y se


obligaba a su obediencia(invisten al rey de imperio , podero militar )
Aprueban adrogaciones , adopciones , la detestatio sacrorum y el
testamento calatus comitus
La curia es la unidad de voto(10 por cada tribu)
Primera forma de asamblea popular
Emiten leyes regias (que son leyes de iniciativa del rey )
Las leyes regias son aquellas que en la monarqua los monarcas presentan a
los comicios (primero curiados y luego centuriados)

Las leyes rogadas son aquellas que para la repblica son presentadas por
los magistrados (quienes tenan el ius agendi cum pupulum), a los comicios
por centurias para su aprobacin o rechazo.

Colegios
Colegio de los pontfices
El de los pontfices cinco miembros y un pontfice mximo
Cuidado del puente sagrado (que asegura comunicacin con la orilla
derecha del tiber)
Conocimientos a cerca de ritos religiosos
Poseedores de toda sabidura jurdica (conocimiento de las mores )
Es posible que colaborasen con el rey para determinar las que la
tradicin presenta (leyes regias ) y la admn. de justicia
Colegio de los feciales:
Encargados de las relaciones entre las ciudades estado
Colegio de los augures
Inicialmente uno por cada tribu
Interpretar la voluntad de los dioses mediante los signos
MONARQUA ETRUSCA
se presenta dominacin por parte de los etruscos en el S. VI a. C. (la tcnica
adivinatoria de los auspicios es etrusca)
el nmero reducido del elemento etrusco hace que la civitas pueda conservar
su carcter esencialmente latino.
El monarca etrusco:
se presenta como un jefe militar, ms que religioso
(magister populi)
Su investidura se otorga mediante la creatio del inter-rex, las lex curiata y la
inauguratio.
Desde servio tulio se emplea el calificativo de imperium.
Imperium: hace referencia al poder militar, del cual, el emperador es el
comandante.
Lictores: representantes y acompaantes del magistrado. Guardianes de
dignidad.
prefecto de la urbe: cuando el monarca debe ausentarse por fines blicos, es
el delegado.
En la poca de tarquino prisco, el senado pasa de 100 a 300 patres.}
Servio tulio, en el S. Vi a. C postula el ordenamiento centuriado.
En el 510 se da la cada de tarquino el soberbio en roma. Por lo cual se instala
el rgimen republicano, con todas sus instituciones (ideadas por servio tulio)
La figura del rey es remplazada por por 2 cnsules.

REPBLICA

La autoridad del jurista pontifical se fundamenta en el monopolio:


Conocimiento
Interpretacin
Formas procesales
451 a.C:
Se nombran 10 magistrados (decenvirato) por parte de la plebe, a los cuales se
les otorgan atribuciones para elaborar una compilacin de costumbres jurdicas
vigentes
Se presenta la oportunidad de conocer el derecho (elaboraron la X primeras
tablas los elementos patricios ),
450

A. C

ley XII tablas

Se da prdida (por parte del colegio pontifical) del monopolio del conocimiento
de la mores (costumbre polticas vigentes)
Maiestas: manifestacin del pueblo como una especie de limitacin a la fuerza
de los magistrados que deben acudir al voto para la eleccin de los sucesores
y para la aprobacin de las leyes. Majestad del pueblo reunido en comicios.
Potestas: fuerza socialmente reconocida que poseen los magistrados
(imperium)
Auctoritas: saber en relacin con los asuntos pblicos. Corresponde al senado.
MAGISTRATURAS ORDINARIAS:
Se caracterizan por:
Anualidad: como defensa frente a la posibilidad de un nuevo moncrata
vitalicio.
Gratuidad: consecuencia de la mentalidad poltica que ve en el desempeo de
las magistraturas un honor cvico y un deber poltico.
Colegialidad y veto: tuvieron en Roma su sello de especificidad.
Solo la unanimidad permita llevar a la prctica cualquier iniciativa. El poder que
niega prevalece sobre el que afirma.
Se enumeran as:

Cuestura: administracin del erario (tesoro pblico)


Edilidad: administracin de las vas y mercados pblicos.
Pretura: administracin de justicia.
Consulado: tenan disposicin del ejercito romano.
Censura: realizaban la eleccin de los miembros del senado. Prefiriendo para ello
a los antiguos magistrados
Las facultades de las que estaban dotados:
Ius edicendi: facultad de establecer mediante una norma o edicto el programa de
gobierno que desarrollaran en el ao de su magistratura. (cnsules y pretores).
Ius agendi cum patribus: convocar de convocar al senado.
Ius agendi cum populo: convocar a los comicios y presentar propuestas a los
mismos.
Imperium: dirigir el ejrcito.
CURSUS HONORUM:
Cada quien deba ascender de :
a. cuestura a
b. edilidad a
c. pretura y a
d. consulado
al trmino de la investidura el magistrado propone en nombre del sucesor a los
comicios.
MAGISTRATURAS EXTRAORDINARIAS:
Son aquellas creadas en situaciones excepcionales para solucionar una crisis o
una necesidad contingente que la repblica no puede superar con el impulso de
las ordinarias.
Dictadura: el dictador era nombrado por el cnsul a solicitud del senado. Tiene
el cometido de eliminar la situacin peligrosa que ha motivado su nombramiento.
Era nombrado por seis meses y se le garantizaba que contra sus decisiones no
tendra xito el veto de los magistrados ordinarios o de los tribunos de la plebe y,
adems, que el propio senado no sometera a juicio posterior sus actuaciones.
Decenviros:

a quienes se encarg la redaccin de la ley de las XII tablas.

Duunviros: nombrados para perseguir los delitos de alta traicin.


Los tribunos de la plebe, para la defensa de los intereses de los plebeyos gozaron
de un poder de veto general (facultad de intercessio).
LAS PROMAGISTRATURAS:

Depositarios de la potestas en las provincias con el encargo de vencer a algn


pueblo. (pro-vincere).
Podan ser procnsules o propretores, de acuerdo con la magistratura que
haban desempeado en Roma con anterioridad.
Durante el principado los gobernadores de las provincias senatoriales
recibieron el ttulo de procnsules con independencia del rango que hubiesen
ocupado en la ciudad.
EL SENADO:
En la repblica est compuesto por patricios y plebeyos.
El cargo de senador es vitalicio hasta cuando el censor lo tachara por mala
conducta o contrario a las buenas costumbres.
A pesar de la equiparacin patricio-plebeya, los senadores patricios conservan
algunos privilegios como por ejemplo la prioridad en el voto.
Acta como un cuerpo consultivo y solo expresa opiniones de tipo poltico a
manera de consejos a los magistrados. Los magistrados anuales generalmente
atienden a sus opiniones para lograr despus el ingreso en ste organismo
estable y vitalicio
Senadoconsulto: los magistrados presentan propuestas a los senadores,
quienes discutan sobre las propuestas y votaban sobre ellas en dos grupos
segn su posicin fuera favorable o no, si la mitad ms uno era partidaria de ella,
se nombrada una comisin para el efecto de la redaccin final del acuerdo.
Autritas patrum: da plenitud a la validez de las propuestas electorales o
legislativas de los magistrados ante la consideracin de los comicios.
Senatus consultum ultimum: cuando se reconoce la situacin de crisis se
encarga a los cnsules la salvacin de la repblica. Uno de ellos puede tomar
iniciativa de revestir a su colega o a s mismo con todas las atribuciones de tal
magistratura para alcanzar una direccin nica que asegure la eliminacin del
peligro. El magistrado extraordinario designado de sta manera es el dictador.
COMICIOS:
Las funciones que anteriormente revestan los comicios por curias, pasan a los
comicios por centurias. En los cuales los ciudadanos se agrupan segn la
distribucin de las riquezas registradas en el censo.
Poseen atribuciones:
Militares.
Electorales
Judiciales.
Legislativas.

Los ciudadanos votan en stos comicios las propuestas de los magistrados para
dictar leyes y para elegir a sus sucesores.
Provocatio ad populum: cualquier ciudadano puede solicitar la intervencin de
los comicios para apreciar la justicia y conveniencia de la aplicacin de la pena de
muerte impuesta por un magistrado.
Los comicios por curias aun se reunan. Tambin se reunan en ste periodo los
comicios por tribus (35 tribus, 4 urbanas y 31 rsticas). Dichos comicios por
tribus se reunan por la convocatoria de un magistrado menor o el tribuno de la
plebe para elegir los sucesores de stos.
En los comicios participaban tambin algunos patricios de nacimiento que aun
quedan en Roma.
La divisin de los tres elementos en el estado implica un equilibrio de tres fuerzas
que concurren y se limitan mutuamente dentro del desarrollo poltico de Roma.
PROCEDIMIENTO DE LA LEY:
Propuesta de las leyes por los magistrados al pueblo reunido en comicios
El texto definitivo que ha obtenido la votacin favorable es autorizadas por el
senado.
ALGUNAS LEYES:
449 a.C

Ley valeria Horatia (logro de la plebe)

Atribuida a los cnsules Valerio y Horacio


Emitida por los comicios centuriados
1. Los plebiscitos adquieren igual valor que las leyes por lo cual se debe seguir el
mismo procedimiento, inclusive necesitarn del autoritas patrum.
2. Los representantes o tribunos plebeyos deben ser considerados sacrosantos:
eran protegidos por los dioses de la ciudad y quien atentara contra ellos era
declarado enemigo publico.
3. No se pueden crear magistraturas que no estn sometidas a la provocatio ad
populum.
445 a.c

lex canuleia (ius connubium)

la posibilidad de contraer justas nupcias entre patricios y plebeyos.


367 a. C

leyes licinias

10

1. Creacin del pretor como colega menor del cnsul, al cual se le otorgaba la
administracin de justicia. (surge como magistrado patricio). El primer pretor
plebeyo se designa en el 337 a.c.
2. Establece limitacin en la posesin del ager publicus. No se pueden poseer
mas de 5000 yugadas.
3. Condenacin condicionada de la s deudas. Consiste en que se da un plazo de 3
aos para cubrir el saldo. Los intereses abonados se imputan al capital. Si
despus de 3 aos no se paga pues no se cumple la ley.
4. Uno de los cnsules tiene que ser de estirpe plebeya.
362 a. C

poeteria papiria:

no se puede matar a los deudores ni tomarlos como esclavos


Leyes en materia de plebiscitos y leyes:
337 a.C

leyes publilia philonis:

se establece que la autoritas patrum es previa y no vinculante para todas las


leyes, excepto las electorales
290 AC

lex moenia

se admite el autoritas patrum de manera previa y no vinculante para todas las


leyes de contenido electoral.
287 A.C

lex hortencia:

se amplia el concepto de autoritas previa y no vinculante para los plebiscitos.


434 a.c.

Lex amelia

Es la encargada de regular el periodo de trabajo de los censores. Son elegidos


cada 5 aos. Ejercern sus funciones por los primeros 18 meses del quinquenio.
312 a. C

plebiscito ovino : Lex ovina

Autoriza a los censores para configurar la lista de ciudadanos aspirantes a ser


elegidos senadores. Quedando modificado desde este momento el carcter
vitalicio de las funciones senatoriales, porque la lista debe
confeccionarse cada 4 aos.
300 a. C.

Plebiscito olgunio

Dejara a los plebeyos pertenecer al sacerdocio.

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Plebiscito ovinio (Los censores eligen a los senadores. Estos pueden excluir a los
senadores por un mal comportamiento. (atentado contra las costumbres romanas)
Lex Hicronica
Cultivadores de provincias pagan 10% de la produccin (tributo fundiario).
DERECHO ROMANO CLSICO
242 A. C.

Lex julia

por medio de la cual era otorgada la ciudadana a los latinos y a los asociaos
itlicos.
Plautia papiria de civitates socis danda: concesin de la ciudadana a los
socios.
Despus de los aos90 y 89 a. C. Todos los habitantes son ciudadanos romanos.
Leges porciae
1. la provocatio ad populum se extiende a las provincias.
2. El dictador est sujeto a la provocatio ad ppulum.
MOVIMIENTO DE LOS GRACOS
Movimiento poltico y legislativo llevado a cabo por los tribunos de la plebe,
Tiberio y Cayo Graco.
Tiberio: elegido tribuno para el 133 a. C propuso la asamblea del populus y la
ley de la reforma agraria a favor de los desposedos.
El otro tribuno: Octavio vet tales propuestas convencido por la aristocracia. Ante
ellos Tiberio consigui desechar tal veto y expulsar al tribuno de la asamblea
popular. De ello se dice que fue una violacin constitucional. Adems, tuvo
pretensin de hacerse elegir para un segundo periodo todos los aliados italianos.
Su gestin termin con un asesinato.
Cayo Graco: intenta llevar a la prctica las leyes propuestas por su hermano, y
convencido de 1que no era suficiente la adhesin y apoyo de las clases
proletarias, hace reformas para efectos de adhesin de la clase media. La
aristocracia intent disminuir el poder de Cayo Graco a travs del otro tribuno:
Marco Livio Drusco.
El movimiento mostr que el punto neurlgico de la repblica estaba en la
ausencia de un poder fuerte conce3ntrado en manos de un lder.
Como consecuencia del movimiento de los gracos aparece la idea, no tradicional
en Roma, de que tribunos y magistrados representan al pueblo, que les puede

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revocar su mandato cuando no acten de acuerdo con los intereses del


representado.
Es la primera tentativa de reforma agraria desde el siglo IV. Es ste siglo se haba
implementado la ley agraria ( lex licinia de modo agrorum 367 a. C ) tal era una
lex minus quam perfecta porque no contemplaba mecanismo que procurasen la
efectividad, sino que consagraba una sancin penal pblica (criminal-multa)
133 a. C.

Lex sempronia

1. nadie puede conservar a su poder ms de 135 hectreas. (hijos 270) a ttulo


de compra o arrendamiento.
2. el excedente ser devuelto al estado, el cual pagar mdicas sumas por las
mejoras hechas
3. sobre las tierras devueltas se formarn parcelas de 8 hectreas para repartir
las entre los desposedos.
Tiberio es asesinado, pues obtuvo gran prdida en el apoyo popular ante la
pretensin de ser re-elegido mediante la promesa de extender la ciudadana a los
aliados italianos.
Luego, Cayo Graco, hermano de tiberio, trato de aplicar la lex sempronia,
haciendo tambin reformas que favorecieran a la clase media y a los equites:

actividad frumentaria
reduccin en el tiempo del servicio militar.
Creacin de colonias en varios sitios.
111 AC lex agraria epigrfica (destruccin del esquema graco)
1. Permite la alienabilidad de la tierra ( que se puede vender )
2. ( lex toria ) si se posee tierra por encima de los limites se paga un vectigal a
favor del pueblo.
3. Los arrendados o vendidos a particulares entregados por censores o questores
Se arrienda la tierra publica ( pues esta pertenece al pueblo romano) y por
esa razn debe pagar un canon anual.
Se vende la posesio del ager publicus. La posesio es indefinida con relacin
a la posesio.
La posesio en ambos casos ser del populus romanus.
REFORMAS DE MARIO:
Los Graco, mostrando la necesidad de concentrar el poder, haban marcado el
primer hito en el camino hacia el principado.
Mario, un hombre nuevo, introducira en el ejrcito las reformas necesarias para
formarlo como cuerpo profesional dispuesto a luchar por la paga y por el general,
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afirmando por la fuerza de las armas la investidura del poder en una cabeza
individual.
Despus de la reforma de Mario la ubicacin en la infantera pesada y ligera no
era asignada
segn el censo (como se haca en la repblica), sino que
dependern del general. El ejrcito de convirti en un grupo de presin
contrapuesto al estado.
CRISIS DE LA REPBLICA:
Se da con:
Conflicto entre Mario y Sila en el ao 88 a. C.
Marcha de Sila en contra de Roma.
Empleo del ejrcito para resolver la discordia.
Sustitucin del arma de la legalidad por el arma dela fuerza militar.
La eleccin de Mari 5 veces consecutivas para el consulado constituy una
ofensa a la constitucin republicana.
LA RESTAURACIN DE SILA
La constitucin republicana pareci volver a su antiguo equilibrio mediante
las reformas introducidas por Lucio Cornelio Sila en el ao 82 a. C: disminuir
el poder de los tribunos de la plebe y restaura el antiguo esplendor del senado,
para lo que se proposu hacer el autoritas patrum previa y vinculante, pero no
tuvo xito. Adems, intentaba que las cuestiones perpetuas estuvieran en el
senado.
Dividi el imperio en dos para que las tropas militares dejaran de intervenir en los
asuntos polticos de la ciudad:
Imperio domi: para la ciudad donde el poder segua siendo de los
magistrados. Poder domstico dentro de la ciudad sigui en cabeza de los
magistrados ordinarios.
Imperio militae: Para las provincias, donde el poder queda en los pro
magistrados.
Lex cornelia de magistrados: regul de nuevo el cursus honorum para evitar
violaciones como la de Mario. Pero se encarg el mismo de mostrar la ineficacia
de la constitucin republicana que deseaba restablecer. Al hacerse elegir dictador
en el ao 80 a. C mediante la ley valeria de sulla dictatore: mediante la cual :
Se le exoneraba de cualquier responsabilidad que pudiere caberle por sus
actuaciones anteriores en el desempeo de las magistraturas.
Le da la posibilidad de condenar a los ciudadanos a la pena capital sin que su
decisin estuviere sujeta a la provocatio.
Al terminar su dictadura se encontr con una reforma.
Lex dictatore: deca que el dictador era inviolable por sus actos
Lex valia: se requeran 10 aos para repetir el cargo
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La dictadura de Sila no estaba limitada en el tiempo (dictadura tirnica). Y tena


como objetivo restablecer la constitucin republicana, sin embrago, la decadencia
de la repblica sigue presentndose y va siendo cada vez ms frecuente.
POMPEYO Y CESAR
Primer triunvirato 60 A.C
Conformado por: Pompeyo, Cesar y Craso
Son tres generales que acordaron la reparticin del manejo del poder
Despus de la victoria de cesar en Farsalia en el 48 A.C contra Pompeyo, la
repblica dej de existir, pero el triunfador fue asesinado por la oligarqua
senatorial. (Brutus).
Pompeyo: idea cuyo contenido era la posibilidad de un principado, esto es, el
gobierno de los mejores entre los buenos, o lo que es lo mismo, de los miembros
del orden senatorial. Leyes gabinia y manilia. 67 y 66: le otorgaron el imperium
proconsulare y la posibilidad de administrar las provincias.
Cesar: necesidad de modernizar el gobierno de Roma para conciliar los intereses
de la ciudad con los de las provincias. Pensaba que era tiempo de reorganizar el
estado.
Despus de la muerte de Cesar, otros tres generales acuerdan el reparto del
poder y se dividen las provincias, formando as el segundo triunvirato
Segundo triunvirato 43 A.C
Conformado por Marco Antonio, Octavio Augusto y Lepido.
La ley titia les concedi la magistratura extraordinaria del triunvirato para un
periodo de 5 aos, en cambio, el primer triunvirato no lleg a ser una
magistratura extraordinaria.
Debido a su podero econmico, lpido fue nombrado pontfice mximo.
La debilidad de Lepido y los errores polticos de Augusto destaca Octavio Augusto.
Lepido renuncia al triunvirato en el 31 A.C y Antonio es derrotado por Augusto en
el mismo ao.
EL PRINCIPADO
El prncipe: Cayo Cesar Octaviano.
Res gestae: testamento poltico de Augusto. Se labraron en su tumba y se
conservan en perfecto estado. puse fin a las guerras civiles habindome
apoderado de la direccin del Estado por consentimiento universal.
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Obtiene la mayor concentracin de poder jams conocida a pesar de nunca


haberse proclamado rey., puesto que acumul cargos republicanos que haban
pertenecido a individuos diferentes conforme a la organizacin anterior. Dej de
lado su carcter de magistrado para convertirse en moncrata.
Se apodero de la direccin del estadi por los medios constitucionales
establecidos en poca republicana.
Resumen de los principales ttulos de Augusto:
Imperator:
- mando de las tropas a perpetuidad.
Augustus:
- sagrado por designacin divina.
Pater patriae:
- con el fin de pregonar que el dominado no era su poltica, que no quera
abolir la libertad clsica, sino restablecer la repblica, a la cual protega como
un padre.
Potestas consulatum:
- Ius agendi cum populum
- Ius agendi cum patres
- Puede vetar a los cnsules pero no puede ser vetado ( no es cnsul)
- Su potestas no tiene limitacin temporal.
Potestas Censora
- Puede formalmente elaborar el censo.
- Puede hacer las listas de los senadores
- Puede vetar a los censores pero no puede ser vetado
Potestas tribunicia
- Puede convocar a la asamblea plebeya
- Concede ius auxili (proteger en su casa a aquellos que considere
perseguidos polticos)
- Ser considerado sacro santo e Inviolable
- Puede vetar pero no ser vetado
Imperium proconsulare maius et infinitum
- mando de las legiones en las provincial imperiales
- Facultad de vigilancia sobre los gobernadores de la provincias
senatoriales
- No tiene limitacin ni temporal ni territorial.
Princeps senatus
- Prncipe primario del senado
Todos esos ttulos ponan en operancia todas las condiciones para establecer un
rgimen monocrtico.
Los comicios, el senado y las magistraturas aun sobreviven, pero con
caractersticas propias del principado.

16

LOS COMICIOS
Sus funciones judiciales pasan primero a las questiones perpetuas y despus al
prncipe.
La provocatio ad populum: remplazada por la apelacin al prncipe.
Tarea legislativa: sigue adscrita a la asamblea popular, pero el prncipe toma
iniciativa en las proposiciones y opta por llevar sus iniciativas al senado.
EL SENADO
Por la suspensin de las tareas de los comicios el senado pierde considerable
porcentaje de su influencia poltica, pero se acrecienta su participacin en materia
normativa. (en la creacin de derecho privado)
El senadoconsulto: medio a travs del cual el senado expresaba sus opiniones.
Era aceptado por los magistrados casi en toros los casos debido a que este se
vea como el reflejo de la opinin del princeps senatus.
Por lo cual se induce a predicar la obligatoriedad del senado consulto, situacin
que no se haba dado en el periodo anterior.
LOS MAGISTRADOS
No desaparecen en el trnsito hacia el principado, pero sus funciones se ven
limitadas lenta y seguramente en beneficio del nuevo gobernante
El cursus honorum persiste en su totalidad.
El compaero de Octaviano en su consulado (occidente) era Marco Antonio (en
oriente). Octaviano tena muchas ventajas y derechos que Antonio no tena
Como el principado no era hereditario. Para resolver el problema de la sucesin
del poder se recoge una institucin del derecho de familia la adopcin, y la
adaptaron a los fines del derecho pblico.
una institucin de derecho de familia puesta al servicio del principado para
regular la sucesin
para el senado resultaba ms fcil ratificar la voluntad del muerto que la de los
militares, con el fin de limitar la intervencin abusiva de stos en el problema de
la sucesin.
El crculo de escogencia se estrecha o se ampla segn el espritu del gobernante,
ya sea para adoptar a un varn perteneciente al crculo familiar (como en la
dinasta de los flavios), o para anteponer el inters del estado al inters familiar
y escoger dentro de los ciudadanos la figura del optimus, como lo hicieron los
antoninos
17

Como forma legtima de sucesin:


Augusto adopta a Tiberio, tiberio a Calgula, quien no alcanza a adoptar a
Claudio, y este ultimo a Nern. Nunca hubo una relacin padre - hijo.
CONTRIBUCIONES DE CADA DINASTA
Los julio claudios: ( 27 a. C - 68 d. C)
Organizaron un grupo de funcionarios dependientes del poder central
sometidos a un salario o por el ejercicio de sus funciones pblicas.
Las cohortes fueron trasladadas a Roma y se convirtieron en rbitro de la vida
estatal en muchas oportunidades.
Los flavios: (69 96)
Comienza la descentralizacin del imperio al permitir el ingreso de los
provinciales en el senado. Fue preciso sustituir a la guardia pretoriana por los
ejrcitos provinciales y hacer de ellos el elemento del poder.
Antoninos: ( 97 196)
Se acenta el proceso de romanizacin de las provincias o provincializacin del
imperio. Se hace posible el acceso de los provinciales a las ms altas
magistraturas.
Ellos mismos provenan de la regin espaola.
Durante Adriano ( 117 138) ocurren dos eventos que influyeron en el
desarrollo del derecho romano:
1. codificacin o unificacin de los edictos de los pretores. El edicto perpetuo
de Salvio Juliano, el cual estanca la actividad creadora de derecho de los
pretores.
2. Se adjudica al prncipe la facultad de administrar justicia como instancia
suprema, creando una jerarqua entre los distintos funcionarios encargados
de tal administracin.
Los severos: ( 197- 235)
Con el propsito e abolir la preponderancia italiana en el imperio y asegurar un
nmero mas amplio de contribuyentes, extienden la ciudadana a todos los
habitantes libres del imperio mediante la famosa constitucin antoniana del
212 (prohben el servicio militar a los habitantes de la pennsula itlica).
En el ao 235 el asesinato de Alejandro Severo marca en fin de la constitucin
poltica romana bosquejada por Augusto a principios de siglo.
Todas las reformas hechas por las dinastas reforzaban el poder en manos de una
autoridad central y subrayan el paso del principado al dominado.
ALGUNOS TRMINOS:

Hostis rei publicae:

Antonio fue decarado enemigo de la republica.

18

Res gestae: Testamento politico de Ocavio. Encontrado en la tumba es


piedra. Cuando los brbaros llegaron a Roma. Lo destruyeron y esto ayudo a
su conservacin.
Memorias destinadas a grabarse en bronce en su mausoleo. Captulo 23:
toda Italia me jur fidelidad y me eligi como caudillo para la guerra que gan
junto a accio.
Juratio: Juramento de lealtad
Conjuratio italige en provinciarum: Juramento plebiscito de fidelidad.
Sagrario de las vestales: las vestales eran sacerdotisas, el templo de las
vestales era el lugar sagrado en el foro romano. Las vestales podan hacer
testamento facto activa ... Caligula fue asesinado por violar a una vestal.
Ius intersetiones: dercho al veto
Ius coertio: Perseguir criminalmente a los ciudadanos romanos
Cura legum: vigilancia de las leyes y las costumbres
Cuerpo de guarda pretoriano: Sustento militar menor que la legin.
El imperio financia la guerra a travs de impuestos tributos.
Magistraturas menores: encargadas de decir el derecho en las provincias.
Addlexio: El emperador tiene la posibilidad de mover los cargos, cambiar a
los senadores de categora en facultado era el emperador.
Lex de imperio vespaciano: Lex que proclama al emperador vespaciano,
es la unico que ha sido encontrada. Se da por disposicin del senado. Se
limitaba a aclamar al sucesor, es diferente del proceso que se dio en la
monarqua y la repblica.
Autoritas de un tutor: La poseia Augusto . control frente a quien no se
puede gobernar por si mismo.
Cura titular publiccae universas: Prteccion y control por parte de augusto.
Tabula Hebana: Cambio en la configuracion de los coimicios por centurias.

durante la mitad del siglo III roma deja su expansionismo La riqueza del imperio
no es italiana, el comercio se desarrolla hacia el oriente se tratan de establecer
fronteras y limites del imperio en Europa: rhin y danubio; en oriente el mar caspio,
el ejercito ya no es romano, era provincial. la poltica fue de defensa.
Se da la llegada del cristianismo con una concepcin parecida al estoicismo
griego. PABLO Y PEDRO lo llevan a roma el gran problema del cristianismo catlico
y ortodoxo es le criterio de primaca . para el ortodoxo deban haber grandes
patriarcas instalados en CONSTANTINOPLA. El problema mas grande del las
dinastas era la sucesin porque no siempre el co-gobierno funcionaba. En la
dinasta de los severos la adopcin es simblica. 235 ao eque asesinaron a
Alejandro severo hasta el 285 fueron 50 aos de una grave crisis militar y
existieron multiplicidad de emperadores, se ejerca el cargo en tanto durase la
lealtad de la legin y otra legin nombraba otro emperador. Entonces estos
llegaban amenazaban al senado y estos emitan leyes correspondientes es
evidente que se necesitaba un nuevo sistema.
Del 235 al 285 se da un periodo de crisis militar. El problema de la sucesin
aparece desde entonces para el estado romano, como cuestin de vida o muerte.
Al supremo reformador del imperio, a Diocleciano corresponda resolverlo:
19

DERECHO ROMANO TARDO


DOMINADO
Diocleciano: fue elegido emperador por los ms altos jefes militares. Intenta dar
una solucin a la crisis que se vena dando con un nuevo sistema de eleccin y
sucesin del emperador que saca del juego poltico al senado, al pueblo y a la
asamblea del ejrcito.
Impone una forma de gobierno denominada la tetrarqua: el poder supremo se
asigna a dos augustus (Diocleciano y Maximiano)
El emperador no va a estar sujeto a las vicisitudes del ejercicio del cargo porque
la autoridad se divide en cuatro personas, para lo cuales se divide el imperio en
cuatro regiones: hispania, Italia, iliria, Asia regidas cada una en forma tal de que
se nombra en:

Hispania: 1 cesar
Italia:
1 augusto
Iliria:
1 cesar
Asia:
1 augusto

El mayor de todos fue Diocleciano( 1 augusto), quien se estableci en Asia, y su


colega Maximiano (2 augusto) en Italia.
La idea de Diocleciano era que al morir un augusto, el cesar adquira calidad de
augusto y luego el resto elega al nuevo cesar, y viceversa esto se haca por
regiones: oriente y occidente
La parte ms importante era Italia , pero empezaba a ser importante socioeconomicamente el oriente se Asia, Italia dependa de sus colonias , no era auto
productiva. Este sistema no tena un vaci del poder
Se rinde culto al emperador y a su muerte se deifica. En nada recuerda la
sencillez y precisin de los juristas clsicos.
Diocleciano acab con la libertad romana. Bajo el principado los emperadores
respetaron, al menos en apariencia, la dignidad del ciudadano, hombre libre, que
de acuerdo con los antiguos conceptos no poda tener un dominus.
A partir de Diocleciano no solo aceptaron en el emperador la calidad de dueo,
sino que reconocieron su carcter divino. En Diocleciano se unan: auctoritas,
poetstas sin limitacin alguna por respeto a la maiestas populi romani.
Las funciones del senado y las atribuciones de los magistrados pasan a manos de
la burocracia del emperador.
20

El emperador era considerado seor dominus y no prncipe. El dominus ya no


detentaba el imperio en representaciones del pueblo romano sino por ser de
descendencia divina a ellos se les divinizaba despus de su muerte .esto funciono
hasta que pens en la sucesin del ejercicio del poder ya que a veces se poda
presentar que un Cesar de oriente reemplazara a un augusto de occidente.
Cuando Diocleciano se retira se fractura esta tetrarqua.
Constantino: en principio prohbe perseguir al cristianismo, luego, mediante los
edictos de Miln y tesalnica da la tolerancia y la religin cristiana como oficial
del imperio. Luego que los romanos comenzaron a ser cristianos, cambiaron sus
esquemas aristotlicos de diferencia entre hombre libre y esclavo; no recoge las
tretarquias. Centra el poder en uno solo pero adopta el concepto helnico de
detentacin establecindoles un poder poltico con un emperador que es
divinizado, pero como se acepta el cristianismo pasa a ser representante de dios.
A partir de Constantino se crea una centralizacin del poder, que muestra una
visin inconstitucional de la justicia, es decir que se acentu el absolutismo de
Diocleciano.
Reform la burocracia con el fin de organizar oficinas centrales prximas al
emperador y poner nfasis en la dependencia jerrquica de la organizacin
funcionaria.
En el dominado hay 4 prefecturas con prefectos que son los administradores de la
ciudad en materia criminal y 100 millas fuera de estad administran justicia en
materia civil y criminal. Cada una de estas prefecturas se dividen en:
dicesis con vicarios y luego en
provincias con sus gobernadores
Cada uno con detentacin del poder poltico mas no del imperio, el cual se
detentaba mediante enviado del emperador; con el fin de un realce poltico a la
parte oriental del imperio.
Se propuso evitar a toda costa la divisin del imperio, pero al fundar
Constantinopla como capital, la separacin del imperio fue dibujndose.
En la primera mitad del siglo IV se forma Constantinopla, muy importante porque
era el puente que comunicaba Asia con Europa y era el centro del intercambio
comercial.
Constantino intent darle a la nueva capital las mismas condiciones que la
antigua. (hablaban griego)
Teodosio: En el 395 dispuso la divisin formal del imperio
En Occidente:
Fin del imperio bajo la presin de las tribus brbaras en 476.
21

El ltimo emperador romano de Occidente, Rmulo augstulo es depuesto por


Odoacro.
El imperio fue derrocado desde el interior y no sumergido en las olas de una
invasin: individualmente y sin pretensiones polticas muchos elementos
brbaros haban penetrado en el imperio desde tiempos de Diocleciano, y
mediante foedus se comprometan a defender el lmite romano de la codicia
de las otras tribus poderosas y reciban a cambio ciertas concesiones
territoriales y reconocan la existencia del gobierno civil romano. Los brbaros
terminaron por tomar la direccin del estado, respetando las formas antiguas,
pero ejerciendo con amplitud todos los atributos del poder.
A raz de lo anterior se dice que se da la vulgarizacin del derecho romano:
Occidente empieza a decaer por causa de las invasiones brbaras. Y no tuvo
nada que ver con el corpus iris. creaban una serie de leyes que hacan alusin
a las jurisprudencia clsica y a las normas brbaras, de manera oral que
imponen regentes, estas son llamadas leyes romano brbaras : lex romana
visigothorum, cdigo de Eurico y breviario de alarico estaba fuera del
cristianismo pero fueron influenciadas por los romanos
En el siglo V ya hispana estaba bajo el poder de los visigodos. Los bretones se
asentaron en britania. Los galos en galia y empezaron las invasiones de los
longobardos a Italia. Los emperadores en occidente no tienen el suficiente
poder para oponerse a las invasiones; con cristiano-romanos, poseen un
cristianismo prevalente sobre el de oriente. Y comienza a permanecer en los
diversos ordenamientos jurdicos brbaros.
En Oriente:
Se afirma que el imperio tuvo su fin en 1453 con la invasin por parte de los
turcos, a raz de lo cual los eruditos griegos emigraron a Italia y Francia, dando
lugar (ms tarde) al renacimiento europeo.
Oriente era fuerte econmicamente, era cristiana-helenizada, y tiene fronteras
seguras. occidente estaba siendo afectada por tribus brbaras (ostrogodos,
visigodos, bretones, galos) que aprovechan las dbiles fronteras y se
asentaban en sus limites, luego en las tierras frtiles del sur.
La diferencia entre oriente y occidente tal vez deba buscarse en la religin:
En occidente: en principio se presenta respeto por las creencias, ms tarde se
persigui el cristianismo como amenaza poltica , no como movimiento
espiritual. Existe lucha por la supremaca del poder entre papas y
emperadores.
En oriente: el emperador se sita en el centro del sistema eclesistico y asume
la direccin y defensa del estado como una misin divina para preservar la
integridad del imperio y de la religin ortodoxa.
Justiniano: (483- 565). Logr la unidad imperial.
22

Hizo una compilacin de fuentes jurdicas clsicas.


Sus dos grandes generales (Belisario y Narss): acomedieron la conquista de
Italia ocupada por los godos, y de Africa, ocupada por los vndalos,
defendiendo adems, la frontera oriental de los ataques persas, lo cual
posteriormente le trajo reconocimeinto de su soberana en territorios de
occidente.
Helenismo y fe ortodoxa se destacan dentro de una intrincada trama de
factores de todo orden que permitieron alargar la vida del imperio.
DERECHO:
Occidente:
Las tribus brbaras rindieron culto al derecho romano, pero no estaban
preparadas para comprender a cabalidad las construcciones tcnicas de los
jurisprudentes clsicos y por ello la vulgarizacin del derecho romano, adems, lo
mezclaron con numerosos ordenamientos particulares, lo cual hizo que el sistema
desapareciera al igual que su criterio de universalidad.
Oriente:
Continuo estudiando
y adaptando las fuentes clsicas, realizando sus
compilaciones y aplicando las antiguas soluciones a las relaciones dentro del
imperio. Cambiaron las formas de dirimir controversias, pero se conserv el
sentido totalizador de un sistema cientfico de derecho.
FUENTES DEL DERECHO ROMANO
Las fuentes son el conjunto de factores que ejercen influencia en la formulacin,
por parte del juez, de las reglas en las que se basa su decisin. Se har referencia
a las fuentes formales, de all procede la doctrina.:
FUENTES DEL DERECHO ROMANO ARCICO.
Antes de empezar a explicar cada una de las fuentes es importante decir que
existe un vinculo muy estrecho entre el derecho y la religin: toda institucin
incipiente consiste en la unidad absoluta en que estn sus partes
Sorprende la rapidez con que el espritu romano traza la distincin entre el fas
(religin) como un conjunto de principios y ritos de marcado carcter religioso.
Con fundamento en la moral; y el ius (derecho) como conjunto de soluciones
basadas en la justicia y en la equidad a cuya ejecucin el Estado contribuye con
la fuerza.
A pesar de la diferenciacin, todava en periodos ms avanzados se encuentran
factores catalogados ahora como de relevancia religiosa y moral, cumpliendo un
importante papel en las instituciones jurdicas (sacramentum).
1. La costumbre (Mores maiorum)
2. La ley de las doce tablas
23

3. La ley
4. Jurisprudencia pontifical
LA COSTUMBRE:
Es la fuente natural de los derechos. Las cosas que se hacen a manera de la
comunidad y ello va formando, no solo un patrn cultural definido, sino un
verdadero sistema de precedentes que debe ser aceptado por los individuos,
pues sus constantes repeticiones y acatamientos los hacen sentir como
obligatorios.
La caracterstica esencial de la costumbre jurdica es la posibilidad de aplicacin
de sanciones coactivas.
El contenido prevalente de las mores maiorum (costumbre de los antepasados)
lo constituyen las sentencias de los jueces que han solucionado en el misma
direccin casos semejantes a los largo del tiempo.
El colegio de los pontfices se dedica al conocimiento de los usos observados por
los antepasados (maiorum), de la manera como los jueces han venido, desde
tiempo inmemorial, solucionando los conflictos en relacin con la inobservancia
de tales costumbres.
La costumbre es la fuente fundamental aun durante el periodo republicano; tales
aspectos solo comienzan a reglamentarse por normas estatales en la poca del
principado a partir de Augusto.
LA LEY DE LAS DOCE TABLAS:
Dentro de la lucha por la igualdad patricio plebeya, en el ao 449 a. C. La plebe
obtiene la promulgacin de un cdigp escrito que recopilaba costumbres
principales aplicadas haca tiempo.
Se nombr una magistratura de carcter extraordinario compuesta por 10
plebeyos (decenviri). stos decenviros habrn presentado en el 451 a. C las 10
primeras tablas. Para completar su trabajo, una segunda magistratura, ahora
patricio-plebeya, elaborara las 2 tablas adicionales aprobadas para el ao 449.
A.c
Dicha codificacin fue (supuestamente) destruida en el incendio de Roma por
los galos.
Una versin publicada en la historia del Derecho Romano de Pietro Bonfante
hace una reconstruccin del contenido de las tablas:
1. In iure

2.Apud
iudicem

7. bienes

8. delitos

3.
4. Derecho 5. Derecho
Acciones
personal
personal
ejecutivas
9.
10.crmen 11.crmen
24

6. Bienes
12. sacro

crmenes

es

es

La primera, segunda y tercera tabla se refieren al proceso. (1 y 2 proceso


declarativos)
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.

tabla: citacin en juicio al demandado y el desarrollo del litigio.


Tabla: el juez tiene la posibilidad de adjudicar el derecho (auidicatio).
Tabla: normas relativas a la aprehensin y tratamiento del deudor.
Tabla: regula las relaciones de familia
Tabla: disposiciones relativas a la sucesin.
Tabla: reglas sobre la posesin y la propiedad de las cosas.
Tabla: normas relativas a la propiedad en y otras figuras judiciales sobre las
cosas agrarias.
8. Tabla: hurto, dao e injuria.
9. Tabla:
10. Tabla : derecho penal: sistema de juzgamiento criminal de la poca
11. Tabla:
(provocatio ad populum)
12.
Tabla: normas de derecho sacro: cultos religiosos, entierros y prohibicin
del matrimonio entre patricios y plebeyos, hasta el 445 a. C con la ley
connubium.
Esta gran codificacin tuvo como objetivo principal acabar con el monopolio de los
patricios que integraban los colegios sacerdotales y de las magistraturas
encargadas de la administracin de justicia. Ms tarde, con el constante desarrollo
de las relaciones sociales y comerciales, fue insuficiente, para lo cual los
pontfices y magistrados deban interpretarlas, lo cual hizo que no se lograra la
plena diferenciacin entre el fas y el ius.
Adems tenan un mbito de validez bastante restringido porque solo se aplicaba
a los ciudadanos.
LAS LEYES
Ya en tiempos republicanos otras leyes pueden ser tomadas como fuente
derecho en forma espordica.

de

Ley: cualquier direccin o instruccin sobre el comportamiento por seguir, sea


dictada por una persona privada o por el estado.
Las leyes ms importantes son las rogadas, aprobadas por el pueblo en los
comicios a pedimiento de un magistrado. Sin embargo en la poca monrquica se
presenta tambin leyes regias que son leyes emitidas por los comicios a iniciativa
del rey, como represin a crmenes de carcter religioso y homicida.
El derecho primitivo y el clsico entienden la divisin entre Derecho pblico y
Derecho privado como una cuestin de esferas de influencia:

25

Ley privada: la que emane de una persona privada (pater) y su eficacia se


limitar al mbito de potestad de esa persona sobre los bienes o individuos a ella
sometidos.
Ley pblica: la que emana de un organismo pblico (comicios) y su eficacia se
refiere a todos los ciudadanos.
JURISPRUDENCIA PONTIFICAL
El colegio sacerdotal de los pontfices contiene los custodios de las pautas
normativas de el comportamiento, su funcin era exteriorizar el derecho
encontrado en las mores.
El cavere: es la recomendacin en materia negocial por parte de los
pontifices
Los juristas se dedicaban a la cultura del ocio es decir nutrirse de
conocimiento para exteriorizarlo.
El agere: recomendacio de carcter procedimental por parte de los pontifices.
El respondere : recomendacin hacerca de una situacion ya planteada
Atribucion del jurista en la cual expresa su opinion en la solucion de casos
reles o hipoteticos en el plano de la enseanza.
1. Monopolio del conocimiento de las mores: desaparese al emitir la ley
de las doce tablas
2. Monopolio de la interpretacin : Se acaba en el 254 a.C. con el
nombramiento del primer pontfice mximo plebeyo Tiberius coruncarius
(daba sus respuestas en publico, surgiendo un cuestionamiento por el
publico.)
3. Desaparicin del monopolio de las formas procesales: se presenta
cuando en el 312 a.C. Gneus Flavius, escriba de Apius Claudius publica los
formularios procesales.
En conclusin, el derecho romano nace en el periodo arcico principalmente de la
mores maiorum y de las XII tablas; stas dos fuentes constituyen el ius quiritum,
derecho de los quirites,; su interpretacin motivada por imoperativos socioeconmicos va formando el llamada ius civite.
En algunas ocasiones sin valides autnoma e inmediata, disposiciones emanadas
del rey o de los comicios contribuyen a la formacin del ordenamiento jurdico
romano de sta poca.
FUENTES DEL DERECHO ROMANO CLSICO
1.
2.
3.
4.
5.

jurisprudencia
edicto del pretor
senadoconsultos
las leyes
los plebiscitos
26

JURISPRUDENCIA:
Cuando los plebeyos consiguieron normas que reconocieran sus deberes y
derechos, debieron enfrentarse con el problema de asegurar la interpretacin
posterior de tales normas. Para ellos se haca imperativo arrancar de las manos
de los pontfices el monopolio de la interpretacin.
El surgimiento de la interpretacin por persona no adscritas a colegios
sacerdotales (interpretacin laica) data en la censura de apius claudius en el 321
a.c. la publicacin por Gneus Flavius, unos de sus escribas, de los formularios
procesales que guardaban los pontfices. En el 254 a. C tiberius coruncanius, el
primer mximo pontfice plebeyo introdujo la costumbre de dar sus opiniones en
pblico y explicar las razones de sus respuestas a quienes acudan a l en busca
de un consejo jurdico.
La jurisprudencia romana es un conjunto de opiniones expresadas por expertos en
derecho que basados en su conocimiento del derecho y en su intuicin de los
justo resuelven cuestiones problemticas.
es una solucin basado en el conocimiento del jurisprudente acerca de derecho,
tomando en cuenta todas las variables del caso y de acuerdo a su concepto de
justicia.( y a si se va creando y enriqueciendo el ius) el jurisprudente debe saber
de economa, filosofa y de muchas cosas. Estos dan tres tipos de asesora
Agere: recomendacin en materia procesal, indica la accin, tramites y
procedimiento necesarios para obtener el fin deseado: resolver un conflicto
Cavere: es un boceto del negocio jurdico. Peor el jurista de la poca clsica no
solo limita su consejo en materia negocial a las formas concebidas en Italia, sino
tambin tendra que saber como se hacen los acuerdos negciales en otras
provincias del imperio. Hay 4 formas de contrato:
1. contrato verbal: supone su perfeccionamiento en virtud de una solemnidad
verbal SPONCIO O ESTIPULAO principalmente por ejemplo
2. contrato real: cuando hay una entrega de la cosa. El tpico contrato real es
el mutuo
3. contratos literales: supone que su perfeccionamiento opera en virtud de la
redaccin de un escrito
4. contrato consensual tpicamente: se perfecciona con el acuerdo de
voluntades no tiene formalidad alguna.
respondere: jurista clsico es entendido como profundo conocedor del
derecho , no de las normas. Es el arte de lo bueno y de lo equitativo , son
consejos o solicitudes
se presentan tres grandes generaciones de juristas:
1 clsicos tempranos (republicana. Autnoma): se dedicaron a la creacin
de soluciones justas para los casos concretos sometidos a su conocimiento,
desarrollando con nuevos criterios los fundametos establecidos por los pontfices.
27

Solo los ltimos representantes de ste grupo empezaron a buscar elementos


comunes implcitos en la solucin de casos anlogos, introduciendo los principios
generales de la nueva jurisprudencia.
Sexto Helio Peto
Publio Mucio Scaevola
Quinto Mucio Scevola (es el ms destacado)
Servio Sulpicio Rufo
2 los clsicos altos (cercana): su actividad se desprende de funciones como el
cavere, debido a la poca importancia de formalidad; en cambio, se enriquece el
contenido del respondere y florece la literatura en el ejercicio del scribere.
Dos hechos caracterizan el movimiento jurisprudencial en ste periodo, que se
desarrolla bajo en principado:
a. surgimiento y desarrollo de las escuelas Proculeyana (fundada por
laben) y Sabiniana (fundada por Capitn).
b. La distincin otorgada por augusto y oficializada por Tiberio a los
jurisconsultos del prncipe conocida con el nombre de ius publice
respondendi: consista en el otorgamiento por Augusto
de
uanespecial distincin al grupo de sus amigos juristas, que dotaba a
las respuestas de aquellos de mayor autoridad.

Marco Antistio Laben


Atedio Capitn.
Masurio Sabino
Nerva
Prculo
Javoleno
Celso
Salvio Juliano (el ms grande jurista de todos los tiempos)

3 generacin de los ltimos jurisconsultos clsicos (burcrata): dedican


sus esfuerzos a una mayor elaboracin en todas las ramas del derecho, tendiendo
a la creacin de un sistema y a la unificacin de los principios provenientes de las
otras fuentes para preparar el paso
a la legislacin con pretensiones de
universalidad, ms de acuerdo con el totalitarismo poltico.
Son las personas a las que regularmente acude el emperador. Tiene un poder
poltico gigantesco porque el emperador los utiliza para legitimar sus actos.

Papiniano
Paulo
Ulpiano
Modestino
Gayo.

28

Caractersticas generales de la jurisprudencia a travs de los distintos


periodos:
1.
2.
3.
4.
5.

encuentran su respaldo el la autoritas y no en la potestas,


es decir, quienes detentan el saber jurdico y no el poder.
El derecho fue evolucionando gradual y progresivamente
obteniendo una slida estructura que le ha permitido influir en todos los
sistemas jurdicos a travs de los siglos.
Permiten al derecho un carcter flexible y cultural,
tornndolo ms humano y permitiendo estructurar mtodos y principios que
hacen posible estudiarlo como sistema autnomo.
Se manifiesta de manera prctica en agere, cavere y
respondere. Las dos primeras se referan a la materia procesal y negocial, y la
tercera haca referencia a la parte terica. La ms importante de la respuesta.
La aceptacin de las soluciones va creando un conjunto
de argumentos y principios que sealan el camino vlido en la bsqueda de la
opinin ms convincente para resolver los casos que se presenten en lo
sucesivo.

ABREVIATURAS:
INSTITUCIONES: cosas elementales del derecho romano. Manuales de derecho
romano especialmente para los estudiantes Inst.
IURIS CIVILIS: comentarios a otros juristas le hacia comentarios a sabino ad.
Sab
AD EDICTUM: comentarios al edicto urbano, perpetuo, provincias y peregrino ad.
Ed.
RESPONSA: pequeas compilaciones, libros respuestas, no solo a situaciones
hipotticas y son organizadas pro temas resp. Solamente del respondere.
DIGESTA: compilaciones de respuestas que ha dado el jurista sobre diversos
temas, estn ordenados sistemticamente. Dig.
ESPISTOLAE: cartas que un jurista le remite a otro en relacin con problemas
jurdicos ep.
DECRETAS: se compilan algunas decisiones del emperador dec.
QUAESTIONES: plantear preguntas para ensear a los discpulos problemas
jurdicos quaest.
DISPUTATIONES: controversias entre juristas disp.
PANDECTAS: palabra griega para identificar el digesto de Justiniano
JUSTINIANO: corpus iuris civile codex, digestos, instituciones y novelas en el
siglo VI este digesto es una compilacin de jurisprudencia Justiniano hace una
proceso de interpolaciones a los textos clsicos.
EL EDICTO DEL PRETOR
El edicto del pretor es la fuente principal de derecho civil y jurisprudencia.

29

En el 367 a.c empieza el pretor a hacer un edicto que es bsicamente un plan de


gobierno presentado anualmente, era un lbum de mecanismos procedmentales
para administrar justicia. Esta labor era determinante en el periodo clsico, este
era un cdigo en permanente evolucin y era colocado pblicamente. Este edicto
constataba de tres partes:
El pretor dice cuales son las formulas de las acciones procsales para hacer
efectivas determinadas leyes.
1. el pretor da una accin para casos no previstos en las leyes, con el fin de
defender un derecho que considera justo, para casos que, a pesar de no
estar contemplados en las leyes, merecen ser tutelados
2. el pretor indica los medios para negar una accin cuando, de aplicarse una
ley a un caso concreto resultaren consecuencias injustas o inconvenientes,
al contrario del anterior aqu
existe una ley aplicable a un caso
determinado pero que en caso de aplicarse, resultara una situacin injusta
y este edicto puede ser de tres clases
1. TRASLATICIO: cuando el pretor adopta las antiguas disposiciones de su
predecesor
2. NUEVO: cuando el pretor incluye en el edicto las propias disposiciones
redactndolo bajo la asesora de los jurisconsultos que forman concilium
3. REPENTINO: es un pequeo programa adicional que el pretor promulga
para solucionar un problema no contemplado en el edicto inicial
En ultimas lo que el edicto hace es desarrollar la temtica de la ley de las XII
tablas y tiene en cuenta las primeras acciones declarativas que en estas se
contemplan.
Actio exemptio: acciones a favor del comprador
Actio conductio: acciones a favor del vendedor.
Actio locati: acciones a favor del arrendador
Acctio conductor: acciones a favor del arrendatario
Actio depositi: acciones a favor del depositario
Actio comodati: acciones a favor del comodato
Desde el 242 a. C comienza a formarse un derecho ms flexible basado en la
consideracin de la personalidad de quienes no eran ciudadanos y, con aptitud
suficiente para amoldarse a las nuevas condiciones del trfago comercial. Este
derecho sera reconocido como derecho pretorio u honorario, cuya fuente
principal es el edicto del pretor. Dinmica:
a) En principio el derecho pretorio desarrolla y apoya el derecho civil, su nico
objetivo es garantizar la eficacia de las leyes
b) El derecho pretorio complementa al derecho civil. Extiende el amparo
procedimental a situaciones que no haban sido contempladas antes
c) Corrige al ius civile extendiendo proteccin a situaciones contrarias a las ideas
tradicionales.

30

Se da hasta que en el ao 133 d.C. Adriano promulga la redaccin definitiva del


edicto realizado por Salvio Juliano (edicto perpetuo). Desapareci la potencialidad
creadora de esta fuente.
LOS SENADOCONSULTOS
En poca Republicana tenan funcin productora de normas de derecho pblico
(estatutos de provincias). A partir de Augusto regula relaciones privadas
entonces, el senado da recomendaciones, generalmente instancias del
emperador.
En un principio eran solo consejos dirigidos por el senado a autoridades o al
pueblo, casi siempre eran contestaciones que se le hacen a un magistrado que
solicita la opinin del senado sobre algn problema que no quiere resolver bajo su
responsabilidad , si bien estos no posean de fuerza de obligatoriedad porque eran
solo un consejo, su influencia en el derecho clsico a partir del principado se por
tres razones:
1. perdida de importancia de los comicios dentro de la organizacin del estado
y consiguiente disminucin de leyes comiciales (leges rogatae).
2. la posicin poltica sobresaliente del prncipe en detrimento de las
prerrogativas del senado, cambio que trajo como resultado la tecnificacin
que convirti este cuerpo en un eficiente conjunto de asesores estatales
3. la posibilidad de negar el ingreso al senado de ex magistrados que no
acatasen sus opiniones.
Adriano atribuyo el poder legislativo al senado y desde entonces los
senadoconsultos tuvieron fuerza de ley; a finales del siglo III los senadoconsultos
se convierten en una forma mas de legislacin por el prncipe, llevan el nombre
del emperador que tomo la iniciativa y generalmente pierden su misma
denominacin para aparecer en las fuentes como simple orationes
LA LEY
Prevanlente en la poca republicana, esta fuente supone la intervencin de los
comicios por centurias y consejos de la plebe, la auctoritas patrum ha
desaparecido se habla en la republica de leyes plebiscitos y se mantienen
mientras los comicios son convocables. Los comicios por centurias son aquellos
que se vuelve ms difcil la convocatoria y a finales de la poca republicana, el
mecanismo comicial ms apto es el que se desarrolla a travs de las liberaciones
con estructura de los comicios la misma concilia plebis. Hoy no se sabe si los
comicios que reuni augusto fueron los centuriados parece ser que los comicios
que se reunieron tenan la estructura de divisin territorial, similar a los comicios
por tribus y asambleas plebeyas. La ultima poca de emisin de leyes a travs de
los comicios fue la de augusto se habla de tentativas frustradas de reunin por
parte de tiberio
31

Las leyes comiciales (rogatae) fueron una fuente de menor importancia para el
derecho privado de la poca clsica. El magistrado preparaba el proyecto de ley
con ayuda de algunos juristas o del senado. El proyecto deba discutirse en
asambleas informales para hacerle las modificaciones necesarias. El proyecto
definitivo se presentaba a los comicios por centurias o por tribus, en ellos los
ciudadanos podan rechazarlo o aprobarlo, pero no modificarlo.
Si el senado no haba intervenido en la redaccin del texto, el magistrado estaba
obligado a solicitar su aprobacin (autoritas patrum) antes de someterlo a
consideracin de los comicios, segn lo dispuso la ley Publilia Philonis del 337 a.C.
NERVA LEX AGRARIA: genera inquietudes que parecera dar a entender que
nerva aprovechando la ascendencia, reuni los comicios pero sin lugar a dudas su
dinmica se perdi desde augusto
LEYES HASTA AUGUSTO: cuando los comicios se dejan de reunir se debe
resolver el problema
de que rgano debe admitir disposiciones y se observa como augusto empieza a
pedirle al senado un parecer en materia de derecho privado en senadoconsultos
pero que antes en la poca republicana era de carcter poltico. Formalmente son
fuente de Derecho romano desde la poca da Adriano
Desde augusto hasta Adriano es solo un consejo en materia de derecho privado
dirigido a los ciudadanos que en ultimas es tendencialmente aplicado a travs de
la labor del pretor. Desde Adriano se habla de oraciones oratio oraciones del
divino Adriano quien lo escribe lo hace despus de Adriano porque este ya esta
divinizado.
El senado aclamo lo que dice el emperador , se habla de senadoconsultos o
discursos ante el senado. Es fuente de derecho desde Adriano
LOS PLEBISCITOS
Las decisiones del consejo de la plebe concilia plebis sobre una propuesta
legislativa del tribuno que equipararon a las leyes desde el ao 286 con la ley
hortensia que determino la obligatoriedad de estas decisiones para los patricios
y para los plebeyos. Tiene la misma estructura a las leyes comiciales y en
contenido se refiere a cuestiones que significan un progreso en el proceso de
democratizacin y de igualdad de los ciudadanos de roma
FUENTES DEL DERECHO POST-CLSICO
Constituciones Imperiales
Jurisprudencia
Colecciones Mixtas
CONSTITUCIONES IMEPRIALES
32

La legislacin imperial se levanta durante el periodo del dominado como la fuente


jurdica ms relevante, por no decir la nica. Son emitidas bajo el nombre del
emperador, no se sabe el nombre del jurista.
Las constituciones imperiales son creaciones legislativas del emperador. Las
siguientes son las clases particulares de constituciones imperiales:
Edictos: (edicta) mandatos de eficacia general. Sustituyen a las leyes rogadas y
a los senadoconsultos. Para promulgarlos el emperador hace uso del ius edisendi
propio de los magistrados republicanos.
Decretos: (decreta) sentencias del dominus. El emperador acta como juez,
pero sus sentencias tienen ms autoridad que las de otros jueces porque
representan la opinin del tribunal de mayor jerarqua dentro de la nueva
organizacin judicial.
Decisiones de controversias en materia de Derecho criminal
Organizacin jerarquizada: apelacin
Emperador
Prefectos
Vicarios
Gobernantes
Mandatos: (mandata) rdenes de servicio dirigidas a los funcionarios
administrativos a la manera de las proferidas por el pater familias. Al ser ordenes
de servicio no tiene la misma importancia que el edicto, ya que no es general sino
particular.
Rescriptos (rescripta) si algn gobernante no entiende una norma acude ante el
emperador para que este emita un rescripto en donde este adopte la posicin del
jurisconsulto. El responder lo emita el emperador pero de acuerdo a los juristas.
Son entonces respuestas dadas a las consultas de los sbditos imperiales,
usurpando as el dominus la funcin de los antiguos jurisprudentes.
Se acostumbrada a distinguir entre la epstola y la subcriptio de acuerdo con la
forma externa de la respuesta.
En las epstolas las respuestas se escriban en pliego diferente al de la consulta.
En las suscripciones se anotaban en la parte inferior del mismo pliego.
El nmero siempre creciente de constituciones imperiales, la dificultad para
establecer cules se encontraban vigentes y la de precisar si una en particular
tena alcance general o no, hizo surgir algunos intentos de codificacin con el
objeto de facilitar su uso en la prctica judicial y en la enseanza.
Las primeras colecciones fueron:
cdigo Gregoriano
Cdigo Hermogeniano
33

Cdigo Teodosiano
Los dos primeros realizados por juristas privados y, la tercera por iniciativa oficial.
CODIGO GREGORIANO:
Fue compilado en Oriente por Gregorio o Gregoriano y comprende la mayora de
constituciones imperiales promulgadas desde la dinasta de los
Severos,
especficamente desde Septimio Severo, hasta Diocleciano. 196 hasta el 302.
La coleccin goz de gran prestigio y fue ampliamente usada hasta cuando
Justiniano la refundi dentro de su propio cdigo.
CODIGO HERMOGENENANO :
Tambin oriental comprenda las constituciones imperiales dictadas desde
Diocleciano hasta Constantino. 291-362 y fue, junto con el anterior, el
fundamento de la compilacin del emperador Teodosio II
CODIGO TEODOCIANO
Teodosio, a comienzos del siglo VI, exactamente en el 435, hace una compilacin
oficial mas completa, vigente hasta la cada del imperio romano de occidente 476
ste emperador nombr el ao 429 una comisin de 9 miembros: 8 altos
funcionarios y 1 abogado, con el encargo de recoger todas las constituciones
dictadas a partir de Constantino, agrupndolas sistemticamente por materia en
ttulos particulares, ordenndolas cronolgicamente dentro de cada uno de ellos,
conservando el texto inalterado y suprimiendo solo las partes accesorias que
acostumbraba usar la cancillera imperial, casi siempre como elementos de estilo.
Lo que se conoce del Cdigo Gregoriano y Hermogeniano, se hace a travs del
Cdigo Teodosiano.
Nuevas compilaciones de constituciones se realizaron tanto en oriente como en
Occidente; aquellas que comprenden las expedidas por teodosio despus del
cdigo junto a las de otros emperadores (438 468), se conocen como Novelas
Posteodosianas y han llegado a nosotros a travs de la lex romana visigotorum
y el corpus iuris civilis.
JURISPRUDENCIA
Los jurisprudentes clsicos haban visto reducida su libertad creativa mediante el
establecimiento del ius publice respondendi.
La necesidad de facilitar el manejo de las fuentes del derecho para que los
funcionarios pudieran resolver los litigios en el procedimiento de la extraordinem
cognitio, la abolicin oficial del ius publice respondendi y la preocupacin por los
problemas religiosos, polticos y morales planteados por la expansin del
cristianismo, fueron motivos determinantes en el proceso de evolucin de tales
34

fuentes y, muy especialmente, en la desaparicin de las respuestas


jurisprudenciales como fuente creadora de derecho. Lo anterior no significa que
las opiniones de los clebres jurisprudentes clsicos dejara de usarse por quienes
deban interpretar las leyes y resolver oscuros problemas de derecho.
Es por ello que en poca post-clsica se encuentran algunas importantes
compilaciones de jurisprudencia, fuente que en ste periodo recibe el nombre de
iura por contraste con las constituciones imperiales comprendidas bajo la
denominacin de leges.
no hay referencia de un gran jurista de poca posclsica, los juristas hacan
explicaciones del derecho clsico
Dentro de sentencias de Paulo y Eptome de Ulpiano realizadas por desconocidos
autores post-clsicos que conservaron el contenido clsico:
Sentencias De Paulo: recopilacin de conceptos de Paulo; autor desconocido
Eptome De Ulpiano: resmenes, seleccin de la obra de los juristas clsicos;
tambin autor desconocido
Estos textos constituyen fundamentalmente el iura. En la jurisprudencia se hizo
sentir mas el poder del emperador
Es necesario hacer referencia a la ley de citas que sostena que en los conflictos
entre particulares solo opinaban cinco juristas:
Paulo,
Ulpiano
Gayo,
Modestino y
Papianiano mediante la jurisprudencia clsica.
Si haban diversas opiniones entre los juristas se estableca la opinin de la
mayora, pero si haba un empate porque uno de los juristas no votaba se
acataba la decisin de papiniano.
Esta jurisprudencia es valida si el emperador la reconoce. En el cdigo teodosiano
se amplia la cobertura de la ley de citas: en controversias se citan 5 opiniones y
estos juristas citan cinco opiniones. Todo depende del emperador .
Justiniano deroga la ley de citas en el siglo VI creando el digesto tomando una
serie de fragmentos de varios juristas; afirmando que todos los juristas que el cito
en su digesto tienen igual valor por lo tanto siguen dependiendo del emperador
COMPILACIONES MIXTAS
Obras que utilizaban constituciones con jurisprudencia, es decir, iura y leges.

35

Collatio Legum Masaicorum Et Romanorum : descubierta en el siglo XVI,


contiene una comparacin de los principio del derecho mosaico con los del
derecho romano, es decir, es una comparacin entre leyes romanas y judas. Aqu
hay una interpolacin.
Consultatio Veteres cuisdam iurisconsulti: (consulta/respuestas de un
antiguo jurisconsulto) fue publicada por primera vez en 1577 por Cujacio
reproduciendo un cdigo hoy perdido y los dictmenes de un jurisconsulto
resiente en Arls. Anlisis comparativo
Fragmenta Vaticana: comprenden trozos de una coleccin de obras de
Papiniano, Paulo, Ulpiano y algunas Constituciones imperiales , en su mayor parte,
rescriptos de Severo y Diocleciano. Estos fragmentos fueron descubiertos en un
palimpsesto de la biblioteca vaticana y a ello deben su denominacin.
Libro Siro Romano: fue encontrado en Siria. Es un manual de derecho romano
que analiza el ius civile con las modificaciones introducidas por algunas
constituciones imperiales a partir de Constantino; se conoce tambin con el
nombre de leges saeculares. De l se hicieron varias traducciones al rabe, al
arameo, al sirio y al armenio y estuvo en vigencia hasta el siglo XVII en varios
pases rabes.
Justiniano interpola el cdigo y el digesto. una interpolacin
es corregir, actualizar, suprimir agregar, no para daar sino para acomodarlo a las
nuevas necesidades del siglo vi .
El Corpus Iuris de Justiniano
Se compone de :
Cdigo
Digesto
Instituciones
Novelas
Cdigo:
Habra transcurrido 1 siglo desde la publicacin del cdigo Teodosiano, sus
disposiciones no se acomodaban a las nuevas condiciones de vida, las leyes de
los emperadores haban proliferado ms de lo necesario y el caos en las fuentes
del derecho haca ms difcil la tarea de los jueces, abogados y estudiantes. Para
remediar la situacin, Justiniano nombr en el ao 528 una comisin de 10 juristas
para que sistematizaran, aclararan y reformaran las leyes acomodndolas a la
nueva poca.
El nuevo cdigo fue promulgado en el ao 529 y desde entonces qued prohibido
recurrir a anteriores colecciones de leyes, recibe ste cdigo una nueva edicin
modificada en el ao 531 y otra ms en el 535 que es la definitiva y ha llegado
hasta nosotros.

36

Contiene unas seleccin de constituciones imperiales elaborada con base en las


colecciones de Gregoriano, Hermogeniano y Teodosiano, las constituciones
promulgadas por Justiniano y una serie de disposiciones del emperador, tal vez de
Triboniano, resolviendo dudas doctrinarias de la jurisprudencia.
Digesto:
La recopilacin de iura recibe el nombre de Digesto o Pandectas.
La obra est dividida en 50 libros que no presentan una extensin uniforme;
cada libro se divide en ttulos, excepcin hecha de los libros XXX, XXXI y XXXII,
que tiene ttulo nico
cada uno de los ttulos lleva una rbrica que indica la materia que se trata en
el mismo.
Dentro de cada ttulo los textos de los jurisconsultos llevan, a manera de
inscriptio el nombre de su autor y la indicacin de la obra de donde preceden.
Estos textos que se designan indistintamente como fragmentos o leyes,
constan a veces de pargrafos numerados. sta divisin procede de la Escuela
de Bolonia en la Edad Media.
El Digesto constituye la obra ms completa para nuestro conocimiento de la
jurisprudencia clsica, pero no se pueden
perder de vista dos hechos
fundamentales:
1.
2.

los compiladores seleccionaron solamente los textos de algunos juristas,


limitndose casi por completo a los de quienes fueron distinguidos con el
ius publice respondendi
gran cantidad de pasajes de los autores clsicos de hallan interpolados,
es decir, alterados en el momento de la recopilacin de acuerdo con la
orden expresa de Justiniano.

Las interpolaciones pueden consistir en adiciones, omisiones o sustituciones de


palabras o frases y tienen como fin adecuar los textos de pocas pasadas a las
nuevas circunstancias poltico-sociales.
Institutas o instituciones :
Realizadas segn el modelo de las Institutas de Gayo que es nico texto puro de
las instituciones romanas y comprende personas, bienes, obligaciones y acciones
a la manera de un tratado elemental de derecho para el uso de estudiantes.
Novelas:
Ms tarde se edit, junto con las tres partes anteriormente mencionadas, una
coleccin de las constituciones imperiales dictadas por Justiniano despus de la
segunda edicin del cdigo; por su contenido de leyes nuevas (no incluidas ya en
la compilacin) recivi el nombre el novelas (novellae leges)
El corpus iuris civilis fue un trabajo majestuoso, un gran paso en el propsito de
dar alcance universal al derecho romano, tal como haba sido concebido por los
clsicos. Sin sta codificacin el sistema jurdico romano se habra perdido para la
Europa medieval y por ello, para el mundo moderno
37

DERECHO ROMANO DESPUS DEL 476

D. Brbaro (V- X)
En occidente se desarrollan una serie de invasiones brbaras, despus de la
cada del imperio.
D. Bizantino (S.- XV)
Constantinopla se vuelve Bizancio y empieza a acoger la ortodoxia cristiana.
En oriente se considera como un obispo ms al papa, y en occidente como un
enviado de Dios
D. islmico (occ. S VII- XV)(oriente S. XV- XX)
En occidente desde las invasiones de los rabes hasta la reconquista por parte
de los cristianos (S. XV)
En las tierras del antiguo oriente bajo el podero de los otomanos, no de los
rabes.
D. del renacimiento, D. comn. ( S. XI- XIX)
Se presentan las escuelas de:
- Los glosadores
- Los humanistas
- Iusnaturalistas
- Historicistas
- Pandectistas
Codificacin (S. XIX en adelante)
cmo se ve el Derecho Romano despus de los procesos de codificacin?
DERECHO ROMANO BRBARO.

La manera como los jefes brbaros procedieron en sus relaciones con el imperio y
el modo de actuar de los mismos incidieron en las fuentes del derecho hasta el
punto de que las ms grandes compilaciones de leyes elaboradas durante sta
poca (leyes romano brbaras) tienen contenido romano y son, en esencia,
compilaciones mixtas de iura y leges.
En el 476 cae formalmente el imperio de occidente. desde ms atrs, en el 395
(se da la divisin del impero romano con la muerte de Teodosio el grande) ya la
parte occidental estaba totalmente erosionada
Odoacro (brbaro) desplaza a Rmulo Augstulo (no fue una gran cada), trata
incluso de obtener el reconocimiento del emperador de Oriente, Zenn,
enviando las enseas imperiales a Constantinopla, pero ms tarde es
considerado rebelde, en el 485, por tomar actitudes de soberano
independiente (interfiere en el nombramiento del pontfice en el 483)
A partir de la cada del imperio romano empieza a presentarse un proceso de
asentamiento de tribus brbaras en occidente (476), dicho asentamiento supone
la presencia de los: visigodos, ostrogodos, lombardos, burgundios, suevos,
vndalos y francos.
38

REINO VISIGODO

Alarico I
Teodorico I
Teodorico II
Eurico
Alarico II
Leovigildo
Recaredo

en el sur-occidente de Francia y en gran parte de la pennsula hispnica, desde


comienzos del siglo V y se extiende hasta el S VIII aproximadamente (cuando
se produce la ocupacin rabe)
El rey visigodo Alarico I (finales del S. IV, principios del S. V) alcanza las
provincias danuvianas, llegando a amenazar a Constantinopla, para luego
invadir Italia y finalmente a Roma (408-410, principios de S. V) y asentarse en
el sur de la Galia y Barcelona.
Ms adelante el rey Teodorico I (S. V. hijo de alarico) hace tratado con Roma
que reconoce soberana de este sobre Aquitania (norte de la Galia).
Teodorico II (mediados del S. V) penetra a Espaa en el 456, enviado por Avito
(emperador romano) y vence a los Suevos.
Ms tarde Eurico (segunda mitad del S. V) consolida el estado visigodo
extendiendo su territorio por Espaa y las galias (reconocimiento de Zenn en
el 477)
Clodoveo (rey franco) derrota al reino visigodo al mando de Alarico II (finales
del S. V), en el 507. Por lo cual quedan reducidos a la pennsula ibrica.
Recaredo (ultimas dos dcadas del S VI), hijo de Leovigildo, quien intento la
cohesin del imperio visigodo con el arrianismo, se convierte al catolicismo en
el tercer concilio de Toledo (asambleas eclesisticas hispano-romanas que
sirven de punto de fusin entre el cristianismo y el reino visigodo), ciudad que
se consolida como capital del reino.
El primer intento de invasin de los musulmanes de dio en el 680
aproximadamente.
En el 725 de Carcasona se da la ocupacin rabe.
la ocupacin rabe se presenta en Espaa desde el siglo VIII, hasta el S. XV,
cuando, desde 3 siglos antes ha empezado la denominada reconquista
(fundamentalmente cristiana)
durante los siglos de influencia de los visigodos se presentan una serie de
compilaciones que en las que se dirigen disposiciones tanto a las tribus
brbaras vencedoras, como al los elementos autctonos ( los hispanos o galos
romanizados)

39

El conjunto de disposiciones que en Espaa se adoptan van a ser parte de un


gran conjunto de legislaciones, a las que se les da el nombre de: leyes romano
brbaras
Leyes Romano-Brbaras.
en particular, se conocen de esta poca:
a. los edictos de los reyes visigodos, ms conocidos como edicto de teodorico
del 500. Teodorico considerndose como un representante del emperador, nico
que poda dictar leges, llam edictum a su propia codificacin. Los materiales
son extrados de las antiguas fuentes romanas, pero notablemente alteradas.
contena :
1. constituciones imperiales recogidas en los tres cdigos (gregoriano,
Hermogeniano y Teodosiano), y el las novelas posteodosianas.
2. Resumen de la instituciones de Gayo
3. Sentencias de Paulo.
4. Partes del libro procnsules de Ulpiano.
b.

Cdigo de Eurico : (476). Contiene una serie de fuentes romanas


adaptadas a la poca, de manera especial, constituciones del cdigo
teodosiano. Rigi conjuntamente con el breviario de Alarico en los
territorios habitados por los godos.

c.

Lex romana visigotorum (breviario de Alarico): est compuesto con


extractos de diversas obras, colocados unos junto a los otros sin ninguna
elaboracin y sin ningn ordenamiento lgico. stos extractos se sacaron
de los cdigos Gregoriano, Hermogeniano Teodosiano y de las novelas postteodosianas, as como de las sentencias de Paulo, las instituciones de Gayo,
las responsa de Papiniano, las constituciones de Paulo acompaadas de
una interpretacin, que para las primeras consista en un resumen y para
las segundas, en cambio, en una parfrasis. No deroga al Codex
euricianum.

Codex revisus: (580)


En principio se pens que ste deroga al cdigo euriciano (de Leovigildo)

Liber iudiciorum : (654) bajo resesvinto


- Posteriormente llamado fuero juzgo o lex visigotorum. (o lex gtica al ser
liberada Catalua del mundo islmico)
- Deroga a la lex romana vicigotorum.
- ste liber iudiciorum mantiene su vigencia en Espaa a pesar del
sometimiento de los musulmanes (725) , es decir, se aplica en el
medioevo debido a que hubo regiones (al nor-occidente de la pennsula)
que jams fueron conquistadas por los musulmanes debido a que en
algunos lugares el proceso de reconquista espaola comenz
40

relativamente temprano o porque en todo caso el Corn (sharia) solo


poda ser aplicado a los musulmanes (el mismo Corn lo dispona), por lo
que los ibricos sometidos se rigen por su propia ley (el liber iudiciorum)
(no desaparece con la extincin del reino visigodo)
Despus de la conquista musulmana en Espaa se vive conforme a la
sharia (derecho islmico) pero los hispanos no convertidos (mozrabes)
conservan su religin, derecho y costumbres a cambio de sumisin.
El liber iudiciorum va perdiendo importancia por las costumbres propias
de cada regin y pasa a ser un fuente subsidiaria. ( se utiliza en el reino
de Len en el siglo XII, con el nombre de Fuero de Len)
REINO OSTROGODO

Teodorico el grande (finales del S V, principios de S VI)


Atalarico(primera mitad del siglo VI)
Teodato(primera mitad del S VI)
Erarico(mediados del S VI)
Totila (derrotado por narses) (mediados del S VI)

La importancia de los ostrogodos radica en que fueron mandados por Zenn,


emperador de oriente, a recuperar las tierras de occidente. Al mando de los
ostrogodos estaba Teodorico el Grande o el Amalo, el cual es nombrado por
Zenn con el titulo de magister militum ( patricio hijo adoptivo del
emperador)y los designa como su delegado en Italia.
Ante la penetracin de los godos en Italia se derroca finalmente a Odoacro,
tomando as la pennsula sin imponerse al senado ni al pueblo romano; en los
ltimos aos de reinado de Teodorico se degradan las relaciones entre godos y
romanos
Teodato (bisnieto de Teodorico) en la primera mitad del siglo VI es derrocado
por los godos, situacin aprovechada por los bizantinos, quienes apresan a
Teodato.
Termina el impero ostrogodo con la victoria bizantina en Cumas (555) y es
exterminado finalmente en el 562.
en lo que se refiere al derecho en la poca de los ostrogodos es posible destacar
los siguientes aspectos:
Teodorico el Grande solo emiti edictos particulares, ya que mantena su
promesa de conservar inalterado el derecho romano ( no tenia influencia en la
legislacin romana)
En general rige el derecho romano como oficial, sin embargo, este admite el
derecho germnico (belagines) para litigios entre godos
REINO BURGUNDIO:
41

llegaron a Europa para el S V y se asentaron a lo largo del Rhin (Alemania), fueron


sometidos por los francos en el 534
la ley romana de los borgoones(516) o lex romana burgundionum, con
frecuencia llamada papiani responsorum. Alrededor del ao 546 Gondebardo, rey
de los borgoones orden la compilacin que llevara ste nombre. Contiene
varias fuentes romana aunque muy modificadas.
esta tomaba en cuenta los cdigos: gregoriano, hermogeniano, algunas
constituciones posteodosianas, las sentencias de Paulo y las instituciones de
Gayo.
cuando termina el reino burgundio prevalece la lex romana visigotorum
seguir la historia de estas fuentes es establecer la metamorfosis del derecho
romano en Occidente.
IMPERIO BIZANTINO
Bizancio existe desde antes de la fundacin de Constantinopla, pues
Constantino construye una pequea comunidad (a orillas del Bsforo)que
servia de puente entre Europa y Asia
la roma imperial empieza a trasladar su podero a oriente y la antigua roma
pierde la totalidad de su influencia poltica.
a partir del nombramiento del emperador Justiniano (534), se empieza un
proceso de reconquista a los territorios occidentales. el general romano,
Belisario, avanza por frica y destruye el reino vndalo, ataca a los
ostrogodos y se toma Roma en el 539.
para el 568 los lombardos incursionan en Italia
luego de una breve anarqua militar se produce el advenimiento de la
dinasta de los isaurios (sirios), que comienza con el iconoclasta (717) len
III y finaliza con la icondula Irene. (802)
con el emperador Basilio (867) comienza la dinasta macednica, que
termina con Basilio II en el 1025.
se da la dinamitan de los comneno, comenzada por alejo en el 1081, hasta
1118.
del 1251 al 1453, se da la dinasta de los palelogo, bajo la cual cae el
imperio.
Italia bizantina queda reducida a la parte sur de la pennsula italiana. Basilio
I vuelve a reconquistar occidente (para el 886-886).
en la batalla de Gargliano, en el 915 se logra expulsar a los sarracenos del
centro de Italia.
durante los siglos VII, VIII, IX, X y XI no siente grandes amenazas a su
fronteras, lo nico que pierde es de Siria hacia abajo a manos del califato
de Vagdad

42

la influencia poltica bizantina, que a pesar de todas las vicisitudes, se haba


logrado mantener ininterrumpida en la lucania, la puglia y calabria (tacn),
termina definitivamente con la invasin normanda en el 1091.
para el ao 1076 se presenta la primera gran confrontacin entre tribus
turcas y bizantinas en el lago y pennsula de anatolia.
para el S XII tribus turcas asedian Austria y otras ciudades.
S. XIII, XIV, y XV encontramos las mas grandes invasiones y conflictos.
para 1453, Constantinopla cae (termina solo como una ciudad amurallada
por la regin de " la Anastasio".)
en cuanto al derecho Bizantino es posible decir: (comienza con el Digesto y el
Codex)
El D. Bizantino se aplica y se continua aplicando a los itlicos griegos
Justiniano prohbe todo comentario al Digesto, pues su interpretacin llevaba
incerteza, solo permite traducciones literales al griego. (kata-poda).
dicha prohibicin no se lleva ala prctica
Tefilo, miembro de la comisin legislativa, escribe una parfrasis (comentario
de las instituciones), que demuestra la imposibilidad de dar cabal
cumplimiento a las prohibiciones.
Tefilo y Doroteo hacen ndex del Digesto
Talaleo, Todoro y Teodoro hacen anotaciones y reenvos del codex.
Cirilo hace resumen del Digesto.
para el siglo VII ya no se aplica la prohibicin justinianea
aparece un resumen en griego de los fragmentos del Digesto llamado
enantiofane.
en el 740 Len III dispuso que se hiciera una compilacin de las leyes ms
importantes denominada Ecloga legum (derecho criminal = derecho pblico),
la cual fue derogada ms adelante por el emperador Basilio el Macednico
(868), con la elaboracin de un manual de derecho llamado Procheiron.
Len el filsofo hace un resumen de la obra de Justiniano en 60 libros conocida
como "las Baslicas":
tuvo vigencia en el imperio bizantino a partir del S IX. se sigue el orden
metodolgico del Codex y prevalece el Digesto. fueron rodeadas de
escoleas o comentarios dotados de reconocimiento oficial. en el siglo XI o
XII la agrupacin de escleas se llamaba aparatus.
En el S X se elaboraron varios compendios de las Baslicas:
-eptome legum
- sinopsis Basicarum o Sinopsis magna
- Tipoukeitos
- la sinopsis minor
- manuale legum o hexabiblos
tambin fueron recibidas en Italia bizantina por lo cual la tradicin
jurdica romana-justinianea se mantiene en dichas regiones.
las baslicas constituyen un puente entre le derecho justinianeo y el
moderno derecho europeo oriental.
43

Dacia:
en el siglo XV se presentan los nomocnones o agrupacin de normas que
tambin se denominan pravile, tiene gran aplicacin especialmente en
Moldavia y fue escrita por Matas Vlastares en el 1335
en los territorios de Moldavia y Valaquia se mantiene la influencia del derecho
romano bizantino
mos italicus : produccin doctrinal de la ms madura ciencia jurdica
romanstica italiana.
en conclusin decimos que rige a travs de los siglos en la mentalidad jurdica
romana, el concepto tan caracterstico de origen bizantino de la ley, segn el
cual no existe una abrogacin de una ley anterior por otra posterior, sino, ms
bien su consistencia en el tiempo y la facultad por parte del juez, de elegir
como norma a que pareciese ms conveniente.
Italia Bizantina:
el emperador Justiniano ordeno que se emitiera una constitucin imperial
denominada pragmtico sacntio (554), mediante la cual ordeno que sus
compilaciones fueran observadas en Italia (una de las prohibiciones de
Justiniano)
mientras las dems partes de occidente se regan por legislaciones romano
brbaras, Italia se baso en el derecho Justiniano.
las aspiraciones de Justiniano se vieron limitadas por:
centenaria legislacin teodosiana
incursin lombarda
por estas razones el derecho de Justiniano tan solo encontr aplicacin
nicamente en la Italia bizantina, que se reduce por francos sarracenos y
normandos.
Prochiro Legum: manual de derecho romano del siglo IX que recoge las
disposiciones consagradas en la ecloga legum y el manual de derecho romano
de Basilio el macedonico (procheiron).
el derecho islmico soplo se aplicaba a los musulmanes(sharia), este tiene
gran influencia en temas contractuales.
REINO LOMBARDO
advenimiento de los lombardos en el 569 se ubicaron en el centro de Italia
(Lombardia)
los lombardos son sometidos por Carlomagno (774), y con la divisin del
imperio carolingio (bajo ludovico I po), se promulga la constitutio romana (824)
mediante la cual se establece la obediencia del clero al emperador y la
obligacin al papa de prestar juramento de fidelidad al emisario imperial.
en cuanto al derecho lombardo es posible decir que :
la invasin lombarda se caracteriz por la ruptura de la cultura latina.
44

edicto de rotario:
en el 643 el rey rotario emite su edicto " el edicto de rotario es
considerado la ms completa de las legislaciones brbaras.
en dicho edicto se tuvieron en cuenta las compilaciones de Justiniano
(excepto el Digesto, descubierto en el S XI), el cdigo teodosiano y algunas
leyes brbaras.
el edicto no solo presenta una imitacin, sino que presenta una
individualidad propia que la separa completamente de las legislaciones
brbaras, y conserva, aun con las huellas visibles de la influencia latina, un
sabor germnico muy acentuado.
el lombardo se rige por su derecho (el edictum de rotario), no se aplico
inicialmente a los sbditos romanos, pero con el progresivo asentamiento
se convirti en norma comn. (con algunas excepciones para los
lombardos)
en materia negocial entre lombardos y romanos pueden concebirse algunos
mecanismos de solucin:
que las partes hicieran los juramento de acuerdo a su ley
considerar aplicable una ley dependiendo de su especial naturaleza.
permitir (a partir de liutprando (principios del S VIII) que las personas
renuncien a su propia ley.
al hablar de derecho lombardo, se hace referencia al derecho germnico, el
cual presenta notorias diferencias con el D, romano, pues ste ultimo se
considera evolucionado, mientras que el primero se considera incipiente y
pragmtico. no obstante, con la cristianizacin lombarda se termina aceptando
los conceptos relacionados con el matrimonio como sacramento,
impedimentos matrimoniales cannicos y el testamento.
en cuanto a los bienes, se menciona la propiedad privada romana, y la
propiedad colectiva romana.
en materia procesal: el romano tardo aboga por el proceso pblico y la
capacidad inquisitoria del juez, mientras que para el germano prevalece la
voluntad divina, con capacidad para influir en las controversias.
en el regum italiae prevalece el principio de personalidad del derecho.
derecho nuevo:
surge a partir de la confusin entre instituciones romanas e instituciones
lombardas, apoyados por la desaparicin de la lengua longobarda y la
extincin del principio de personalidad del derecho.
se presenta el derecho nuevo como fruto de la evolucin en la cual no
podrn ser distinguidos romanos y germanos, en el fondo, tiene una
estructura vinculada a la tradicin romana pero con un nuevo espritu.
la escuela de pava:
dedicada al estudio del derecho lombardo.
se deben a ella:
45

- el liber papiensis, que es una compilacin de edictos de los reyes


longobardos y francos para el reino de Italia
- tambin se da la lombarda, que es una compilacin de edictos, pero
sistemtica.
adelant una labor glosadora de los textos.
DEL REINO FRANCO AL IMPERIO CRISTIANO.

Clodoveo (481-511)
Carlos Martel (719-741) (reino franco)
Pipino el breve (741-768)(inicios del imperio carolingio)
Carlomagno ( 768-814)(imperio carolingio)
Ludovico Pio I (814-840) ( fragmentacin imperio Carolingio)

Bajo Clodoveo (481-511)(el de la expulsin de los visigodos del sur-occidente


de Francia) logran unificarse lo francos absorbiendo a los burgundios (534)
con la incorporacin de Baviera, la detencin del avance musulmn en Poiters
(732), y en general otras conquistas bajo el poder de Carlos Martel, se hace el
reino franco el ms fuerte de Europa.
pipino el breve expulsa a lombardos y da el poder del centro de Italia al
papado, por la peticin del papa Esteban II, formndose el estado pontificio
(acordarse de donacin falsa de Constantino).
el reino franco se une con el reino pontificio y se forma el imperio carolingio.
el papa len III ruega a Carlomagno proteccin, este se hace coronar como
emperador en la Navidad del 800 (no escoronodado por el papa si no por dios,
a travs de aquel )
Emperador nombra obispos (papado piensa diferente)
Ludovico Pio
Con tratado de Verdm(843) se desintegra imperio Carolingio (.se divide en
estados feudales )
En cuanto a el derecho Franco es posible decir:
Se rige por la ley Slica (compilada en tiempos de Clodoveo )
Derecho romano cae en desuso por las ventajas de la ley slica (esta no
admite pruebas negativas, el que presenta demanda debe probar y el acusado
debe hacer lo mismo )
La costumbre franca regida por el feudalismo (recin nacido)tiene mucha
influencia en la asimilacin de el derecho germnico y romano
*** La derivacin gtica Feudum era esencialmente basada en el
beneficio(exterminacin de el contrato entre el seor y el basallo), en el cual los
dos elementos tenan relacin reciproca.
Bajo Carlo magno se empieza ha hacer el estudio sistemtico del derecho
romano (pero restablece el combate judicial)

46

Carlomagno y Ludovico Pio emiten diversas constituciones que aparecen


insertas en las leyes de los lombardos y se adicionan a la leyes slicas. (se
reconoce duelo judicial)
Se instituye la inmunidad (es decir ciertas tierras, feudos) tenan el status de la
inmunitas, lo cual significaba que quien las posea tenia plena autoridad sobre
ellas con independencia de los funcionarios imperiales y exentos de cargas
tributarias.
EL SACRO IMPERIO ROMANO GERMNICO
Otn I consolido dominio sobre ducados alemanes en 955
Es coronado por el papa y funda el sacro imperio romano-germnico en 962
Otn III transfiere su sede poltica a roma para demostrar que le corresponde la
direccin de la cristiandad.
Una revuelta popular lo expulsa en el 1001
Enrique II y Enrique III poseen la ultima fase del control poltico sobre el papado
(se presentan guerras contra los seores feudales)
Enrique IV del (1056 al 1106) declara al pontfice romano en el 1076 puesto
que este prohbe el nombramiento de los obispos por parte del rey. A su vez el
pontfice excomulga al rey lo que favorece las rebeliones de los seores
feudales, por lo que el emperador pide perdn al papa en Canosa (1077).
Podemos decir del derecho germnico que:
Otn II mediante una constitucin establece que se acuda al duelo en
controversias civiles.
Los Otones ratifican en las diversas constituciones el duelo judicial " suprimen
prueba de la cruz, agua fra y agua hirviendo "
DERECHO CANNICO
El derecho cannico comienza basado en compilaciones cannicas como son:
Doctrina Duodecim Apostolorum S. I
Didascalia Apostolorum S III
las de los concilios orientales y
la compilacin sistemtica de Juan Escolstico.
En el alto medioevo se encuentran:
Collectio Dionysio S VI de Dionisio el Exiguo
La Hispana de san Isidro de Sevilla S VII
Decretales pseudoisianae S IX finalmente reconocida como espuria
DERECHO COMN
S. XI:
desarrollo del comercio, ganadera, industria y florecimiento mercantil del
norte de Italia.
purificacin interna de la religin cristiana con la reforma gregoriana (1054)
47

el sacro imperio romano- germnico no se presenta apto para el desarrollo


de la fe catlica
exaltacin de la romanstica clsica.
se concentran en la imitacin del mundo antiguo, por el resentimiento
generado por las tribus brbaras los cuales los sacaron de su apreciado
mundo clsico. (sentimiento general en toda Europa)
Inicios de la nueva concepcin del derecho.
S. XII Y PRINCIPIOS DEL XIII:
surgimiento de potencias martimas italianas
surgimiento de centros jurdicos en Francia, (estudian el corpus iuris)
S. XIII Y PRINCIPIOS DEL XIV:
revelacin contra la autoridad papal
Marcilio de Padua: Propone la subordinacin de la iglesia al poder poltico
Prohibicin de los diezmos.
Guillermo de Ocam: el papado debe limitarse a lo espiritual.
Dante Alighery: poder centralizado y laico.
S. XiV
la peste, guerras (100 aos), el gran cisma, y desprestigio del papa,
S. XV:

resurgimiento de Italia, como un pujante centro comercial.


nace el renacimiento
eruditos se dedican al anlisis de autores clsicos (Humanistas).
Maquiavelo define la palabra estado.
Expansin martima europea (descubrimiento de Amrica),
geogrfica y comercial

explosin

S. XVI:
Se crea la divisin de la iglesia catlica
se fomentan iglesias nacionales
Lutero y Zuinglio protestan contra los Catlicos por la venta de indulgencias.
Alemania, Suecia y holanda son protestantes. Francia y Espaa son catlicos.
roma intenta desesperadamente adquirir el monopolio espiritual de occidente
mediante el concilio de Trento (1562-1563) (contrareforma). se propone una
jerarquiza, inquisicin contra el protestantismo, y guerras que impidan su
expansin.
Jean Bodin el mtodo para el conocimiento fcil de la historia, en el cual
consigna que el derecho no debe ser perpetuo, este tiene que ser el reflejo de

48

las vivencias de cada poca. Niega el carcter de Ratio Scripta del


derecho romano.
S. XVII:
expansin comercial inglesa y portuguesa
degradacin poltica de Alemania
aparece John Locke, el cual critica al estuardo
Intolerante).

luchito XIV. (Catolicista

S. XVIII:
Confrontaciones comerciales.
Montesquieu en el espritu de las leyes (1748) plantea la Separacin de
poderes.
Surgimiento del liberalismo moderno.
Las clase bajas de la sociedad toman importancia.
Declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano.
Derrocamiento de la monarqua francesa en 1792 (por finalizacin del
colonialismo francs, malas cosechas, crisis econmica y apogeo del
movimiento de la ilustracin.
S XIX:
nace el imperio napolenico, (no recibe oposicin en Italia y Alemania por no
estaban consolidados como nacin).
En el congreso de Viena (1814-1815) reorganiza los territorios en Europa
despus de la derrota a Napolen.
en Prusia se conforma la Zollverein (1834) (liga aduanera que acaba fronteras
econmicas).
se da inicio a la unificacin almena que se da con Bismarck (1862)
ESCUELAS

Cuando se aborda el derecho romano se pretende sustentar las particulares


forma de ver el mundo ante las vicisitudes polticas
Las escuelas que retoman el derecho romano pretenden aplicar este derecho en
su contexto histrico, poltico, econmico y religioso.
El Derecho romano es tomado como instrumento para justificar motivaciones
ideolgicas.
Las escuelas que estudiaron el derecho romano fueron:
1. Los glosadores
49

2.
3.
4.
5.
6.
7.

los comentaristas
los canonistas
los humanistas
los Iusnaturalistas
La escuela nacional histrica
Pandectstica
1. EL RENACIMIENTO DEL ESTUDIO DEL DERECHO ROMANO. LOS
GLOSADORES

La actividad intelectual desarrollada en torno al derecho romano entre los


siglos XI y XII, da lugar a la primera agrupacin de estudiosos denominada
"los glosadores
El medioevo encontr la expresin de su orden jurdico con el derecho romano
En occidente el derecho romano era conocido mediante:
fragmentos de jurisprudencia clsica
codex
novelas e institutas
manuscrito Pisano (descubierto por el monje Irnerio
El estudio del derecho romano era precario porque se basaba en fragmentos
de jurisprudencia clsica, del codex, las novelas y las institutas justinianeas,
hasta que aparece el Digesto que le da un nuevo rumbo al estudio del derecho
romano.
Creada por el monje Irnerio surge la escuela de Bolonia ( estudia 7 artes
liberales) da al estudio del Derecho romano un lugar autnomo a travs del
estudio de la obra justinianea de forma directa.
Las siete artes liberales: (S. VIII)
Estn clasificadas en 2 grupos:
- el trivium, que comprende aquellas por medio de las cuales se expresa
el espritu. (gramtica, dialctica y retrica)
- el derecho es solo una parte de La retrica.
- las que se refieren a las cosa materiales o Quadrivium (geometra,
aritmtica, msica y astrologa)
Glosadores:
Martino Gosia
Blgaro
Jacobo
Hugo

Vacario
Placentino
Azon
Acursio
Rogerio
Odofrdo

En principio ( el estudio del codex y el Digesto ) se presentan los glosas o


anotaciones meramente explicativas, pero no se limit su labor a la
50

interpretacin literal sino que se presenta un proceso evolutivo en cuanto,


luego se desarrollan ejemplificaciones
Acursio elabor la glosa ordinaria, que es una compilacin del aparato
exegtico, esta fue la obra cumbre de la escuela de Bolonia, llegando a ser tan
importante que sino lo reconoca la glosa tampoco lo reconoca el tribunal.
La forma literaria del tractatus se da como puente entre glosadores y la
escuela siguiente.
El corpus iuris se entiende como vigente, siendo el fundamento de la labor de
la escuela ( sacralizacin del derecho romano)
Se produce una obsesin por la rigidez y perfeccin de los textos.

El principal mrito de esta escuela fue haber permitido salir de los resmenes
que a las obras clsicas y justinianeas se hacan en la edad media temprana - y
que fueron tiles en su momento para explicar en forma didctica el derecho
romano en cuanto al aspecto de la retrica - posicionndolo como objeto de
estudio autnomo en las nacientes universidades europeas.

2. LOS COMENTARISTAS (POSTGLOSADORES)


A pesar de la grandsima fuerza que acoga la glosa magna, los juristas franceses
buscaron la aplicacin practica de la obra justinianea, en especial el Digesto y el
ius commune o contenido en el corpus iuris.
Comentaristas:
Ricardo Malombra
Laucopo de Belviso
Lacopo Butrigario
Alberico da Rosate
Raniero da Folri
Baldo De Ubaldis
Bartolo De Sassoferrato
Paolo di Castro
Bartolomeo Cipolla
Bartolomeo Socini
Filippo Decio

Su labor era similar a la de los glosadores en cuanto seguan el orden de los


textos, pero adems hacan comentarios crticos sobre la conveniencia de
aplicacin de los preceptos,. reintroduciendo el derecho de Justiniano a practica
3. LOS CANONISTAS
51

Se hace referencia a la escuela de los glosadores canonistas.


El monje Graciano (su precursor) hizo una compilacin de los cnones ( listas
de normas ) eclesisticas a la que llamo concordia discordanti um canonum
(concordancia de cnones discordantes)
canonistas :
Giovanni Teutnico
Martolomeo de Brescia
Rolando Bandinelli
luego se agregaron los decretales de los pontfices llamados, decretales
extravagantes y, despus se compila el liber extravagantium o decretas
gregorii IX, lo cual conlleva a la sistematizacin de las 5 grandes partes del
derecho cannico.
se habla de los canonistas que estudian mediante glosas la obra de Gregorio:
Sinibaldo de Fieschi (lurgo papa)
Bernardo da palma(elabor la glosa ms importante)

a partir de S. XII los canonistas acogen el mtodo de los comentaristas, entre


ellos encontramos a :
Giovanni d'andrea
Pietro d'ancarano.
Antonio da Buario
Socini
Felino Sandeo
Niccolo de Tedeschi
Francesco Zarabella

4. LOS HUMANISTAS.
Francia siglo XVI sucesora del renacimiento italiano.
Experiencias poltico-filosfica-religiosas simpatizantes del nacionalismo
jurdico, a travs del droit costumbre (pases de derecho consuetudinario), y
afn a la visin calvinista de los hugonetes.
los humanistas presentaban una visin diferente a los bartolistas
(comentaristas)
"el derecho romano debe ser replanteado".
mos italicus acepta sin critica el corpus iuris, mientras que en contraposicin
se presenta el mos galicus el cual quiere llegar al derecho romano puro a
travs de las fuentes clsicas.

52

1er expositor fue Andrs Alciate


expositores franceses:
Francois Duaren
Giovanni Corasio
Giacomo Cuiacio
Hugo Donello
Jacobo Godofredo
expositor espaol: Antonio Agustn.
los juristas holandeses, donde esta labor se llamo: jurisprudencia
elegante.

plantea que no se tiene que tener en cuenta la arbitraria de obra Justiniano.


debe volverse al sistema Gayano, el cual esta basado en la triparticin:
personae-res-actione. el concepto expositivo de persona tiene relevancia.
se considera que los miembros de esta escuela, no tomaron muy en cuenta las
necesidades practicas del momento.
tomaron el derecho romano como derecho vigente, el cual es considerado rico
y valioso no por ser de carcter universal, sino por la equidad intrnseca que
brota de las decisiones de los clsicos.
los humanistas toman el derecho romano clsico y le dan un significado nuevo
acorde con los postulados de su filosofa jurdica, dando gran relevancia a l
concepto de equidad (D. romano = equidad)
se desprecia la obra de Justiniano y las escuelas que lo siguen, ya que esta
considera que es tan solo fruto histrico de un momento de la humanidad.
la tarea del monarca era organizar en un todo las normas, renovar la
legislacin farragosa (derechos locales y obra de Justiniano), ese es el punto de
contacto con la historia del D. natural

5. DERECHO NATURAL (IUSNATURALISMO)


Ideas de separacin de los poderes pblicos, la igualdad natural, etc.
Se presenta la pasin ideolgica la cual sobrepaso la razn, dichas ideas se
convierten en dogmas
Durante los siglos XVII y XVIII se siguen los postulados de la ilustracin, es
decir que mediante el conocimiento racional es posible establecer leyes que
ningn soberano puede desconocer
Hugo Grocio
Domat
Pufendorf
Tomasio
Thibaut

53

El derecho natural es un dictado de la recta razn, fuente suprema de la que


fluye el derecho natural, necesario e inmutable.
La funcin soberana es hacer leyes que observen el derecho natural
Tiende a separarse de la religin, pues las leyes de la naturaleza tendran
pleno poder para obligar a los hombres incluso, si Dios no las hubiera
proclamado
Para esta escuela el derecho romano (corpus iuris ) debe ser estudiado para
constatar el legado de unos principios filosficos que basados en el derecho
natural sirvan como inspiracin a todas las legislaciones de los estados para
aplicar el sistema
Esta escuela ve como finalidad del estudio del D. romano extraer una serie de
principios en los cuales basar los derechos de las personas (ius privatum)
Esta escuela hace la diferencia entre Derecho publico y derecho privado.
6. HISTORICISMO

surge como oposicin al la tendencia codificadora e iusnaturalista.


Fichte se considera como el primer doctrinario alemn, que presenta un estado
comercial, cerrado y antilatino, en su obra discurso a la nacin alemana dice
que la raza alemana superior y debe crear un imperio nico del derecho.
Savigni propone la referencia a las fuentes justinianeas (corpus iuris) como
base ante la cual el pueblo acta como artfice del derecho.
Se opone a la existencia de un derecho natural y vlido para todos.
Se opone a la consideracin del derecho romano como ius communi, aplicable
a todos los pueblos.
La jurisprudencia debe encontrar los principios rectores de la espontnea
creacin espiritual de cada nacin , garantizando as la independencia de la
sociedad.
Hay cambio del mtodo de estudio basado en los hechos, las causas que lo
generan y los fines a los que sirven.
Los representantes son:
Bluhme
Huschke
Karlowa
Teodoro Mommsen
7. PANDECTSTICA

se presenta a finales del siglo XIX. La tarea de la jurisprudencia es


principalmente actualizar el derecho romano, que se encuentra en la
conciencia alemana por va consuetudinaria. (el pasado pasa a ser parte de la
conciencia alemana)
54

El derecho contiene elementos del pasado y del presente, pues el pasado se


modifica lentamente.
Tiene fundamentacin en el estudio del Digesto o pandectas a travs del
corpus iuris, presentndose como puente entre las escuelas alemanas
anteriores, y el proceso de codificacin del derecho civil (BGB= derecho civil en
alemn)
8. INTERPOLACIONISTAS ( S. XIX )

Considerando no vigente el derecho romano ( como antes los humanistas), se


empieza a desarrollar esta escuela ( los cazadores de interpolaciones )
El derecho romano clsico se puede liberar en cuanto se extingan las
interpolaciones.
Levi: hace el Index de interpolaciones ( cogi el Corpus Iuris especialmente el
Digesto e hizo un ndice de las interpolaciones del Digesto, es decir, todas las
opiniones de los interpolacionistas a cerca de este.
El interpolacionista reconstruye .
Ellos pensaban que el derecho romano era tcnico por lo cual, si se encuentra
una posicin opuesta, asuman que Justiniano haba interpolado un texto y el
otro no
Todo lo solucionaban a partir de la interpolacion
Suprimen el derecho justinianeo empleando as solo derecho clsico.

9. LA ESCUELA DE LA HISTORIA EXTERNA DEL DECHO ROMANO

Parte de la concepcin marxista de la historia, es decir, postula que las


relaciones de produccin determinan las forma de produccin del derecho.
Quienes adoptan esto consideran 3 pocas:
Los mtodo de produccin eran primitivos ( derecho romano arcaico)
Sociedad en expansin ( derecho romano clsico )
poca de imperio en retroceso (derecho romano tardo )
10. ESCUELA RECONSTRUCTIVISTA (ECUMNICA)

De onda influencia cristiana


Parte de el concepto poltico para el cual lo nico que vale es la obra de
Justiniano bajo la cual se presenta un transformo cristiano
Estos autores consideran que la ley temporal de dios esta en el corpus iuris :
cataln
55

Dois
Schipani
Alvaro Darz
El derecho romano sigue en los cdigos , pues las normas de los cdigos deben
interpretarse a la luz del D. romano, son en ultimas el derecho romano.
PROCEDIMIENTO

El procedimiento es un rito
El procedimiento es el conjunto de formas a las cuales el grupo social somete la
actividad de los particulares y la suya propia para justificar el empleo de la fuerza
privada o pblica con el objeto de obtener la declaracin de los derechos, facilitar
su cabal ejercicio o sancionar a quien los desconoce y a quien incumple sus
deberes.
LAS INSTITUCIONES DE GAYO:

Libro del S. II d.C.: dinasta de los Antoninos.


Se conoce por una compilacin del siglo IV d.C, y se borra en el siglo IX con
la supresin en el alto medioevo.
Es el nico que lleva la experiencia del derecho romano clsico.
El orden que asumen Gayo lo tom Justiniano y tambin nuestro cdigo
civil. Disposiciones generales:
- personas
- bienes: sucesiones e inicios de obligaciones
- continuacin de obligaciones y contratos
- El procedimiento formulario: -acciones de la ley (130-27 a. C.
Aproximadamente) procedimiento formulario.
En 1816 Neburg, de la escuela historicista logr recuperarlo.
En 1820 hace parte de una recopilacin de los tres primeros libros
fragmentados. (divisin de la escuela de Berln)
En 1927 (escuela interpolacionista) se descubren fragmentos en un papiro
egipcio, llamado el papiro 2103 que sirven para completar el texto,
especialmente el libro cuarto.

En el Derecho Romano Arcaico S IIIa.C.- III d.C (monarqua) se presentaban:


las acciones de la ley.
En el Derecho Romano Clsico (repblica) se da:
la decadencia de las acciones de la ley
la vigencia y decadencia del procedimiento formulario
inicio del procedimiento de la congnitio extraordinem bajo Augusto (27 a.
C.)
56

La jurisprudencia clsica conoce de las acciones de la ley y del procedimiento


formulario.
El emperador juliano emite el edicto perpetuo para el desarrollo del
procedimiento formulario.
Gayo escribe las institutas bajo la influencia del procedimiento formulario y
denomina a las acciones de la ley como el procedimiento que utilizaban los
antiguos.

En el Derecho Romano tardo se da la Cognitio extraordinem


En el dominado los emperadores como fuente formal de derecho actan bajo la
cognitio extraordinem: Zenn, Constantino, Diocleciano (quien al parecer
derog formalmente el procedimiento formulario) y Justiniano (que toma los
tres primeros libros de Gayo, pues el cuarto es diferente, se refiere al
procedimiento de la cognitio extraordinem y no procedimiento formulario.
Los primeros juristas republicanos conocen el procedimiento formulario al igual
que las acciones de la ley.
La jurisprudencia cercana (se caracteriza por la creacin de las escuelas de los
sabinianos y proculeyanos) conoce a plenitud el edicto perpetuo y ahora se
trabaja con frmulas.
La tercera generacin de los juristas, es decir los burcratas hace referencia al
procedimiento, pero piensan en la cognitio.
LAS ACCIONES DE LA LEY
Acciones de la ley: Gayo 4-11: Se denominaban acciones de la ley debido a
que se ajustaban puntualmente a los trminos de las leyes y por sta razn
eran observadas con la misma inmutabilidad que si se tratase de las propias
leyes
Las acciones son caminos procesales que se otorgan a las personas con una de
dos finalidades: dilucidar controversias o hacer efectivos derechos que no se
discuten.
Se llamaban as porque los distintos tipos de acciones estn enunciados o
reglamentados en la ley de las XII Tablas o en otras leyes. No obstante los
textos que deban pronunciarse y los gestos rituales eran conservados con
gran celo por el colegio pontifical.
Caractersticas:
1. Se utilizaban palabras solemnes.
2. Se necesitaba la presencia del pretor.
3. Se deba hacer en das hbiles necesariamente.
4. No se poda hacer sin que el demandado no estuviese presente (en
contumacia)

57

Existen principalmente cinco tipos de acciones de la ley (todas son conocidas y


desarrolladas por Gayo):

Actio legis per Sacramentum: por apuesta sacramental


Actio legis per iudices arbitribe postulationem: por designacin de juez o
rbitro.
Actio legis per condictionem: por condictio o requerimiento (introducida por la
leyes Calpurni y Silia 204? y 200 A.C )
Actio legis per manus iniectio: por aprehensin de deudor o imposicin de
mano (ejecutiva).
Actio Legis per pignoris capionem: por aprehensin o toma de prenda.
(ejecutiva)
Segn Gayo estas acciones se pueden clasificar en acciones:
-Declarativas y ejecutivas

-y acciones reales y personales

ACCIONES DECLARATIVAS Y EJECUTIVAS:

Las tres primeras acciones son declarativas:

Buscan dilucidar controversias


Se presenta la verdad como muestra de un inters y la importancia de un
tercero que dilucide el conflicto
Aparece un demandante y un demandado

Demandante:
Afirma que le han vulnerado un derecho, presenta hechos e invoca pruebas.
Demandado:
Niega la vulneracin del derecho, presenta nuevos hechos e invoca pruebas.

Regularmente termina el proceso declarativo con una sentencia en la que


un tercero determina si existi o no la vulneracin del derecho.

Ahora corresponde hacer efectivo el derecho mediante: acciones ejecutivas:

Las dos ltimas acciones son ejecutivas


La situacin ya no se controvierte
Parte de la sentencia declarativa.

ACCIONES REALES Y PERSONALES:


Entre Gayo 4-1 y 4-10 se exponen generalidades de las acciones reales y
personales:

Acciones personales:
58

Protege derechos personales: Ad rem. , Es decir derechos a los objetos.


Gayo 4-2: es accin personal aquella con la que demandamos al que nos est
obligado en virtud de un contrato o como consecuencia de un delito; es decir
cuando pretendemos que debe dar, hacer o prestar
Por ejemplo: el prstamo: donde el acreedor requiere del deudor para ejercer
su derecho como acreedor. Donde el demandante pretende que el deudor d la
suma de dinero que le corresponde.

Acciones reales: protege derechos reales: In rem.


Lo tiene la persona sobre la cosa (no derecho a la cosa, sino derecho en
la cosa)
Gayo 4-3: una accin es real cuando afirmamos o bien que es nuestra una
cosa
corporal o que nos compete un derecho real.
Como:
- D. Real de uso
- D. real de usufructo
- D. real de servidumbre
- D. real de propiedad.
Otros derechos reales no mencionados por Gayo y que solo se conocen en poca
post-clsica:
- D. Real de superficie
- D. Real de enfiteusis
El D. Real de habitacin solo es estructurado bajo Justiniano.
Se emplea tambin cuando nuestro adversario nos opone al ejercicio de tales
derechos la accin negatoria
1. ACTIO LEGIS PER SACRAMENTUM: (Gayo 4-13)
(Por apuesta sacramental)
De contenido genrico
Se usa generalmente cuando no se ha contemplado otro camino procesal para
dilucidar una controversia (Gayo 4-13)
Es muy antigua (anterior a la ley de las doce tablas)
Maneja una apuesta a travs de un juramento con consecuencias
patrimoniales tanto para el demandante como para el demandado.
El demandante: juraba sobre la justicia de su pretensin y el demandado:
sobre la de su oposicin.
Quien resolva decida cual de las dos partes haba hecho una apuesta justa.
La apuesta se daba en la fase in iure ante el magistrado y quien decida sobre
la apuesta era el juez.
FASE IN IURE:
Manifestacin verbal del ejercicio de la accin por parte del demandante.
59

Autorizacin por parte del pretor o el cnsul para que se llamara a juicio in ius
vocatio al demandado mediante una situacin privada.
Para traer al demandado ante el pretor se podr incurrir, incluso, a la fuerza.
Cuando las partes estaban ante el pretor, el demandante expresaba en forma
verbal (ritual) sus pretensiones y el demandado responda de igual forma.
Se plantea as la controversia y se procede al cruce de juramentos.
El demandado y el demandante se retaban a un juramento sobre la justicia de
sus pretensiones, de este modo se delimitaba el objeto de la controversia.
Se nombraban testigos de ambas posiciones (litis contestatio) y de ste modo
se daba por finalizada la fase in iure.
FASE APUD IUDICEM:
Las partes acuden ante el juez que era un particular designado por el
magistrado de una lista de jueces.
Ante el juez se desarrolla la actividad probatoria fundamentalmente verbal. Es
decir, basndose en testimonios e interrogacin de las partes.
Finalizada sta actividad el juez con base en los hechos que considera
acreditables profiere una sentencia que consulte las reglas jurdicas aplicables
frente a los supuestos demostrados o no demostrados.
La sentencia no es apelable, pues el juez, que era un particular no tena
superior jerrquico.
En la sentencia se declara quien venci la apuesta.
Si el demandante vence al demandado ste es condenado con el monto
pretendido y adems el monto sacramental de la apuesta inicial (a favor de los
dioses, en principio y posteriormente al erario pblico)
Si el demandado vence es absuelto y el demandante paga la apuesta.
Si la cosa no es clara para el juez non liquet, se nombra a otro juez.
a.

b.

In rem (real) (Gayo 4-16)


Proteccin de la propiedad y otros derechos reales.
Para los arcaicos el nico derechos real era el de propiedad.
Se presentan solemnidades.
Se otorga la posesin provisoria (solo en poca arcaica): Es una simple
detentacin, existen otros eventos de posesin que conllevan a la posibilidad
de adquirir por usucapin.
El demandante debe demostrar la propiedad al igual que el demandado, en
principio.
En algn momento se da la concesin provisional a una parte, lo cual genera
consecuencias en el aspecto probatorio:
En cuanto quien debe probar la propiedad es la parte que no obtuvo la
posesin provisional.
Quien se afirma propietario y no es poseedor debe demostrarlo, pues si no lo
hace la otra parte conserva la posesin.
in personam (personal) (Gayo 4-16)
60

Todas las relaciones jurdicas que generan obligaciones son protegidas por sta
accin, en principio.
Fase in iure:
El pretor otorga la posesin provisional.
En poca temprana arcaica el objeto se dejaba en manos de un tercero,
mientras una de las partes demostraba la propiedad.
Si ninguna de las partes demostraba la posesin, el tercero quedaba con sta..
2. ACTIO LEGIS PER IUDICIS ARBITRIE POSTULATIONEM: (Gayo 4-17)
Se emplea cuando ms que dilucidar una controversia, se necesita dilucidar el
alcance de un derecho.
El demandante en el caso de esta accin personal es un acreedor y
demandado un deudor.
El demandante o actor debe probar que el deudor lo es por causa de una
promesa solemne o estipulatio.
El demandado lo niega, por lo cual se dice que hay una controversia, para lo
cual se nombra un juez.
El juez no debe confundirse con el rbitro, pues el segundo no dilucida la
controversia.
En el caso de la divisin de herencias y cosas comunes no hay controversia,
sino que se debe definir el alcance del derecho. Esta es una accin sin apuesta
sacramental, es decir: sine periculum.
Para esta clase de accin, a la persona que pierde el proceso no se le inflinge
pena alguna, se acata la decisin.
Se aplica principalmente en tres casos:
1. divisin de herencias:
No se discute la calidad de heredero, sino su alcance en la sucesin.
La diferencia o divisin no es necesariamente igual aunque los derechos sean
iguales.
La divisin se hace de acuerdo a las condiciones de cada parte del terreno, es
decir, su valor econmico.
Se nombra un rbitro.
Mecanismo procesal propio del procedimiento formulario.
Llamada en poca clsica: actio familiae erciscundae.
No hay controversia sino que se debe definir el alcance del derecho.
2. divisin de las cosas comunes:
Tambin llamado: copropiedad o en poca clsica: actio communi dividundo
Mecanismo procesal propio del procedimiento formulario.
Para este caso tambin se nombra un rbitro.
No hay controversia, sino que se debe definir el alcance del derecho.
3. estipulacin:
La estipulacin es una promesa solemne o sponsio, que era un trmino
arcaico para designar una obligacin verbal.
61

Se nombra un juez.
Los clsicos y post-clsicos llaman a la sponsio estipulacin haciendo
referencia al mismo negocio.
Las promesas solemnes pueden ser:
sponsio:
Sponsor es el garante.
El sponsor es un garante, pero tcnicamente es un fiador bajo Justiniano.
Mecanismo a travs del cual un sujeto asume su propia obligacin, o asume la
obligacin de otro, es decir que se comporta como un garante.
Fideipromisio:
Garanta del cumplimiento de la obligacin por parte de un tercero.
Forma clsica.
El garante se denomina fideipromisor.
Fideiussio:
Garanta del cumplimiento de la obligacin por parte de un tercero.
Forma clsica.
El garante se denomina fideiusor.
El fideiusor llega a ser tcnicamente un fiador bajo Justiniano.
Paraediatura:
El garante es llamado praedes: que es la persona que garantiza el
cumplimiento de determinados deberes por parte de los sujetos en contienda
Se presenta en la actio legis per sacramentum in rem, con respecto a la
posesin provisional de la cosa.
Cabe decir que la cosa se otorga a quien el pretor crea que iba a ganar la
contienda y a quien diera garantes o praedes a su contrario.
3. ACTIO LEGIS PER CONDICTIONEM:
Fue creada por las leyes silia (ao 202 a. C ), para cantidades ciertas de dinero.
y calpurnia (ao 200 a. C ), para deudas de cuerpo cierto.
La diferencia con la otras acciones es que en sta las partes escogen al juez.
A los 30 das deban comparecer las partes para elegir el juez
Se sita a finales del Siglo III.
Gayo no reconoce el por qu de su creacin.
Hoy se piensa que pudo haberse creado por no tener apuesta, y porque las
partes podrn escoger al juez.
4. ACTIO LEGIS PER MANUS INIECTIO
Esta es una accin ejecutiva
Requiere que haya derechos sobre los cuales no se admita controversia, en
principio.
Se permite al demandante, una vez que el pretor conceda la accin,
aprehender fsicamente al deudor. En dicho momento, el deudor queda
sometido, o en situacin de adiectus
62

Si el adiectus no presenta un vindex o persona que acte por cuenta suya


demostrando la injusticia de su aprehensin, es llevado a la casa del
demandante, expuesto en tres mercados pblicos, puede ser vendido
transtiberium como esclavo o puede ser asesinado.
Aquel que ha confesado se tiene como juzgado y se aplican acciones
ejecutivas.
Como en el caso de las leyes: - publilia. furia de sponsor. furia
testamentaria. marcia.
1. Publilia: SIV o III a. C.
Estableci esta accin a favor del sponsor no reintegrado en los seis meses
siguientes.
Se presenta cuando una deuda es pagada por el garante y el deudor no le
paga dentro de los seis meses siguientes. El que fue garante puede aplicar la
accin de manus iniectio contra el deudor.
El sentenciado solo puede asumir su defensa a travs del vindex.
2. Lex Furia de sponsio:
Establece el beneficio de divisin entre los sponsores.
Si un sponsor paga ms de lo que le corresponde, puede ejercer contra quien
le cobr la accin de manus iniectio.
No se sabe cmo procedan los garantes
En los casos de las dos leyes anteriores, el pretor concede la accin como si se
hubiese dictado sentencia, pues no existe controversia en estos casos.
El mecanismo de las ficciones es utilizado por los romanos arcaicos mediante las
acciones de la ley; y por los romanos clsicos mediante el procedimiento
formulario.
3. Furia testamentaria:
Establece limitaciones en materia de legados.
Se aplica la accin per manus iniectio sin necesidad de sentencia al legatario
que reciba ms de 1000 ases.
Se dice que sta es una ley perfectae: porque posea el mecanismo para hacer
efectivo el mandato. (ley de los Gracos)
Por el contrario las leyes minus quam perfetae: establece una disposicin sin
mecanismos para hacerla efectiva. (Lex licinia sixtiae)
Legados:
Los herederos suceden a titulo universal, es decir activos y pasivos.
El testador puede disponer de sus bienes a travs de legador.
El legatario recibe solo activos, no pasivos en virtud de disposicin
testamentaria.
A travs de los legados se puede afectar el activo hereditario, porque el legado
se resta al activo que se dar a los herederos.
En el derecho romano arcaico se respetan las decisiones de los difuntos.
63

Cuando la herencia es solo pasivos, los sucesores podrn abstenerse de decirla


y los perjudicados sern los acreedores.
Cualquier ciudadano romano puede ser legatario.
Es vlido aclarar que en principio todos los herederos estaban obligados a
recibir la herencia.
En el derecho arcaico no haba acciones que ayudaran a los herederos a rebatir
las decisiones de los difuntos, por el contrario, para el derecho clsico y postclsico, ya existan ciertos mecanismos, aunque siempre se respetaba la
decisin del difunto.
sta ley parece haberse referido al legado vindicatorio: el bien objeto del
legado se saca de la herencia, por lo cual al momento de la muerte, ya le
asiste el derecho al legatario.
Diferentes son los legados damnatorio: que se presentan cuando a uno de los
herederos se le coloca la carga de dar el legado. No se afecta la herencia, sino
el derecho del heredero.
Cuando la sucesin es intestada no hay legados, sino que se siguen las reglas las
tablas 4 y 5, que sostiene que heredan:
1. Los hijos: herederos sui o propios.
2. Los agnaticios: colaterales.
3. Los gentilicios: referencia a la organizacin gentilicia.
El legado supone que haya herederos.
4. Lex Marcia:
Se presenta como una limitacin a la usura, que es el cobro por el uso del
dinero.
Los usureros tienen lmites de intereses, si se cobra por encima de dichos
lmites, las sumas cobradas en exceso podan ser cobradas directamente a
travs de la manus iniectio.
En stos casos el legatario y el usurero podan librarse de la aprehensin para
entablar acciones. No era necesario el vindex.
A partir de la lex valia (Gayo 4-25) las personas contra las cuales se decretase la
manus iniectio podan defenderse por s mismas, ya no seran personas adiectus.
con excepcin de dos casos:
1. El de la sentencia previa.
2. El de la ley publilia
El procedimiento formulario pasa a la ejecucin patrimonial, es decir que la
persona no responde con su cuerpo, sino con su posesin patrimonial.
En el sistema de las acciones de la ley se presentan algunas atenuaciones en
cuanto a la ejecucin personal de la deuda llamadas morigeraciones:
1. si el vindex no lograba demostrar la injusticia de la ejecucin a l le
corresponda el doble
64

2. La lex poetelia papiria de ao 326 a.C. prohibi dar muerte a los deudores o
tomarlos como esclavos.
5. ACTIO LEGIS PER PIGNORIS CAPIONEM
Tiene lugar en los casos establecidos unos por las costumbres y otras por la
ley.
Su origen es militar pues cuando no se pagaba al soldado, ste poda retener
objetos para reclamar el pago. (Gayo 4-27)
Se discute si era realmente una accin de la ley porque:
No se utilizaban palabras solemnes.
No se necesitaba la presencia del pretor.
No se deba hacer en das hbiles necesariamente.
Se poda hacer aunque el demandado no estuviese presente (en contumacia)
Gayo 4-30 las acciones fracasaron por ser muy sutiles en cuanto eran difciles por
su titularidad. Pues eran esencialmente verbales y en latn, lo cual exclua a los
peregrinos. Por una sola palabra se perda el pleito. Ejemplo: Gayo 4-11.
Ahora se litigaba por frmulas pre-fijadas desde la ley aebutia y las dos leyes
julias.
Solo en dos caso se puede seguir aplicando una accin de la ley:
1. por dao temido
2. Cuando el juicio debe ventilarse ante los centunviros.
PROCEDIMIENTO FORMULARIO.
FASE IN

FORMULA

FASE APUD

Introduccin:
Existen acciones reales que se refieren a las vindicaciones, y personales que se
refieren a las condiciones.
A partir del siglo I a.c Roma se convierte en un centro econmico, poltico y
social. Pasa entones de ser una aldea a ser una ciudad. A diferencia de otros
imperios se establece una poltica de expansin y de bsqueda de comercio.
El procedimiento surge en el ao 242 a. C. Con la creacin del pretor
peregrino, que tiene como finalidad administrar justicia entre ciudadanos y
peregrinos o entre peregrinos.
El peregrino no maneja el latn, por tanto puede acudir ante el pretor para
redactar coherentemente sus pretensiones..
El pretor observa las leyes negociales en el mundo conocido y basado en ello
crea unos mecanismos intermedios.

65

El pretor peregrino debe crear procedimiento especial para su labor. Pues


emite edictos diferentes a los del pretor urbano, ya que stos desarrollan las
acciones de la ley de las doce tablas.
El edicto del pretor peregrino no tiene limitacin en el nmero de acciones.
El edicto del pretor peregrino es el pulmn del derecho romano clsico.

Partes del edicto:


- traslaticia: del edicto anterior.
- Novaciones: parte nueva del pretor.
- Repentina: se crean durante el mandato.
Lex Aebutia: 130 a. C. Permite que si los ciudadanos romanos en contienda lo
desean pueden acudir al procedimiento formulario. No al pretor peregrino. El
pretor urbano debe modificar su edicto para adaptarlo al del pretor peregrino.
Leyes julias: 27 a. C (Emperador Augusto): todas las controversias se deben
solucionar a travs del procedimiento formulario. Lo cual ya estaba sucediendo y
solo quedaban rasgos histricos de las acciones de la ley.
La lex julia iudiciorum privatorum: el pretor urbano y el peregrino aplicaban el
procedimiento formulario. Los edictos del pretor peregrino y urbano se van
nutriendo y evolucionando tanto que llegaron a confundirse, lo cual abre paso a
la creacin del edicto perpetuo del ao 130 d. c.
Edicto perpetuo: emitido por Salvio Juliano bajo el Emperador Adriano (dinasta
de los antoninos). Recoge la experiencia de 5 Siglos.
LA FRMULA
Definicin:
Es propia de las acciones declarativas, porque estas son las que tienen dos
fases. En la accin ejecutiva solo se encuentra una fase. No hay frmula
Por su especial ubicacin la frmula es el acto con que concluye la fase in
iure.
La frmula contiene la delimitacin de la controversia.
Contiene tambin lo que presenta el actor como pretensin, la oposicin del
demandado y los marcos dentro de los cuales puede laborar el juez.
La frmula es una orden condicionada del magistrado al juez para que
condene o absuelva con base en la frmula y lo que resulte probado.
Principio de tipicidad de las acciones: el demandante siempre va a acudir
ante el magistrado para escoger entre un centenar de acciones, pues cada
controversia tiene un camino procesal pertinente.
La formula es lgica jurdica aplicada al procedimiento.
Los enunciados generales escritos en el lbum expuesto al publico
constituyen el mas alto porcentaje del contenido del edicto del pretor; estos

66

se acomodan a las necesidades particulares de cada litigio durante la fase


in jure garcas a la colaboracin de las partes y el pretor.
Existen formulas civiles y formulas pretorias
a) Las formulas civiles: Aparecen como ordenes de condenar o absolver
enviadas por el pretor al juez para que de su sentencia de acuerdo con la
comprobacin de algunos supuestos de hecho expuestos en la fase in
jure
b) Las formulas pretorias:
el hecho de contemplar una situacin
excepcional dentro de la frmula burlando la rigidez del derecho civil al
autorizar, al juez la absolucin de sujetos vlidamente obligados
conforme a l significaba un gran avance en la lucha por conquistar la
equidad en las relaciones jurdicas, pero era insuficiente. Se haca
necesario introducir variaciones ms profundas en las frmulas para
alcanzar los objetivos propuestos. Para ello creo el derecho honorario las
acciones con ficticias y con transposicin de personas.

PARTES DE LA FRMULA:
1. Demostratio. (Gayo 4-40)
(Gayo 4-40) encabeza la frmula para explicar el asunto por el que se reclama.
(Puesto que...).No supone controversia, no supone un hecho a demostrar si no
que da un hecho por demostrado. Se encuentra regularmente en las acciones de
buena fe.
2. intentio (Gayo 4-41)
(Gayo 4-41) es aqulla parte de la frmula en la que el actor concreta su
propsito. Lo que pretende el actor, es la exteriorizacin de su voluntad (Si resulta
...) .
3. adiudicatio: (Gayo 4-42)
(Gayo 4-42) es aqulla parte de la frmula que autoriza al juez a adjudicar una
cosa a alguno de los litigantes
4. condemnatio (Gayo 4-43)
Es aquella parte de la frmula que faculta al juez para condenar o absolver.
Condemnatio cierta: (Gayo 4-50) se establece exactamente la cantidad a
pagar.
Condemnatio incierta: (Gayo 4-51) puede ser con tasa (en la que se fija un
lmite) o ilimitada (en la que no se establece una limitacin)
Si el juez condena debe hacerlo en una cantidad cierta de dinero, aunque
no aparezca concretada en la condemnatio. (en la fase apud iudicem)
Gayo 452: cuando se plantea la condemnatio por cantidad cierta de
dinero el juez no debe condenar por ms o menos de dicha suma. De lo
contrario incurrir en prevaricato. (parcialidad)
5. Clusula arbitraria.
67

El juez no condena al demandado si entrega la cosa. De no entregar la cosa debe


ser condenado por cuanto valga la cosa, y debe entenderse que el demandante
asigna el valor a la cosa a no ser que por su arbitrio la cosa sea devuelta a ...
6. Exceptio
Mecanismo de defensa para el demandado, pues sucede con frecuencia que uno
de acuerdo con el derecho civil est obligado, y no obstante resulte injusto que
sea condenado en juicio.
El demandado cuando excepciona hace las veces de actor. deus in exceptio fid
actori.
Jams se dice que el demandante excepciona
7. Praescriptio (Gayo 4-130)
Gayo 4-130: advertencias que se admiten a favor del demandante.
8. Juicios de buena fe (4-62)
Para el romano clsico la bona fides era simplemente un contrato opuesto a
los de derecho estricto.
En las acciones de buena fe el juez tiene una amplia atribucin para valorar
todas las situaciones inherentes a la situacin acreditada.
En Roma se entiende por buena fe la conviccin de no estar vulnerando el
derecho de otro
El juicio de buena fe: compra-venta, arrendamiento, gestin de negocios
ajenos, depsito, fiducia, depsito, sociedad, tutela, reclamacin de dote y
mandato.
9. Rplica dplica y trplica (4 .126- 129
La rplica se da al demandante para contradecir la exceptio, la dplica se da al
demandado para contradecir la rplica. Es la rplica de la rplica; y la triplica se
da al demandante para contradecir la dplica del demandado.
DINMICA
1. El actor va a donde el jurista que le aconseja el mecanismo adecuado.
2. Va a donde el pretor y ste aprueba o le niega la accin
Si se le niega la accin el proceso no empieza denegatio actionis
Si el demandado acepta no es necesaria, ni siquiera la redaccin de la
frmula in iure cessio (forma anticipada de terminacin del proceso),
se condena.
Si el demandante confiesa la confesin in iure. Se tiene como si
hubiera sido condenado, debido a que reconoce como ciertos los hechos
expuestos por el demandante...
confesius pro iudicatio habetus
=confesio se tiene como juzgado.

68

La transactio: cuando las parte en la fase in iure se ponen de acuerdo


renunciando recprocamente. Se termina el proceso porque desaparece
la controversia.
3. Si el pretor acepta accin: se redacta la frmula. Empieza ante el juez la fase
apud iudicem.
Se acude ante el juez con la frmula.
Se pasa a la Fase probatoria.
PRINCIPIO DISPOSITIVO:. En virtud del cual el juez solo se puede atener a las
pruebas que invoquen las partes, pero al mismo tiempo tiene un amplio criterio
de valoracin, es decir que tendr en cuenta aquellas pruebas que considere
mas dignas de crdito.
Prevalentemente en sistema formulario se emplean las pruebas testimoniales,
aunque tambin se pueden presentar pruebas documentales (llegan
tardamente)
4. Sentencia: la sentencia es oral, no escrita.
No es revisable, no se puede revocar, por lo cual siempre se debe cumplir.
Ser siempre en una suma de dinero.
Hay dos mecanismos para defenderse de la decisin del juez, en caso de
sentencia inicua.
1. Si es una sentencia condenatoria, el magistrado podr denegar la actio
iudicati, o vetar la ejecucin que este haciendo otro colega (el nico
magistrado que puede ejecutar el pretor). En principio no exista la posibilidad
de veto entre pretores, solo se dio a finales de la republica y principios del
principado. A partir del ao 27 el pretor urbano y peregrino se equiparan, por
lo cual pueden vetarse.
2. Se le puede dar al afectado una accin contra el juez, para obtener
resarcimiento por parte de dicho juez, debido a que se presenta un cuasidelito.
La Sentencia SIEMPRE tiene que ser cumplida.
CONTRATOS
En todo contrato hay consentimiento, pero no todo consentimiento configura un
contrato.
1. CONSENSUALES: se perfecciona con el acuerdo de las partes. Es decir que
basta con el acuerdo para el surgimiento de las obligaciones.
Compraventa: emptio venditio.
69

Arrendamiento: locatio conductio


Mandato: mandato
Sociedad: societas.
2. LITERALES: contrato literal romano que se perfecciona por medio de un escrito.
(Consentimiento + escrito). Aunque exista acuerdo, pero no existe escrito, no
hay obligacin.
syngrapha:
3. VERBAL: se perfeccionan con el cruce de determinadas palabras solemnes.
Stipulatio
4. REALES: se perfeccionan con la entrega de la cosa.
Mutuo.
Ttulos
Son justas causas. Formas de
hacer contrato en los que
surgen obligaciones

Modo
Manera mediante la cual me
hago propietario

Consensual = compraventa

Tradictio: o entrega de la cosa.


Es la forma de adquirir el
dominio.
Para transferir el derecho de
dominio
se
requiere
una
ceremonia. Ejemplo en esclavos:
mancipatio
Usucapi: forma de adquirir el
dominio: para mueble 1 ao e
inmuebles, 2 aos

Verbal: stipulatio

ACCIONES IN FACTUM E IN IUS


El jurista clsico afirma que hay acciones basadas en hecho y otras en el
derecho
In ius: basadas en el derecho civil
De derecho estricto:
Accin reivindicatoria
Mutuo
Stipulatio
De buena fe.
Compraventa
Arrendamiento
Mandato
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Sociedad
Depsito
Gestin de negocios ajenos
Fiducia
Tutela y
Reclamacin de dote

In factum: Algunas veces el pretor limita los excesos del derecho civil corrigiendo
su alcance y efectos. Suponen que el pretor cree una proteccin jurdica a partir
de las acciones.
Ficticias: Accin publiciana
Transposicin de personas: Accin rutiliana.
In factum: ejemplo: accin del patrono contra el liberto que lo ha llevado a los
tribunales.
En el Derecho estricto siempre un echo acarrea la misma consecuencia por
ejemplo la estipulacin, el mutuo. Acreditada una situacin se da inexorablemente
una consecuencia.
En cambio en las acciones o contratos de buena fe el juez tiene una amplia
atribucin para valorar todas las situaciones inherentes a la situacin acreditada.
Mayor amplitud en la valoracin de las circunstancias dispuestas por el mismo
pretor.
DE DERECHO ESTRICTO
ACCIONES PERSONALES (CONDICTIO)
Se prueba la obligacin que tiene un sujeto con respecto a otro
MUTUO
Se refiere a las acciones que se dan a partir de mutuo o prstamo de
dinero. es una accin personal (Gayo 4-2)
HIPOTESIS 1: AA afirma que NN le debe 100. Si AA logra probar que NN le debe es
condenado. Y si resulta que no se prueba la calidad del deudor es absuelto.
SIENDO TICIO JUEZ:
SI RESULTA QUE NN DEBE DAR 100 A AA. CONDENA JUEZ A NN A FAVOR DE AA
POR 100. SI NO RESULTA, ABSUELVE.
En la frmula anterior se presenta:
1. Designacin de juez.
2. Intentio: lo que manifiesta el acreedor. En este caso se trata de una intentio
cierta debido a que se concreta la pretensin sobre una suma cierta de
dinero
3. Condemnatio cierta: el juez condena por cien o si no absuelve.
71

Para la existencia de una controversia debe presentarse una oposicin. Por lo


tanto si NN no se opone explcitamente, sino que sencillamente calla, se
entiende que se est oponiendo o est retando al demandante a probar sus
afirmaciones.
La negacin no se debe probar, solo se pueden probar los hechos positivos, en
principio.
HIPTESIS 2:

mutuo

SIENDO TICIO JUEZ:


SI RESULTA QUE NN DEBE DAR 100 A AA, SALVO QUE NN HAYA PAGADO LOS 100
A AA, CONDENA JUEZ A NN EN FAVOR DE AA POR 1OO. SI NO RESULTA,
ABSUELVE.
Se presenta una nueva referencia por parte del demandado.
Se realiza la excepcin debido a que de no hacerlo la frmula resultara inicua.
Al actor le incumbe probar pues se dice que es igual no tener un derecho a no
poderlo probar.
Reus in extipendio fit actori: El reo cuando est excepcionando hace como si
fuera el actor, por lo cual, es a l a quien corresponde probar.
La frmula anterior no se da frecuentemente debido a que si NN ya haba
pagado a AA, la obligacin se extingue por derecho civil.
En principio debe probarse por parte del demandante su calidad de acreedor;
pero a razn de la excepcin corresponde ahora probar al demandado que ya
se pag.
En el contrato de mutuo se extingue la obligacin cuando se devuelve la cosa,
pues ste tipo de contrato se formaliza con la entrega de la cosa.
Sin embargo el pago no constituye en todos los casos la extincin de las
obligaciones por derecho civil. Por ejemplo la estipulatio.
STIPULATIO
Es una accin declarativa
Es un contrato verbal que se no se formaliza con la entrega de la cosa.
La obligacin surge de forma verbal y se extingue de la misma manera. Pues
en el derecho las cosas se deshacen como se hacen.
La manera de extinguir una stipulatio se denomina : ACEPTILATIO.
La stipulatio no siempre se refiere a una cosa cierta.
Es el nombre clsico para sponsio.
Generalmente la frmula para una estipulatio normal es:

72

SIENDO TICIO JUEZ:


SI RESULTA QUE NN DEBE DAR 100 A A EN VIRTUD DE STIPULATIO
CONDENA JUEZ A NN A DAR 100 A AA. SI RESULTA CONDENA, SI
NO, A ABSUELVE.
EXCEPTIO DE DOLO MALO:

Cuando el romano afirma dolo, regularmente refiere el dolo malo entendiendo


que son actos de engao en las relaciones entre particulares. Cuando dice dolo
malo esta afectando la equidad y est resaltando esta caracterstica ya que
otros actos engaosos no estan amparados por los magistrados.

HIPTESIS 1: qu pasa cuando se hace una stipulatio sobra una cosa cierta (el
prstamo de dinero), pero la cosa no se entrega?
En el caso de que NN prometa pagar 100 a AA y ste ltimo nunca entregue
los 100 y adems pide la accin al pretor, el demandado NN tiene que hacer la
EXCPTIO DE DOLO MALO.
Debe hacer la exceptio ya que la obligacin civil surge, pero no sera
equitativo. En el derecho romano prevalece la equidad sobre el ex iure
quiritum. (Derecho civil).
HIPTESIS 2: qu pasa si el contrato de stipulatio se paga pero no se realiza la
aceptilatio?
La obligacin civil no se extingue por derecho civil debido a que no se realizan
las formalidades verbales.
No sera equitativo obligar al demandado en ninguno de los dos casos, a razn del
derecho civil. Para estos casos de stipuolatio inicua se recurrir a las excepciones
(en ste caso de dolo malo).
SIENDO TICIO JUEZ:
SI RESULTTA QUE NN DEBE DAR 100 A AA EN VIRTUD DE STIPULATIO, SALVO QUE
AA HAYA INCURRIDO EN DOLO MALO, CONDENA JUEZ A NN A FAVOR DE AA POR
100, SI NO RESULTA, ABSUELVE. (frmula para los dos anteriores casos)

Se presenta una intentio cierta


Una exceptio de dolo malo
Una condemnatio cierta.
Cuando el romano afirma dolo malo se refiere a actos de engao en las
relaciones de los particulares. No es que se presente variacin entre dolo
bueno o malo... solo existe dolo malo. (afecta la equidad)
EXCEPTIO DE PACTO INFORMAL

73

HIPOTESIS: qu pasa cuando se hace una stipulatio sobre una cosa cierta, pero
luego se realiza un pacto privado en el que se promete no cobrar?
Se recurre a una exceptio de pacto informal
SIENDO TICIO JUEZ:
SI RESULTA QUE NN DEBE DAR 100 A AA EN VIRUTD DE STIPULATIO, A NO SER
QUE AA HAYA PACTADO CON NN QUE NO LE COBRAR LOS 100, CONDENA JUEZ A
NN A FAVOR DE AA POR 100. SI NO RESULTA, ABSUELVE.
ACCIONES REALES
Para ejercer una accin real se necesita que alguien perturbe mi derecho.
Si existe un propietario por derecho civil todos, no solo el demandado, deben
respetar su derecho sobre la cosa, razn por la cual en la intentio no aparece el
nombre del demandado. Solo aparece en la condemnatio.
ACCIN REIVINDICATORIA
Es la accion del propietario contra el poseedor. En las acciones de la ley, se
llamaban actio legis per sacramentum in rem
La puede ejerce el propietario por derecho civil contra quien afecte su derecho.

SIENDO TICIO JUEZ


SI RESULTA QUE AA ES PROPIETARIO POR DERECHO CIVIL DEL FUNDO
CORNELIANO, A NO SER QUE POR SU ARBITRIO LA COSA SEA DEVUELTA A AA,
CONDENA JUEZ A NN A FAVOR DE AA POR CUANTO VALGA LA COSA. SI NO
RESULTA, ABSUELVE.
Es una accin real
Intencio cierta
CLAUSULA ARBITRARIA: no se condena a NN si devuelve la cosa. Cuando el
pretor incluye una clusula arbitraria el demandante otorga el valor a la cosa
arbitrariamente. El juez invita al demandado en la fase apud iudicem a
devolver la cosa.
Condemnatio incierta
Tanto la accin de mutuo, stipulatio y reivindicatoria son basadas en el derecho
civil.
ACCIONES PRAETORIANAS
Para el pretor la ley vale, pero si la equidad no primaba, correga sus defectos a
travs de acciones ficticias o a travs de acciones con transposicin de personas.
En ocasiones no corrige los defectos sino que crea un mecanismo de proteccin a
travs de acciones in factum.

74

CLAUSULA DE BUENA FE
Generalmente la demostratio se presenta en las clusulas de buena fe.
La inclusin de una clusula de buena fe en una frmula le permite al juez una
amplia valoracin sobre el contenido de las acciones jurdicas a demostrar.
La condemnatio siempre ser incierta
Ejemplos:
1. LA COMPRAVENTA
acarrea obligaciones reciprocas
Hiptesis;
Se da un contrato de compraventa entre NN (comprador) AA (vendedor).El
vendedor puede pedir el precio, Para lo cual se le otorga la Actio ex venditio y
debe entregar la cosa. Pero si NN no paga el precio debido a que A A no le
entrego dicha cosa en un estado adecuado, y AA demanda a NN por no pagar
el precio en virtud de dicho contrato. el juez a consideracin suya debe
condenar o absolver segn la buena fe lo indique
SIENDO TICIO JUEZ:
PUESTO QUE AA Y NN CELEBRARON UN CONTRATO DE COMPRAVENTA
POR UN CARRUAJE DE CUYO ASUNTO SE LITIGA. TU JUEZ CONDENA A
NN A FAVOR DE AA POR TODO LO QUE RESULTE DE ACUERDO A LA
BUENA FE, SI NO RESULTA ABSUELVE.
Que tiene la formula:
- Una demostratio. Puesto que...
- Una condemnatio incierta, con clusula de buena fe.
2. ARRENDAMIENTO
HIPOTESIS:
Cuando AA le entrega a NN un carruaje, NN debe pagar un canon arrendamiento.
Aqu surge un contrato bilateral con prestaciones reciprocas. Tambin es un
contrato de buena fe por que da lugar a acciones de buena fe.
FORMULA:
PUESTO QUE AA Y NN CELEBRARON UN CONTRATO DE ARRENDAMIENTO EN EL
CUAL NN DEBA PAGA EL CANON CORRESPONDIENTE DE CUYO ASUNTO SE
LITIGA, CONDENA TU JUEZ A NN EN FAVOR DE AA POR TODO LO QUE RESULTE DE
ACUERDO CON LA BUENA FE, SI NO RESULTA, ABUELVE.
3. CONTRATO DE SOCIEDAD
4. MANDATO
Tanto el contrato de sociedad como el mandato son contratos consensuales de
carcter bilateral.
75

En los cuatro contratos anteriores se incluye una clusula de buena fe que


permite al juez hacer amplias contemplaciones de la actividad sealada en la
demostratio.
5. DEPDSITO
es un contrato real que se perfecciona con la entrega de la cosa
Por qu siendo el contrato de depsito conocido por Gayo y el derecho civil de su
poca no lo menciona en las institutas como un contrato real?
NI IDEA
Las obligaciones pueden ser recprocas solo eventualmente, debido a que el
depositario no cobra, aun as se otorga una accin de buena fe para que el juez
pueda mirar todo el entorno de la situacin jurdica acreditada
EJEMPLO: AA entrega a NN un carruaje para que lo cuide, pero NN no le cobra, por
lo cual no se generan obligaciones, en principio. Pero si se generan perjuicios para
cualquiera de los 2 se generan tambin obligaciones.
SIENDO TICIO JUEZ:
PUESTO QUE AA DEPOSIT EN CASA DE NN UN CARRUJE, SOBRE CUYO ASUNTO
SE LITIGA, TU, JUEZ, CONDENA A NN A FAVOR DE AA POR CUNTO SEGN LA
BUENA F LE DEBA DAR O HACER POR STE MOTIVO. SI NO RESULTA, ABSUELVE.
6. FIDUCIA
Se presenta cuando el fiduciante le entrega al fiduciario un objeto para que ste
cumpla un encargo.
La fiducia tambin era un contrato real pero daba lugar a una accin de buena fe.
EJEMPLO: si AA entrega a NN una mesa de plata para que NN vaya a frica y la
cambie por trigo... pero en el camino se le daa a NN dicho trigo, por lo cual es
imposible entregar el encargo en buen estado y AA demanda a NN:
SIENDO TICIO JUEZ:
PUESTO QUE AA HA ENCARHADO A NN COMPRARLE TRIGO DE FRICA,. TU JUEZ
CONDENA A LO QUE CADA UNO EST OBLIGADO A DAR O HACER RESPECTO DEL
OTRO SEGN LA BUENA FE. SI NO RESULTA, ABSUELVE.
7.GESTIN DE NEGOCIOS AJENOS
No es un contrato. Se da cuando una persona se encarga de la gestin de
negocios de otro, pero sin que el otro se lo haya pedido. Se le otorga al que se ve
afectado sin consultrsele.
SIENDO TICIO JUEZ:
76

PUESTO QUE AA GESTIN LOS NEGOCIOS DE NN. CONDENA JUEZ A AA A FAVOR


DE NN POR CUANTO SEGN A LA BUENA FE RESULTE. SI NO RESULTA, ABSUELVE.
8. TUTELA
Est provista de la clusula de buena fe, pero no es un contrato. En cuanto el
tutor no puede acordar con el pupilo debido a que el pupilo es incapaz
se otorga al pupilo
SIENDO TICIO JUEZ:
PUESTO QUE AA SIENDO TUTOR DE NN GESTION SUS NEGOCIOS. CONDENA
JUEZ A AA A LO QUE EST OBLIGADO A HACER O DAR SEGN LA BUENA FE EN
FAVOR DE NN. SI NO RSULTA, ABSUELVE.
9. RECLAMACIN DE DOTE
En el matrimonio se puede reclamar un dote al marido o a su pater. En caso de
no cumplimiento se da lugar a la clusula de buena fe. No es un contrato, pero la
dote se puede prometer mediante estipulatio:
SIENDO TICIO JUEZ:
SI RESULTA QUE AA PROMETI A NN UN DOTE EN VIRTUD DE STIPULATIO.
CONDENA JUEZ A AA A LO QUE EST OBLIGADO A DAR O HACER SEGN LA
BUENA FE. SI NO RESULTA, ABSUELVE.
BASADAS EN HECHOS
FICTICIAS:
Se crearon porque no se tiene el derecho ex iure quiritum (D. civil), pero es
equitativo proteger la situacin.
ACCIN PUBLICIANA (Gayo 4-36)
La accin publiciana protege la posesin vlida para usucapir. Se habla
entonces de la propiedad Pretoria.
HIPTESIS 1: AA es poseedor de la esclava Saturnina y NN atenta contra dicha
posesin que de haber transcurrido 1 ao sera propietario. AA tiene entonces la
accin publiciana para proteger su calidad de poseedor. No puede ejercer la
accin reivindicatoria debido a que no es el propietario por derecho civil. Se
puede ejercer contra todos, menos contra el propietario por ex iure quiritum.
SIENDO TICIO JUEZ:
SI RESULTA QUE DE HABER POSEIDO DURANTE 1 AO, LA ESCLAVA SATURNINA
PERTENECERA A AA EX IURE QUIRITUM, SALVO QUE SEA DEVUELTA A AA,
CONDENA JUEZ A NN A FAVOR DE AA POR CUANTO VALGA. SI NO RESULTA,
ABSUELVE.
Se presenta una intentio cierta que contienen una ficcin debido a que el
magistrado le dice al juez que suponga que ha transcurrido 1 ao.
77

Se da una clusula arbitraria: salvo que sea devuelta a...


Condemnatio incierta: por cuanto valga...
Por el contrario la accin reivindicatoria protege la propiedad civil:
SIENDO TICIO JUEZ:
SI RESULTA QUE AA ES EL PROPIETARIO POR DERECHO CIVIL DE LA ESCLAVA
SATURNINA, SALVO QUE SATURNINA SE HAYA VENDIDO Y ENTREGADO, A NO SER
QUE LA COSA SEA DEVUELTA A AA. CONDENA JUEZ A NN A FAVOR DE AA POR
CUANTO VALGA. SI NO RESULTA, ABSUELVE.

Intentio cierta
Exceptio
Clusula arbitraria
Condemnatio Incierta

CON TRANSPOSICIN DE PERSONAS:


ACCIN RUTILIANA
Accin Pretoria con transposicin de personas.
Accin personal
ACTIO IUDICATI
Accin ejecutiva
Anteriormente al deudor se le asesinaba o era esclavizado, ahora se toma su
patrimonio. Por lo cual se dice que se da un gran avance en el derecho romano.
HIPTESIS :
Siendo deudor NN y teniendo un activo de: 500 de los cuales 100 se le
adeudan; y un pasivo de 300 es ejecutado por AA, uno de sus acreedores.
Se nombra a un magister bonorum que es el administrador del patrimonio
del ejecutado y quien adems es el encargado de hacer el llamamiento a los
acreedores de NN para as inventariar el patrimonio del ejecutado.
Una vez elaborado el proceso de proescriptio (inventario) se hace una sub asta
del patrimonio. (Tanto activos como pasivos).
Se presenta entonces un comprador denominado bonorum emptor, que es
elegido a razn de que es quien ofrece pagar mayor porcentaje de las
obligaciones y no quien ofrezca mayor suma de dinero.
Los acreedores pierden su dinero si el bonorum emptor no ofrece pagar el
100%. Existir siempre el algn de perder su dinero para el acreedor.
HIPTESIS: Si BE (bonorum emptor) va a cobrar al deudor de NN, que es AA una
suma de 100. Y AA no se la quiere pagar debido a que por derecho civil debe esos
78

100 a NN. El pretor Rutlico (su creador) dice que lo que AA debe a NN debe ser
pagado a BE. Entonces:
SIENDO TICIO JUEZ:
Puesto que el patrimonio de NN fue comprado por BE a razn de la calidad de
deudor de NN.
SI RESULTA QUE AA DEBE 100 A NN, CONDENA JUEZ A AA A FAVOR DE BE POR
100. SI NO RESULTA, ABSUELVE.
Demonstratio en la que NN es deudor
Se presenta una intentio cierta.
Condemnatio cierta.
IN FACTUM:
PATRONO CONTRA EL LIBERTO QUE LO DEMANDA
Potestad dominical: aquella que tiene el dueo en relacin con su esclavo,
pues este es titular de un derecho de dominio.
Manumisin: modo mediante el cual el esclavo puede salir de la potestad
dominical. Se vuelve libre y se denomina liberto.
Liberto: a pesar de no ser esclavo tiene deberes de contenido jurdico con su
patrono (que no estn necesariamente regulados por el derecho civil)
Se debe ser un libreto grato (agradecido por haberle dado la libertad).
Constantino estableci que no fuese grato perda la libertad.
Al ser liberto grato se adquira la libertad y la ciudadana. La persona era
absolutamente capaz, por lo cual poda demandar a cualquiera. En la prctica
social no se admita que el liberto pudiese demandar a su patrono sin una justa
causa.
Gayo 4-46_ :
Se contempla una accin que permite al patrono la proteccin contra el liberto
que lo demanda.
Es una tpica accin basada en un hecho, no contemplada en el derecho civil.
Primero fue el reconocimiento in factum y luego por el derecho civil.
Se establece una circunstancia fctica y el mandato de accin del juez.
SIENDO TICIO JUEZ:
SI RESULTA QUE AQUEL LIBERTO CIT A AQUEL PATRONO ANTE EL PRETOR,
CONTRA LO DISPESTO EN EL EDICTO PRAETORIO, CONDENAD RECUPERATORES
A AQUEL LIBERTO A PAGAR A AQUEL PATRONO 10.000 SESTERCIOS. SI NO
RESULTA, ASBUELVE.

79

ADIUDICATIO
Se da en:
Actio legis per iudicis postulationem (en el derecho arcaico) ahora llamada
actio familiae erciscundae
actio communi dividundo
actio finiun regundorum
Regularmente se hablaba de rbitros, ahora se habla tambin de
recuperadores.
Adiudicatio y condemnatio nunca se dan juntas. O se condena o se divide,
excepto cuando la accin divisoria se concreta en un objeto que no se puede
dividir fsicamente.
En dicha excepcin el pretor puede incluir adiudicatio y condemnatio.
HIPTESIS: en caso que el objeto no se pueda dividir, el juez adjudicar el objeto
a una de las partes y ste se le condenar a favor de la otra parte.
SIENDO TICIO RECUPERATOR:
PUESTO QUE AA Y NN HAN PEDIDO QUE SE LES D JUEZ PARA DIVIDIR EL
CABALLO BUCFALO, ADJUDICA TICIO RECUPERATOR A AA Y A NN TODO LO QUE
DEBE SERLES ADJUDICADO. CONDENA JUEZ AL UNO RESPECTO DEL OTRO EN
TODO LO QUE, POR TAL MOTIVO DEBE INDEMNIZAR EL UNO CON RESPECTO DEL
OTRO, SI NO RESULTA, ABSUELVE.
RPLICA
Gayo 4-126: En ocasiones sucede que una excepcin que a primera vista pareca
conforme a derecho, perjudique inicuamente al demandante. En tal caso es
necesario introducir en su favor un remedio denominado rplica, puesto que con
ello se replica y enerva la excepcin
HIPTESIS 1: AA es el verdadero propietario del fundo corneliano y se lo vende y
entrega a NN. Quien sale de viaje y AA vuelve a tomar la posesin de la cosa. NN
tiene la accin publiciana, pero AA puede demostrar el justo dominio y no sera
equitativo.
SIENDO TICIO JUEZ:
SI RESULTA QUE A NN LE FUE VENDIDO Y ENTREGADO EL FUNDO CORNELIANO,
QUE DE HABER SIDO POSEIDO DURANTE DOS AOS SERA DE SU PROPIEDAD DE
ACUERDO AL DERECHO DE LOS QUIRITES.
SALVO QUE AA SEA EL PROPIETARIO POR DERECHO CIVIL.
A NO SER QUE AA HAYA VENDIDO Y ENTREGADO LA COSA A NN.
A NO SER QUE POR TU ARBITRIO LA COSA SEA DEVUELTA.
CONDENA JUEZ A AA A FAVOR DE NN POR CUANTO LA COSA VALGA. SI NO
RESULTA, ABSUELVE.

80

Intentio cierta con ficcin


Excepcin de justo dominio
Rplica
Clusula arbitraria
Condemnatio incierta.

HIPTESIS 2: si AA le debe a NN en virtud de stipulatio 100. Pero si hizo un


acuerdo informal en el que se perdon la obligacin, y AA asegura que fue
inducido por miedo:
SIENDO TICIO JUEZ:
SI RESULTA QUE AA DEBE 100 A NN ES VIRTUD DE STIPULATIO.
A NO SER QUE NN LE HAYA PERDONADO LA OBLIGACIN MEDIANTE ACUERDO O
PACTO INFORMAL.
SALVO QUE ESE PERDON HAYA SIDO LOGRADO MEDIANTE METUS (MIEDO).
CONDENA TU JUEZ A AA A FAVOR DE NN POR 100 SI NO RESULTA, ABSUELVE.

Intentio cierta
Exceptio de pacto informal
Rplica por miedo (replicatio metus)
Condemnatio cierta.
Si NN prueba la intentio y AA la exceptio, queda absuelto.
Si NN prueba la intentio, AA la exceptio y NN la rplica, es condenado. (ya no
se debe demostrar la stipulatio sino el miedo)
PRAESCRIPTIO

Es una clusula de la frmula que delimita el objeto de la intentio, impide los


efectos nocivos de la pluris petitio y los derivados del efecto extintivo de la
litis contestatio o redaccin definitiva de la frmula que se enviar al juez. 1 }
Su nombre proviene de la posicin que ocupa en el encabezamiento de la
frmula, antes de las clusulas corrientes; su objetivo consiste en permitir la
exclusin de algn elemento de la relacin litigiosa del campo de aplicacin
de la accin, para mantener la posibilidad de examinar tal elemento en un
proceso futuro. Plazos: result particularmente til en el caso de
obligaciones con prestaciones mltiples que pueden cumplirse
independientemente unas de otras, en plazos diferentes, para que el acreedor
pudiera perseguir en juicio aquellas que ya se han hecho exigibles
conservando la accin para pedir las dems a su debido tiempo.2
EXPLICACIN:
La serie sucesiva de actos procesales que se llevan a cabo en presencia del
magistrado se conoce con el nombre de fase in iure; comienza normalmente
1
2

Definicin del Dr. Fabio Espitia.


GONZALEZ DE CANCINO, Emilssen. Manual de Derecho romano.
81

con la editio actionis, acto en el cual el actor seala en el edicto la accin que
pretende utilizar y termina con la litis contestaio.
Se dice entonces que la frmula es el momento procesal de la litis contestatio
y con la cual termina la fase in iure. Se delimita la controversia con la
redaccin de la frmula.
Delimitada la controversia se producen algunos
EFECTOS PROCESALES:
Efecto extintivo: redactada la frmula se extingue la accin, es decir que el
demandante nunca ms podr a volver a litigar sobre el mismo asunto. Va de
la mano con el siguiente efecto.
Efecto generador: surge un deber jurdico para las partes. ACATAR LA
SENTENCIA.
Efecto fijador: el juez en la sentencia no se puede salir de los marcos
conceptuales que le dio la frmula, al igual que las partes. Esto se refiere a las
actuaciones en la fase apud iudicem.
PLURIS PETITIO: pluris petitio.
Se pide lo que se puede demostrar, si no, se pierde TODO.

Pluris petitio re: (peticin excesiva del objeto). Por ejemplo si el


demandante pide 100 y solo puede probar 80. Se absuelve.
Pluris petitio locus: en razn de lugar. Se pide un objeto e un lugar diferente
al planeado. Ejemplo: si se ha estipulado dar en feso y se pide en roma
Pluris petitio tempore: de tiempo. Se pide antes de tiempo.
Pluris petitio causa: Se le quita la posibilidad de escogencia al demandado.
Para el pago de algunas oblaciones se acuerda que el deudor que deba
cualquiera de las dos cosas, con el pago de una se extingue la obligacin.
Pero si el acreedor llega a ejercer la accin sobre la cosa que ms le convenga
(as sea la ms barata) sin darle la posibilidad al deudor de escoger cual quiere
pagar, se incurre en pluris petitio causa.

En todos los eventos de pluris petitio el demandado queda absuelto.


Cuando se pide una cosa por otra se considera que no se ha pedido o
reclamado la cosa, por lo tanto la accin puede volver a realizarse.
DEMANADANTE: pida lo adecuado, en el momento oportuno, no se apresure y
dele la posibilidad de escoger al demandante. Es una seduccin.
Cundo no hay peticin excesiva? Cuando la frmula en la condemnatio es
incierta.
HIPTESIS 1:
Resulta que en muchas ocasiones se presentan obligaciones de pago peridico.
AA acord que le pagar 200 mensuales hasta llegar a 1000 a NN
82

El acuerdo se hizo en febrero por lo cual podr NN cobrarle a AA a partir de


marzo 200. Pero si le pide 1000 se excede, es decir, si le pide el monto total de
lo pactado a lo largo del ao incurre en pluris petitio tempore, por lo cual
resultara AA absuelto... y NN no podra volver a demandar por la misma
circunstancia. (Efecto extintivo).
Para lo anterior el jurista aconseja que se haga una aclaracin antes de la
intentio. (La praescriptio).
SIENDO TICIO JUEZ:
EL LITIGIO SE CONCRETA A LA DEUDA YA VENCIDA. SI RESULTA QUE AA LOE DEBE
A NN 1000. CONDENA JUEZ A AA POR CUANTO RESULTE, SI NO RESULTA,
ABSUELVE.
Praescriptio: por medio de la cual el actor delimita el objeto de la controversia.
Se limita la intentio del demandante.
La intentio
La condemnatio incierta.
MECANISMOS EXTRAPROCESALES:
El edicto del pretor contiene acciones o caminos procesales, en principio, adems
de excepciones, rplicas, pero muy pocas frente a la necesidad real de la
sociedad. Pero tambin contempla mecanismos extraprocesales, que no requieren
acciones porque estn por fuera del proceso (Cada mecanismo extraprocesal
tiene diferentes formas de aplicacin), como:
Interdictos
Estipulaciones pretorias
Las entregas en posesin (del patrimonio o de cosas en concreto) missio in
possesionem in bona, in rem Las restituciones por entrega (in integrum)
1. INTERDICTOS
Son ordenes del pretor basadas en su imperio que tienen la funcin de proteger la
possesio o la detentacin pacfica que se tenga de una cosa.
El incumplimiento de un interdicto genera acciones.

Pueden ser: restitutorios, prohibitorios o exhibitorios. Tambin pueden ser:


para adquirir la posesin (utrubi: posesin de bienes hereditarios EN CASO de
que haya proceso reivindicatorio de muebles), Para retener la posesin (uti
posidetis: bienes inmuebles), para recuperar la posesin (vi)

Pueden ser: simples o dobles: simples=exhibitorio y dobles=utrubi y uti


posidetis
As como al propietario por derecho civil se le protege con la accin
reivindicatoria, al poseedor pretorio se le protege con el interdicto. Al poseedor
83

civil o propietario pretorio de le da la accin publiciana, nunca la


reivindicatoria.
Sin embargo los tres tipos de propietarios o poseedores pueden proteger su
derecho sobre la cosa con interdictos
PROPIETARIO
CIVIL
PROPIETARIO
PRETORIO
POSEEDOR
CIVIL
POSEESOR
PRETORIO

Reivindicatoria

Interdicto

Accin publiciana

Accin publiciana Interdicto

Accin publiana,
no la
reivindicatoria

interdicto

Ni reivindicatoria
ni publiciana

Interdicto

EJEMPLO:
Si el deudor le entrega al acreedor en garanta un bien.
El acreedor prendario no podr poseer por uso capio pero si podr proteger su
posesin con un interdicto
HIPTESIS: interdicto de violencia
NN esta poseyendo un inmueble. AA afirma tener un derecho sobre dicho
inmueble.
AA no puede simplemente ir a donde NN y sacarlo aunque sea el propietario.
El pretor dispone mediante el interdicto de violencia ejercer sobre cualquier
poseedor o detentador violencia.
El interdicto busca proteger la paz en situaciones posesorias
2. ESTIPULACIN PRETORIA
El pretor establece que en caso de que se tema un ao se llame al dueo de la
propiedad que por sus condiciones puede causar dao a que por medio de una
stipulatio prometa una suma de dinero a favor del dueo de la propiedad que se
vera afectada por el dao.
3. LAS ENTREGAS EN POSESIN
(Misio in posesionem) : Del patrimonio o de cosas en concreto.
Cuando asigna la posesin de una cosa (in rem) o de un patrimonio (in bona)
EJEMPLO QUE INTEGRA LOS TRES ANTERIORES MECANISMOS EXTRAPROCESALES:
HIPTESIS:

84

Existe una propiedad que amenaza ruina cuyo propietario es NN


Existe otra propiedad contigua a la de NN, cuyo propietario AA quien teme un
dao a su propiedad.
AA no tendra en principio ninguna accin porque no se le ha causado dao;
pero hay un riesgo de verificacin posible.
El pretor establece que en caso de que se tema un dao se llame al
propietario del fundo NN para que haga una estipulatio a favor de AA.
En caso de dao temido convquese al dueo del predio para que por
estipulacin prometa al que teme el dao. Esta estipulacin se denomina :
cautio damni infect.
Dicha estipulacin se presenta para que no se tenga que iniciar un proceso
cuando la casa se caiga, sino que ya tiene su accin por el dao.
Esta es una estipulacin que se hace a instancia del pretor, es decir, es una
estipulacin praetoriae.
NN puede como primera medida reparar el inmueble para no pagar el dinero
que por estipulatio haba prometido.
En caso de decir no a la estipulacin a pesar de la orden Pretoria. El pretor
concibe dentro de su edicto un remedio: el pretor coloca a AA en posesin del
inmueble, es decir que le entrega el inmueble en possesio.
No es una posesin ad uso capio, en principio.
Es una entrega en posesin in rem (de una cosa)
Ahora AA tiene en posesin la cosa que posea antes NN, quien posiblemente
querr perturbarle la posesin a AA. Para lo cual la posesin de AA ser
protegida por medio de interdictos.
NN recupera la posesin cuando desaparezcan los motivos para haberla
otorgado.
La posesin de AA ser protegida hasta que se le paguen las mejoras
Si pasa
1 ao
y NN no ha cumplido con los arreglos acordados y
convenientes, se realiza otra misio en possesio , pero ad usucapi, es decir que
se otorga a AA la misio in possesio ad uso capio. (A los dos aos ser
propietario por usucapir. En total son tres aos)
4. LAS RESTITUCIONES POR ENTERO
In integrum.
HIPTESIS 1:
85

AA es propietario de un inmueble y se va de vacaciones en ese periodo llega


NN a considerarse propietario.
NN se ha convertido en propietario al poseer el inmueble por dos aos.
AA por descuidar su inmueble ser expropietario
HIPTESIS 2:
Pero si AA estaba peleando por roma en el norte de frica, no es un descuido
de su inmueble, por lo cual va a ejercer la accin reivindicatoria y NN
demostrar el pas de los dos aos, lo cual resultara in equitativo.
El pretor por justa causa hace que las cosas vuelvan a su estado anterior a
travs de la restitucin por entero.
COGNITIO EXTRAORDINEM
En materia de derecho privado supone:
1. Una demanda escrita: libellus conventionis.
2. Aceptada la demanda se tendr inius vocatio, es decir una citacin al
demandado por medio de servidores pblicos (notificadores).
3. La respuesta por escrito del demandado se denomina libellus
contradictorius
4. La controversia se delimita por las pretensiones del demandante y la defensa
del demandado.
5. El proceso posee una sola fase debido a que comienza y termina ante un
mismo funcionario pblico que hace parte de la burocracia del emperador.
6. Existen la instancias ya que el juez es un servidor publico
7. es un proceso unifasico, es decir, que comienza y termina ante el mismo
funcionario.
LOS EFECTOS DE LA LITIS CONTESTATIO:
Extintivo: se traslada a la sentencia. Si se da sentencia no se puede volver a
demandar porque se toma como cosa juzgada. Mientras se tramita el proceso
no se puede demandar, est pendiente.
El efecto generador desaparece
Efecto fijador: se atena bastante por influencia del cristianismo. Ya no se
incurre en pluris petitio re, es decir que el juez podr condenar por lo que se
demuestre. No se generan las consecuencias de la pluris petitio.
En materia de pluris petitio locus, tempore y causa el demandado ser absuelto y
el demandante podr iniciar la accin nuevamente.
La sentencia la da un funcionario que tiene un superior jerrquico, por tanto si
es posible apelar.
La sentencia ya puede condenar en especie por lo cual pierde valor la clusula
arbitraria.
86

El proceso ejecutivo actio iudicati era universal, es decir sobre todo el


patrimonio, es decir que era concursar y acudan todos los acreedores; y ahora
ser singular, solo los bienes necesarios para hacer efectivo el pago de la
deuda y particular, es decir que cada uno inicia su accin ejecutiva.
En cuanto al contenido de las acciones: Aunque muchas acciones se
trasladan a la cognitio (particulares a cada caso = principio de tipicidad de las
acciones), se crean adems acciones genricas, es decir funcionales a muchas
situaciones.
En las acciones declarativas: antes las partes aportan las pruebas y el juez
las valora libremente. En la cognitio el juez puede declarar pruebas de oficio
sin que las partes las soliciten.
Algunas veces los jueces son sometidos a criterios regulares de tarifa en la
apreciacin de las pruebas: por ejemplo: El testimonio de 1 no vale, deben ser
por lo menos 2 para que tenga validez jurdica... contra el testimonio de un
obispo solo se podrn oponer 25 testimonios.
Solo se pueden extinguir las obligaciones a partir de ciertos documentos.

PERSONAS

Maneja la situacin de las personas mediante el concepto de status.


Entendiendo que una persona libre, ciudadana romana y sui iuris es
plenamente capaz, salvo que haya algunas consideraciones relacionadas con
edad, sexo o estado mental que impongan ciertas limitaciones a su capacidad
de gestin, a su capacidad negocial. Por eso:
1. La persona libre se opone a la persona esclava. = status libertatis
2. La persona ciudadana se opone al no ciudadano = status civitatis
3. La persona sui iuris se opone al alieni iuris (sometido a potestad) = status
familiae.

Los tres tipos de status son visiones de hoy con influencia de la pandectstica ( S
XIX). Cada uno puede ser visto desde la ptica arcaica, clsica y tarda.
STATUS LIBERTATIS EN POCA ARCICA
ESCLAVO:

Instrumento de adquisicin del pater. Es fundamentalmente un objeto sobre el


que recae la potestad dominical.
No tiene capacidad jurdica, negocial, y no siendo un factor determinante en
las relaciones de produccin, es apenas un engranaje socioeconmico de cada
familia.
No es (numricamente hablando) ms que el nmero de la familia.
El primer factor de ingreso a la esclavitud son las guerras de expansin
( grandes guerras imperiales de expansin a partir del siglo III a. C )
87

Formas de ingresar a la potestad dominical:


1. Por cautividad.
2. Por el nacimiento,
debido a que el hijo de mujer esclava es esclavo,
independientemente de la calidad del padre, pues por no ser hijo de justas
nupcias se aplican las reglas del derecho de gentes, no del derecho civil.
El derecho civil es aplicable y vlido por y para los ciudadanos romanos. Por
eso, la ley de las XII tablas es fuente de derecho civil, sin embargo, cuando
Roma comienza a ser un imperio el primer paso es el reconocimiento del
derecho que aplican todos los pueblo, el cual es para el romano: derecho de
gentes.
Gayo 1.1. : el derecho que un pueblo cualquiera establece para s resulta
propio del mismo y es llamado derecho civil, como si dijramos el derecho
propio de aquella ciudadana; en cambio, el que la razn natural establece
entre todos los hombres, ese se observa con carcter general por todos los
pueblos y es llamado derecho de gentes.
Es decir, para Gayo, que es un jurista clsico, es derecho civil se opone al
derecho natural, es decir, el derecho de gentes.
El derecho de gentes es impuesto por la razn natural y por ello es utilizado
por todos los pueblos.
En el texto clsico hay distincin entre derecho civil y natural, pero para los
clsicos es simplemente el aplicable.
Para Justiniano, una cosa es el derecho civil, otra el derecho natural y otra el
derecho de gentes.
Derecho de gentes se opone al derecho natural, porque el derecho de
gentes sigue siendo un derecho que imponen todos los pueblos, pero no
necesariamente consulta al derecho natural.
El derecho natural justinianeo supone una valoracin metajurdica, porque
la ratio viene impregnada de toda la visin iusnaturalista del cristianismo.
La figura de la esclavitud es una figura propia del derecho civil en la poca
arcaica y no se maneja el concepto en el derecho de gentes.
En la poca clsica, la esclavitud es propia del derecho de gentes, debido a
que para los clsicos eso lo impone la razn natural ( Aristteles).
Para Justiniano, la esclavitud es propia del derecho de gentes, pero no va con
el derecho natural porque la naturaleza de los los hombres implica que todos
somos iguales.
Formas de manumisin en poca arcaica:
1. Manumisin testamentaria:
Donde el pater en el testamento reconoce la libertad a su esclavo. Lo cual
acarrea el preconocimiento de libertad y ciudadana.
88

2. Manumitio censu:
El pater inscribe en el censo al esclavo, lo cual lo ubica en la primera clase
social. El esclavo adquiere libertad y ciudadana.
3. Manumisin vindicta:
Consiste en un fingido proceso vindicatorio con la intervencin de un adsertor
libertatis y una in iure cessio.
La nica accin de carcter real en la poca arcaica es la actio legis per
sacramentum in rem (vindicatio).
En poca clsica se reconocen otros derechos reales. En el procedimiento
formulario se encontrarn acciones que afirman y que niegan el derecho
real. (el nico que no admite accin negatoria es el derecho real de
propiedad)
La accin vindicatio libertatis se utiliza para reivindicar la libertad.
Pero como la persona finge, o est en la condicin de esclavo, debe
proveerse de un adsertor libertatis para que vindique la libertad a travs de
la actio legis per sacramentum in rem.
Ejemplo:
AA quiere manumitir a su esclava. Tiene varias opciones:
1. esperar a morirse ( manumisio testamentaria)
2. Esperar cinco aos, pues el censo se hace cada 5 aos. (manumisio censu)
3. Un fingido proceso vindicatorio, que consiste en que AA acuerda con un
adsertor libertatis que ejerce una accin vindicatoria, y AA reconoce la
libertad (in iure cessio), es decir, para terminar, reconoce con anticipacin.
Es un fingido proceso para ampliar la posibilidad de la manumisin del
esclavo. Siendo un mecanismo ya reconocido en poca arcaica.
Los tres mecanismos de manumisin concedan libertad y ciudadana, aunque
quedaba con su antiguo dueo con el reconocimiento de algunos deberes sociales
o trabajos a favor del dueo ahora patrono; pero eran deberes que no tenan
consecuencias en el plano de lo jurdico, sino en el plato religioso y social.
STATUS LIBERTATIS EN DERECHO ROMANO CLSICO
El esclavo es importante como forma de produccin a partir de las guerras
pnicas ( siglo III)
Se puede ser esclavo a partir de:
1. Cautividad. :
forma comn de ingreso
tambin forma reconocida por derecho de gentes
89

2. Nacimiento
La regla del nacimiento pudo haber sido modificada temporalmente mediante la
ley MINICIA siglo I (alcance de su modificacin)
3. Sancin criminal
Se puede ser esclavo en virtud de una SANCION CRIMINAL a diferencia del
derecho arcaico (el romano no era esclavo en roma, era vendido transtiberium) en
el clsico el ciudadano era declarado esclavo sobre todo en el principado.
se mantienen los mecanismos de manumisin, sin embargo la
testamentaria fue limitada por dos leyes:

manumisin

1. Ley Fufia Caninia S. II a.C:


Limit el nmero de manumisiones, no podan manumitirse mas de cierto
porcentaje de esclavos y en todo caso no ms de 100, si se manumitan mas
de cien slo se tenan por manumitidos los primeros 100. (para lo cual se
hacen testamentos circulares)
2. Ley Aelia Sentia:
Solamente poda acudirse a la manumitio vindicta como forma de manumisin
cuando el esclavo tenia menos de 30 (a partir de los 30 ya se poda manumitir
en cualquier otra forma) aos y tampoco poda manumitir en cualquier forma
el ciudadano romano menor de 20 aos.
3. en relacin con la manumisio censu. La figura desaparece a razn de la
esxtincin de las funciones del censor a finales de la repblica.
4.se concibe tambin la manumisin por decreto.
5.la jurisprudencia va reconociendo la posibilidad de manumisin a travs de
la emptio sui numis. : que se presenta como un mecanismo social mediante el
cual el esclavo poda adquirir su libertad con su dinero. Entendiendo que en
sta poca se le reconoca al esclavo una relativa capacidad negocial que le
permitira contar con ciertas sumas de dinero que por derecho civil son de su
dueo, pero que por ser fruto de su trabajo, el dueo le permita que las
utilizara para pagarle a l mismo la libertad.

Peculio: determinadas sumas de dinero que se otorgaban por parte del dueo
al esclavo para que este lo administrase, eran sumas revocables- el dueo
poda reintegrar a su patrimonio el dinero del peculio. Si bien el peculio
significaba algo de autonoma para el esclavo, las ganancias a favor del
dueo.

Peculio profectis: esencialmente revocables. A efectos de permitir capacidad


negocial relativa al esclavo y para obligar al dueo por los negocios del esclavo se
cre la accin de peculio, es una accin con transposicin de personas.
90

El pretor concedi otra serie de acciones:


Actio institoria:
Cuando el dueo dejaba al esclavo como administrador de una finca: el dueo
responda integralmente por los negocios del esclavo.
La Accin de peculio:
Lleva al dueo a pagar solo hasta el monto del peculio. Se presenta una
responsabilidad limitada: Taxatio.
Actio exercitoria:
Contra el dueo del esclavo cuando este lo haba colocado como administrador de
una nave condemnatio ilimitada
Actio quod iussu:
Con transposicin de personas y con condemnatio, contra el dueo cuando el
esclavo haba sido autorizado para hacer un negocio, accin ilimitada. Cuando el
dueo dejaba a manos del esclavo la administracin de una nave.
Actio in rem verso:
Contra el dueo del esclavo cuando el esclavo haba hecho negocios sin permiso
pero haba obtenido incremento patrimonial a favor de su dueo, era una
condemnatio con taxatio, el dueo solamente poda ser condenado hasta el
monto del enriquecimiento.
Actio in rem verso:
Contra el dueo cuando el esclavo haba hecho negocios no con fundamento en
autorizacin para el negocio, no como institor, ni como exercitor, ni de su peculio
y haba obtenido a favor del patrimonio de su dueo ganancias. La condemnatio
trae taxatio porque el dueo solo puede ser condenado hasta el monto del
enriquecimiento.
Manumisiones No Solemnes:
actos sociales de reconocimiento de la libertad:

Per Mensam: permitan al esclavo comer en la mesa


Per epstola: carta
Per Amicos: presentado en sociedad

Estos mecanismos no concedan libertad ni ciudadana por derecho civil, por


ello el pretor protega a estas personas de las acciones vindicatorias de sus
dueos por medio de excepciones. Se adquirira la libertad por derecho
pretorio No por derecho civil.
Por derecho civil, el propietario tena a favor la vindicatio servitutis. Por eso se
dice que el manumitido no solemne adquirir solamente la libertad, no la
ciudadana, quedaba en status de LATINO IUNIANO a partir del ao 19.

91

Puesto que con la lex iunia norvana del ao 19 d. C se establece que la


persona manumitida en forma no solemne adquira la libertad, pero no la
ciudadana y quedaba en es status de latino iuniano.

Las leyes que limitaban las manumisiones: Fufia Caninia (testamentaria), Aelia
Sentia (ordena que las manumisiones se hacen a travs de la vindicta,
limitaciones de edad: manumitente 20 aos Manumitido 30 aos)
Si no se cumplen estas edades el manumitente puede manumitir en forma no
solemne y el manumitido si es menor debe ir al procedimiento de la vindicta.
La vindicta no significa in iure cessio, hay que acudir a los recuperatores que
aprobarn las manumisiones.
Al manumitido sin el cumplimiento de loe requisitos de la ley aelia sentia se le
da la calida de latino aeliano. Parecera que desde el ao 4 lo que se hizo fue
prohibir las manumiciones, y eso por la pequea diferencia entre las leyes aelia
sentia y la lex iunia norvana del ao 19 que daba la calidad de latino.
Con la lex iunia norvana se le daba la calidad de latino al manumitido en forma
no solemne, y la condicin de latinos aelianos se equipara a la de los latinos
iunianos.
A partir del periodo clsico, la capacidad jurdica patrimonial del siervo comienza
a tener realce desde el punto de vista de su capacidad de gestin, entendiendo
que puede obligar al pater y lo puede hacer a travs del mecanismo pretorio de
las acciones. Eso no significa que el esclavo se pueda obligar por derecho civil
aunque si acta por su cuenta podra eventualmente asumir algunos
compromisos que tengan consecuencias para momentos posteriores a su
manumisin entendiendo que si el esclavo ha asumido un compromiso antes de
ser manumitido y despus de serle otorgada la libertad cumple con ese
compromiso paga no podr afirmar despus que pago lo no debido
(obligaciones naturales: hay ausencia de accin no se puede demandar,
existen tambin las civiles)
La caracterstica de la s obligaciones naturales es la ausencia de accin, es
decir que no me pueden demandar. El paga naturalmente no por derecho civil o
pretorio.
Adems de la cautividad en guerra, el nacimiento y la condena de carcter penal
(estos son mecanismos para ingresar a la esclavitud POR DERECHO CIVIL) hay un
mecanismo PRETORIO muy importante. El pretor, cuando el hombre libre se hacia
vender como esclavo para participar del dinero de la venta y luego ejercer la
vindicatio libertatis, deneg la accin (a aquel que fraudulentamente se haya
hecho vender como esclavo)
STATUS LIBERTATIS EN EL DERECHO TARDIO
92

Se encuentran las mismas formas de ingreso a la esclavitud:


cautividad en guerra se va perdiendo porque hay menos guerras de
expansin

nacimiento de madre esclava se considera que el hijo nace libre si en


cualquier momento de la gestacin la madre fue libre
se mantienen las condenas como consecuencia de juicios criminales
Se reconoce por derecho civil la prdida de libertad cuando el hombre libre se
hacia vender como esclavo.
A partir de Constantino Se consolida una nueva forma de ingreso a la esclavitud:

La ingratitud del liberto, en el periodo posclsico claudio la disposicin de


Claudio que consista en que la mujer libre que cohabitase con un esclavo
ingresaba a la esclavitud del pater del esclavo, derogada por Justiniano.

Las manumisiones solemnes y no solemnes generan libertad y ciudadana


particularmente por el hecho de que con la constitucin de Antonino
Caracalla (212) los latinos iunianos adquirieron ciudadana romana.
No obstante, a partir de Constantino se crea una manumisin propia del
cristianismo manumitio in eclesiam y se mantienen reconocidos por el
derecho civil (en cuanto incluidos en el edicto perpetuo de Adriano) todos los
mecanismos procesales que permitirn accionar contra el pater por las diversas
gestiones negociales del esclavo (actio institoria, excercitoria, quod iussu, in rem
verso, tributoria) desde ah implementados a travs de los mecanismos con
transposicin de personas en poca del dominado a travs de la cognitio
extraordinem, sin frmula pero reconociendo la posibilidad de vincular al pater
por la responsabilidad negocial del esclavo
STATUS CIVITATIS
Ser ciudadano romano genera las siguientes atribuciones:

Ius sufragii: votar en los comicios (curias, centurias, tribus)


Ius Honorum: posibilidad de ser elegido como magistrado
Ius comercii: posibilidad de emprender actividades negociales y de ser
propietario ex iure quiritum, es decir, posibilidad de adquirir bienes por
derecho civil.
Ius actionis: posibilidad de demandar y ser demandado
Ius connubi: posibilidad de contraer justas nupcias.

No siempre los ciudadanos tuvieron todos estos derechos, no siempre las


relaciones con los no ciudadanos fueron diferentes.
STATUS CIVITATIS EN EL PERIODO ARCAICO:

93

La calidad de cives o ciudadano romano se opona a los Hostes, (Hostes:


habitantes de pueblos no romanos y no latinos. Las relaciones con los hostes
dependan de las vicisitudes de los foedus.)
El latino de poca arcaica latino prisco, latini prisci (antiguos habitantes de las
ciudades latinas de Italia) poda tener determinadas atribuciones como:
Ius sufragii: votar en las tribus, adems, en algunas ocasiones se les reconoca
El ius honorum: ser elegidos magistrados en sus ciudades,

tenan ius commercii, y en algunos casos se les poda reconocer


El derecho a adquirir ex iure quiritum.

Tambin podan tener el ius actinios, teniendo en cuenta que


el
procedimiento de las actio legis no le iba a ser muy extrao por la comunidad
de lengua;
Tambin se les reconoci el ius migrando, es decir, ser ciudadanos romanos si
habitan en Roma.

incluso se les poda reconocer el ius connubium, el cual no siempre resultaba


beneficioso para el latino.
Latino

Romana

Latino

Hijo Latino
Con ius connubium

Romana

Hijo Romano
Sin ius connubium

HOSTES: no parece habrsele reconocido ningn derecho. El de gentes les


permitia comerciar. No era derecho de quirites, todava no se sabe que capacidad
procesal se les pudo haber dado para hacer valer los derechos en Roma o para
ser demandados en Roma, no tenan ius connubium ni ius migrandi..
STATUS CIVITATIS EN EL PERIODO CLSICO:
Desaparece el trmino Hostes y se habla ahora de PEREGRINOS. Y al igual que
latini prisci, se habla de latini coloniani, latini aeliani y latini iuniani.
Existe todo un elenco de Status. La figura de latini prisci: se mantiene durante la
poca republicana.
relaciones reguladas por:
foedera equum o
iniquum
dependiendo de la clase de foedera que roma impusiese a sus aliados latinos,
stos podran tener:
ius sufragii
ius connubium,
algunos podan adquirir ex iure quiritum
ius comercii
ius actionii
94

ius honorum
, y el ius migrandi

Con la expansin territorial, Roma estableci colonias que podan ser de


ciudadanos romanos o de latinos.
Si eran de ciudadanos Romanos, los habitantes de la colonia eran ciudadanos
romanos, el territorio era Romano (por lo tanto estaba exento de impuestos,
se consideraba parte de la ciudad.)
Si era una colonia de latinos (creadas mediante leyes, senadoconsultos en
poca republicana) entonces sus habitantes tenan:
Ius latini,
Ius sufragii

Ius honorum.
El ius commerci se reconoca a todos.
Regularmente no tenan la posibilidad de adquirir por derecho civil,

En lagunas ocasiones tenia ius actione NO TENIAN IUS MIGRANDI- por


su condicin o adscripcin territorial.
Ius connubium
a la colonia latina se le dio Status de latinos aelianos, equiparada a los
latinos iunianos (19) ,les daba:
el derecho de sufragar pero NO ser elegidos,

de comerciar pero NO de accionar,


NO ser propietarios ex iure quiritum
NO ius migrandi
NO tenan Testamenti factio activa: Sus bienes iban al patrimonio de
su antiguo dueo una vez el latino falleciera.
Esta categora de latinos iunianos fue derogada con la constitucin de
Caracalla debido a que sta concedi ciudadana a todos los habitantes del
imperio.
Justiniano, sin embargo aparece derogando la lex iunia norvana (algunos
afirman que alguna calidad de los latinos aelianos no qued derogada en la
constitucin de caracalla, es una fuente epigrfica muy deteriorada por lo
tanto no se tiene certeza sobre el asunto.)
La extensin de la ciudadana romana en la constitucin de caracalla se
refiere a latini coloniani, latini iuniani y a todos los peregrinos pero no a los
latini prisci porque ellos ya la tenan (90 y 89 AC: desaparece el ius
migrandi).
En

poca republicana, toda Italia se consideraba Roma. Los peregrinos:


no tenan ius sufragii,
pero si tenan ius commercii,
tambin ius actioni
y No tenan ius connubium
95

no tenan ius honorum


no podan adquirir por derecho civil
No tenan ius migrandi.
Hay una amplia capacidad que se les poda reconocer desde el punto de vista civil
y poltico desde su rgimen propietarios provinciales.
En el 212 se acaban los peregrinos, a partir de la poca del derecho tardo la
relacin es cives barbarus, quien no tenia derechos, las relaciones con los
brbaros no latinos no griegos y no habitantes eran as, no obstante lo anterior,
muchos antiguos brbaros ahora eran ciudadanos romanos
STATUS FAMILIAE

Familia Proprio iure


Persona sui iuris: quien no est sometido a la potestad de otro.
Persona alieni Iuris: Hijos de familia que no tienen capacidad jurdica en poca
arcaica, persona que esta sometida a la potestad de un pater familias.
STATUS FAMILIAE EN POCA ARCAICA

En poca arcaica no puede diferenciarse un hijo de familia de un esclavo.


Existe una absoluta capacidad jurdica del pater ya que la persona alieni iuris
es un instrumento de aumento patrimonial del pater. En poca arcaica
el nico mecanismo de emancipacin segn la ley de las XII tablas era las tres
ventas del hijo, la jurisprudencia pontifical desarrollo un mecanismo que
permita la emancipacin del hijo teniendo en cuenta que a partir de la tercera
emancipacin o venta el hijo sera sui iuris.

PATER OTRO PATER OTRO PATEROTRO PATER la ultima venta lo convierte en


sui iuris. .
1. poda enajenar a su hijo a su hijo pero no perda la potestad sobre l, a partir
de la tercera venta se suspende la patria potestad. Al que le era vendido, no se le
otorgaba la potestad paterna, slo era el alieni una persona in mancipium.
STATUS FAMILIAE EN POCA CLSICA
Se ingresa a la potestad del pater a travs de nacimiento en justas nupcias y
abrogacin (en poca arcaica era ms usada, en sta poca es ms informal por
funcin de los lictores;)
El mecanismo de la poca clsica era el mismo de la poca arcaica, aunque se
encontraban sistemas que permitan ms agilidad en el trmite, actos que se
cumplen en el mismo da, de la misma forma. A diferencia del esclavo, el hijo si se
poda obligar por derecho civil, lo nico que no se poda hacer era hacerle una
accin ejecutiva.

96

La autonoma del hijo se ve incrementada por el peculio castrense en el cual el


hijo tena plena capacidad de disposicin de los bienes que adquiera dentro de su
actividad militar, tales bienes slo vuelven al patrimonio del pater en el evento de
sucesin intestada.
STATUS FAMILIAE EN POCA TARDA

Reconocimiento de la capacidad negocial mucho ms amplia, se le reconoce


mayor capacidad a partir de Constantino con el denominado peculio cuasi
castrense (es el conjunto de bienes que el hijo de familia adquiere por su
trabajo en la burocracia del emperador, cualquier cargo pblico, el hijo tiene
plena capacidad de esos bienes)
En poca de Justiniano hay ms amplitud por el denominado peculio
adventicio conformado por los bienes que el hijo reciba de su madre o de
familiares vinculados por parentesco materno, con respecto al cual el hijo tiene
plena capacidad de ejecucin.
Sobre los bienes que conforman los tres tipos de peculio se puede llevar a
cabo la accin ejecutiva.

GUARDAS TUTELAS Y CURATELAS


El sui iuris libre ciudadano romano- puede estar sometido a guardas.
EN RELACIN CON EL MENOR DE EDAD:
Mujer menor de siete aos, hasta los doce: el tutor tiene la gestin de
negocios (negociorum gestio), es decir la plena capacidad de los negocios del
pupilo, el tutor podr ejercer actos de disposicin sobre el patrimonio del pupilo
sin contar con su consentimiento. Tambin opera para el varn pero hasta los
catorce aos.
Varn de los siete aos hasta los catorce: tiene auctoritas interpositio
le permite al tutor fundamentalmente aprobar los actos de disposicin del menor
entendindose que a partir de los catorce aos el varn es mayor de edad.
La Lex Pletoria o letoria: POCA CLSICA
establece una accin penal
contra que se aprovechara de la inexperiencia del mayor de 14 aos y menor de
25 en materia negocial. En virtud de esa ley el que negociara con el menor de
25 aos estaba sujeto a una accin penal si se demostraba el abuso de su
experiencia frente al menor de edad. Si se implementaba una restitutio in
integrum, por el incumplimiento de las obligaciones por parte del menor, se poda
interponer la exceptio leges pletoriae.
Exista el reconocimiento de solicitar al mayor de 14 y menor de 25 curadores a
efectos de evitar vicisitudes de ejercicio de la accin penal y de las restituciones
por entero..

97

Marco Aurelio: establece que el menor de 25y mayor de 14 tenga curador


permanente, todo el derecho posclsico entendiendo que el menor de 25 era
menor en la prctica.
Concesin de Veniaetatis: constitucin imperial que reconoce la capacidad del
varn mayor de 20 aos.
MUJER
Se estableci el concepto de TUTELA PERPETUA, el advenimiento de los 12 aos
no significaba la salida de la guarda, generaba que el tutor tuviese auctoritas en
relacin con los actos de la mujer.
Manumisiones
In iure cessio
Disposiciones testamentarias
Constitucin de la dote: lex
Iulia Pappia: La mujer queda exonerada de tutela en virtud de tener ms de tres
hijos si es ingenua, pero si es liberta deba tener ms de cuatro, esta disposicin
dur hasta Dioclesiano, pero desapareci en el cdex Theodocianus.
Formas de tutela
Tutela Testamentaria: eran aquellas que se daban por testamento daba
lugar a la concesin de una accin popular remocin del tutor por sus
actuaciones dolosas, iba acompaada por el reconocimiento de las
Tutelas Legitimas: permitan una accin penal contra el tutor legtimo que
era por el duplo de los bienes extrados. Se poda pedir la actio rationibus
distraendis.
Tutelas Dativas: 186AC La lex ATILIA concibe la figura del tutor dativo o
atiliano, se empez a concebir por parte del tutor una accin de buena fe por
la cual se permita ejercer una accin en contra del tutor por sus actos
dolosos.

La accin es aplicable a los tres tutores y va acompaada de la suspensin


completa del cargo.

Existen tres acciones que se conocen en relacin con el pupilo y el tutor.


Actio suspecti tutoris
Actio rationibus distraendi
Actio tutela
La actio suspecti tutoris consiste en la remocin del tutor que hizo uso doloso
de los bienes del pupilo, es una accin popular que se aplica a la tutela
testamentaria.
La Actio rationibus distraendi es una accin penal por el doble, castiga la
sustraccin por parte del tutor de los bienes del pupilo, surge para la tutela
legitima
La Actio tutela es una accin de buena fe, aplica para la tutela dativa, parece
que en poca de Claudio pudo hacerse a travs de un acto administrativo por
parte del magistrado (cnsul) quien tenia la atribucin de intervenir en los
98

asuntos de las tutelas. Con Marco Aurelio y Lucio Vero se cre un pretor especial
para las tutelas. En la Cognitio extraordinem las tres tutelas tienen
a) El alcance de la negociorum gestio en relacin con el infante que otorga al
tutor la plena gestin negocial.
b) La auctoritas interpositio con relacin al pber mayor de 14 o la tutela
perpetua en relacin con la mujer (esta disposicin slo dur hasta
Diocleciano, ya no se encontraba en el codex Teodocianus).
ACTIO RATIONIBUS DISTRAENDIS: accin personal que tiende a la
reivindicacin del tutor. Es propia de la poca arcaica pero que tambin se
encuentra en poca clsica y posclsica.
Tiene una accin penal por el doble. Supone un acto de sustraccin delos bienes
del pupilo por parte del tutor.
Surge para la tutela legitima, la remocin pudo hacerse en poca de Claudio por
un simple decreto administrativo por parte del magistrado (cnsul) toda vez que
al cnsul se le entreg la atribucin de intervenir en los asuntos de las tutelas y
despus con Marco Aurelio y Lucio Vero se cre un pretor encargado del asunto de
las tutelas. Cognitio extraordinem no procedimiento formulario.
Las tutelas tienen un alcance de la negociorum gestio en relacin con el infante
que le otorga al tutor la plena gestin negocial o simplemente la auctritas
interpositio en relacin tanto con el pber como en todos los casos en los cuales
se da la tutela perpetua en relacin con la materia.
La tutela perpetua se mantuvo hasta la poca de Diocleciano en relacin con la
mujer, pero ya no se encuentra en el cdex theodocianus (comienzos del s V), no
se proyect hasta Justiniano.
Las curatelas: conocidas desde la poca de las XII tablas. Tanto la curatela del
discapacitado mental como aquella que se aplica al mayor de edad pero que por
algunas circunstancias no tiene cuidado en el manejo de sus negocios y
consecuencialmente el magistrado lo considera discapacitado en cuanto pueda
afectar los bienes que serviran no solamente como garanta a los acreedores,
sino que le correspoderan luego de una gestin propia a los herederos.
En poca arcaica resulta difcil saber que acciones se daban contra estos
curadores.
Tendencialmente se puede saber en relacin con el discapacitado mental que
habr mas tendencia por parte del tutor a dirimir una actividad del ejercicio por
parte del curador.
En cuanto al dilapidador no puede afirmarse que pierda su capacidad sino que el
curador deber intervenir en los eventos en los cuales el dilapidador haga un acto
de erogacin, es decir, un acto que pueda afectar su patrimonio.
En contra del dilapidador, ya desde la poca clsica se concibi una actio
negotiorum gestiorum.
ACTIO NEGOTIORUM GESTIORUM
99

en contra del dilapidador


De gestin de negocios, una de las razones por las cuales se explicara que
esta accin de negocios aparezca simultneamente con la accin de tutela en
Gayo 4-62, lo sabremos como una accin de buena fe.

Tenemos que en relacin con:


1) La edad: determina tutela
2) El sexo: las relaciones vinculadas con el sexo determinan la tutela perpetua
3) Las condiciones vinculadas con el Estado mental determinan curatelas
siempre y cuando se hable de personas mayores, sui iuris y libres.
En relacin con la edad hay que recordar la lex letoria que estableci una accin
penal que determin que en la prctica social se exigiese que quien iba a
negociar con el mayor de 14 y menor de 25 exiga que se nombrara un curador
del menor de edad. A partir de Marco Aurelio se supone que entre 14 y 25el
individuo debe intervenir acompaado de un curador.
FIGURA DE LA POTESTAD MARITAL
La que ejerce el pater sobre la cnyuge o sobre las cnyuges de sus hijos, lo que
nos lleva a aclarar el problema del matrimonio y la potestad en Roma.
El concepto de matrimonio que hoy manejamos es muy cristiano y olvidamos el
real concepto de MATER- MUNIUS (oficio de madre.)El matrimonio tena muy poco
que ver con el concepto sacramental, no significaba un acuerdo de voluntades
indisoluble ya que iba contra la naturaleza afirmar la indisolubilidad del
matrimonio.
CARACTERSTICAS:
Cohabitacin entre dos personas que se daban trato reciproco de marido y
mujer en cuanto se tenan un afecto recproco
Affectio maritatis
Honor matrimonii
El divorcio era inherente al matrimonio, en el momento que desaparece
el honor matrimonii o el affectio maritatis, esto es claro en las tres
pocas, la cohabitacin puede faltar en circunstancias temporales, si faltaba el
honor matrimonii o el affectio maritatis era posible el repudio porque el
matrimonio no era un rito, el matrimonio es monogmico porque slo se tiene
affectio maritatis con una persona.
Entendiendo que el matrimonio significaba normalmente cohabitacin
permanente entre dos personas que se daban recprocamente el trato de
cnyuges en cuanto las dos tenan un afecto recproco matrimonial. Por eso era
tan propio del matrimonio el divorcio. Algo muy claro en poca arcaica y clsica y
a pesar del cristianismo en poca tarda era la ausencia de solemnidades en el
matrimonio.
El rito cristiano proviene de un rito espaol del medioevo (con las arras.)
Una forma de ingreso a la potestad del marido era comprar la mujer con monedas
de oro colocadas en un plato.
100

El acuerdo con consecuencias jurdicas: dos personas acuerdan hoy unirse en


matrimonio, cohabitan y ya hay matrimonio, sin ceremonia pero con efectos
jurdicos. Legitima el ingreso a la potestad del marido o a la potestad del pater del
marido.
La figura del matrimonio en EPOCA ARCAICA iba acompaada de un ritual para
ingresar a la potestad, un ritual denominado CONFARREATIO (de farro, trigo,
cereal) y se haca coincidir el inicio formal del matrimonio con la ceremonia de
la confarreatio que consista en que los dos cnyuges asistan ante el sacerdote
de Jpiter o flamen dialis y ste haca una ofrenda de trigo a Jpiter. Esta
ceremonia determinaba el ingreso de la mujer a la potestad del pater del marido o
del marido si este era sui iuris.
sta ceremonia es anterior a las XII tablas, se vio complementada con un rito de
carcter civil llamado COEMPTIO compra y adquisicin de la mujer que
determinaba tambin el ingreso a la potestad (se ponen en la balanza las
monedas y en el otro plato se pone algo representativo de la mujer) Tambin
determinaba el ingreso a la potestad.
La ley de las XII tablas tambin estableci que la mujer poda ingresar a la
potestad del marido por la cohabitacin ininterrumpida por un ao (posesin de la
mujer). sta figura se llama USUS. Cualquier de las tres formas eran un
mecanismo de ingreso a la potestad. El matrimonio no tena porque llevar
aparejada la potestad, si la mujer no quera entrar a la potestad no tena que
hacerlo, en el caso del usus se haca la usurpatio trinoctii (usurpatio de tres
noches, separarse tres noches antes de que se cumpla el ao, la mujer se
ausentaba de la casa del marido, era algo as como interrumpir el trmino de la
prescripcin de usucapin) y para los otros casos no se haca el ritual.
Hasta 1932, se deca que el matrimonio determinaba el ingreso a la potestad
marital, una cosa es el matrimonio y otra es el ingreso a la potestad marital En el
evento del divorcio se acaba el matrimonio pero continua la potestad.
Para salir de la potestad por los otros mtodos de ingreso:
Difarreatio: en caso de que la mujer haya ingresado ala potestad por
confarreatio
Remancipatio: si la mujer ha entrado a la potestad por coemptio o por usus.
Para entrar a la potestad tiene que ver acuerdo entre los pater. A la familia
pertenece el padre y toda su descendencia, la mujer no, salvo que ingrese de
alguna manera a la potestad..
Se disuelve el matrimonio mediante una manifestacin de repudio o mediante
un divorcio
Las figuras se mantienen en la poca clsica, pero en poca republicana el usus
no tiene efectos y se acude a muy pocas ceremonias de coemptio, ni siquiera se
utiliza la confarreatio.
La coemptio era utilizada en ocasiones, la utilizaba la mujer para evitar que le
pusieran un tutor. Ella prefera que sus actos de disposicin se hicieran de comn
acuerdo con su marido. Pero cuando va despareciendo la tutela de la mujer no se
usa la coemptio.
101

Ya en poca de AUGUSTO el porcentaje de mujeres sometidas a la potestad era


muy poco, y consecuencialmente la mujer no estaba en la familia de sus hijos ni
en la familia del marido.
Estas reglas que menciona Ulpiano (S III). Se proyectan en le poca cristiana,
cuando comienza a considerarse el matrimonio como un sacramento.
El matrimonio pagano supone consentimiento permanente, en cambio, el
matrimonio como sacramento supone consentimiento inicial, no obstante, esa
visin cristiana- sacramental no alcanz a incidir en las relaciones jurdicas de
MATER MUNIUS ostensiblemente porque a partir de Constantino se tratan de
restringir los divorcios.
En la poca de AUGUSTO (III siglos antes) se trataron de restringir los divorcios y
los repudios por razones demogrficas (si no existan justas nupcias, no existiran
ciudadanos romanos). Esas razones demogrficas no se daban en poca de
CONSTANTINO porque todos eran ciudadanos romanos, por lo cual tal razn no
poda existir.
En poca de JUSTINIANO se encuentra una reglamentacin muy completa en
materia de divorcios:
Divorcios con causa
Divorcio sin causa o repudio
Divorcio de mutuo acuerdo.
El concepto sacramental no incidi en la regulacin del divorcio, siendo entonces
el matrimonio cristiano objeto de divorcio. Hasta que en el S XV un Papa afirm
que el matrimonio cristiano era indisoluble.
Regla generalizada de:
1) Potestad: matrimonio en poca arcaica que tiende a ser excepcional en el
principado.
2) En poca del derecho tardo, ya no existe el manejo de la potestad marital
ya la mujer no perteneca jams del marido? R\ no, se va incluyendo un nuevo
concepto y es que a partir de la familia proprio iure, por el advenimiento del
cristianismo y el catolicismo empieza a tomar gran importancia el parentesco
consanguneo cognaticio por lo cual la mujer hace parte de la familia del
marido (vinculacin con sus hijos) (pierde importancia el parentesco agnaticio)
Hubo una especie de peculio que fue el peculio adventicio. Fue muy
desarrollado en poca de JUSTINIANO , sin embargo desde Constantino (326) los
bienes que el hijo reciba de su madre en virtud de herencia no entraban al
patrimonio del padre, sino que constituan un grupo de bienes sobre los cuales el
hijo tena plena capacidad de disposicin.
El padre tena capacidad de goce y disfrute de dichos bienes eventualmente.
Incluso la mujer por disposicin testamentaria poda decir que el hijo tena pleno
uso y disfrute de los bienes, es decir quitar al pater del usufructo de dichos
bienes.
Tales reglas se ampliaron desde Constantino hasta JUSTINIANO:
102

A todos los bienes que recibiere el hijo a cualquier ttulo de parte de los
familiares de la madre. En la poca justinianea a los bienes que recibiera a
cualquier ttulo el hijo reconocindosele al hijo
a) plena capacidad de disposicin
b) plena capacidad testamentaria
c) En caso de sucesin intestada admitiendo que sus bienes pasen sus hijos,
no a su pater.
-

El hijo tendr en la prctica econmica social tarda


1) su peculio castrense
2) su peculio cuasicastrense
3) Su peculio adventicio: plena capacidad jurdica y plena capacidad de
gestin.
Por tal razn cuando los bizantinos observaban reglas relacionadas con el
poder del pater familias, lo vean como una regla arcaica.
En poca arcaica se era menor de edad a los 14 aos
En poca republicana entre 14 y 25 se crean inexpertos
La lex letoria consagra una incapacidad por edad, excepcin de venietatis,
se mantuvo hasta Justiniano
En poca clsica se generaron mecanismos para forzar al marido a sacar de la
potestad a la mujer cuando no haba divorcio.
La muerte acaba el matrimonio y tambin termina con la potestad, y en los
eventos en que hubiese ingreso a la potestad, si la mujer era sui iuris, su
patrimonio ingresaba al del marido,, en poca clsica se limitaba la capacidad de
disposicin sobre los bienes de la mujer cnyuge, como se limit la capacidad de
disposicin frente a la figura de la dote que eran bienes que el pater de la mujer
daba al marido o a su pater para los gastos de la convivencia matrimonial.
BIENES
Los glosadores y comentaristas han aportado trminos tiles para identificar este
tema y para diferenciarlo de los derechos personales.
G, 4, 3: una accin es real cuando afirmamos que es nuestra una cosa corporal o
que nos compete algn derecho
Propiedad: concepto propio del derecho arcaico
Usufructo, uso y servidumbre: conceptos propios del derecho clsico,
hoy se pueden concebir como ius in re aliena, es decir, derechos sobre cosa
ajena, entendiendo que sobre MI objeto solo puedo ejercer el derecho real de
propiedad.
Enfiteusis, superficie y habitacin: ius in re aliena propios del derecho
posclsico
En poca arcaica slo exista proteccin para el derecho real de propiedad por
medio de la actio legis per sacramentum in rem

103

En poca clsica: existe la actio reivindicatoria, vindicatio usus, vindicatio


usufructus y vindicatio servitutis como mecanismos para proteger el derecho
de propiedad, uso, usufructo y servidumbre respectivamente.
En poca posclsica las vindicaciones se extienden a la enfiteusis, superficie y
habitacin no necesariamente con el mismo nombre.
LAS ACCIONES NEGATORIAS:
existen para negar el derecho real de alguien, con excepcin del derecho real de
propiedad que simplemente se ejerce
Accin personal: obligacin acreedor + deudor + objeto o prestacin
Accin real: solo hay titular de derecho real de propiedad o de otros
derechos, slo ejerce accin cuando se le desconoce el derecho
Cuando hay relacin acreedor deudor, el acreedor tiene derecho ad rem, es decir,
a una cosa, ese derecho depende de la colaboracin del deudor. En relacin con
los derechos REALES, los glosadores y comentaristas hablaban de derechos IN
REM, entendiendo que para ejercer el derecho real sobre un objeto no se requiere
la colaboracin de alguna persona aunque los dems tengan el deber genrico de
abstencin (no perturbar mi derecho). Esta concepcin era clara tanto para los
arcaicos, clsicos y tardos.
Los derechos reales no se pueden concretar sobre cualquier cosa, GAYO, habla de
cosas que pueden estar en nuestro patrimonio o cosas que por su naturaleza
jams van a estar en nuestro patrimonio, es decir que existen cosas patrimoniales
y no patrimoniales (que no son objeto de apropiacin patrimonial)
La summa divisio de los bienes entonces es:
Bienes de derecho divino y bienes de derecho humano
Los bienes de derecho divino no son patrimoniales, son cosas consagradas a
los dioses de la ciudad y se dividen en:
Cosas sagradae: cosas confiadas a los dioses superiores de la ciudad
Cosas religiosas: cosas confiadas a los dioses de la familia
Cosas sanctae: Cosas que se dejan bajo la tutela de los dioses, tampoco son
objeto de apropiacin. Son confiadas a los dioses pblicos.
Los bienes de derecho humano son patrimoniales y se dividen en:
Cosas pblicas: son cosas que pertenecen al pueblo romano.
Cosas privadas: son aquellas que son susceptibles de apropiacin
patrimonial. Las cosas privadas pueden ser:
- Cosas corporales o incorporales: es natural que para el pragmtico
arcaico slo existan las cosas corporales. Para el clsico tambin existen las
incorporales, por eso se puede hablar de los derechos como cosas, el
clsico entiende que el derecho es una cosa incorporal (G 2, 14) son
incorporales las cosas que no se pueden tocar, as un derecho, as una
herencia, as un usufructo, las obligaciones son cosas incorporales, para el
clsico y el posclsico es ms fcil ver el derecho sobre la cosa ajena
- Cosas mancipables y no mancipables: Categora arcaica y clsica, sta
categora est comprendida por ciertos objetos (G2, 14, a) fundo en suelo
itlico, esclavos, animales que suelen domarse por el cuello, servidumbres
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de los suelos rsticos( en terreno rural, no urbano). Esta clasificacin sirve a


arcaicos y clsicos porque las cosas mancipables requieren de la mancipatio
para transferir el derecho de dominio. Las cosas no mancipables, slo
necesitaran la entrega para transferir el derecho de dominio.
- Bienes consumibles y no consumibles: Gayo y otros juristas tienden a
diferenciar estas cosas. Existen diversos negocios con cosas consumibles y
no consumibles (no puedo prestar una cosa consumible para usar y que me
lo devuelvan, se devolver el equivalente, entonces, cuando presto
transfiero el derecho de dominio. Puedo prestar cosas no consumibles, en
trminos generales no se transmite el derecho de dominio sino la
detentacin o posesin del objeto. No se transmite el derecho real de
usufructo cuando permito que alguien goce de mi objeto)
- Bienes principales y accesorios: son muy importantes cuando dos cosas
de diferentes propietarios se unen y forman un todo no por voluntad de los
propietarios sino por cualquier hecho comn en las vicisitudes sociales,
entonces tendremos que decir que hay un objeto formado por una cosa
principal y por otra accesoria, caso en el cual, el propietario ser el dueo
de la cosa principal independientemente del derecho que le asista al dueo
de la cosa accesoria.
Frente a la pregunta a quien pertenece el todo cuando un anillo de oro de AA
es adornado por una piedra preciosa de NN? Existen dos respuestas.
Proculeyanos: el dueo es el artista
Sabinianos: el dueo es el dueo objeto principal
Como no se reconoce la propiedad no se puede dar el objeto en adiudicatio.
Una clasificacin MEDIEVAL DIVIDE LAS COSAS EN:
COSAS SINGULARES: que son objetos determinados
COSAS PLURALES: son un grupo de cosas que forman un todo (carruaje)
COSAS UNIVERSALES: un todo de cosas que para efectos jurdicos se
consideran una sola cosa (rebao)
FORMAS COMO SE ADQUIERE EL DERECHO REAL DE PROPIEDAD

Mancipatio
Accesin
Ocupacin
Hallazgo
Usucapin
In iure cessio, addictio
Adiudicatio
Pago de la litis aestimatio.

Clasificaciones de los modos de adquirir el derecho real de propiedad.


Clasificacin de la pandectistica alemana:
Originarios: mtodos en los cuales no exista predecesor jurdico, no hay
persona que pueda considerarse como causahabiente (adiudicatio, addictio)
atribucin solemne de propiedad se discute el pago de la litis aestimatio,

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hallazgo, del thesaurus, ocupacin, accesin, usucapin (si es carente de


antecesor jurdico directo)
Derivativos: Mancipatio, entrega o traditio, si hay predecesor jurdico.
Clasificacin de la doctrina espaola
Modos solemnes: si exista solemnidad (mancipatio)
Atribuciones posesorias justas: hallazgo, ocupacin, accesin, pago de la
litis aestimatio, entrega, usucapin.
Clasificacin Romana
Gayo dice que hay modos de adquirir el derecho de dominio propios del derecho
de gentes y otros propios del derecho civil.
Los casos en los que se presenta la adquisicin por la razn natural, que suceden
en todos los pueblos son por derecho natural, los otros son propios de los
ciudadanos romanos.
Gayo 2,65: finalizacin del discurso gayano donde compara los modos solemnes
de los no solemnes (la entrega por ejemplo es propia de todos los pueblos, en
todos los tiempos la conciben como un modo de adquirir la propiedad por derecho
de gentes, por razn natural)
Gayo 2, 66 Por razn natural se adquiere no solo por entrega, sino tambin por
ocupacin, como son las cosas que se toman de la tierra, del mar o del cielo.
Por derecho natural: hallazgo, traditio, ocupacin, accesin especificado por
nova specie variante de la accesin, son propias del derecho de gentes,
independientemente deque el derecho civil las regule
Por derecho civil: mancipatio, usucapio exclusiva para romanos-, adiudicatio y
pago de la litis aestimatio.
Adquirimos por ocupacin las cosas que no pertenecen a persona alguna res
nullius son cosas que se hacen nuestras solamente por la aprehensin fsica. Es
una regla comn en las tres pocas a pesar de la aislada posicin de TREBACIO
S____, quien se planteo una hiptesis: aquella en la que un cazador hera a un
animal pero no lograba aprehenderlo y luego otro lo aprehenda, para Trebacio, el
animal era de propiedad de quien lo haba herido.
La otra opinin (la mayoritaria) era que el objeto era de aquel que lo haba
aprehendido finalmente, tal situacin tenia hondas implicaciones jurdicas.
Para algunos juristas romanos clsicos, eran objeto de ocupacin las res
DERELICTAE : Cosas abandonadas por sus dueos para que otros las ocuparan.
Para otros presentaba una traditio incierta, es decir, entrega a persona
desconocida. Siguiendo la opinin de los primeros, al abandonarla cosa, sta se
convierte en res nullus. El problema radica en cmo se demuestra la intencin
de abandono.
Tambin se adquieren por ocupacin las islas nacidas en el mar insulae in mari
nata.
Otro modo de adquirir propio del derecho de gentes era el HALLAZGO, el tesoro
est compuesto por bienes que por su naturaleza estn escondidos, entonces no
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se sabe bien quien es el propietario (D41, 1,3-1). El hallazgo es propio del derecho
de gentes, sin embargo fue regulado de todos modos:
En poca republicana el tesoro se consideraba del dueo del fundo porque
se deca que ste era dueo del suelo y del subsuelo, por lo tanto el dueo del
suelo era dueo del tesoro por accesin
En poca de Augusto y con la lex iulia del emperador augusto el tesoro
era un bien vacante que perteneca al pueblo romano.
En poca de Nern el tesoro perteneca a quien lo descubriera invector,
siempre y cuando el hallazgo sea casual.
Vespasiano y Domiciano volvieron a la regla de augusto
Adriano estableci que el tesoro era 50% del dueo del fundo y 50% del
invector.
En el 315 Constantino estableci que el tesoro era 50% para el invector y
50% para el fisco Codex theodocianus 10, 80,1. Posteriormente en la misma
poca posclsica se modific la regla.
En el 380 bajo Graciano y Teodocio se estableci que slo un cuarto del
tesoro era para el fisco.
En el 390 Teodocio volvi a la regla de Nern.
En el 474 Len volvi a la regla de Adriano, situacin que aval JUSTINIANO
en el corpus iuris.
ACCESIN
Categora de la pandectstica
Tres tipos de accesin
De inmueble a inmueble
De mueble a mueble
De mueble a inmueble
DE INMUEBLE A INMUEBLE
La primera categora sirve para saber en que forma un inmueble se incorpora a
otro y porque el otro se considera accesorio.
La nica accesin que no se concibe es de inmueble a mueble por el principio de
SUPERFICIES SOLO CEDIT, nunca el inmueble cede al mueble.
Hiptesis:
a) Aluvio: se presenta cuando el ro desciende su cauce y quedan franjas de
terreno frtil el terreno se incorpora el terreno contiguo
b) Avulsio: se presenta cuando hay desprendimiento violento de terreno que
puede ser conducido al terreno ajeno, si hay consolidacin, es decir, unin
definitiva.
c) Insula in flumine nata: la isla que nace en el ro accede a los terrenos
ribereos, si esta centrada se traza una lnea paralela a cada uno de los
cauces para saber cuanto le pertenece a cada propietario de cada rivera
d) Alveus derelictus: cause abandonado, se da cuando el ro se seca o cambia
su cauce, el antiguo cauce accede a los predios ribereos

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DE MUEBLE A MUEBLE
Pictura: cuando a un lienzo de A, B le agrega pintura
Textura: cuando en el lino de A, B borda
Tinctura: cuando a la tnica de A, B le agrega tintura
Ferruminatio: cuando dos metales se unen sin soldadura
Scriptura: cuando en el pergamino de A, B escribe.
Antes, en las hiptesis anteriores el inmueble haba surgido, no era de nadie
porque slo se incrementaba el derecho de un titular, pero en estos casos se
enfrentarn los derechos de los dos dueos, el romano no conceba la propiedad
artstica sino la incorporacin de un objeto en otro.
Para el romano clsico el propietario del objeto terminado era el que detentaba
el derecho de dominio sobre aquella parte que determinaba la funcin
socioeconmica del todo, es decir era el propietario del lienzo (el lienzo
subsiste sin la pintura, y no pasa lo contrario. La tnica sobrevive sin la tintura a
pesar de que la tintura poda ser costosa, no se tiene en cuenta el concepto de
VALOR de la cosa-)
En materia de scriptura (Gayo 2,77) por la misma razn se estableci que lo que
otro escribiera en un papel o pergamino mo, aunque lo hiciera con letras de oro,
me pertenece porque las letras acceden al papel o al pergamino.
La Ferruminatio: Mientras las piezas estn unidas por soldadura, existe slo
copropiedad y se puede exigir actio ad exhibendum cuya finalidad es la
separacin de los objetos (slo en la ad plumbatio) si no hay soldadura, la
propiedad la determina el objeto que determina la funcin socioeconmica.
Posicin tpica de las dos escuelas:
Sabiniana
Proculeyana: el jurista proculeyano hace la afirmacin contraria a la anterior.
(el lienzo pertenece al pintor)
Gayo 2-78 pero si otro pintara en la tabla MIA, por ejemplo una imagen, se admite
lo contrario, en efecto, se considera mejor que la tabla ceda a la pintura
(diferencia de la que no se da una explicacin suficiente) Gayo no se explica
porque.
Justiniano adopta la posicin proculeyana (el propietario es el pintor).
Si alguno se roba la tinta, el propietario de la tnica tinturada es el dueo de la
tnica, pero el dueo de la tinta puede ejercer la actio furti.
Puede suceder que alguien pinte un lienzo pensando que es suyo, entonces el
propietario del lienzo puede ejercer accin reivindicatoria, pero el dueo de la
pintura tendr excepcin de dolo para que se le reconozca el costo de la
pintura.
El dueo del bien principal, tendr accin reivindicatoria, el dueo del bien
accesorio, tendr excepcin de dolo. No se sabe si tambin se le reconoce al
ladrn, el pretor podra denegar la accin al que est en situacin torpe.
GAYO 2, 77 (hablando del pergamino) as pues, si yo reclamo estos papeles o
pergaminos, y no pago el gato de la escritura, podr ser rechazado por la
excepcin de dolo malo.

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En el caso de la solucin proculeyana podran variar los esquemas. Esto es vlido


siempre y cuando la cosa la tenga el dueo del bien accesorio. Pero si la cosa la
tiene el dueo del bien principal, el dueo del bien accesorio (G 2-78) segn la
regla proculeyana, el pintor puede ejercer la accin reivindicatoria tiene que
pagar el precio del bien principal esto slo se da en materia de pintura - si no lo
hace puede ser rechazado por excepcin de dolo malo. Al no propietario, se le
puede dar una ACCION UTIL que buscara el reconocimiento del objeto accesorio.
Gayo: hablando de la pintura , si el propietario de la tabla no paga el costo de la
pintura, podr ser rechazado por excepcin de dolo. Lo anterior opera en el S II, lo
que sucedi antes, no lo sabemos.
DE MUEBLE A INMUEBLE
Tres conceptos vinculados al principio superficies solo cedit

Satio: siembra semilla en terreno ajeno


Implantatio: plantar rbol en terreno ajeno
Inaedificatio: edifica en terreno ajeno.
Satio slo si la semilla ha germinado es del propietario del terreno porque en
todos los casos el mueble cede al inmueble. Si la semilla no ha germinado
se puede extraer para entregarla a su dueo inicial.
Inaedificatio Gayo 2-73 Lo edificado por otro en nuestro terreno, aunque lo haya
edificado a su cuenta se hace nuestro por derecho natural, todo cede al terreno.
Implantatio Gayo 2 74esto mismo sucede, y con mucha ms razn con la
planta que otro pone en nuestro terreno siempre que eche races en la tierra
Gayo 2- 76 pero si a quien exigimos el fundo o el edificio no queremos pagarle
los gastos hechos en la edificacin, en la plantacin o en la siembra , puede l
rechazarnos por excepcin de dolo malo, siempre que fuera poseedor de buena fe
SPECIFICATIO: escultura en bloque de mrmol mutacin del objeto- se
present discusin entre los sabinianos (el propietario de la escultura es el
propietario de la materia prima) y los proculeyanos (el dueo de la escultura es el
artfice)
JUSTINIANO acoge las dos posiciones y dice que ninguna es completamente
acertada, innova y dice: si el objeto es de tal naturaleza que puede volver a su
estado natural entonces ser del dueo de la materia prima, pero si no puede
volver jams entonces el dueo ser el artfice tal es la MEDIA SENTENCIA
JUSTINIANEA
La opinin de Sabino y Cassio es que el dueo de la cosa terminada es el dueo
de la materia prima ( Gayo 2, 79)
La opinin de Prculo es que el dueo es el artfice
Gayo 2, 79 final: el propietario de la materia y de la sustancia tendr accin de
hurto, porque aunque las cosas extinguidas no pueden reivindicarse, si pueden
pedirse a los ladrones mediante condictio
(que es una accin personal
restitutoria ) NO mediante accin reivindicatoria

Si adoptamos la posicin proculeyana : el artfice tendra actio furti y


condictio

tendra accin reivindicatoria


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Si el que tiene la cosa es el artfice podramos decir que tiene accin til, pero
no tenemos sustento en fuentes.

Modos de adquirir:
Son propios del derecho civil o del derecho de gentes.
Propios de la poca clsica y de la dinmica clsica:
In iure cessio: (no existe en la cognitio extraordinem porque no hay fase in
iure) Cuando se da? Cuando alguien afirma en vindicacin o accin
reivindicatoria que algo es suyo y el demandado de allana, entonces se
produce ADDICTIO, que es una atribucin solemne de propiedad por parte
del magistrado. Si es una atribucin solemne: el modo es ADDICTIO, si es
aceptacin solemne el modo es IN IURE CESSIO. Si el demandado se allana,
el demandante adquiere el derecho de dominio (unos dicen que ya era
propietario) algunos dicen que es la atribucin solemne de la propiedad
que hace el magistrado, otros dicen que no atribuye, slo reconoce. Lo anterior
slo se da con la accin reivindicatoria, La in iure cessio desaparece en
poca de Justiniano.
Pago de la litis aestimatio: Se da en la accin reivindicatoria, AA es el
propietario, dentro de la frmula se da la clusula arbitraria, la cual permite a
NN devolver la cosa a AA. NN puede no devolver la cosa, si se condena a NN a
pagar el valor de la cosa, y el valor de la cosa lo impone el demandante (eso
es lo que se llama litis aestimatio). En este caso, el pago de la litis aestimatio
hace que NN adquiera el derecho de propiedad sobre la cosa que estaba en
litigio. Tambin se presentar asignatio o atribucin solemne de propiedad
cuando NN pague la litis aestimatio. Se trata de una venta fingida sin la
voluntad del demandante. Que pasar si el demandado ha sido condenado en
la litis aestimatio, l como demandado tiene la possesio, pero no ha pagado la
litis aestimatio? R/ no se sabe, tal vez un interdicto restitutorio.
Mancipatio: es otro mecanismo propio del derecho civil, ya no por la
pervivencia del procedimiento formulario sino porque la institucin parece
vetusta, en la prctica social ya no se usa, pero slo es derogada por
Justiniano. La mancipatio se da por la participacin de un mancipium dans, un
mancipium accipiens y una justa causa precedente (estipulatio, compraventa,
donacin dote) el mancipium accipiens se afirma propietario y el mancipium
dans guarda silencio, ese acto afirma la propiedad. La mancipatio supondr
tanto la capacidad del mancipium dans - y la del mancipium accipiens. La
mujer y el menor de edad no pueden hacer mancipatio. El esclavo y el no
ciudadano no podrn adquirir porque la mancipatio es PARA LOS CIUDADANOS
ROMANOS.
Traditio: es un modo de adquirir propio del derecho de gentes. LOS
PANDECISTAS decan que era un modo derivativo. LA ESCUELA ESPAOLA dice
que es una apropiacin posesoria justa, GAYO deca que era un modo que
utilizaban todos los pueblos. Modo en el que una persona sin rito ni ceremonia
alguna entregaba un objeto NO mancipable a otro (res nec mancipi). La
categora de bienes mancipables y no mancipables tiende a difuminarse en el
periodo posclsico. Justiniano implemento como modo de transferir el
derecho de dominio la entrega. Segn Gayo solamente sern hbiles para
transferirse mediante traditio las res nec mancipi. LA ENTREGA es el acto de
110

desplazamiento del objeto, no cualquier entrega supone transferencia del


derecho de dominio (comodato). Los dems requisitos son comunes a todos
los modos: - entrega (dependiendo del ttulo) por justa causa, adquirimos en
cuanto somos adquirentes por justa causa ( por emptio comprador. Pro
donato al que le han donado. Pro soluto, el que se ha comprometido a
transferir el derecho de dominio de una cosa no mancipable. Pro dote
entrega de la dote. Tambin debe haber voluntad del tradente (de transferir
el derecho de dominio) y del adquiriente (voluntad de adquirir la cosa) otra
caracterstica necesaria es la capacidad de transferir del derecho de
dominio de las cosas no mancipables. La calidad de propietario en el
tradente, no obstante el cato de entrega significa un desplazamiento del
objeto, el derecho romano empez a admitir ciertas hiptesis en las cuales se
podra hablar de TRADITIO sin desplazamiento (sin el acto de entrega). Bien
por las caractersticas fsicas del objeto, ora buscando una mayor eficiencia en
el trfico mercantil; por esa razn se encuentra en los clsicos y en Justiniano
siguiendo a los clsicos que se habla de la TRADITIO aunque no haya existido
desplazamiento.
Algunos trminos no romanos sino utilizados por los glosadores y
comentaristas
- Traditio longa manu
- Traditio brevi manu
- Constitutum posesorium
Traditio Longa Manu:
Supone que es posible la entrega de una cosa a una persona simplemente
mostrndosela. Adquiere la propiedad simplemente vindola si se dan los
requisitos (inmueble en poca posclsica) supone la naturaleza misma del objeto
Traditio brevi manu:
Quien aparece como detentador de un objeto adquiere la posessio (lo anterior son
palabras no romanas, son producto de explicaciones medievales. Los romanos
solo usaban la posesin pero existan varias situaciones, possesio que sirve para
usucapir, que no sirve para usucapir, que reconoce otro propietario, que no lo
reconoce)
Ejemplo: el detentador de unos rollos de papiro que tiene en prstamo pero los
compro al dueo ya no es detentador sino posesor, no tiene sentido que los
devuelva para que se los transfieran. Entonces se considera que en el momento
de la compraventa se da la transferencia
Constitutuum posesorium:
Conceptualmente es diferente a la traditio brevi manu aunque materialmente es
idntico, siguiendo el ejemplo de los papiros, el propietario que los desea vender
pero quiere continuar con ellos en arriendo tendra que entregar al nuevo
propietario y ste a su vez devolverlos al antiguo, entonces se entiende que en el
momento del acuerdo cambia la naturaleza de la persona frente al objeto.
Hubo eventos en los que no se exiga la entrega sino que se daba por hecho. En
poca posclsica en el caso de los esclavos, con la manifestacin de la donacin
el otro adquira la propiedad (C 8. 5. 31. SIMBLICA se da por hecha una traditio
111

que no se ha presentado, lo cual no quiere decir que la traditio hubiera


desaparecido sino que en ocasiones se consideraba como se ya hubiese sucedido)
ADIUDICATIO: ste mecanismo muy propio de la poca clsica se utiliza tambin
en la prctica de la poca posclsica (actio divisoria y actio communi dividundo:
en estas acciones se nombra un rbitro quien hace una atribucin solemne de
propiedad como consecuencia del ejercicio de una divisin de cosa comn, las
acciones divisorias prosiguen en el periodo posclsico, ya no con el mismo
nombre, pero igual sirve para que se produzca la adquisicin del derecho real.
USUCAPIN: uno de los ltimos modos de adquirir, se podra decir segn la
pandectstica que es un modo de adquirir originario. Segn la doctrina espaola
es una apropiacin posesoria justa, Gayo dira que es un modo de adquirir propio
del derecho civil. Para el arcaico: haba algo muy claro: las cosas hurtadas no
podan ser usucapidas (Hurtar: no es solamente extraer, es retener
indebidamente las cosas, y esto se estableca desde la ley de las XII tablas)
La usucapin se daba por un ao de usus de una cosa mueble y 2 de una
inmueble , y si ese usus provena de una buena fe (actuar con la conciencia de no
afectar el derecho de otro) se adquiere la propiedad ex iure quiritum (por derecho
civil). Requisitos que surgen de la prctica social econmica y jurdica de la poca
arcaica.
Usucapio res furtivae: NUNCA
Lex XII Tablas. Buena fe en compra, donacin dote.
En la compra no hay mancipatio, hay buena fe, se acta en conciencia de no
afectar a nadie por que hay acto jurdico previo.
Sin embargo, los arcaicos no conceptualizaron los requisitos de la usucapio. No
establecieron visualizacin de las condiciones para usucapir, pero ya estaban en
la prctica social de la poca.
Ley Atinia 197 S II refrenda la prohibicin de usucapir las cosas hurtadas.
Ley Plautia de vi (90,87 79,63, primera mitad del S I?) Prohbe usucapir las
cosas tomadas en forma violenta (vi possesae).
Posteriormente una lex iulia IULIA REPETUNDARUM persigue el crimen de
repetundis, el crimen de repetundis es el crimen de gobernadores en las
provincias(actualmente es aprovecharse del cargo). Prohbe usucapir las cosas
donadas a los magistrados en las provincias.
Ese es el entorno dentro del cual los jurisprudentes clsicos presentan lo que
podramos denominar presentan lo que podramos denominar requisitos de la
usucapin.
La usucapin debe presentarse sobre cosas hbiles (primer requisito):
La no hurtada
La no tomada violentamente
Son objeto de la usucapin las cosas que no sean extracommercium, es decir, que
puedan ser objeto de apropiacin patrimonial
Los juristas no crearon categoras, pero en el digesto se encuentran ciertas
caractersticas (la palabra cosa hbil es propia de glosadores y comentaristas)
112

Las cosas tomadas en botn de guerra no se pueden usucapir porque se adquieren


por ocupacin, para tomar en guerra se requiere la autorizacin del comandante,
si sta no se tiene se entendern las cosas como tomadas violentamente.
El segundo requisito para usucapir es que exista justa causa
Pro emptor
Pro donato
Pro dote
Pro soluto
Va acompaado de buena fe conviccin inicial de no estar afectado el derecho de
otroLa justa causa puede venir tambin del pretor (disposicin Pretoria)
Missio in posesionem ex secundum decreto (por segundo decreto casa que
amenaza a ruina, el segundo ao era ad usucapionem)
Bonorum emptor (actio iudicati)
Requisitos
Res habilis
Posesin: detentacin de una cosa con animo de seor y dueo (animus +
corpus =possesio)
Justo ttulo
Buena fe
Tempus: dos aos para bienes inmuebles, uno para bienes muebles
El comodatario no podr usucapir.
USURECEPTIO Gayo 2,59 y 2,60, excepcin al concepto de buena fe.
Aun todava existen otras causas por las que se puede usucapir una cosa a
sabiendas que es de otro. Pues quien por razn de garanta transmite otro una
cosa mediante mancipatio por cesin ante el magistrado, puede usucapirla si la
poseyera l mismo durante una ao aunque fuera inmueble
Ejemplo: NN debe a AA 100, AA le pide garanta, NN le entrega una cosa y AA
adquiere el derecho de dominio (por mancipatio o por in iure cessio) Para el
arcaico es difcil entender el derecho real sobre cosa ajena, entonces la fiducia
como garanta es una institucin arcaica que conocieron los clsicos pero que no
pas a poca posclsica. Cuando NN le devuelva los 100, entonces AA le devuelve
la cosa, pero si AA no le hace la mancipatio o la in iure cessio, AA sigue siendo el
propietario, pero NN puede usucapir a sabiendas de que AA es el propietario
(Fiducia: primera excepcin al concepto de buena fe)
La segunda acepcin de este mecanismo es una especie de usucapin que
llamamos USURECEPTIO Gayo 2,60 pero como la transmisin de garanta
puede convertirse a un acreedor como si fuera una prenda o bien, o bien con un
amigo para que nuestras cosas queden en su poder.
Fiducia cum creditore
Fiducia cum amico
Si la fiducia se ha acordado con un amigo , tambin all compete la usureceptio, y
si se ha acordado con el acreedor. Compete siempre y cuando se haya pagado el
objeto de la obligacin. Cuando no se ha pagado, slo compete si el deudor no
113

recibi la casa del acreedor en arriendo o cualquier otro ttulo precario, es decir, si
el no la recibi reconociendo o el derecho de dominio de otro. Si lo obtuvo de otra
forma si procede la usucapin.
Otra hiptesis en la que no se exige buena fe G 2,55. La herencia se puede
adquirir por usucapin, es decir, uno puede poseer la herencia, sabe que es de
otro de los herederos a que aceptaran rpido . Sin embargo G2 57 prohibi
usucapir las herencias a partir de Adriano y Marco Aurelio. Estableci el CRIMEN
EXPILATAE HEREDITATIS, prohibi tomar la herencia ajena
PARAGRAF: trmino griego que identifica la longi temporis praescriptio.
Significaba un mecanismo defensa de los poseedores en las provincias, el
trmino griego es el original.
Al propietario provincial se le reconocen ciertas acciones vindicatorias. Si otro
posee durante largo tiempo durante largo tiempo a la accin vindicatoria del
propietario provincial podr ejercer una Longi temporis prescriptio (como una
excepcin para los romanos) Solo para inmuebles.
Requerimientos:
Haber posedo 10 o 20 aos , por constitucin de severo y caracalla que la
excepcin supone una posesin de buena fe y una justa causa (10 aos inter
presentes, 20 inter ausentes), inter presentes significa que el propietario
provincial viva en la misma provincia, y si no vive ah, vive fuera es inter
ausentes.
La praescriptio longi temporis se reconoci en poca de caracalla para muebles y
as se conoci en poca posclsica. A Justiniano le llega la usucapin y tambin la
longi temporis prescriptio (que es para proteger la posesin y extingue la
propiedad provincial del otro). Justiniano funde las dos instituciones, le da carcter
adquisitivo a la praescriptio longi temporis y entonces se puede hablar de
usucapin o prescripcin adquisitiva.
Justiniano reglamenta:
Se requiere cosa hbil
Posesin con justo ttulo y buena fe
Tiempo (3 aos para bienes muebles, 10 para bienes inmuebles Inter.
Presentes y 20 para inmuebles Inter ausentes)
LA USUCAPIN SLO SE PUEDE DAR EN TERRITORIO ITALICO
Desde caracalla, la diferencia entre territorio itlico y provincias se va
difuminando(esa categora se mantuvo hasta Dioclesiano). En la prctica se
utilizaba en todo el imperio la longi temporis praescriptio y formalmente se
mantuvo la usucapin.
DERECHOS REALES

SERVIDUMBRE
-Ius in re aliena
-Nemmini res sua servit utilitas
-Servitus in faciendo consistere nequit (oneris ferendi)
-Iter, actis, via, acquaeductus, acquae hustus
114

-Servitus pasciendi, cretae eximendae, calcis coquendae, lapidis eximendae,


harenae fodiendae.
stillicidiorum: stillicidi, cloacae
usucapio lex XII tablas
lex scribonia (69 aC?)
mancipatio
-in iure cessio
-deductio
constitutio pater familias
adiudicatio
J: longi temporis praescriptio
destruccin del fundo, no uso (2 aos, J 10 inter presentes, 20 inter ausentes),
renuncia, confusin
vindicatio vs. Proa fundo general
interdictos
USUFRUCTO
-inalienable, limitado, intransmisible
J: 100 aos, corporaciones
frutos: rebao, partus ancillae
actio arbitraria
cautio usufructuaria
Constitucin: in iure cessio, deductio (no en la traditio), legado vindicatorio,
adiudicatio, pactiones et stipulationes
J: longi temporis praescriptio, patientia
Legal: marido: dote, cnyuge: bienes nupciales, pater: peculio adventicio
Extincin: In iure cessio, muerte, capitis deminutio, renuncia, plazo confusin.
Petitio usufructos: nudo propietario: general
cautio de amplius non turbando
J: actio confesoria
interdictos: uti posidetis, un de vi
-quasi usufructus: patrimonio, jurisp. Bienes consumibles, senado consulto:
sobre totalidad de las cosas, legado de usufructo
USO
Intransmisible, familia?, Jurisp.?, Lcteos en rebaos? J: locales, stercoratio
- cautio usuaria
HABITACIN
C 333.13 (530) JUSTINIANO
ENFITEUSIS
Enajenable, transmisible mortis causa, Inter. vivos, pleno uso y goce
Obligacin del enfiteuta: no deterioro, pago del canon c.466.1 (480
Zenn: origen, locatio agri vectigalis, arrendamiento perpetuo, obligacin
cultivo y pagar canon. Ius perpetuum (fisco), ius emphyteuticarum: largo plazo
Ius emphyteuticarum: no locatio, no emptio-venditio, la obligacin del canon
no desparece por el deterioro del fundo
115

Atribuciones: constitucin, servidumbre, dare usum, hipoteca, frutos propios


Extincin: 3 aos de no pago
Ius praelationis: 2%
Constitucin: acuerdo, no se puede acordar el no pago
Extincin: destruccin rescatae, no pago, ius praelationis, confusin, usucapio
libertatis.
SUPERFICIE
enajenable, transmisible superficies solo cedit
origen: cesin, suelo pblico, particular, Locatio?, Emptio?
Interdicto de superficiebus
J: actio in rem
Actio confesoria, negatoria, vindicatio utilis transmisible
Extincin: destruccin, renuncia, confussio, prescripcin. Extintiva.
La usucapin tiene
dos aspectos. En el rgimen jurdico clsico se
estructuraron ciertas condiciones:
hbil
tiempo
justa causa
buena fe
En las provincias se usaba la longi temporis praescriptio a favor del poseedor,
era un mecanismo de defensa de la posesin, no era forma readquirir el
derecho de propiedad. Por esa razn, el rgimen jurdico en relacin con ello se
mantiene pero se desvanece desde caracalla porque l somete atributos el
suelo itlico, an as la usucapio se mantiene en suelo itlico siendo posible
que tambin se utilice la longi temporis praescriptio en suelo itlico. No es
posible que la usucapin se hubiera extendido al imperio. Bajo Justiniano se
funden las dos institutas, se habla de la usucapin o prescripcin
adquisitiva de dominio, supone que se puede adquirir el derechote dominio.
Justiniano dio la calidad de medio adquisitivo a la longi temporis praescriptio,
se utiliza el trmino usucapin de preferencia parabienes muebles y Longi
temporis praescriptio para bienes inmuebles, supone justa causa y res hbil, no
se pueden adquirir cosas extracommercium, salen por lo tanto las cosas
sagradas, santas y religiosas que refiere Gayo. En el cristianismo las cosas
dedicadas al culto o a la iglesia son bienes de propiedad privada apropiacin
particularTambin se requiere possesio con justa causa (pro emptio, pro dote, pro soluto,
pro donato que son diramos, los ttulos. Y la possesio pierde su calidad en
cuanto a la buena fe originaria)
La buena fe continuada, es decir, la permanente conciencia de no daar un
derecho ajeno es tambin un requisito, no ya la buena fe originaria como era
en poca clsica.
El tiempo, es tres aos para bienes muebles y 10 o 20 aos para bienes
inmuebles Inter. Presentes o Inter. Ausentes respectivamente.
Desde la poca de Constantino, se conoce un medio adicional de proteccin
de la possesio: LONGISSIMI TEMPORIS PRAESCRIPTIO. Desde Constantino, las
116

personas que hayan posedo por un largsimo periodo de tiempo de buena fe


fundos provinciales, pueden defender su posesin aunque ella no haya tenido
justa causa, es decir, justo ttulo. En poca de Teodocio, este medio supona
posesin durante 40 aos, en Constantino haba iniciado siendo de 30 aos,
Para la poca justinianea, la longissimi temporis praescriptio continua siendo
medio de extincin, no adquisitivo, que no exige justa causa pero si buena fe y
que se concede a los poseedores por ms de treinta aos, Salvo en relacin
con los bienes del fisco y los bienes de las iglesias, para los cuales se exige una
possesio de 40 aos.

DERECHO REAL DE SERVIDUMBRE

La prctica social y posteriormente el derecho deber reconocer algn


mecanismo para que los propietarios de los fundos no ribereos, o sin acceso
al camino pblico, tengan posibilidad de explotar econmicamente sus fundos
y el ro o camino comn. Tal cosa no se puede dar en un rgimen rgido de
propiedad. Desde el punto de vista socioeconmico, la situacin presenta
dificultad cuando hay varios propietarios.
La posibilidad de ejercer un derecho real sobre una cosa de otro es el derecho
real de SERVIDUMBRE, entonces tanto el derecho de servidumbre como los
otros derechos reales, exceptuando la propiedad son DERECHOS SOBRE COSAS
AJENAS ius in re aliena. La servidumbre es fundamentalmente el derecho
que un seor A tiene sobre el predio del seor B
Los derechos son cosas incorporales con alto contenido patrimonial, la
conceptualizacin Gayana clsica no poda ser conceptualizada por el arcaico
quien concibe que una cosa es suya porque la tiene, la puede defender y
explotar, no conceba derechos reales, entonces menos iban a existir derechos
reales sobre cosas ajenas. PERO si podan acordar que el seor A poda
transitar sobre el terreno B y entonces se le daba al seor A una franja de
proprietas sobre la franja que no exclua la propiedad del seor B
Exista la propiedad dependiendo de quien la ejerciese y la forma como lo
hiciera. Esta experiencia socioeconmica es abordada por la jurisprudencia
clsica y se empiezan a emitir principios sobre derechos reales de servidumbre
NEMMINI RES SUA SERVIT: nadie puede ser su propio servidor.
El seor A puede ejercer el derecho de servidumbre sobre el predio del seor
B, por lo tanto:
El predio A: es el dominante, ejerce la servidumbre
El predio B: es el sirviente, soporta la servidumbre
Si el titular del predio B es el mismo del predio A, antolgicamente no se da la
servidumbre. La servidumbre supone DIVERSIDAD DE PROPIETARIOS
En segundo lugar, supone UTILITAS, es decir, utilidad no para el dueo sino
para el predio, el seor A necesita pasar por el predio B para dar utilidad
socioeconmica al predio dominante
En tercer lugar la servidumbre solo supone para el predio sirviente tolerar, el
propietario del predio sirviente slo debe tolerar que el propietario del predio
dominante ejerza la servidumbre, no se le exige posicin activa. Los eventuales
actos de mantenimiento de la servidumbre sern a cargo del dueo del predio
dominante. SERVITUS IN FACIENDO CONSISTERE NEQUIT la servidumbre no
117

1.
2.
3.

4.

5.

consiste en hacer una cosa, la nica excepcin es la SERVITUTIS ONERIS


FERENDI que es una servidumbre urbana.
La concepcin clsica de servidumbre es que el fundo dominante tiene un
derecho de servidumbre sobre el fundo sirviente.
- Principios
Nadie puede servir su propia cosa NEMMINI RES SUA SERVIT: si Ticio es
propietario de ambos fundos, la servidumbre nunca se dar porque la
servidumbre supone diversidad de propietarios.
La servidumbre supone UTILIDAD, no de la persona sino del fundo
Cuando Ticio y Marco acuerdan una servidumbre y la constituyen siendo
marcus el dueo del predio sirviente, ste no tiene ninguna obligacin con Ticio,
Ticio frente a Marcus es el titular de un derecho real, no es una creedor.
Ejemplo: cuando alguien es propietario de una cosa, los dems tienen un deber
genrico de abstencin, el deber es diferente a la obligacin. Cada vez que
alguien ejerce un derecho real, todos los dems tienen un deber general de
abstencin, lo cual vara si la cosa es prestada para ser usada como en el caso del
comodato
Al titular del derecho de servidumbre no hay que molestarlo, el propietario
del fundo sirviente tiene un deber genrico de abstraccin, la diferencia entre
ellos no existe, slo que uno soporta a otro. SERVITUS IN FACIENDO CONSISTERE
NEQUIT, la servidumbre no consiste en hacer, el titular del predio sirviente no est
obligado en el sentido que no debe hacer ningn acto positivo
La servidumbre es sobre predios VECINOS no necesariamente contiguos.
Si el camino se daa, el titular de fundo dominante debe arreglarlo, el titular del
predio sirviente no debe hacer nada para mantener la servidumbre salvo una
excepcin:
Servitus oneris ferendi: es una servidumbre urbana, se da cuando una
construccin se sostiene en la otra, el propietario del fundo dominante sostiene su
casa mediante unas vigas en el muro de otro, por eso se llama oneris ferendi o
apoyo de vigas. En ste nico caso, se exige al propietario del terreno sirviente
una conducta activa, l debe mantener en buena estado el muro.

Ejemplos de servidumbre
Rurales:
iter: paso, camino, Ticio puede caminar a travs del terreno de
Marco
Actus: Ticio podr desplazar el ganado o los tiles de labranza a
travs del terreno de Marcus
Va: la conjugacin de iter y actus, es la que regularmente se va a
utilizar, Ticio podr trasladarse y trasladar todos sus tiles de labranza.
Acquaeductus: desplazar el agua a travs de un ducto, un canal
que hace llegar agua a los predios.
Las anteriores fueron las servidumbres conocidas por el derecho romano
Arcaico.
Acquahustus: tomar agua de los pozos de los predios sirvientes
Servitus pasciendi: llevar a pastar los animales de Ticio al predio de
Marcus
118

Creta eximendae: posibilidad de que Ticio extraiga greda del predio de


Marco

Clacis coquendae: posibilidad de que Ticio pueda obtener y cocer la cal en


el fundo de Marco

Lapidis excimendae: posibilidad de extraer piedra

Harenae fodiendae: posibilidad de extraer arena.

Urbanas.
Oneris ferendi: apoyo de vigas

Rural y urbana
Servidumbre stillicidiorum: para evacuar aguas
Stillicidi: puede ser para evacuar o para recibir aguas de predios
inclinados, el agua lluvia tiene que ser vertida porque un predio no se puede
inundar y el otro debe ser fertilizado. Se podra llamar servidumbre recproca ya
que beneficia a los dos. El pretor la protege a travs de interdictos.

Cloacae: Verter las aguas negras, siempre el fondo superior ser


dominante frente al inferior que ser sirviente.

CONSTITUCION DE LAS SERVIDUMBRES


Por su naturaleza requiere autorizacin expresa del propietario del
fondo sirviente.
Es decir, en la constitucin debe intervenir
necesariamente la voluntad. Salvo eventos en los que la naturaleza
impone la situacin, algunos dicen que esas no son servidumbres sino
situaciones protegidas por interdicto.
1 La servidumbre se constituye por mancipatio: La mancipatio es la forma ms
arcaica de transmisin de la propiedad, la servidumbre es una especie de dominio
para los arcaicos. En la ceremonia de mancipatio Ticio dice: Afirmo que me
corresponde el derecho de via (actus) sobre el terreno de Marcus, y Marcus
calla. Solo se utiliz para las primeras cuatro servidumbres (la explicacin
histrica es que esas fueron las conocidas por los arcaicos y clsicos.
2 In Iure Cessio: En poca clsica tambin se puede constituir con iure Cessio
cuando Ticio ejerce una accin vindicatoria Marcus se allana.
3. Deductio en la mancipatio o en la in Iure Cessio: Deductio es la salvedad,
Ticio es propietario de los dos fondos, se los transfiere a Marcus: Marcus afirma:
Soy propietario. Y Ticio dira: salvo la servidumbre, es casi una excepcin al
carcter pleno de Mancipatio. Deductio en la in Iure Cessio: Marcus afirma que
es propietario, Ticio acepta salvo la servidumbre.
Arcaico, parte de repblica: se acepto como modo de adquirir el derecho de
servidumbre con la Usucapin, para transmitir el derecho real de servidumbre se
necesita:
Justo titulo
Buena fe
119

Dos aos para inmuebles


La lex Scribonia del 69 a.C prohibi Usucapir las servidumbres que se reconocan
desde la ley de las doce tablas. Para la poca Gayana y a fines de la poca
clsica se permite adquirir nuevamente la servidumbre por Usucapin.
Desde la poca clsica se viene admitiendo otra forma de constitucin de la
servidumbre. Cuando todos los predios son del mismo pater y este ha destinado
ciertas partes de esos terrenos para que sirvan a la funcin socioeconmica de las
otras partes, jurdicamente no existira servidumbre. El propio pater familias esta
destinando ciertas partes de terreno para que sirvan a otras; por lo que una vez
fallece el pater o se produce un proceso divisorio entonces se considera que ya
haba algunas servidumbres constituidas en razn de la utilidad que prestaban a
ciertas partes del terreno.
CONSITITUCION DE LAS SERVIDUMBRES POR
DISPOSICION DEL PATER FAMILIAS.
Tambin es posible que como consecuencia de un proceso divisorio el rbitro
adjudique cierto tipo de servidumbre.
Bajo Justiniano la mancipatio se extingui, la in Iure Cessio no funciona en este
rgimen procesal, entonces la servidumbre se constituye por simple acto de
entrega o traditio. Tambin se considera que se ha constituido en virtud de
paciencia, cuando por determinado tiempo el titular del fondo sirviente ha
admitido que ciertas partes de su terreno sean utilizadas por el propietario del
fundo dominante a travs de pactiones et stipulationes, es decir mediante
acuerdos informales, en algunas ocasiones redactadas por escrito; acuerdos a los
cuales se les da el valor de actos de transferencia del derecho real de
servidumbre.
Tambin a travs de la Longi Temporis Praescriptio (nomen mediante el cual se
acogi la usucapin)
CUANDO SE EXTINGUE
1.
por destruccin del fundo dominante o sirviente
2.
por renuncia del titular del predio dominante
3.
Por confusin: Cuando se renen en una persona las calidades de
titular del predio sirviente y dominante.
Los derechos reales tienen vocacin de permanencia, no existe
retractacin unilateral del propietario del fundo sirviente como forma de extincin.
La servidumbre sigue al fundo no a los propietarios, no se extingue por cambio de
dueo.
4.
Por el no uso: poca clsica: dos aos. Justinianeo: Diez aos
interpresentes, veinte interausentes
COMO SE PROTEGE.
1.
Arcaica: se debera proteger con actio legis per sacramentum in
rem.
2.
Clsica: Quin se afirme propietario del derecho de servidumbre
podr ejercer la vindicatio servitutis, que es una accin real. En principio
solamente contra el propietario del fundo sirviente, luego se admita que tuviera
efectos erga omnes, contra cualquier persona que afectara el derecho real de

120

servidumbre
interdictos.

independientemente

de

que

se

pudiera

proteger

mediante

DERECHO REAL DE USUFRUCTO


La servidumbre supone pluralidad de predios, es la proyeccin de un derecho de
propiedad sobre el fundo dominante, la calidad de titular del derecho de
servidumbre va con la calidad de titular del derecho de propiedad, es un derecho
ambulatorio (quien adquiere, adquiere derecho o servidumbre) los dems
derechos reales se concretan sobre un mismo fundo donde el propietario ejerce el
derecho real de propiedad. Entre ms valor tenga el otro derecho real, menos
contenido socioeconmico tiene el derecho real de propiedad aunque se
mantiene.
El usufructo es el derecho de usar la cosa ajena y obtener frutos (no es la nica
forma comodato arriendo) ejemplo: el pater al morir deja a su cnyuge el
derecho real de usufructo.
Es inalienable, personalsimo, y es limitado en el tiempo, debe constituirse a un
plazo determinado y no puede ir ms all de la vida del usufructuario. Es
intransmisible mortis causa, ni se puede vender; La Cesin que pretende hacer el
usufructuario a otra persona hace que se extinga el usufructo.
Justiniano establece la posibilidad de dar el derecho real de usufructo a las
corporaciones (personas jurdicas, creacin de la pandectistica alemana) son
ciertas atribuciones. Se les poda otorgar el usufructo sin que este excediera los
cien aos.
Los frutos que se obtenan de la cosa eran propiedad del usufructuario salvo dos
excepciones.
1. Vinculado con los frutos del rebao, animales que nacan cuando se haba
otorgado un legado de esta cosa universal, plural. Lo primero que deba
hacer el usufructuario era reemplazar con las cras los animales muertos,
para de esta forma mantener el nmero de animales del rebao, el
excedente si lo adquira para l.
2. Partus Ancillae: Se consideraba que el parto de la esclava era propiedad del
dueo de la esclava.
Se acostumbr desde el procedimiento formulario a exigirle al usufructuario una
estipulacin pretoria (cautio usufructuaria) que garantizaba que el bien no fuese
afectado por la explotacin econmica del usufructuario, que no le cambiara su
destino econmico, que no causara daos al bien para que la cosa fuera fructfera
al dueo una vez extinguido el usufructo.
CONSTITUCION DEL DERECHO REAL DE USUFRUCTO
1. Acto de disposicin del propietario, en principio no se puede imponer el
usufructo.
2. Mancipatio: Modo de transferencia para propiedad y servidumbre, no
usufructo.
3. In iure Cessio: Forma de constituir el usufructo, quien se iba a constituir
iniciaba el proceso vindicatorio contra el propietario afirmando que era
titular del derecho de usufructo, y el propietario se allanaba, es tpico del
sistema clsico, no se da en el justinianeo.
121

4. Deductio en la iure Cessio, es la transferencia del derecho de propiedad con


la excepcin Afirmo que soy propietario por derecho civil, salvo el
usufructo. El nudo propietario es el que solo puede disponer la cosa
(enajenarla, no usar ni gozar; solo cuando se termine el usufructo su
derecho se constituye plenamente mientras tanto solo tiene expectativa).
La deductio as como parece no pasa al derecho justinianeo, no en la
traditio. En poca de Justiniano la simple entrega de la cosa constituye
usufructo (traditio: voluntad de entregar y recibir el derecho de usufructo)
5. Legado vindicatorio: Cnyuge suprstite. Fallecida la persona el titular del
derecho real de usufructo lo adquiere, otra persona tendr el de propiedad.
6. Adiudicatio:
Como consecuencia de un juicio divisorio se entrega el
usufructo para equiparar la carga socioeconmica de cada predio.
7. Pactiones et stipulationes: En poca Justinianea es un mecanismo genrico
que se poda dejar por escrito, permita considerar el derecho real de
usufructo en las provincias. En poca tardo-clsica era el mecanismo
corriente de constitucin de las servidumbres y del usufructo.
8. Paciencia: Ideada por Justiniano. Se constituye el derecho real de usufructo
por la tolerancia que el propietario hace de que su predio u objeto sea
usado y que de l se extraigan frutos.
9. Longi Temporis praescriptio: Diez aos interpresentes, veinte interausentes,
cuando alguien ejerce actos de titular del derecho de usufructo. Supone
justo titulo, cualquiera de estos modos hace que se adquiera el derecho.
10.
Usufructo legal: Disposiciones del emperador Posclsico. El marido
no tiene la propiedad sobre los objetos que le han sido entregados en dote,
tiene usufructo. Los bienes siguen siendo de la mujer o de su pater. Los
bienes entregados por causa de nupcias (donacin) tampoco son de
propiedad del marido y solo tiene usufructo. El peculio adventicio, que son
los bienes recibidos por el hijo a travs de donaciones de la madre o de
familiares de la madre u otros objetos que hubiese adquirido con la
condicin de que el pater no sea propietario, solo es susceptible de
usufructo por parte del pater.
EXTINCION DEL USUFRUCTO
1. In iure cessio: Frente a acciones negatorias, antes de que se venza el
trmino ejerce la accin contra el usufructuario negndole el derecho de
usufructo, y el usufructuario se allana. Se hace por voluntad ya que la
relacin entre el propietario y el usufructuario es personalsima y hay
inalienabilidad frente a terceros.
2. Muerte: La muerte del usufructuario extingue inmediatamente el derecho
de usufructo.
3. Capitis deminutio: Cualquiera de las tres.
4. Renuncia: Unilateral del titular del derecho de usufructo. No necesita
aprobacin del propietario.
5. Vencimiento del plazo.
6. Confusin:
Cuando se renen en una misma persona la calidad de
propietario y de usufructuario.

122

ACTIONES.
1. Petitio usufructis o vindicatio usufructis: Se otorga al que se afirma titular
del derecho real de usufructo. En principio solo contra el propietario,
despus contra cualquier persona que afecte el derecho real de usufructo.
2. Stipulacion Pretoria: Cautio de amplius non turbandi: El usufructuario
puede, cuando considere que sea posible que una persona, incluyendo el
propietario le afecte el usufructo pedirla para que no se turbe su derecho,
va con la posibilidad de que el usufructuario utilice los interdictos para
proteger su posesin uti posidetis- el interdicto para que se prohiban
actos violentos que perturben su posesin un de vi-. Estos mecanismos
pasan a la poca justinianea aunque la vindicatio usufructis se denomina
genricamente actio confesoria.
El usufructo tiene una caracterstica importante: por su propia naturaleza debe
darse sobre bienes no consumibles. Por eso la aceptacin por parte de la
jurisprudencia clsica del usufructo sobre la totalidad del patrimonio de una
persona significaba la aceptacin de usufructo sobre cosas consumibles.
CUASI USUFRUCTO: Se le denomin a la hiptesis anterior. Aceptacin que
llev a que mediante senados consultos se permitiese el legado de usufructo
de un patrimonio.
DERECHO REAL DE USO
Se tienen pocas referencias porque los modos de constitucin y extincin son
los mismos que los del usufructo. Es un derecho personalsimo, intransmisible,
permite usar sin obtener frutos, no obstante que la jurisprudencia clsica
admiti que el uso de la cosa se extendiera no solo al titular sino a su familia, y
que en materia de rebaos se permitiera al titular apropiarse de los lcteos
para su manutencin.
Dos hiptesis de Justiniano.
1. Cuando el uso se concretaba en una casa permita al usuario alquilar las
habitaciones sobrantes por fuera de sus necesidades de uso y obtener una
mdica renta.
2. En el caso de los rebaos, permita utilizar los desechos del rebao como
abono en provecho del usuario.
La indemnidad del bien se garantizaba por medio de una cautio usuaria. No es
muy explicable porque Justiniano creaba el derecho real de uso sobre casas de
habitacin adicional al derecho real de habitacin (codex 3.33.13).
DERECHO REAL DE ENFITEUSIS
Es un derecho enajenable y transmisible por causa de muerte. Tiende a ser un
derecho indefinido en el tiempo que le garantiza al enfiteuta el pleno uso y goce
del bien solo con la condicin de pagar un canon.
Codex 4.66.1 480 constitucin de Zenn: Bajo Zenn se lleg a concebir el
derecho real de Enfiteusis, que deja al propietario con disponibilidad y remota
posibilidad de volver a tener su bien plenamente.
123

1. Locatio de agri vectigalis: Los arrendamientos de tierra pblica que en poca


arcaica y clsica hacia el censor le permitan a la persona mantener un bien de
forma indefinida por largo periodo de tiempo. De la misma forma se observaba
en poca clsica la posibilidad de dar la tierra en arrendamientos perpetuos con la
obligacin de pagar cnones. Estos arrendamientos se daban para trminos
indefinidos y en muchas ocasiones el canon se pagaba por adelantado, por lo que
se discuta si haba compraventa o arrendamiento de un derecho (no del predio).
En poca posclsica comienza a observarse que los bienes del fisco se conceden
con la nica condicin del pago de un canon para un gozo perpetuo.
A esos
derechos se les denominaba ius perpetuum, se concretaban sobre los bienes del
emperador. Y en relacin con los bienes privados en la parte oriental del imperio
comienza a hablarse del ius enfiteuticarum, el cual supona la concesin de un
fundo particular a otra persona a largo plazo con la nica obligacin del pago de
un canon o precio. Este derecho surge como consecuencia, en poca clsica y
posclsica de la concesin de derechos a tiempo indefinido o a un muy largo
periodo de tiempo.
Ius perpetuum (fiscal).
Ius enfiteuticarum (a largo plazo).
Zenn los fundi y consagro una accin real a favor del enfiteuta, consagro que
no era compra ni arrendamiento, era un derecho transmisible intervivos, mortis
causa, que la obligacin de pago del canon no desapareca por deterioro del
fondo, es decir, que aunque el fundo sea improductivo el enfiteuta debe seguir
pagando. El rgimen de la tierra en poca feudal manejaba un concepto
enfiteuta. Se empieza a desarrollar en algunos pueblos de occidente a partir de la
cada del imperio. Zenn emite la constitucin 4 aos despus de la cada del
imperio Romano y de occidente.
Justiniano:
1. Acoge la visin de derecho real propia de la constitucin de Zenn. Le da al
enfiteuta la posibilidad de constituir servidumbre, de dar el bien en
usufructo, uso, de constituir hipoteca sobre el derecho que tiene. Los frutos
son suyos, no del propietario por lo que el derecho del propietario queda
extremadamente limitado, el solo tiene la expectativa de que algn da ese
derecho termine, y tambin tiene derecho a recibir el canon. Lo que no se
podr acordar jams es el no pago del canon.
Extincin:
1. Destruccin del fundo.
2. No pago durante 3 aos.
El enfiteuta es un propietario til.
Ius praelationis: Cuando el enfiteuta va a ceder su derecho debe ofrecerlo
primero que todo al propietario a efectos de que este decida si adquiere el
derecho del enfiteuta (confusin).
Justiniano estableci que si el propietario no hacia uso de la opcin de rescate
pagando lo que pagara el pretendido adquirente, en todo caso se le reconoca el
2% del costo de la cesin.

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Usucapio libertatis: Significara una longi temporis praescriptio solo con efectos
extintivos, toda vez que el nico que podra usucapir la libertad, es decir,
extinguir la enfiteusis es el propietario por no uso y por no ejecucin del derecho
por parte del enfiteuta.
CONSTITUCION
1. Pactiones et stipulationes.
2. Entrega.
DERECHO REAL DE SUPERFICIE
Es un derecho enajenable transmitido entre vivos o mortis causa.
1. Siembra.
2. Plantacin.
3. Edificacin.
Accesin de mueble a inmueble. Para el romano lo ms importante es la
superficie superficies solo cedit, este principio es importante para la accesin y
para el derecho real de superficie. Cuando en un predio confluyen dos derechos.
Suelo pblico: Se permite el levantamiento de edificios: Ser la cesin del suelo
publico, arrendamiento o compraventa de derechos?.
Privado: El dueo A permite a B construir en su suelo. Arrendamiento?, compra?
De que derecho? Cmo se protege a B?. La construccin pertenece a A por el
principio superficies solo cedit.
Para cesin de suelos pblicos y particulares en poca clsica y posclsica se
protega a quien haba elaborado la construccin por medio de interdictos:
Interdicto de superficiebus. Peor el superficiario no era titular del derecho de
propiedad, no se poda configurar por el principio de superficies solo cedit.
Justiniano estableci a favor del superficiario una accin real, y al establecerla se
creo el derecho real de superficie. El derecho real de superficie prevalece sobre el
derecho real de propiedad mientras exista.
Se constituye por autonoma de la voluntad, Justiniano habla de accin confesoria
o vindicatio utilis.
CONSTITUCION
1. Cuando el superficiario elabora la construccin y tiene su fundamento en el
titulo derivado de un acuerdo que sin duda ser remunerado. El derecho
real de propiedad tiene remota expectativa de que se extinga el derecho de
superficie.
EXTINCION
1. Destruccin de la construccin.
2. Renuncia del superficiario.
3. Confusin
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4. Prescripcin extintiva, no adquisitiva.


5. Cuando el superficiario no haga uso diez aos interpresentes, veinte
interausentes.
Las mejoras deben ser reconocidas, pueden ser necesarias en cuanto que si no
se hace la mejora la cosa se destruye, tambin pueden ser tiles, es decir
agregados que ha hecho el poseedor que si bien no eran necesarios si le
aumentan el valor venal (intrnseco) a la cosa. O pueden ser voluptuarias,
simples adornos ornamentales.
Al poseedor de buena fe se le reconocen las mejoras necesarias y tiles, puede
retirar las voluptuarias si no daa el inmueble (ius tollendi) en clsico y
posclsico.
Al de mala fe no se le reconoce nada en poca posclsica y se le reconocen las
mejoras necesarias en el rgimen justinianeo.
Los daos en las dos pocas el poseedor de buena fe no responde por los
causados antes de la litis contestatio, si responden los daos debidos a su dolo
o culpa despus de la litis contestatio.
El de mala fe responde por todos los daos antes o despus de la litis
contestatio, pero despus de la litis contestatio responde incluso por los daos
causados por caso fortuito. (se discute si solo fue en Justiniano)
Los frutos en poca clsica el poseedor de buena fe no responde por los frutos
antes de la litis contestatio, si responde por los obtenidos despus de la litis
contestatio que no haya consumido. El de mala fe responde por todo antes o
despus.
En el rgimen justinianeo el poseedor de buena fe no responde antes de la litis
contestatio, responde despus aunque los haya consumido. El de mala fe
responde por la totalidad de los frutos antes o despus de la litis contestatio y
despus de la litis contestatio responde de los frutos percibidos y de todos
aquellos que hubiese podido percibir la cosa con diligencia y cuidado.
Para garantizar el pago de las mejoras se otorga excepcin de dolo a la accin
reivindicatoria.. Para los daos se otorga al propietario accin penal. Para los
frutos se otorga accin reivindicatoria por los frutos

GLOSARIO DE LEYES
Lex Aelia Sentia: 4 D.C: Exige una edad mnima al manumitente (20 aos) y en
el esclavo (30 aos) y este solo se hace ciudadano cuando ha sido manumitido
por la vindicta y hay un motivo justificado (concejo) sino se convierte en latino
juniano y declara nulas las manumisiones hechas en fraude de los acreedores o
del patrono.
Los esclavos castigados con ciertas pe4nas publicas, si son
manumitidos, tiene una condicin igual a la de dediticci Dando as lugar a los
manumitidos dedicticios. .
Lex Junia Norbana: 19 DC: se ocupa de los esclavos que solo tenan una
libertad de hecho, porque para ser liberados les faltaba, bien el empleo de in
modo solemne, o de la voluntad de un seor civilmente propietario. Esta ley los
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consideraba libres de derecho, pero no ciudadanos y los igualaba a la condicin


de latinos en las colonias, pero lees depositaba algunas incapacidades, estos
libertos se llamaron latinos junianos.
Lex Vissellia: Hace referencia a los manumitidos ciudadanos, sin embargo, no
estn equiparados a los ingenuos (romanos de nacimiento), as no tiene el ius
honorum, esta ley fue hacha bajo Tiberio, tambin encontraron limitaciones al
voto que solo podan ejercer en los comicios por tribus ( ius sufragii).
Lex Fufia Caninia: 2 A.C. Establece que el dominus slo puede manumitir
testamentariamente una cuota parte de los esclavos de su propiedad. As:
En ningn caso se podran manumitir + de 100
Si tenia + de 2 pero de 10 = manumitir
Si tenia + de 10 pero de 30 = manumitir 1/3
Si tenia + de 30 pero - de 100 = manumitir
Si tenia + de 100 pero - de 500 = manumitir 1/5
Esta ley solo regia para manumisiones testamentarias y no afectaba a quienes
tuvieran 2 o menos esclavos
A estas cantidades, se le aadi que nunca podra resultar menos que la cantidad
dad por la operacin anterior. As: si una persona tiene 10 esclavos puede
manumitir a 5 de ellos, pero si tiene 12 solo a 4 de ellos, entonces no es lgico.
Por tanto se dice que el dueo de 12 podr llegar hasta los 5.
Lex aebutia: 130 A.C. Con esta ley se permita a los ciudadanos romanos
resolver sus controversias con una de los dos procedimientos de la poca,
acciones de la ley o procedimiento formulario que hasta ese momento estaba
destinado solo a los extranjeros y lo manejaba el pretor peregrino.
Lex Julia: 17 A.C promulgadas por Augusto Por medio de la cual se
abolieron definitivamente las acciones de la ley para dar paso el
procedimiento formulario
Plebiscito ogulnio: 300 A.C por medio de la cual se admite a los plebeyos en
los colegios sacerdotales.
Lex Hortensia: 287 A.C
se dice que las decisiones tomadas por la
asamblea plebeya (plebiscitos) tendrn fuerza de ley aun en contra de
la voluntad del senado.
Lex Valeria-Horatia: 449 A.C fue un logro de la plebe. Se declaraban a
los tribunos de la plebe sacrosantos e inviolables
Lex Canuleia: 445 A.C El tribuno Canuleyo logra la aprobacin de la ley
canuleia, por medio de la cual se otorga el ius conubium a los plebeyos, esto
permita contraer justas nupcias entre patricios y plebeyos.
Leyes licinias: 367 A.C aceptaron que uno de los dos cnsules fuese plebeyo.
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Se crea el pretor como colega menor del cnsul, al cual se le otorgaba la


administracin de justicia (el primer pretor plebeyo se da en el 337 a.c
Establece limitacin en la posesin del ager publicus no se pueden poseer
mas de 500 yugadas.
Condonacin de las deudas. Consiste en que se da un plazo de 3 aos para
cubrir el saldo. Los intereses abonados se imputan al capital. Si despus de
3 aos no se paga no se cumple la ley.

Leyes Gabina y falcidia: 67 y 66 A.C se le otorga a Pompeyo mando ilimitado


en las provincias y la posibilidad de administrarlas mediante legados que le
representaban personalmente
Lex Atilia: 209 A.C se autoriza la tutela dativa, para que el magistrado
procediera a dar tutor a los impberes que no tuvieran tutor testamentario o
legitimo.
Lex Calpurnia y Sillia: 204 A.C y 200 A.C: por medio de la cual se introduce
un nuevo tipo de legis actio: la actio legis per condictionem, diseada para el
cobro de deudas
Lex Cincia: 204 A.C: contiene disposiciones contra las donaciones excesivas.
Prohiba dar mas de cierta tasa,
Ley de citas: Por la cual se crea el tribunal de los difuntos
Lex Appuleia:
decidi que habra sociedad de pleno derecho entre los
Sponsores o fideipromisores. Aquel que hubiere pagado toda la deuda poda
recurrir contra los dems por la accin pro socio para no soportar en definitiva
mas que su parte.
Lex Poetelia Papiria: intervino a favor de los deudores, prohibi encadenar y
dar muerte a los deudores que estuviesen bajo la manus iniectio y tampoco
podran comprometer sus personas en provechos del acreedor, solo se responde
con los bienes.
Lex falcidia: 40 A.C Protege al heredero contra el peligro de que la herencia no
le reporte beneficio alguno. Permite al causante disponer solamente de las tres
cuartas partes de la herencia en concepto de legados y la cuarta restante es
reservada al heredero
Lex Furia Testamentaria: Entre el 204 y 169 A.C Prohbe aceptar legados de
cuanta superior a mil ases; Se exceptan los parientes consanguneos. El
heredero tiene derecho a accionar ejecutivamente (manus) por el cudruplo de la
cantidad prohibida
Lex Voconia: 169 A.C Prohbe adquirir por legado de un ciudadano de la
primera clase del censo, mas de lo adquirido por el nico heredero o por todos los
coherederos.

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Lex Aquilia: 286 A.C Estableci fundamental regulacin de los casos en que
alguien sufre un perjuicio por lesiones o deterioros, muerte o destruccin de cosas
y esclavos propios. As castiga con multa a quien de muerte a un esclavo ajeno o
a un animal ajeno. As tambin regulaba los daos causados con dolo.
Lex Papia Poppea y lex julia de maritandis ordinbus: Del 9 D.C y 18 A.C:
Las leyes tienen prohibiciones de matrimonio y mandatos de celebrarlo. A) son
prohibidos los matrimonios de ingenuos y mujeres de mala fama; tambin va
dirigida a los senadores y descendientes
La obligacin de contraer matrimonio si se esta dentro de una edad, y las
sanciones para los que no la acojan. Estas sanciones se vean reflejadas al
momento de reclamar una herencia o legado. (un clibe no tenia derecho a
heredar)
Lex Publilia Philonis: 337 A.C Impona el auctoritas patrum Previo y no
vinculante para todas las leyes excepto las electorales.
Lex moenia: 290 A.C se admite el auctoritas previo y no vinculante para todas
las leyes de contenido electoral.
Lex aemelia: 434 A.C Regula el periodo de trabajo del censor, as: se elige
cada 5 aos y ejerce su funcin los primeros 18 meses del quinquenio.
Lex Ovinia: 312 A.C Autoriza a los censores para conformar las listas de los
senadores, esta se da cada 4 aos.
Lex Hieronica: los cultivadores pagan el 10% de la produccin
Leges porciae: se extiende la provocatio a las provincias y se declara al
dictador sujeto a la provocatio
Lex Sempronia: 133 Limitacin a la cantidad de tierra, y las excedentes se
pagaran y se darn a los desposedos
Lex Agraria Epigrfica: Permite la alienabilidad de la tierra. La lex Toria dice
que si se tiene mas tierra de la autorizada se pagara un vectigal
Lex cornelia de magistratibus: 80 A.C bajo Sila regulo el Cursus Honorum,
para evitar violaciones como la de Mario

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