Responsabilidad Civil: Dao Patrimonial

Ficha Tcnica
Alumno:Anibar Grabiel Paredes Vallejo
Profesor:Dr. Henry Carhuatocto
Tema:Responsabilidad Civil: Dao Patrimonial
Ciclo:XI-UPSB-Callao
INTRODUCCIN
El tema de Responsabilidad civil es muy amplio, abarca muchos aspectos pues esta presente
tanto en una relacin contractual como en una extracontractual, siendo muy confusa en
algunos casos su determinacin; lo que si est claro es que para que exista responsabilidad
tiene que haberse producido necesariamente un dao, por ello, muchos autores sostienen que
el dao es el primer elemento de la responsabilidad civil, ya que sin l no hay acto ilcito punible
o indemnizable, esto parece correcto, porque el problema de la responsabilidad civil comienza
a plantearse cuando existe un dao causado.
El tema encomendado es Dao Patrimonial, por ello, el presente trabajado de investigacin
basado en las enseanzas acadmicas captadas en la universidad y de los eventos jurdicos
realizados en nuestro medio, he considerado dividirlo en tres captulos a fin de enfocar el tema
en su generalidad y que cumpla con brindar la informacin correcta a los alumnos del XI ciclo
de Derecho y a la vez satisfaga las expectativas del docente del curso.
En el primer captulo se hace un anlisis general de Responsabilidad Civil, su significado
etimolgico, breve resea histrica, nociones generales de responsabilidad, clases de
responsabilidad, asimismo la definicin de la responsabilidad civil, tratamos sobre las funciones
de la responsabilidad civil, sus elementos de la responsabilidad civil, y las causas eximentes y
supuestos de ruptura causal.
El captulo segundo trata especficamente del dao en la responsabilidad civil; ah se ha tratado
sobre generalidades del mismo, nociones del dao, tipos de dao segn nuestra legislacin y
otros tipos de dao por diversos conceptos.
El captulo ltimo, bsicamente se centra en el tema principal; Dao Patrimonial, del cual
desarrollo la nocin del mismo, su clasificacin, tratando las correspondientes clases
existentes, se ha tratado asimismo de un anlisis del dao desde el punto de vista del Anlisis
Econmico del Derecho, finalizando ste captulo con la cuantificacin del dao.
Seguidamente he incluido un bloque de anexos correspondientes a casos y jurisprudencia
respecto al tema, tanto nacionales como de la legislacin comparada.
Como todo trabajo de investigacin, el presente tambin cuenta con las conclusiones y la
bibliografa respectivas, esperando que el esfuerzo realizado en la materializacin del mismo
hayan logrado su cometido, tratar de brindar la informacin completa respecto al tema tratado,
para lo cual se ha recurrido a una vasta y autorizada bibliografa.
Finalmente, agradecer a Dios la oportunidad de poder proseguir otros estudios superiores y
gracias a las enseanzas incondicionales de nuestros docentes se propugne la investigacin
que es el norte que deben tener todas las casas superiores de estudios.
CAPITULO I
MARCO TEORICO
RESPONSABILIDAD CIVIL
1.1. Etimologa de los trminos Responsabilidad y Civil
Etimolgicamente ambas palabras provienen de voces latinas; as la primera deriva de la

palabra de origen latn "respondeo" que representan: prometer a su vez, responder o pagar. La
segunda del mismo lenguaje latino "civicus" que significa cvico, civil, de ciudadano.
Como consecuencia de ello y si relacionamos las expresiones o significados de cada palabra
respectivamente; prometer a su vez-cvico, responder-civil, pagar-de ciudadano; podramos
determinar las siguientes oraciones: prometo a su vez cvicamente; respondo civilmente y
pago como ciudadano; lo que nos da una idea ms o menos global de lo que comprende la
responsabilidad civil en s.
1.2. Generalidades
Al gozar el ser humano de capacidad de discernir sus acciones mediante su voluntad razonada;
puede y debe asumir la responsabilidad y compromiso de sus acciones; y esto se traduce en la
responsabilidad civil que debemos asumir los ciudadanos; empero, hay que mencionar que
para que se d la figura de la responsabilidad tiene que cumplirse un presupuesto
indispensable, el cual es la existencia de un dao; as, siempre que haya un dao nos
encontraremos ante un caso de responsabilidad civil y que implica reparar el dao por la
persona que lo caus, es decir resarcir el dao ocasionado.
En este sentido Lizardo tabeada Crdova, no dice como es sabido, la disciplina de la
responsabilidad civil est referida al aspecto fundamental de indemnizar los daos ocasionados
en la vida de relacin a los particulares, bien se trate de daos producidos como consecuencia
del incumplimiento de una obligacin voluntaria, principalmente contractual, o bien se trate de
daos que sean el resultado de una conducta, sin que exista entre los sujetos ningn vnculo
de orden obligacional. Cuando el dao es consecuencia del incumplimiento de una obligacin
voluntaria, se habla en trminos doctrinarios de responsabilidad civil contractual, y dentro de la
terminologa del Cdigo Civil peruano de responsabilidad derivada de la, inejucin de
obligaciones. Por el contrario, cuando el daos se produce sin que exista ninguna relacin
jurdica previa entre las partes, incluso existiendo ella, el dao es consecuencia, no del
incumplimiento de una obligacin voluntaria, sino simplemente del deber jurdico de no causar
dao a otro, nos encontramos en el mbito de la denominada responsabilidad civil
extracontractual. La responsabilidad civil extracontractual es consecuencia entonces del
incumplimiento de un deber jurdico genrico, mientras que la responsabilidad civil obligacional
o contractual es producto del incumplimiento de un deber jurdico especfico denominado
relacin jurdica obligatoria.1
1.3. Breve resea histrica
En el estado actual de la evolucin de la historia del hombre la responsabilidad civil y la penal
se han separado en casi todos los sistemas jurdicos del mundo. Pero no siempre el ilcito
penal fue distinto del civil y las consecuencias de los hechos daosos fueron muy distintas
segn el tiempo a que nos estemos refiriendo.
En los primeros tiempos de la humanidad no puede hablarse de responsabilidad civil, quizs
hasta sea impropio hablar de derecho en el sentido actual. Pero an en esas pocas ya el ser
humano, gregario por naturaleza, viva en primitivos clanes, con los lgicos desencuentros que
la convivencia implicaba. El imperio de la fuerza debe haber sido el primer instrumento de
incipiente orden y es ms que probable que las primeras discusiones terminaran a los golpes y
con la muerte de uno de los adversarios. Cuando una persona sufra un dao, ese dao no era
considerado personal sino que afectaba a todo el grupo, y las represalias se tomaban contra
toda la otra tribu a la que perteneca el ofensor. Esta venganza era un derecho primitivo que
luego fue usado, aunque nos parezca extrao, para limitar las relaciones entre los miembros de
los clanes. La venganza dice Martnez Carrin, no se nutre, cual corrientemente se suele decir,
en el odio, sino en la necesidad de tomarse justicia por su mano, ante la carencia de un
organismo superior e imparcial instancia a la que ocurrir2. La venganza como sistema tena el
gran defecto de la falta de proporcionalidad y de individualidad como hemos sealado. Por una
muerte poda quemarse una aldea entera, o por una violacin cometerse un genocidio.
1.Taboada Crdova, Lizardo, Elementos de la Responsabilidad Civil, 2a Ed, 2003, editora

jurdica Grijley.
2. Martnez Sarrin, Angel, La evolucin del derecho de daos, en Derecho de daos, Luis
Rib Durn Coordinador, Bosch, Barcelona, 1992, p. 13.
Ms adelante se produce un gran avance jurdico en el momento en que la venganza sufre una
limitacin cuando se devuelve mal por mal, pero equivalente o proporcional. Este es un
principio de proporcionalidad de la sancin con la falta cometida, en donde la fijacin de la
indemnizacin tiene relacin con el dao causado. Se conoce como ley del Talin y est
presente en el Cdigo de Hammurabi, las leyes de Man y la ley de Moiss3 y se resume en la
archiconocida frase que todos hemos escuchado ms de una vez: ojo por ojo, diente por
diente. El Talin fue tan importante que se dice que: ha significado para el mundo jurdico una
sacudida no menos enrgica que la que supuso para la humanidad el paso del paleoltico al
neoltico y el descubrimiento de la agricultura. Detener la cadena de daos, limitar la venganza
a una pieza concreta del organismo social vulnerador, sustrada a la eleccin del vengador, por
cuanto est determinada por su accin, conlleva a reconocer una madurez intelectual y una
valoracin transcendente del hombre.4
As por ejemplo en el Cdigo de Hammurabi se exiga que si un hombre robaba un buey, oveja,
o cerdo de un templo o palacio pagara treinta veces lo robado, o si el robo se lo hacan a un
hombre libre entonces deba pagar diez veces; o si se vendan artculos perdidos o robados el
comprador poda cobrar doce veces el valor al vendedor; o por ejemplo si un mercader es
engaado por su agente quien le niega haber recibido la mercadera enviada, ser
indemnizado con seis veces el valor de los bienes.
En la Biblia en el libro del Exodo 21:37 tenemos un ejemplo de estos daos mltiplos o talin:
Si un hombre roba un buey o una oveja, y los mata o vende, pagar cinco bueyes por el buey,
y cuatro ovejas por la oveja.
Igualmente tambin se individualiza al autor del dao quien es responsable de la pena.5
3. En el libro del Exodo 21:23 dice: Pero si resultare dao, dars vida por vida, ojo por ojo,
diente por diente, mano por mano, pie por pie, quemadura por quemadura, herida por herida,
cardenal por cardenal.
4. Martnez Sarrin, Angel, La evolucin del derecho de daos, cit. p. 23. Ms adelante el
mismo va ms all y califica al Talin como un giro copernicano que no slo incide en el
derecho, sino que deja sentir su benfico influjo en la dulcificacin de los sentimientos sociales,
posibilitando un planteamiento ms en consonancia con la adecuacin
delito=sancin=reparacin, y con ello la ruptura del automatismo que impeda la apreciacin de
los factores modificativos de la responsabilidad.
5 As por ejemplo el libro del Deteronomio 24,16 dice: No sern ejecutados los padres por las
culpas de los hijos ni los hijos por las culpas de los padres; cada uno ser ejecutado por su
propio pecado.
Tiempo ms tarde los hombres advirtieron que el sistema del Talin no era el mejor sobre todo
porque a la vctima de nada le serva devolver el mismo mal al ofensor. Si haba quedado ciego
porque le haban vaciado su ojo, al vaciar el ojo del ofensor segua quedando tan ciega como
antes. Se pens entonces que en algunos casos deba permitirse la indemnizacin por bienes
equivalentes. Esta compensacin en un primer momento fue voluntaria, fijada por acuerdo de
partes6.
En el primitivo derecho germano, tambin sucedi lo mismo aunque en el medio se legislaron
ciertas penas infamantes, como ser cortar el cabello o marcar seales de fuego en la frente;
someter a burlas o arrojar al causante al ro cargado con piedras o un perro a sus espaldas.
Como estas penas deban ejercer una gran presin social se permita redimirlas con dinero.7
Luego la autoridad fij los valores y se pas del sistema de composicin voluntaria a la reglada,
no permitindose ya la opcin. El quantum de la indemnizacin ya no se dejaba al libre arbitrio
de las partes, sino que era fijado por un rgano superior.
As fueron separndose lentamente la responsabilidad civil de la penal y as tambin fue
gradualmente aceptndose la nocin de que el dao privado deba ser indemnizado mediante

el pago de nada ms que los daos causados.

1.4. Definicin de la responsabilidad civil
Sabiendo que la responsabilidad civil surge en el momento de producirse el dao, y
refirindose a nuestro Cdigo Civil, el artculo 1321 en su primer prrafo establece que Queda
sujeto a la indemnizacin de daos y perjuicios quien no ejecuta sus obligaciones por dolo,
culpa inexcusable o culpa leve, asimismo la primera parte del artculo 1969 seala que Aquel
es aquel que por dolo o culpa causa un dao a otro est obligado a indemnizarlo ; en este
contexto podemos inferir que siempre que se cause dao, sea ste por incumplimiento de las
obligaciones o por lesin de un derecho, el Cdigo Civil impone una sancin al responsable
consistente en la indemnizacin; de aqu, definiremos la Responsabilidad Civil como un
Derecho de Daos que ejerce tutela sobre las situaciones jurdicas de los sujetos de derechos
cuya
6. En la ley de las XII Tablas, ley 2 de la tabla VII, se legisla si membrum rupsit, ni cum eo
pacit, talio esto es decir que ante la lesin de una parte del cuerpo y no hay arreglo, recin se
aplica el Talin.
7. Martnez Sarrin, Angel, La evolucin del derecho de daos, cit. p. 41. Incluso durante un
tiempo parte de esta composicin iba a parar a manos del municipio.
finalidad es imponer al responsable, quien no necesariamente es el autor directo, la obligacin
de reparar los daos que se han ocasionado.
Dez-Picazo define la responsabilidad como la sujecin de una persona que vulnera un deber
de conducta impuesto en inters de otro sujeto a la obligacin de reparar el dao producido.8[]
1.5. Clases de Responsabilidad
Respecto a la responsabilidad es necesario precisar que existen cuatro tipos de
responsabilidad que son los siguientes:
Responsabilidad civil,
Responsabilidad penal,
Responsabilidad administrativa y
Responsabilidad poltica.
El presente trabajo de investigacin slo se refiere a la responsabilidad civil, es decir, en el
presente no se estudia la responsabilidad penal, administrativa y poltica.
En este sentido, la Responsabilidad Civil se subdivide en:
a. Responsabilidad Civil Contractual.- Se trata de cuando se transgrede una obligacin
establecida en una declaracin de voluntad particular (contrato, oferta unilateral, etctera); es
decir cuando haya una inejucin de obligaciones.
b. Responsabilidad Civil Extracontractual.- Se da cuando una persona, ya sea por si misma,
sea por medio de otra de la que responde, sea por una cosa de su propiedad o de que se sirve,
causa un dao a otra persona, respecto de la cual no estaba ligada por un vnculo obligatorio
anterior relacionado con el dao producido.
1.5.1. Diferencias entre la responsabilidad contractual y extracontractual9
Una de las diferencias fundamentales entre la responsabilidad contractual y la extracontractual
reside en la carga de la prueba, pues en la responsabilidad derivada de un contrato, el
acreedor de la respectiva prestacin no est obligado a demostrar la culpa del deudor, ya que
sta se
8. Luis Dez-Picazo y Antonio Gulln: Sistema de derecho civil, vol II, Tecnos, 1989. ISBN 84309-0813-7 (Obra completa), pag. 591.
9. Biella Castellanos biella_castellanos[arroba]yahoo.com.mx
presume en tanto el segundo no demuestre que su incumplimiento o el atraso no le son
imputables, como el caso fortuito o la fuerza mayor; en cambio, en la responsabilidad

extracontractual le compete al damnificado demostrar la culpabilidad del autor del acto lcito.
Esto se formula claramente en la siguiente tesis jurisprudencial:
Mientras en la responsabilidad contractual, el autor del dao y su vctima han creado por su
voluntad (el contrato que celebraron), la posibilidad del dao, en la extracontractual esta
posibilidad no ha sido creada por los contratantes. Estos, en la primera, estn vinculados con
anterioridad al hecho productor de la responsabilidad, y en la extracontractual el vnculo nace
por la realizacin de los hechos daosos y en los precisos momentos en que esta realizacin
tiene lugar. Adems, en la responsabilidad contractual hay una obligacin precisa de efectuar
un hecho determinado, cuya falta de ejecucin determina dicha responsabilidad, en tanto que
en la extracontractual no existe obligacin alguna determinada.
Los contratos tienen fuerza de ley entre las partes contratantes. Obligan tanto a lo que se
expresa en ellos, como a las consecuencias que la equidad, el uso o la ley hacen nacer de la
obligacin, segn la naturaleza de sta.
La diferencia entre sta y la extracontractual, para los efectos prcticos de la litis, es que en la
contractual basta demostrar el incumplimiento para que se presuma la culpa. El dao cuyo
resarcimiento se persigue, tiene como origen el incumplimiento del deber de cuidado atribuible
al que se imputa como responsable, con motivo de la relacin contractual por la cual su
contraparte se compromete a hacer o dar, a cambio del pago de un precio determinado.
Otra diferencia importante entre ambas, es que la responsabilidad contractual puede ser
limitada mediante una clusula limitadora de la responsabilidad (clusula penal, por ejemplo), si
bien existen excepciones. En el mbito de la responsabilidad extracontractual no existen las
clusulas de exoneracin de la responsabilidad porque no existe contrato.
La responsabilidad civil extracontractual subjetiva, establecida desde los tiempos de la antigua
Roma, en la que la Ley de las XII Tablas autorizaba a los acreedores a conducir despus de
sesenta das de prisionero al deudor para venderlo como esclavo, fue desarrollada por obra de
los juristas medievales en relacin al dao, a nivel federal se vincula a la necesidad de
demostrar la culpa (negligencia, imprudencia o impericia), o el dolo, en los cuales se sustenta la
responsabilidad del agente daoso.
No esta de ms decir una vez ms, aunque en la clase se haya repetido hasta el cansancio,
que debe mediar un vnculo causal entre la conducta -antijurdica y culpable- y el dao. De
manera que, frente a la verificacin de un comportamiento ilcito -doloso o culposo- atribuible a
un sujeto (responsabilidad subjetiva), causante del dao, surge la obligacin de reparacin.
Conviene tambin sealar que la imputacin de tal conducta al agente provocador puede ser
por un comportamiento enteramente suyo, es decir, por hecho propio; o bien, por una conducta
de otro, sea, por hecho ajeno, cuyo autor no ha tenido relacin jurdica previa con el ofendido.
Ello determina la diferencia entre responsabilidad directa e indirecta, dando lugar as, a la
regulacin legal de la responsabilidad civil extracontractual subjetiva e indirecta, que integra los
conceptos de "culpa in eligiendo" y "culpa in vigilando". Asimismo, la conducta puede ser
comisiva u omisiva. Esta ltima aflora, por lo general, como consecuencia de un proceder
negligente del provocador del dao; sea, sin el concurso de la diligencia debida.
1.6. Funciones de la responsabilidad civil
Como toda Institucin, la Responsabilidad Civil tiene tambin funciones y stas son cuatro que
sirven para los dos sistemas de la responsabilidad civil; Responsabilidad Contractual y la
Responsabilidad Extracontractual, las cuales detallaremos a continuacin:
1.6.1. FUNCIN COMPENSATORIA.Si bien es cierto, en una relacin jurdica obligatoria, se pueden distinguir dos momentos:
Primero, normalmente el deudor cumple con la prestacin, satisfaciendo as el inters del
acreedor en este caso el inters es visto como un inters puro u originario, este es aquel que
no ha sufrido alteracin alguna, que conlleve a su frustracin; Segundo, es cuando se incumple
la prestacin, es aqu cuando ese inters busca ser satisfecho mediante el desarrollo, en
algunos supuestos, de una prestacin sustituta denominada "indemnizacin compensatoria"
que se verifica en los supuestos de imposibilidad de la prestacin o en otros casos, mediante
una prestacin complementaria o "indemnizacin moratoria" que se verifica en los supuestos
de mora o retraso en el cumplimiento.10

10. artculo de Huaman Chugden Ever Edinson e_huaman_8[arroba]hotmail.com

En caso de responsabilidad civil extracontractual, no se presenta los momentos antes citados,
dado que solo preexiste "la obligacin legal de indemnizar".
Dado que en el segundo momento de una relacin obligatoria (inejecucin de las obligaciones),
hay incumplimiento de la prestacin, generando as un dao o daos; y la obligacin legal de
indemnizar (responsabilidad extracontractual) por el dao, se presenta el siguiente dilema; Es
"reparable" el dao?
Algunos estudiosos del derecho aun optan por denominarla Funcin Reparatoria; para nosotros
y segn el Dr. JORGE BELTRAN PACHECO, es ms adecuado denominarlo "Compensacin",
porque el compensar tiene como base el presente y el futuro del dao ocasionado. Por lo tanto
compensar es trasladar el COSTO DEL DAO, del que lo sufri al que lo gener. Esta
definicin esta acorde con el siguiente pensamiento "En los sujetos no es habitual que se
piense que se va ha sufrir un dao". Concluimos que la responsabilidad civil no busca reparar,
sino compensar el dao ocasionado, porque busca trasladar el costo del dao al responsable;
mientras que reparar es un trmino que se basa en el pasado, entonces nos da a entender que
reparar es volver las cosas al estado anterior, la cual nos parece imposible.11
1.6.2. FUNCIN SATISFACTORIA.En las relaciones jurdicas obligatorias normales y sin alteraciones se cumple esta funcin,
cuando se cumple con la prestacin, caso contrario hay satisfaccin cuando se cumple con la
indemnizacin de los daos.
Esta segunda funcin considerada; desempea un papel muy importante en esta institucin
jurdica, porque al decirse satisfacer, es tener que, cumplir con la prestacin y en su defecto,
reconocer el contenido del dao ocasionado, es decir reconocerle lo justo a la persona que a
sufrido el dao, para que se sienta satisfecho; entonces la indemnizacin que se reciba debe
ser la justa y con ello cubrir todo los daos.
Finalmente, habr satisfaccin en la responsabilidad civil, cuando se cumpla con la prestacin
en caso de una relacin jurdica obligatoria; y habr
11 Mag. BELTRAN PACHECO Jorge, Teora General de la Responsabilidad Civil
satisfaccin en la inejecucin de una obligacin, as como tambin en la responsabilidad
extracontractual, cuando se cumpla con la indemnizacin del dao.12
1.6.3. FUNCIN DE EQUIVALENCIA.Bsicamente esta enfocada al patrimonio del que debe desprenderse de parte del deudor o
aquel que ocasiono el dao con el afn de compensar y satisfacer a la victima. La funcin de
equivalencia esta en base a lo que soporta el responsable y la indemnizacin la cual debe ser
equivalente; por decirlo as, tiene que sentirlo el responsable en su patrimonio.
En caso de que no exista responsabilidad civil alguna en una relacin obligatoria, la
equivalencia esta entre el contenido de la "obligacin" y lo que egresa del patrimonio del
deudor, desde el punto de vista del sujeto pasivo y/o aquella que se verifica entre el contenido
patrimonial de las cargas y lo que egresa del patrimonio del acreedor desde el enfoque del
sujeto activo.
Diferente es cuando existe responsabilidad civil, en la figura de inejecucin de una obligacin,
aqu la equivalencia esta entre la medida patrimonial de la indemnizacin o perjuicio y lo que
egresa del patrimonio del responsable, en este caso del sujeto deudor; similar caso sucede en
la responsabilidad extracontractual, la diferencia es que en este sistema, se habla de "deudor
extracontractual"
Pero recordemos que no slo el deudor es quien ocasiona daos indemnizables, sino que
tambin se puede imputar los daos al acreedor segn los artculos 1338 y 1339 del Cdigo

Civil.
Articulo 1338 CC.- "El acreedor incurre en mora cuando sin motivo legitimo se niega a aceptar
la prestacin ofrecida o no cumple con practicar los actos necesarios para que se pueda
ejecutar la obligacin"
La falta de cooperacin del acreedor conlleva a la inejecucin de la obligacin, y como
consecuencia el cumplimiento de la prestacin
Articulo 1339 CC.- "El acreedor en mora queda obligado a indemnizar los daos y perjuicios
derivados de su retraso"
Este articulo sanciona al acreedor, al incurrir en responsabilidad civil, por lo que asumir una
"prestacin indemnizatoria" en favor del deudor. 13
12. artculo de Huaman Chugden Ever Edinson e_huaman_8[arroba]hotmail.com
13. ibidem
1.6.4. FUNCIN SANCIONADORA.Al referirnos de Responsabilidad Civil, obviamente es una sancin de carcter civil,
entendindolo de la siguiente manera "que la sancin civil es un valor agregado a la
indemnizacin, por la existencia de una victima", y si se quiere esta funcin va ms all, porque
seria un antecedente para evitar posteriores daos. Con esta funcin tambin se va ha
determinar quien es el responsable, teniendo en cuenta que existen responsables directos
(Inejecucin de las Obligaciones); as como tambin responsables indirectos en caso de
(Responsabilidad Extracontractual).
Esta funcin tambin, permite identificar en que sistema de la responsabilidad civil se sanciona;
si se incumpli con la prestacin de la obligacin por ejemplo; o si se actu, con dolo, culpa o
riesgo. (Ver los CRITERIOS DE IMPUTACIN).
En concreto, tanto en las inejecuciones de las obligaciones como en la responsabilidad
extracontractual, mediante esta funcin se hace efectivo el "traspaso del peso econmico del
dao que soporta la victima al sujeto responsable" dando paso as a un "factor atributivo de
responsabilidad".14
1.7. ELEMENTOS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL.
Para Lizardo Tabeada la responsabilidad civil es una sola, existiendo como do aspectos
distintos la responsabilidad civil contractual y extracontraxctual, teniendo ambas como comn
denominador la nocin de antijuricidad y el imperativo legal de indemnizar los daos causados.
La diferencia esencial entre ambos aspectos de la responsabilidad civil radica en que en un
caso el dao es consecuencia del incumplimiento de una obligacin previamente pactada y en
el otro caso el dao es producto del incumplimiento del deber jurdico genrico de no causar
dao a los dems; y como es sabido, los requisitos comunes a la responsabilidad civil son la
antijuricidad, el dao causado, la relacin de causalidad y los factores de atribucin.15
14. artculo de Huaman Chugden Ever Edinson e_huaman_8[arroba]hotmail.com
15 .Taboada Crdova, Lizardo, Elementos de la Responsabilidad Civil, 2a Ed, 2003, editora
jurdica Grijley, pg. 31
1.7.1. La Antijuricidad
Modernamente existe acuerdo en que la antijuricidad, o mejor dicho, que una conducta es
antijurdica no slo cuando contraviene una norma prohibitiva, sino tambin cuando la conducta
viola el sistema jurdico en su totalidad, ene. Sentido de afectar los valores o principios sobre
los cuales ha sido construido el sistema jurdico. Esto ha llevado a la doctrina a sealar que en
el mbito de la responsabilidad civil no rige el criterio de la tipicidad en materia de conductas
que pueden causar daos y dar lugar a la obligacin legal de indemnizar, sino que dichas
conductas pueden ser tpicas, en cuanto previstas en abstracto en supuestos de hecho
normativos, y atpicas, en cuanto a pesar de no estar reguladas en esquemas legales, la
produccin de las mismas viole o contravenga el ordenamiento jurdico. Sin embargo, este
concepto de la antijuricidad, en el sentido de antijuricidad genrica, no se acepta sino el mbito
de la responsabilidad extracontractual, por cuanto en el lado contractual se acepta que la
antijuricidad es siempre exclusivamente tpica y no atpica, pues ella resulta del incumplimiento

total de una obligacin,, o del cumplimiento tardo o moroso. Esto significa en consecuencia,
que en la responsabilidad contractual las conductas que pueden dar lugar a la obligacin legal
de indemnizar son siempre conductas tipificadas legalmente.16
La antijuricidad tpica contractual se encuentra expresamente prevista en el artculo 1321 del
Cdigo Civil, mientras que la antijuricidad tpica y atpica, es decir, antijuricidad en sentido
amplio y material (no formal), fluye de los artculos 1969 y 1970 del mismo Cdigo Civil, pues
en ambos se hace referencia nicamente a la produccin de un dao, sin especificar el origen
del mismo o la conducta que lo hubiera podido ocasionar o causar, entendindose que
cualquier conducta que cause un dao, con tal que sea ilcita, da lugar a la obligacin legal del
pago de una indemnizacin. Esto es evidente, por cuanto mientras en el mbito contractual, al
estar tipificada y predeterminadas las conductas ilcitas o antijurdicas, resulta evidente que la
obligacin de indemnizar nacer siempre que se cause un dao al acreedor como
consecuencia de haber incumplido absoluta o relativamente una obligacin, en el mbito
extracontractual por el contrario al no estar predeterminadas dichas conductas, debe
entenderse que cualquier conducta ser susceptible de dar lugar a una responsabilidad civil, en
la medida que se trate de una conducta ilcita que cause un dao.17
16 .Taboada Crdova, Lizardo, Elementos de la Responsabilidad Civil, 2a Ed, 2003, editora
jurdica Grijley, pg. 32
17. ibidem, pg. 33
1.7.2. El dao causado
El segundo aspecto fundamental de la responsabilidad civil en trminos genricos es el dao
causado, siendo ste el aspecto fundamental, no nico, de la responsabilidad civil contractual o
extracontractual, pues se entiende que en ausencia de dao no hay nada que reparar o
indemnizar y por ende no hay ningn problema de responsabilidad civil. Tan importante es este
aspecto del dao producido, que hay quienes han preferido denominar con mucho acierto la
responsabilidad civil como derecho de dao. Pues bien, en sentido amplio, se entiende por
dao la lesin a todo derecho subjetivo, en el sentido de inters jurdicamente protegido del
individuo en su vida de relacin, que en cuanto protegido por el ordenamiento jurdico, se
convierte justamente en derecho subjetivo, esto es un derecho en el sentido formal y tcnico de
la expresin. No se debe olvidar que el hombre es un ser social, que se vincula en su vida de
relacin social con otros hombres para la satisfaccin de sus mltiples necesidades de carcter
tambin social, y que cuanto dichas necesidades o intereses son protegidos por el
ordenamiento jurdico se elevan a la categora jurdica de derechos subjetivos. Una concepcin
meramente formal de los derechos subjetivos, no nos permite comprender el problema de los
derechos en su esencia social, y tampoco nos permitir entender que la responsabilidad civil,
antes que todo, es un sistema de solucin de conflictos sociales, de conflictos o problemas
entre individuos que se desenvuelven en un determinado ambiente social, en un momento
histrico y poltico determinado. Una vez delimitado en trminos amplios el concepto de dao y
habiendo hecho nfasis en el aspecto social de los derechos subjetivos, puede bien decirse
que el dao es todo menoscabo a los intereses de los individuos en su vida de relacin social,
que el Derecho ha considerado merecedores de la tutela legal.18
El dao tiene dos categoras: patrimonial y extramatrimonial, siendo el dao patrimonial de dos
clases: dao emergente y lucro cesante, en ambas categoras estn referidas tanto a la
responsabilidad civil contractual como extracontractual.
18. Taboada Crdova, Lizardo, Elementos de la Responsabilidad Civil, 2a Ed, 2003, editora
jurdica Grijley, pg. 33
1.7.3. La relacin de causalidad
En lo relativo a la relacin de causalidad, la misma es un requisito de toda responsabilidad civil,
pues si no existe una relacin jurdica de causa efecto entre la conducta tpica o atpica y el
dao producido a la vctima, no habr responsabilidad de ninguna clase. La diferencia de
regulacin legal en nuestro Cdigo Civil radica que en el campo extracontractual se ha
consagrado en el mismo artculo 1985 la, teora de la causa adecuada, mientras que en el
contractual en el mismo artculo 1321 la teora de la causa inmediata y directa. Sin embargo,
para efectos prcticos, las dos teoras nos llevan al mismo resultado. Ms an, en ambas

clases de responsabilidad civil existen las figuras de la concausa y de la fractura causal, que se
presenta cuando dos conductas o acontecimientos contribuyen a la produccin del dao, o
cuando exista un conflicto de causas o conductas, una de las cuales llega a producir
efectivamente el dao, haciendo imposible que la otra hubiera llegado a producirlo. A la
conducta que si ha producido el dao efectivamente, fracturando el eventual nexo de
causalidad de la otra conducta, se le llama justamente fractura causal. Las fracturas causales
en el mbito extracontractual son cuatro: el caso fortuito, la fuerza mayor, el hecho de la victima
y el hecho de un tercero.19
1.7.4. Factores de atribucin
Finalmente, tenemos que referirnos, muy brevemente, a los factores de atribucin, que son
aquellos que determinan finalmente la existencia de la responsabilidad civil, una vez que se
han presentado, en un supuesto concreto de un conflicto social, los requisitos antes
mencionados de la antijuricidad, el dao producido y la relacin de causalidad. En materia de
responsabilidad contractual el factor de atribucin es la culpa, mientras que en el campo
extracontractual, de acuerdo al cdigo actual son dos factores de atribucin: la culpa y el riesgo
creado. En el campo contractual la culpa se clasifica en tres grados: la culpa leve, la culpa
grave o inexcusable y el dolo, mientras que en el lado extracontractual se habla nicamente de
culpa y tambin de riesgo creado. Estos dos factores de atribucin se encuentran consagrados
independientemente en los artculos 1969 y 1970 respectivamente. An
19 Taboada Crdova, Lizardo, Elementos de la Responsabilidad Civil, 2a Ed, 2003, editora
jurdica Grijley, pg. 35
cuando debe destacarse que al haber invertido la carga de la prueba en el artculo1969, se ha
llegado a objetivar el sistema subjetivo de la responsabilidad civil por culpa, en el mbito
extracontractual. No obstante lo cual, debe destacarse la bondad del Cdigo Civil peruano al
haberse consagrado en el artculo 1970 el sistema objetivo basado en la idea del riesgo, como
factor de atribucin distinto, pero coexistente con el factor subjetivo de la culpa. La diferencia
entre ambos factores de atribucin es evidente, y apunta principalmente a que el sistema
subjetivo el autor de una conducta antijurdica que ha causado un dao, debe responder
nicamente si ha actuado con culpa, entindase dolo o culpa, mientras que en el sistema
objetivo del riesgo, adems de las tres condiciones lgicamente necesarias, slo se debe
probar fehacientemente que la conducta que ha causado el dao es una peligrosa o riesgosa,
sin necesidad de acreditar ninguna culpabilidad.20
1.8. Las causas de Justificacin del hecho daino
El artculo 1971 de nuestro Cdigo Civil establece como causas de exoneracin de
responsabilidad civil al ejercicio regular de un derecho, la legtima defensa y el estado de
necesidad.
a. El ejercicio regular de un derecho.- El que viola un derecho ajeno en el ejercicio de su propio
derecho no acta antijurdicamente y, por consiguiente, ninguna responsabilidad le corresponde
por los daos que puede ocasionar. En efecto, si se ocasiona un dao a otro derecho nos
encontramos frente a un supuesto genrico de responsabilidad civil y si se lesiona un legtimo
inters nos encontramos frente a un abuso de derecho y, en ambos casos los daos
ocasionados deben ser resarcidos. En ambos casos los daos ocasionados deben ser
resarcidos, esto no ocurre en el ejercicio regular de un derecho; as en la prctica de
determinadas profesiones puede conllevar la realizacin de conductas lesivas para bienes
protegidos, eso s, ha de tratarse de un ejercicio legtimo, lo que implicar que sea conforme al
Derecho, es decir, que se encuentre amparado por el ordenamiento jurdico.
20. Taboada Crdova, Lizardo, Elementos de la Responsabilidad Civil, 2a Ed, 2003, editora
jurdica Grijley, pg. 36
b. La legtima defensa.- Al verse amenazada una persona o sus bienes, sta en base al
Principio de la legtima defensa puede defenderse del peligro que representa la agresin, claro

est, cuando no haya manera de contar con la oportuna y adecuada intervencin de los
rganos competentes del ordenamiento estatal destinados a la defensa de los ciudadanos. Hay
que hacer hincapi que este derecho se extiende tambin a la defensa de otra persona o
bienes ajenos.
c. Estado de necesidad.- Es aquella situacin en la que existe, para un determinado bien
jurdico, el peligro de su quebranto de forma grave, que nicamente puede ser evitado
mediante el sacrificio de bienes jurdicos ajenos. Se trata de un conflicto de bienes en cual el
ordenamiento jurdico entiende ajustado a derecho la lesin o puesta en peligro de algunos de
ellos. El funcionamiento del estado de necesidad se encuentra en la prevalencia del inters
preponderante.
1.9. Supuestos de Ruptura del Nexo Causal
En el Cdigo Civil, en el artculo 1972 nos seala que en los casos del artculo 1970, el autor
no est obligado a la reparacin cuando el dao fue consecuencia del caso fortuito o fuerza
mayor, de hecho determinante de tercero o de la imprudencia de quien padece el dao.
a. Caso fortuito o fuerza mayor.- Nuestro ordenamiento proclama que caso fortuito o fuerza
mayor es la causa no imputable, consistente en un evento extraordinario, imprevisible e
irresistible, que impide la ejecucin de la obligacin o determina su cumplimiento parcial, tardo
o defectuoso21; en este sentido si se causa un dao por estas circunstancias no habra nexo
causal entre el dao y la conducta del daoso; as, podemos decir que comnmente se llama
"caso fortuito" a lo que acontece inesperadamente, o sea a lo "imprevisible"; la fuerza mayor
alude a lo irresistible, es decir lo "inevitable". Desde el punto de vista de los efectos jurdicos,
en la medida que ambos conceptos se estn asimilados legalmente, no existira distincin entre
ambos.
21. Artculo 1315 del Cdigo Civil de 1984, aprobado por el Decreto Legislativo N 295
b. El hecho de un tercero.- Hay situaciones en las que por la accin de un tercero, (muchas
veces ajeno a la relacin del daoso y el daado) se suscitan hechos que ocasionan un dao,
el cual debe ser resarcido, pero no por el supuesto autor del dao sino por quien lo ocasion
valindose del autor para que se produzca el dao sea en la persona o sus bienes; y esto se
puede apreciar por ejemplo, en accidentes de trnsito en donde por accin temeraria o
irresponsable de un conductor, otro atropella a una persona o colisiona con algn bien; tambin
puede darse el caso que alguien empuje a otro y que ste otro producto del empujn cause
dao a otra persona o a algn bien.
c. El hecho de la propia victima.- Muchas veces la propia victima de un hecho daoso ha
contribuido a que l se d, y esto es por la imprudencia de su accionar, dndose la figura de la
concausa; al respecto nuestro ordenamiento nos dice que si la imprudencia slo hubiere
concurrido en la produccin del dao, la indemnizacin ser reducida por el juez, segn las
circunstancias22; asimismo seala que si el hecho doloso o culposo del acreedor hubiere
concurrido a ocasionar el dao, el resarcimiento se reducir segn su gravedad y la
importancia de las consecuencias que de l deriven23; de la misma manera, nos indica que el
resarcimiento no se debe por los daos que e acreedor habran podido evitar usando la
diligencia ordinaria, salvo pacto en contrario24. Todo ello, lleva a la ruptura del nexo causal.
22. Artculo 1973 del Cdigo Civil de 1984
23. Artculo 1326 del Cdigo Civil de 1984
24. Artculo 1327 del Cdigo Civil de 1984
CAPITULO II
EL DAO
En sentido amplio el trmino se refiere a toda suerte de mal material o moral.
Ms particularmente, el detrimento, perjuicio menoscabo que por accin de otro se recibe en la
persona o en los bienes. El dao puede provenir de dolo, de culpa o de caso fortuito, segn el
grado de malicia, negligencia o casualidad de entre el autor y el efecto. En principio, el dao
doloso obliga al resarcimiento y acarrea una sancin penal; el culposo suele llevar consigo tan
solo indemnizacin, y el fortuito exime en la generalidad de los casos, dentro de la complejidad

de esta materia. 25
Rafael Pia Varo, en su Diccionario de Derecho, define el dao como la perdida o menoscabo
sufrido en el patrimonio por la falta de cumplimiento de una obligacin (Art. 2108 del Cdigo
Civil para el D. F.). Esta definicin se debe entender en el sentido de dao material. El dao
tambin puede ser moral. 26
Tambin se define como el mal, perjuicio, deterioro causado a una persona por otra u otras, o
por el hecho de las cosas. De este modo, en el mbito federal, el Artculo 2108 del Cdigo Civil
vigente, entiende por dao "la perdida o menoscabo sufrido en el patrimonio por la falta de
cumplimiento de una obligacin."27
En el Cdigo Civil para el Estado de Tabasco, encontramos el concepto en el artculo 2050,
entendindose por dao "la prdida o menoscabo sufrido en el patrimonio por la realizacin del
hecho que la ley considera fuente de responsabilidad"
2.1. Nocin de dao.
La nocin de dao, tanto en la Doctrina como en la jurisprudencia, corresponde tanto al
detrimento, prdida o menoscabo que puedan afectar a una persona en s mismo, como a los
que puedan comprometer su patrimonio.
25. Cabanellas de las Cuevas, Guillermo, Diccionario Jurdico Elemental, Ed. Heliasto.
26. Rafael Pia/rafael Pia Varo, Diccionario de Derecho, Ed. Porrua.
27. Cdigo Civil del Distrito Federal de Mxico
De sta definicin que se usa casi siempre, pues en todas las clases, cuando se habla de dao
se refieren a esta nocin del mismo, he credo conveniente definir cada una de las
caractersticas de este concepto, como son el detrimento, que significa dao moral o material;
la prdida, que es carencia, privacin de lo que se posea. Dao o perjuicio que se recibe en
una cosa; y menoscabo, que significa disminucin del valor, la importancia y el prestigio.
De esto, podemos entonces inferir que dao es el perjuicio moral o material, la carencia o
privacin de lo que se posea y disminucin del valor, importancia y el prestigio de la persona
misma como a los que puedan comprometer su patrimonio.
2.2. El dao como la lesin de un inters protegido
El dao civil debe entenderse como aquellos efectos negativos que derivan de la lesin de un
inters protegido, (el resaltado es mo) lesin que puede originar consecuencias patrimoniales y
no patrimoniales. Una concreta conducta puede ocasionar tanto daos patrimoniales, que
consisten en la lesin de derechos de naturaleza econmica, que debe ser reparada, radicada
en la disminucin de la esfera patrimonial del daado y en el no incremento en el patrimonio del
daado o ganancia patrimonial neta dejada de percibir menoscabo patrimonial-; cuanto daos
no patrimoniales, circunscrita a la lesin de derechos o legtimos intereses existenciales no
patrimoniales- tanto de las personas naturales como de las personas jurdicas se afectan,
como acota ALASTUEY DOBN, bienes inmateriales del perjudicado, que no tienen reflejo
patrimonial alguno.28
En este sentido de definir al dao como una lesin de un inters protegido, Juan Espinoza nos
dice el dao no puede ser entendido como solo como una lesin de inters protegido, por
cuanto ello resulta equivoco y sustancialmente impreciso: el dao incide ms bien en las
consecuencias, aquellos efectos (negativos) que derivan de la lesin del inters protegido. En
sustancia, inters lesionado y consecuencias negativas de la lesin son momentos vinculados
entre si, pero autnomos conceptualmente, cuanto al contenido y a la naturaleza. Es por ello
que de una lesin patrimonial pueden resultar consecuencias (al lado de aquellas
patrimoniales) no patrimoniales y viceversa.
28. CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA
PLENO JURISDICCIONAL DE LAS SALES PENALES PERMANENTE Y TRANSITORIAS
ACUERDO PLENARIO N 6-2006/CJ-116 Lima, trece de octubre dos mil seis.-

As tenemos que se habla de un dao-evento (lesin del inters tutelado) y de un dao

consecuencia (dao emergente, lucro cesante y dao moral). Estas dos acepciones de dao
pueden, como no, coincidir. Sin embargo, confundir estos conceptos diversos de dao equivale
a mezclar problemas jurdicos diversos: el problema de la injusticia de la lesin, aquel de la,
individualizacin del responsable o el de la seleccin de los perjuicios resarcibles29
2.3. El dao causado como aspecto objetivo fundamental de la estructura de los hechos
jurdicos ilcitos que originan una responsabilidad civil
Como ya lo hemos comentado un aspecto fundamental de la estructura de los hechos jurdicos
ilcitos que originan responsabilidad civil sin lugar a dudas es el aspecto objetivo del dao
causado, pues solamente cuando se ha causado un dao se configura jurdicamente un
supuesto de responsabilidad civil, producindose como efecto jurdico el nacimiento de la
obligacin legal de indemnizar, bien se trate del mbito contractual o extracontractual, ya que
en caso contrario no existir ningn sustento para el nacimiento de dicha obligacin legal de
indemnizar. Como es evidente, en el caso de la responsabilidad civil extracontractual el dao
debe ser consecuencia del incumplimiento del deber jurdico genrico de no causar dao a
otro, mientras que en el campo contractual el mismo deber ser consecuencia del
incumplimiento de una obligacin previamente pactada entre las partes. Sin embargo, en
ambos casos el aspecto fundamental de la responsabilidad civil es el que se haya causado un
dao, que deber ser indemnizado. De no haber dao, no se configura un supuesto de hecho
jurdico ilcito, contractual o extracontractual y por ende no se configura un supuesto de
responsabilidad civil, por ms que exista una conducta antijurdica o ilcita. El objetivo de los
sistemas de responsabilidad civil no es el sancionar las conductas antijurdicas, sino el que se
indemnicen los daos causados.
Tal es la importancia del dao causado en los sistemas de responsabilidad civil que un sector
de la doctrina moderna ha propuesto cambiar la denominacin de "Responsabilidad Civil" por la
de "Derecho de Daos". Sin embargo, nosotros pensamos que la cuestin de la denominacin
del sistema, aun cuando tiene importancia es un aspecto secundario. Ms an, nos parece ms
adecuado seguir hablando de responsabilidad civil, por tratarse pensamos de
29. Espinoza Espinoza, Juan, Derecho de la Responsabilidad Civil, 2 Ed. Actualizada,set.
2003. Gaceta Jurdica
una denominacin legitimada por la tradicin jurdica local y tambin por nuestra jurisprudencia.
Pues bien, no debe olvidarse que en el campo de la responsabilidad civil lo que se busca es
indemnizar los daos causados a fin de resarcir a las vctimas, mientras que en el mbito de la
responsabilidad penal el objetivo central es sancionar a los autores de conductas ilcitas o
antijurdicas. El objetivo de la responsabilidad penal es, pues, la represin de los hechos
jurdicos ilcitos tipificados legalmente como delitos, sancionando a sus autores, mientras que el
objetivo de la responsabilidad civil es indemnizar los daos causados consecuencia de los
hechos jurdicos ilcitos tpicos o atpicos. En tal sentido, puede haber delito sin dao, mientras
que no puede haber hecho jurdico ilcito que origina responsabilidad civil sin dao. En los
sistemas de responsabilidad civil lo fundamental es, pues, la reparacin de los daos causados
a las vctimas, bien se trate del mbito contractual o extracontractual. Tampoco debe olvidarse
que en el campo de la responsabilidad civil, desde nuestro punto de vista, en vez de hablarse
simplemente de daos, sera ms conveniente hablarse de daos jurdicamente indemnizables,
por cuanto los daos para originar una responsabilidad civil deben ser producto de una
conducta antijurdica o ilcita, segn lo hemos visto en el Captulo III dedicado al tema de la
antijuricidad, ya que todos los daos que sean consecuencia de conductas permitidas por la
ley, por ser realizadas en el ejercicio regular de un derecho, legtima defensa o estado de
necesidad, no originan una responsabilidad civil, justamente por tratarse de daos
consecuencia de conductas ajustadas al sistema jurdico. Por ello en el presentelibro
utilizaremos indistintamente los dos trminos, pero cuando hagamos uso nicamente del
trmino dao, lo haremos siempre con el significado de dao jurdicamente indemnizable.30
2.4. Tipos de dao
2.4.1. Dao Patrimonial.- Consiste en la lesin de derechos de naturaleza econmica, que debe

ser reparada. Es cuando lesione derechos patrimoniales. Este a su vez, se clasifica en:
a. Dao emergente.- Segn la doctrina italiana, es la disminucin de la esfera patrimonial del
daado.
30. Taboada Crdova, Lizardo, Elementos de la Responsabilidad Civil, 2 ed. 2003, 3ditora
jurdica Grijley
b. Lucro cesante.- Segn Fernndez Sessarego, es la ganancia patrimonial neta dejada de
percibir por el daado.
2.4.2. Dao Extramatrimonial.- Son las lesiones a los derechos de dicha naturaleza, como en
el caso especfico de los sentimientos considerados socialmente dignos o legtimos y por ende
merecedores de la Es el que lesiona a la persona en si misma, estimada como un valor
espiritual, psicolgico, inmaterial. Se clasifica en:
a. Dao a la Persona: Se entiende por dao a la persona a aquel dao que lesiona a la persona
en s misma, considerada espiritual y psicolgicamente, implica a la persona por cuanto sta
carece de valoracin o estimacin econmica
Al respecto, precisa ESPINOZA, que los trminos adecuados para referirnos al dao al ser
humano es el de dao subjetivo. Es necesario precisar, siendo el ser humano el valor superior
de la sociedad, su amparo y proteccin es esencial y significativa; por lo que se viene
otorgando mayor importancia al dao a la salud, entendindolo como dao biolgico.31
De tal manera que el ser humano considerado como unidad psicosomtica concebimos por
ende que el dao subjetivo es aquel cuyas resultados reinciden en el ser humano en tanto
sujeto de derecho. Al respecto se seala la frmula ms sencilla y adecuada para entender
el significado de dao a la persona estableciendo que se produce dicho dao cuando se
lesione la integridad fsica del sujeto, su aspecto psicolgico y/o su proyecto de vida, todo lo
cual deber ser obviamente acreditado.., por cuanto la persona no es ricamente un cuerpo sino
tambin una mente, y en muchos casos supone un proyecto de vida evidenciado por hechos y
conductas concretas.32
a.1. Clasificacin del dao a la persona:
. Ahora para un intento de clasificacin del dao a la persona siempre se debe tener en
consideracin la naturaleza bidimensional de la persona humana, debiendo por ello resaltarse
el dao psicosomtico y el dao a la libertad o tambin llamado dao al proyecto de vida. De tal
manera que cuando se habla
31. MOSSET ITURRASPE, Jorge; DAOS; Edit. Depalma; Buenos Aires; 1991; p. 37.
32TABOADA CRDOVA, Lizardo. Elementos de la Responsabilidad Civil; 2da. edic.; Editora
Jurdica Grijley; Lima; 2003; p. 68.
de dao a la persona se puede estar refiriendo o bien al dao psicosomtico o bien al dao al
proyecto de vida. Entendemos entonces que segn sea el aspecto o dimensin afectada de la
persona, se tendrn en cuenta criterios determinados o especficos para la consiguiente
indemnizacin coherente a las circunstancias de cada caso en concreto.
Toda clasificacin o sistematizacin tiene siempre por finalidad mostrar de manera didctica los
distintos aspectos de una determinada institucin, jurdica para nuestro caso, y tratndose del
dao subjetivo tiene como finalidad precisar los aspectos en los cuales puede ser afectado el
ser humano. En este sentido resaltamos la siguiente sistematizacin de los daos subjetivos
realizada por FERNNDEZ SESSAREGO.
A) DAO PSICOSOMTICO:
Se entiende por dao psicosomtico al dao ocasionado en la esfera psicosomtica de la
persona, sea que afecte al cuerpo mismo de la persona o se afecte al aspecto psicolgico de
esta persona, sin embargo es posible que se causen daos a ambos aspectos de manera
simultnea.
Queda claro pues que son diversos los aspectos de la persona que pueden sufrir daos, pero
es oportuno diferenciar la lesin o dao mismo de las consecuencias que sta genera en la
salud de las personas vctimas de eventos daosos.
1) Dao Biolgico:
Por dao biolgico se entiende a la lesin misma sufrida por la persona y que, por ejemplo,
puede estar representado por una contusin, fractura, corte, etc. Esta lesin adems del dao

mismo causado genera consecuencias que hacen tediosa la rutina de la persona afectando de
esta manera su bienestar y que a decir de un sector de la doctrina es el dao a la salud.
Con este tipo de dao hace mencin a la trasgresin que soporta el ser humano en su unidad
psicosomtica y que en cierta forma lo perturba en su normal desarrollo dentro de sus
acostumbradas acciones; se puede sealar que el dao biolgico es aquel dao que recae en
el lado esttico de la unidad psicosomtica del ser humano, en contraste del dao a la salud
que es apreciado como el dao al aspecto dinmico de la unidad psicosomtica mencionada de
la persona. Al respecto, es oportuno indicar la unidad psicosomtica referida implica la
existencia de un complejo de componentes, afines entre si.
Es importante que quede claro que todo dao genera secuelas en diferentes aspectos de la
unidad psicosomtica de la persona pero para el caso del dao biolgico, las consecuencias,
adems del propio dao biolgico se pueden ocasionar tambin secuelas en el aspecto
psquico de la persona.
Al respecto FERNNDEZ SESSAREGO resalta que en el dao llamado biolgico se
compromete, en alguna medida, la integridad psicosomtica del sujeto, de modo directo e
inmediato, causndole heridas de todo tipo, lesiones varias, fracturas, perturbaciones psquicas
de diversa ndole y magnitud.33
De esta manera se puede sealar que el dao a la persona como el dao a la salud de la
persona no son ajenos entre ms por el contrario son dos aspectos de la misma unidad
psicosomtica, como es considerada la persona.
2) Dao Psquico:
Este dao est representado por la modificacin de la personalidad y se exterioriza o
manifiesta mediante una serie de sntomas que indican depresin, bloqueos o inhibiciones,
sntomas que son acreditados de manera fehaciente a travs de un informe de naturaleza
psicopatolgica. Es decir, el dao psquico se constituye por la variacin o alteracin anmala
del aspecto psquico como derivacin de un trauma que rebasa toda eventualidad de
produccin oral o representativa. Es as como el dao moral, en cuanto dolor o sufrimiento, no
es considerado una enfermedad psquica sino por el contrario slo un dao de naturaleza
emocional. Se puede definir tambin como la perturbacin transitoria o permanente del
equilibrio espiritual preexistente, de carcter patolgico, producida por un hecho ilcito, que
genera en quien la padece la posibilidad de reclamar una indemnizacin por tal concepto a
quien la haya ocasionado o deba responder por ella.34. En tal sentido, se debe mencionar al
respecto que, existen dificultades en cuanto a la calificacin del dao psquico, pues el referido
dao se presenta difcil de apreciarse desde el punto de vista jurdico, a discrepancia del
examen clnico.
3) Dao a la Salud o al Bienestar:
Es menester sealar que la salud se encuentra estrechamente vinculada al bienestar de la
persona. Sealndose que el dao proveniente de
33. FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos. Proteccin Jurdica de la Persona; Universidad de
Lima_Facultad de Derecho y Ciencias Poticas; Lima; 1992; p. 162.
34. GHERSI, Carlos Alberto; Dao Moral y Psicolgica; 2da. edic.; Edit. Astrea; Buenos Aires;
2002; p. 205.
eventualmente de un dao biolgico afecta de alguna manera el bienestar; es decir, que la
salud es considerado un componente ms que integra el bienestar de la persona misma, y
asimismo se puede sealar que hablar de dao a la salud es hablar de dao al bienestar de la
persona. De tal manera que el dao a la salud implica el estado de bienestar de la persona.
El dao a la salud seran las secuelas dejadas por diversas clases de daos; pudiendo generar
consecuencias tanto en el aspecto somtico de la persona como en su aspecto psquico y en
diverso grado o intensidad.
Por ello, puede definirse a la salud como un aspecto terminado del ser humano en el que
adems de hallarse alejadas mortificaciones y malestares consigue un inmejorable nivel de
bienestar corporal, espiritual, social y de posibilidad de actividad dentro de su medio ambiente
en que se desarrolla; esto es, que este estado influye directamente en la calidad de vida,
tranquilidad y del bienestar, en el cual intervienen adems de la persona, la familia, el grupo

social y la colectividad en general. De esta manera, la salud puede estimarse desde el sentido
individual y social. En el sentido individual se concibe a la salud como el buen trabajo biolgico
del cuerpo en ausencia de aflicciones; y en el sentido social que trasciende al individual y
adquiere un bienestar perfecto de la persona y que comprende el bienestar corporal, espiritual
y social que le admiten desplegarse completamente entre sus quehaceres usuales, por tanto
ambos se integran mutuamente. Por ello, las relaciones intersubjetivas de las personas la salud
o el bienestar de las mismas estn expuestas a soportar daos que conllevan a un
resarcimiento a cargo de la persona responsable del hecho daoso.
B) Dao a la Libertad o Proyecto de Vida:
El dao al proyecto de vida, entendindose a la libertad de este proyecto como el rumbo o
destino que la persona decide darle a su vida en cuanto a su desempeo laboral, social,
personal y familiar. Se considera que el dao al proyecto de vida es un acontecimiento tan
grave que cortara la realizacin de la persona de acuerdo a los principios y valores asimilados
por ella.
De esta manera se puede afirmar que el dao psicosomtico no es excluyente del dao al
proyecto de vida, sino por el contrario que generalmente el dao psicosomtico implica una
vulneracin o menoscabo al proyecto de vida, y adems esta vulneracin es susceptible de
afectar de diversa intensidad segn cada persona. Es as como el proyecto de vida se
encuentra respaldado en la misma existencia de la persona, la misma que es capaz de
proyectar su destino. As es como se considera el dao al proyecto de vida como un dao
actual que tiene efectos continuados en el futuro y que ocasiona en la persona un vaco en su
existencia que se fundamenta el la prdida de sentido de su vida.
FERNNDEZ SESSAREGO, precisa que la libertad es la situacin antolgica de quien existe
desde el ser. La existencia humana misma es libertad. Libertad, significa liberarse de las
cosas, y gracias a esta liberacin podemos estar vueltos a ellas y entenderlas o modificarlas.
Libertad significa entonces liberacin, existencia libertada35
Asimismo, es preciso mencionar que todas las personas tienen un proyecto de vida pero no
todos los proyectos desde la visin jurdica tienen el mismo valor aunque cada persona su
proyecto particular sea el ms apreciable. Al respecto FERNNDEZ SESSAREGO, precisa que
se trata de un dao radical y profundo que compromete, en alguna medida, el ser mismo del
hombre. Es un dao, en consecuencia, que afecta la libertad de la persona y que, por ende,
trastoca o frustra el proyecto de vida que, de la persona y que, por ende, trastoca o frustra el
proyecto de vida que, libremente, formula cada persona y a travs del cual se realiza como
ser humano36
C. Dao Moral.- Sucede que eventualmente la persona sufre daos sicosomticos y uno de
ellos es el que afecta su aspecto sentimental y es denominado dao moral
Es as como, se concibe al dao moral como la reparacin justificada por las molestias, las
heridas en las afecciones, el sufrimiento del nimo. ESPINOZA, precisa que el dao a la
persona y dao moral son idnticos en cuanto su contenido extramatrimonial, ambos
difieren, puesto que la relacin entre el primero y el segundo es de genero a especieEn
efecto, el trmino ms adecuado para referirse a este tipo de dao es el de dao subjetivo,
por cuanto, tambin lo pueden sufrir el concebido y las organizaciones de personas no
inscritas, los cuales, tcnicamente, no son personas. 37
35. ESPINOZA ESPINOZA, Juan; RESPOSABILIDAD CIVIL Nuevas tendencias, unificacin y
reforma: Veinte aos despus; Edit. Palestra Editores; Lima; 2005; p. 150.
36. FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos. Proteccin Jurdica de la Persona; Ob. Cit. Pg. 165.
37. ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Derecho de la Responsabilidad Civil. 5ta edic. corregida;
Edit. Gaceta Jurdica S.A.; Lima; 2007; p. 229.
De lo anterior se puede apreciar que no existe un concepto uniforme de dao moral, pero se
puede afirmar que es el dao no patrimonial ocasionado a los derechos de la personalidad o en
valores vinculados a la afectividad, y que en cuanto a sus efectos, stos son susceptibles de
producir un perjuicio pecuniario y una afectacin espiritual, esto ltimo no deber confundirse
con el carcter patrimonial de la obligacin de indemnizar.
2.5. El dao subjetivo por la muerte de un pariente

Este tipo de dao pertenece al grupo de los denominados daos reflejos, entendidos como
aquellos que se verifican en esferas jurdicas subjetivas diversas respecto a las del daado,
victima directa o inicial del hecho ilcito, en consideracin a la particular relacin jurdica que
vincula esta ltima a los sujetos que lamentan haber sufrido este tipo de daos. Para un sector
de la doctrina la jurisprudencia italiana entendido como fundamentos de los parientes a obtener
el resarcimiento por la muerte del familiar, en atencin a los siguientes fundamentos38:
a) Resarcimiento del dao a los parientes iure sucessionis.- Con la motivacin que el derecho
al resarcimiento de los daos sufridos por la vctima ha entrado en su patrimonio y como tal,
puede ser transmitido a los herederos.39
b) Resarcimiento del dao a los parientes iure proprio.- Con la motivacin que el supuesto de
responsabilidad civil lesiona, al mismo tiempo, la esfera jurdica del daado inicial y del pariente
prximo, provocando tambin a este ultimo, daos resarcibles. En estos supuestos se habla de
dao moral, dao a la vida de relacin, dao a la salud psquica o dao por lesin a la relacin
familiar.40
2.6. El dao a la vida de relacin
Es un perjuicio extrapatrimonial que tiene una entidad propia, lo cual no permite confundirlo con
el dao moral o precio del dolor, especie tambin del dao extrapatrimonial, ni con el dao
material que se traduce en el dao emergente y el lucro cesante.
38. Espinoza Espinoza, Juan. Derercho de la Responsabilidad Civil, 2 Ed. Actualizada, Ser.
2003. Gaceta Jurdica. Pg. 182
39. Arrigo, mencionado por Espinoza Espinoza, Juan. Derecho de la Responsabilidad Civil, 2
Ed. Actualizada, Ser. 2003. Gaceta Jurdica. Pg. 183.
40. Ibidem
En materia de responsabilidad patrimonial del Estado se maneja un aspecto referente a las
indemnizaciones que reviste gran importancia, pues refleja un concepto de perjuicio muy
especfico, cual es el dao a la vida de relacin.
En este sentido, la jurisprudencia administrativa ha considerado, por ejemplo, que tratndose
de lesiones que producen alteraciones fsicas que afectan la calidad de vida de las vctimas,
stas tienen derecho al reconocimiento de una indemnizacin adicional a la que se reconoce
por el perjuicio moral. Se trata de una clase de dao extrapatrimonial que ha sido denominado
por la doctrina jurdica como perjuicio fisiolgico, alteracin de las condiciones de existencia o
dao a la vida de relacin, consistente en la afectacin extrapatrimonial de la vida exterior de
las personas. 41
2.7. El dao por prdida de una chance42
Este tipo de dao es denominado tambin dao por prdida de una ocasin favorable.
Inicialmente, la doctrina rechazaba su configuracin como dao resarcible, pasando luego a ser
aceptado por la jurisprudencia, entendido como un lucro cesante. Contemporneamente es
asimilado a un dao actual, que es resarcible si, y en cuanto, la ocasin favorable est
funcionalmente vinculada a la cosa o al derecho lesionado. En el mismo sentido, se define a
este dao como la prdida actual de un mejoramiento patrimonial futuro y posible.
Casos de prdidas de chance pueden ser los siguientes:
a. Prdida de futuras ocasiones laborales, de progresos en la carrera laboral o profesional.
b. Perjuicio sufrido al artista por lesin ilegtima de su notoriedad.
c. Perjuicio sufrido por el propietario de un caballo de carrera, debido a su muerte a causa de
un infortunio que no le consentir continuar a competir, ni mucho menos, a ganar.
d. Dao por falta de ascensos en la carrera del dependiente derivados de una irregular
declaracin de quiebra.
2.8. El dao futuro43
El dao futuro puede ser definido con toda consecuencia con impacto negativo producida

posteriormente del proceso judicial. Un sector de la doctrina entiende como dao futuro a este
supuesto y tambin al dao que existe solo
41. Juridicaaldia.com/Panorama Judicial, Popayn, Mayo 15 del 2009.
42. Espinoza Espinoza, Juan. Derecho de la Responsabilidad Civil, 2 Ed. Actualizada, Set.
2003, Gaceta Jurdica. Pg. 188
43. Ibidem, pg. 190

en parte (en el momento de la decisin judicial): tal dao, para ser

resarcible, debe haber externado elementos, de los cuales se puede prever
razonablemente, que se producir. Desde un punto de vista jurdico, se
plantea el problema de la revisin del cas
n particular. En este supuesto, se tendr que iniciar un nuevo proceso,
destinado a comprobar la existencia y el monto del dao ulterior, o
agravado ulteriormente, despus de haber terminado el (primer) juicio.
Con razn, se observa que los daos futuros so son generalmente
verificables en su preciso monto, ni en su misma ocurrencia, aunque sea
razonablemente cierta y por ello, est basada en un clculo de probabilidad.
La evaluacin de tales daos procede por regla general, en va equitativa.
CAPITULO III
EL DAO PATRIMONIAL
3.1. Nocin de dao patrimonial:
El trmino dao patrimonial se refiere en general a todo menoscabo o detrimento que se
produce en los bienes que componen el patrimonio de una persona.
La necesidad de determinar exactamente en qu consiste el dao patrimonial, tiene por objeto
conocer con precisin qu tipo de perjuicios deben indemnizarse, frente a un dao imputable a
dolo o culpa, en sede extracontractual o frente a un incumplimiento imputable, en sede
contractual.
En este sentido Dao Patrimonial, es el que recae sobre el patrimonio, ya sea en forma directa
sobre las cosas que lo componen o indirecta como consecuencia o reflejo de un dao causado
a la persona misma, en sus derechos o facultades: as, es dao material o patrimonial directo
es el que sufren bienes econmicos destruidos o deteriorados; y dao patrimonial indirecto, por
ejemplo, los gastos realizados (dao emergente) para la curacin de las lesiones corporales, o
las ganancias que se frustran (lucro cesante) por la incapacidad para el trabajo sobrevenida a
la vctima, as ser dao patrimonial y no moral, el perjuicio econmico por las lesiones
deformantes sufridas en el rostro por una modelo, o las lesiones en la capacidad fsica de un
deportista profesional.44
En este contexto, cabe sealar que tanto los daos subjetivos o a la persona como los
objetivos pueden generar, simultneamente, ambas consecuencias. As, un dao a la persona
causado por un accidente vehicular puede ocasionar daos patrimoniales emergentes, como
seran los gastos de hospitalizacin, honorarios mdicos y medicinas as como tambin el lucro
cesante por la prdida econmica derivada de los das en los que, por prescripcin mdica, la
vctima no estuvo capacitada de trabajar.(45)
44. Hernndez Ramrez, Jos Luis. Divisin de Estudios Jurdicos. Centro Universitario de
Ciencias Sociales y Humanidades. UNIVERSIDAD DE GUADALAJARA
45. Fernndez Sessarego, Carlos. HACIA UNA NUEVA SISTEMATIZACION DEL DAO A LA
PERSONA. Portal de informacin y opinin legal, PUC
3.2. Clasificacin del dao patrimonial
a. Dao emergente.- Es la prdida que sobreviene en el patrimonio del sujeto afectado por el
incumplimiento de un contrato o por haber sido perjudicado por un acto ilcito, o como sostiene
un sector autorizado de la doctrina italiana, la disminucin de la esfera patrimonial del
daado46
Conocido doctrinariamente como damnum emergens, es el empobrecimiento del patrimonio, a
la prdida o detrimento patrimonial efectivamente sufridos; comnmente se seala el ejemplo
del accidente de trnsito en el que la persona que utilizaba el vehculo como instrumento de
trabajo, sufre dao emergente consistente en el costo del vehculo siniestrado.47
A continuacin daremos dos ejemplos simples de dao emergente, tanto en sede contractual

como extracontractual:
Ejemplo de dao emergente en sede contractual. Un productor de eventos celebra un contrato
con determinado artista para que realice un espectculo en vivo. En virtud de este contrato, el
productor invierte dinero en promocionar el evento en televisin, radio y medios escritos, junto
al arrendamiento del recinto en donde se llevara a efecto el espectculo. Sin embargo, el
artista no cumple su parte del contrato y seala que no se presentar. El incumplimiento del
artista ha implicado un dao emergente para el productor, dao que se extiende a todo lo
invertido para promover el espectculo.
Ejemplo de dao emergente en sede extracontractual. El dueo y conductor de su taxi cruza
por una avenida, en perfecto cumplimiento de la normativa del trnsito, pero otro vehculo, con
imprudencia de su conductor, no respeta la sealizacin y choca contra el taxi, destruyendo
parte del motor. El dueo del taxi ha sufrido un dao emergente que se extiende a la
destruccin que ha sufrido su vehculo.
b. Lucro cesante.- Se manifiesta por el no incremento en el patrimonio del daado (sea por el
incumplimiento de un contrato o por un acto ilcito). Es la ganancia patrimonial dejada de
percibir por el daado. 48
46. Espinoza Espinoza, Juan. Derecho de la Responsabilidad Civil, 2 Ed. Actualizada, Set.
2003, Gacrta Jurdica. Pg. 179
47. LA REPARACION DEL DAO PATRIMONIAL DERIVADO DE CONDUCTAS
ANTIJURIDICAS LUCRATIVAS. SITUACION ACTUAL. PERSPECTIVA.
Por RAMON DANIEL PIZARRO (Miembro de nmero de la Academia Nacional de Derecho y
Ciencias Sociales de Crdoba).
El lucro cesante es una forma de dao patrimonial que consiste en la prdida de una ganancia
legtima o de una utilidad econmica por parte de la vctima o sus familiares como
consecuencia del dao, y que sta se habra producido si el evento daoso no se hubiera
verificado. Es, por tanto, lo que se ha dejado de ganar y que se habra ganado de no haber
sucedido un dao.
El lucro cesante ocurre cuando hay una prdida de una perspectiva cierta de beneficio. Por
ejemplo, el comerciante cuya mercanca ha sido destruida puede reclamar el precio de la
misma, as como el beneficio que hubiera obtenido.
Para mayor claridad utilizaremos los mismos ejemplos anteriores, pero desde otra perspectiva.
Ejemplo de lucro cesante en sede contractual. El productor haba celebrado un contrato con
este artista en atencin a que su espectculo le reportara ingresos por concepto de entradas.
As, las entradas que no pudieron venderse por el incumplimiento, implican para el productor
lucro cesante, es decir, lo que ha dejado de percibir por el incumplimiento.
Ejemplo de lucro cesante en sede extracontractual. El taxista, cuya nica fuente de ingresos
era su taxi, no podr trabajar durante el tiempo necesario para reparar su vehculo. As, para l
es lucro cesante lo que deja de percibir diariamente a causa del dao, ya que sin el taxi no
puede trabajar.
Para el Stimo Juzgado Civil de Lima, mediante resolucin nmero veintids, del seis de marzo
del dos mil, los intereses dejados de percibir no son lucro cesante. Tampoco lo constituye la
imposibilidad de mejorar los servicios por la indebida aplicacin de los fondos de la
demandante. As, la sala de procesos Abreviados y de Conocimiento de la Corte Superior de
Justicia de Lima, con resolucin del veintitrs de marzo del dos mil uno, que observa que:
Nada permite establecer que los servicios que sta presta constituyan una actividad lucrativa
(en este caso, el Banco de la Nacin), de modo tal que al no haberlos podido implementar
mejor le haya causado un detrimento patrimonial; en todo caso la actora no ha demostrado que
este perjuicio, por cualquier otra causa, se haya producido como consecuencia directa de la
conducta de la demandada49
48. Espinoza Espinoza, Juan. Derecho de la Responsabilidad Civil, 2 Ed. Actualizada, Set.
2003, Gacrta Jurdica. Pg. 179
49. Ibidem.
3.3. Certeza del dao
Es muy importante destacar que la indemnizacin de perjuicios busca reparar el dao sufrido,
tanto el dao emergente como el lucro cesante, pero en ningn caso puede convertirse en una
instancia de lucro para el afectado. As, el dao siempre debe ser cierto y esto a veces resulta
difcil de determinar, especialmente respecto del lucro cesante. En tal sentido, al momento de
demandar indemnizacin de perjuicios, se debe ser cauteloso en orden a acreditar de manera
slida aquellas partidas que se cobran, ya que se indemnizarn slo aquellos daos

acreditados
3.4. Anlisis econmico (50)
Dao patrimonial y dao moral: las razones de la diferencia
En economa, daar es hacer disminuir la utilidad del individuo daado. En derecho, se
distingue entre daos patrimoniales y daos morales, una dualidad bsica y que tiene
importantes consecuencias legales. El anlisis econmico del derecho integra entonces los
discursos de la economa y del derecho para elaborar una teora fecunda y elegante de los
daos morales que se expone a continuacin.
En el marco de esta teora, los daos patrimoniales se diferencian de los daos morales en
funcin de la muy distinta aptitud que el dinero tiene, en uno y en otro caso, para restaurar la
utilidad perdida:
a) El dao patrimonial provoca una disminucin de utilidad que es compensable con dinero o
con bienes intercambiables por dinero.
b) El dao no patrimonial o moral, por el contrario, implica una reduccin del nivel de utilidad
que ni el dinero, ni bienes intercambiables por ste, pueden llegar a compensar: todo el oro del
mundo no basta para reemplazar el sufrimiento experimentado por el velocista que queda
tetrapljico como consecuencia de un accidente.
Una representacin grfica y muy sencilla de ambas nociones puede obtenerse mediante la
funcin de utilidad del dinero.
Las consecuencias de un dao patrimonial se dibujan en la figura 1, que muestra un
movimiento hacia la izquierda a lo largo de la propia curva: el
50. Gmez Pomar, Fernando. Dao Moral. InDret
individuo daado sufre un dao patrimonial de importe D, pero el abono de una cantidad de
dinero D puede restablecer la utilidad perdida y volver a llevarle de B a A.
efectos de un dao moral se representan en la figura 2 como un desplazamiento que se
produce no a lo largo de la misma curva sino de una a otra que se sita ms abajo. Obsrvese
que el cambio no afecta a la cantidad de dinero disponible por el daado, que sigue siendo la
misma. Sucede, sin embargo, que la misma cantidad le vale menos, le rinde menos utilidad: en
el ejemplo utilizado para ilustrar el concepto de daos moral, nuestro velocista invlido ya no
puede disfrutar con la misma intensidad del dinero que no ha perdido.
As, en la figura 1 la diferencia entre la utilidad A y la B es monetaria, de dinero.
Por supuesto, un suceso daoso puede provocar daos de ambas clases y es normal que as
suceda; es decir, al mismo tiempo se producirn un movimiento hacia la izquierda y un
desplazamiento hacia abajo de la funcin de utilidad de la vctima.
Volviendo a nuestro ejemplo del velocista accidentado que queda en una situacin de extrema
invalidez fsica, su gravsima lesin generar adems y sin duda alguna daos patrimoniales
cuantiosos: gastos mdicos, farmacuticos y de rehabilitacin, prdida de los ingresos
derivados del ejercicio de su profesin, costes asociados a la necesidad de prtesis,
instalaciones y atencin mdica permanentes, ayuda domstica, adaptacin de la vivienda, etc.
Sin embargo y desde el punto de vista de la vctima, las cosas nunca volvern a ser como
antes del accidente: por ms que todos los gastos y prdidas patrimoniales hayan sido objeto
de una compensacin en dinero, la vctima no se ver restituida a la situacin anterior al terrible
accidente que sufri. De estar en el caso, nadie dira que le es indiferente sufrir el accidente y
ser compensado que no sufrirlo. La indemnizacin de los daos patrimoniales no basta para
restaurar la situacin de utilidad anterior al evento daoso.
Una indemnizacin dineraria de cuanta D deja a la vctima del dao con idntica cantidad de
dinero que tena antes del accidente, pero el mismo dinero no le ofrece la misma utilidad.
Despus de haber sufrido el dao su funcin de utilidad ha cambiado y queda por debajo de la
primitiva: la vctima recibe de su dinero una utilidad total menor de la que disfrutaba antes de
sufrir el dao.
Entonces, la pregunta crucial del Derecho de daos en materia de dao moral es si la
indemnizacin de daos y perjuicios debe servir para tratar de compensar esta prdida de
utilidad sufrida por la vctima de un dao moral, no patrimonial.
3.5. Cuantificacin del dao patrimonial51
a. Gastos de reparacin (dao emergente)
n El quantum del dao debe ser el valor de la reparacin.
n Se fija en base a presupuestos de reparacin o comprobantes.

50. Gmez Pomar, Fernando. Dao Moral. InDret

n Ms que una indemnizacin es un reintegro.
n Reintegro del dinero que cost o costar la reparacin.
n Qu ocurre si los arreglos son ms caros que el valor de plaza de la cosa?
b. Desvalorizacin venal
n Se indemniza en caso de daos estructurales.
n La sola afectacin sin necesidad de reparacin, es en ciertos casos suficiente para
determinar el grado de desvalorizacin de un inmueble. Y este es el caso, donde -reitero- se ha
afectado considerablemente la estructura en razn de la prdida de solidez del inmueble, y es
evidente que puesta en el comercio inmobiliario una vivienda que ha sufrido semejante
afectacin, la repercusin en el precio sobrevendr ineludiblemente. Esta disminucin es la que
se indemniza, pues significa una alteracin patrimonial del propietario por conservar en su
patrimonio una cosa con menor valor.
n Sin perjuicio de que las reparaciones devuelvan al inmueble la firmeza estructural necesaria,
es decir se restauren las cosas a su estado anterior, tal circunstancia no impide que se trate
de un inmueble que fue afectado en su estructura y reparado, lo que ante una eventual venta,
afecta el valor del mismo. (Cam. 6 C.C. Cba., Gaetn c/ Aguas Cordobesas,
n Constituye un principio general, en el caso de bienes valiosos y destinados a alguna
perdurabilidad, como las edificaciones, que el menoscabo de partes estructurales, a pesar de
una refaccin idnea, genera una merma en el valor de cotizacin, en cuanto que dicho
menoscabo puede ser entonces advertido con algn mnimo de asesoramiento. Es que la
refaccin no implica hacer algo totalmente nuevo, sino poner algo de nuevo en un bien con
cierta vida til y, por ello, se notan las huellas de las reparaciones (Cam. 8 C.C.Cba., Sent. N
92, 05/10/90)
n Constituye una realidad pblica y notoria que, aun en propiedades con avanzada vida til, los
eventuales compradores las prefieren con las huellas normales del paso del tiempo y del uso,
y no con arreglos que sugieren problemas estructurales precedentes (ZAVALA DE GONZALEZ)
c. Cuantificacin de la desvalorizacin
n Lo importante es la cuota residual o negativa del valor del bien, a pesar de la reparacin y del
costo que sta importa.
n Debe seguirse la pericia.
d. Se indemniza el valor de la renta sustitutiva del bien.
Ejemplo: daos al vehculo= gastos de taxi; daos a la vivienda=alquiler de un inmueble.
Se multiplica el valor por los das de duracin de la privacin.
Se cuantifica en base a tasaciones o pericias.
e. Privacin de uso (dao emergente futuro)
n Se indemniza el valor de la renta sustitutiva del bien.
n Ejemplo: daos al vehculo= gastos de taxi; daos a la vivienda=alquiler de un inmueble.
n Se multiplica el valor por los das de duracin de la privacin.
n Se cuantifica en base a tasaciones o pericias.
f. Dao emergente
n Concepto: gastos en los que se incurre en virtud del evento daoso.
n Lesiones: gastos de curacin y convalescencia del ofendido (art. 1086)
n Muerte: gastos hechos en la asistencia del muerto y en su funeral.
n Diferencia entre dao emergente pasado y futuro.
n Cuantificacin: en base a comprobantes, presupuestos, facturas. Se debe indemnizar el valor
de los gastos en que se ha incurrido o debe incurrirse.
n Ejemplos: gastos de internacin, ambulancia, medicamentos, tratamientos, etc.
g. Lucro cesante por incapacidad
n Concepto: ganancia efectivamente dejada de percibir.
n Art. 1086: todas las ganancias que la vctima dej de hacer hasta el da de su completo
reestablecimiento.
n Implica una falta de ganancia o de un acrecentamiento patrimonial que el damnificado habra
podido razonablemente obtener de no haberse producido el ilcito y corre a cargo de quien lo
reclama, la prueba de su existencia (Cam. 4 C.C.Cba., 03/04/84, Empresa General Paz c/
Lizio, Alberto y otra, LLC 985-251 (126-R).
n El lucro cesante est constituido por las ganancias concretas que el damnificado se vio
privado de percibir. Quedan fuera de su mbito las utilidades eventuales que aqul podra
haber ganado con posterioridad al siniestro en caso de no haberse producido (CNCiv, Sala D,

02/11/95, Dubuis, Lidia c/ Zurano, Plcido y otros, DJ 1996-1-515). Este rubro indemnizatorio
no puede concebirse como un tem hipottico o eventual, pues su naturaleza es un dao cierto
que slo puede ser reconocido cuando su existencia y cuanta se acredita mediante prueba
directa. El lucro cesante indemniza no la prdida de una mera expectativa o probabilidad de
beneficios econmicos futuros, sino el dao que supone privar al patrimonio damnificado la
obtencin de lucros a los cuales su titular tena derecho, es decir, ttulo, al tiempo en que
acaece el eventus damni.
n Debe acreditarse el desempeo previo de una actividad productiva.
n Debe probarse que dicha actividad ha sido interrumpida o aminorada temporal o
definitivamente por el suceso.
n Debe probarse que se va a perder efectivamente una ganancia.
h. Lucro cesante pasado y futuro
n El lucro cesante puede ser actual o futuro. El presente que delimita ambos estadios es el
tiempo del litigio; en efecto, atendiendo al hecho fuente, todo dao es lgica y
cronolgicamente posterior o futuro. El lucro cesante ser actual cuando se refiera a ganancias
frustradas con anterioridad al proceso, y futuro si la prdida ha de producirse o continuar ms
all de la conclusin de ste. Importa el momento de la sentencia a la hora de calcular la
indemnizacin, puesto que mientras el lucro cesante pasado el dbito resarcitorio ya se ha
devengado, en la hiptesis del lucro cesante futuro el capital se entrega por adelantado, de
manera que cabe tener en cuenta su rentabilidad y que aqul con sus frutos se agote en el
perodo a resarcir (ZAVALA DE GONZLEZ)
i. Cuantificacin del lucro cesante: sistemas
n Criterios cualitativos, circunstanciados, no matemticos
n El ojmetro judicial
n Crtica
f. Criterios cuantitativos o matemticos: frmulas
n Cmputo lineal de las ganancias frustradas
Se multiplica el porcentaje de salario correlativo a la entidad de la incapacidad por el nmero de
perodos temporales tiles o expectables que restaban a la vctima.
Crtica: el capital invertido genera una renta superior a las ganancias perdidas. Se indemniza
de ms.
Es til para cuantificar el dao lucro cesante pasado.
n Sistema de la renta neta:
Se entrega un capital apto para producir una renta neta equivalente a los lucros perdidos,
durante el tiempo que debe abarcar el resarcimiento.
Crtica: al fin del perodo indemnizatorio, la vctima quedara con un capital cuya rentabilidad
peridica puede ser inagotable. Exceso: el capital no se agota al cabo de ese lapso.
n Sistema de la renta capitalizada:
Se estima un capital que colocado a un inters puro genere una renta anual similar a la
prdida, pero que ir paulatinamente disminuyendo en su monto, hasta quedar agotado al final
del perodo resarcitorio.
Jurisprudencia TSJ: el caso MARSHALL. Lineamientos
n a) Debe determinarse la perdida anual que viuda e hijos sufren por la muerte del causante,
para lo cual deber basarse en la parte que realmente destinaba a la atencin de los
requerimiento de su familia, deduciendo las que diriga a la satisfaccin de sus propias
necesidades y bienestar personal,
n b) Obtenido el importe de la perdida anual de los herederos, la forma mas equitativa de
indemnizarlos ser otorgarles un capital que, colocado a un inters puro del 6%, propio de una
moneda tericamente estable, les proporcione una renta anual equivalente a la que dejaron de
percibir por la muerte del causante) que se agotar al final del perodo resarcitorio.
n C) Este mecanismo solo proporciona un clculo bsico que seguramente deber ser
corregido, incluso mediante procedimientos matemticos, en virtud de diferentes circunstancias
tales como las posibles variantes del caso.
Requena (Marshall abreviada)
n C=axb. C es el monto indemnizatorio a averiguar, que se logra multiplicando a por b; a
significa a la disminucin patrimonial peridica a computar en el caso, esto es la disminucin de

ingresos multiplicada por doce meses con ms un inters del 6 al 8 % anual; b equivale al lapso
total de perodos a resarcir, para cuyo clculo se utiliza una tabla de coeficientes correlativos
cuya adopcin ahorra los clculos que exige la frmula Marshall en su originaria configuracin.
C=a x b
n a= ingresos (salario bruto) multiplicado el porcentaje de incapacidad, el resultado se
multiplica por 12 o 13, y se suma un inters del 6 al 8 % anual.
n b= coeficiente de referencia segn los aos a resarcir (cuando la incapacidad es temporal se
computan los perodos comprometidos, si es permanente se computa hasta los 72 aos vida
til-).
n Se multiplica a por b, y obtenemos el monto del lucro cesante futuro.
Coeficientes
n 1 0,9434 16 10,1084 31 13,9235 46 15,5181
n 2 1,8334 17 10,4800 32 14,0784 47 15,5828
n 3 2,6734 18 10,8300 33 14,2245 48 15,6438
n 4 - 3,4650 19 11,1600 34 14,3623 49 15,7013
n 5 4,2134 20 11,4717 35 14,4924 50 15,7556
n 6 4,9184 21 11,7667 36 - 14,6151
n 7 5,5850 22 12,0434 37 14,7308
n 8 6,2117 23 12,3050 38 14,8400
n 9 6,8034 24 12,5517 39 14,9439
n 10 7,3617 25 12,7859 40 15,0402
n 11 7,8884 26 13,0050 41 15,1319
n 12 8,3867 27 13,2117 42 15,2184
n 13 8,8550 28 13,4067 43 15,3000
n 14 9,2967 29 13,5917 44 15, 3770
n 15 9,7159 30 13,5950 45 - 15, 4496
Incapacidad laboral. Salvo ley especial, el resarcimiento de la incapacidad laboral es evaluado
mediante la determinacin de un capital, de tal modo que sus rentas cubran la mengua de la
aptitud del damnificado para realizar actividades remunerables, y que se agote al tiempo en
que probablemente concluir su vida.
Tratndose de cuantificacin del dao patrimonial a la persona, particularmente lucro cesante
futuro, es necesario acudir a la utilizacin de frmulas matemticas, actuariales u otros
parmetros objetivos uniformes, que permitan alcanzar con razonable grado de objetividad un
resultado previsible por los justiciables. Ello, sin perjuicio de las amplias facultades del juzgador
de incrementar o disminuir fundadamente el monto resultante de dicho procedimiento. La falta
de parmetros objetivos produce efectos altamente perniciosos con insalvable secuela de
injusticia.
Casos Particulares
n Persona que no trabajaba
El rubro no puede ser acogido si ni siquiera se aporta algn elemento certero sobre el previo
desempeo de una actividad productiva que pudiera haber sido interrumpida por el suceso
(Cam. 6 C.C. Cba., Campellone Llerena c/ Andrada, Sentencia N 11, 02/02/2008).
De all que, en principio, sea menester acreditar no slo la aptitud productiva, sino su efectivo
despliegue con anterioridad al hecho y que la suspensin a raz de las lesiones ha sido el
germen eficiente de la prdida de ingresos. (Cm. 6 C.C. Cba., "CASTRO GERARDO C/
ARELLANO JUAN MANUEL - ORDINARIO - DAOS Y PERJUICIOS - ACCIDENTES DE
TRANSITO - N 504366/36", Sentencia N 2 de fecha 17/02/2005)
Si la actora no trabajaba al producirse el siniestro, no se ha producido una concreta prdida de
ganancias que torne viable su reclamo por lucro cesante (CNEspCC, Sala 5, 18/04/80, LL
1980-C-267)
En rigor de verdad, el damnificado no sufre un lucro cesante pues no pierde ingresos, ya que
no los tena. Aunque sin duda que en un mercado laboral recesivo, exigente y con
superabundante oferta de mano de obra, ocurre que personas con una incapacidad inclusive
ms o menos reducida se encuentran condenadas a no poder acceder a una actividad
productiva en relacin de dependencia. Por tanto, prcticamente todas las incapacidades
prolongadas o permanentes deben indemnizarse a ttulo de dao econmico y al menos como
frustracin de chances productivas, aunque no haya habido merma de ingresos y con mayor
razn si la incapacidad reviste importancia (Cfr. C. 8 CCCba., Sent. N 58 del 31/05/99)

n Persona que sigue trabajando o cobrando el sueldo.

Cuando existe una incapacidad que no ha impedido en los hechos la reinsercin productiva,
no determinado alguna especfica prdida de ganancias, implica por una parte que no cabra
reconocer un lucro cesante actual; pero por otra parte genera una fundada duda sobre si lo
indemnizable es un lucro cesante futuro o simplemente la frustracin de una chance
(Campellone)
No procede la reclamacin por lucro cesante si el actor era un vendedor en relacin de
dependencia y el accidente no afect el monto de sus remuneraciones (Cam. 1 C.C.Cba,
06/05/86, LLC 1987-284).
La reclamacin de la accionante por lucro cesante futuro derivado de su incapacidad, no puede
acogerse stricto sensu a mrito de la conservacin del empleo y con la misma retribucin. No
puede equipararse la situacin del incapacitado que mantiene su actividad productiva con la de
quien pierde su fuente de ingresos. Sin embargo, iura novit curia procede receptar la
reclamacin a ttulo de frustracin de chance econmica. (Cm. 8 CCCba., Spreafico,
n Persona que demuestra una actividad pero no el ingreso.
En autos el actor ha acreditado que desarrollaba por cuenta propia una actividad lucrativa
Ahora bien, no ha logrado acreditar acabadamente que sus ingresos eran de $1200 mensuales
como alega en la demanda.
Ante tal orfandad probatoria de la cuanta del perjuicio, la Juez ha procedido ha estimar
prudentemente tal monto. La solucin se justifica, pues el menoscabo es cierto, se encuentra
probado; lo que no surge palmariamente es el monto.
Ante tal circunstancia, estimo justo la fijacin de un salario y medio mnimo vital y mvil como
base del clculo del lucro cesante Si bien no puede deducirse que todos los meses el actor
perciba una suma determinada, para la estimacin prudente de la cuanta del dao no debe
tomarse un salario mnimo como pretende el quejoso, ya que resulta exiguo en relacin a la
actividad que desarrollaba la vctima. (Cm 6 CCCba., Cabrera c/ Municipalidad de Crdoba,
Sent. N 68 05/06/2007).
n Jubilado
Si no trabajaba no hay lucro cesante. Si demuestra que trabajaba si.
No estando cuestionado que entre la fecha del accidente y la del otorgamiento de la jubilacin
ordinaria, el damnificado continu percibiendo sus haberes que recin dej de cobrar a partir de
la ltima fecha, ni aportado la menor constancia de que se hubiera visto privado de alguna otra
ganancia concreta, no corresponde acceder al pedido de reparacin del lucro cesante
(CNEspCC, Sala 5, 25/09/81)
Incapacidad: rubro autnomo?
n La prueba de las lesiones a la integridad fsica, por s sola no permite concluir en la
produccin de un lucro cesante. Es que la demostracin debe tender a poner de relieve el dao
mismo (las ganancias frustradas) y no slo la situacin lesiva que constituye su gnesis. Es
posible, en efecto, que la incapacidad de la victima no le haya aparejado algn desmedro
productivo; por tanto, es menester que tal posibilidad sea despejada convenientemente por el
actor a fin de aceptar que el hecho ha ocasionado consecuencias econmicas disvaliosas
desde la perspectiva que se analiza. (Cam. 6 CCCba., CASTRO C/ ARELLANO", Sentencia
N 2 de fecha 17/02/2005, fallos y doctrina que all se citan)
n Al igual que cualquier otro menoscabo a la intangibilidad sicofsica de la persona, la
incapacidad sobreviviente no es resarcible per se, como rubro autnomo del dao moral y del
patrimonial indirecto que puede implicar. Lo que se computa al indemnizarse la disminucin
sufrida por la vctima es: a) el disvalioso desequilibrio espiritual que la invalidez supone (dao
moral); b) las erogaciones que demanda la incapacitacin (dao emergente) y c) Las ganancias
dejadas de percibir o afectacin de las aptitudes productivas de la persona (lucro cesante y
prdida de chance). La incapacidad no es el dao sino la causa jurdica de los daos a
reconocer. Por tanto, no procede calificar la incapacidad a ttulo de perjuicio, sino como fuente
de los perjuicios. La incapacidad no se resarce en s misma, sino en sus proyecciones
espirituales y econmicas, entendidas en su cabal latitud (cfr. ZAVALA DE GONZALEZ, M.,
Resarcimiento de daos. Daos a las personas. Integridad sicofsica, cit., p. 309 a 312, citado
en CAMPELLONE LLERENA)

Lucro cesante por Muerte

n Subsistencia de la viuda e hijos (art. 1084)
n La accin es iure propio.
n Debe determinarse la perdida anual que viuda e hijos sufren por la muerte del causante, para
lo cual deber basarse en la parte que realmente destinaba a la atencin de los requerimiento
de su familia, deduciendo las que diriga a la satisfaccin de sus propias necesidades y
bienestar personal (Marshall).
n Cuantificacin: Se aplica la frmula Marshall
n Hijos: se toma la parte del ingreso que el causante destinaba a la subsistencia del hijo. El
perodo resarcitorio se extiende hasta la mayora de edad del hijo.
n Viuda: se toma la parte del ingreso que el causante destinaba a la subsistencia del cnyuge.
El perodo resarcitorio se extiende hasta el momento en que el muerto hubiera cumplido 72
aos (vida til).
n Se debe tomar el salario neto del causante, no el bruto.
n La frmula debe ser adecuada prudencialmente a las circunstancias del caso.
Vida rubro autnomo? El valor vida
La vida humana no tiene valor econmico per se, sino en consideracin a lo que produce o
puede producir. La supresin de una vida, adems de los efectos de ndole afectivo, ocasiona
otros de orden patrimonial y lo que se mide con signos econmicos son las consecuencias que
sobre los patrimonios acarrea la brusca interrupcin de una actividad creadora, productora de
bienes. Es decir, que la valoracin de la vida humana es la medicin de la cuanta del perjuicio
que sufren aquellos que eran destinatarios de todos o parte de los bienes econmicos que el
extinto produca desde el instante en que esta fuente de ingresos se extingue (conf. Fallos:
316:912; 317:1006) (Corte Suprema de Justicia de la Nacin (CS), 10/04/2001, in re C. de G.,
F. c. Provincia de Buenos Aires, Publicado en: La Ley Online).
Prdida de chances econmicas por incapacidad
n Concepto:la frustracin de una chance es la prdida de la posibilidad de un beneficio
probable futuro, integrante de la facultad de actuar del sujeto en cuyo favor la esperanza existe.
Cuantificacin de la prdida de chances econmicas por incapacidad
n Cuantificacin: Frmula Marshall: reduccin prudencial de los componentes de la frmula.
n Se puede calcular tomando de uno a dos salarios mnimos, vitales y mviles.
n La prdida de chance supone un resarcimiento menor en comparacin con el que cabe en el
supuesto de daos ciertos. Se trata de un mbito en el que interviene de modo predominante el
prudente arbitrio judicial, sea de modo predominante, o bien prcticamente exclusivo en la
hiptesis de prdida de chances, slo espirituales.
n No importa acordar cualquier indemnizacin, sino la que resulta justa y apropiada, en funcin
de las circunstancias del caso. Un criterio de orientacin puede ser atender a lo que hubiese
correspondido como indemnizacin de haber un dao cierto en lugar de una chance y aplicar
un porcentaje sobre el monto, ms o menos elevado segn la probabilidad de lo esperado.
n En otros trminos, hay que deducir de la estimacin pecuniaria del dao como si hubiese sido
cierto, el margen de incertidumbre caracterstico de la chance (Cam. 6 C.C.Cba., "CASTRO
GERARDO C/ ARELLANO JUAN MANUEL", Sentencia N 2 de fecha 17/02/2005)
n Un criterio para valuar la indemnizacin por prdida de "chance" econmica, puede consistir
en averiguar lo que hubiese correspondido de haber en cambio un lucro cesante cierto, y
aplicar un porcentual sobre el monto, ms o menos elevado segn la probabilidad de lo
esperado; es decir, deduciendo de la estimacin el margen de incertidumbre caracterstico de la
"chance. (Cm. 8 CCCba., Spreafico,
Intereses
n Tasa aplicable:
n Responsabilidad contractual: intereses pactados. Morigeracin.
n Responsabilidad extracontractual: intereses judiciales.
Dies a-quo
Regla general: desde la fecha del hecho
La doctrina del resarcimiento sostiene que los intereses moratorios deben proceder desde el
mismo momento en que se produce el dao generndose la obligacin de resarcirlo-, sea la

responsabilidad contractual o extracontractual. Ellos son debidos en razn de la mora en que

incurre el deudor en el pago de su obligacin.
La doctrina dominante entiende que en materia de responsabilidad extracontractual, la mora
opera automticamente desde el mismo momento en que se produce el dao, vale decir
cuando la vctima adquiere derecho al resarcimiento (arg. art. 509 y su nota C. Civil)
n Reparaciones edilicias cuando el dao es progresivo: tratndose de "daos progresivos" es
acertado recurrir a una especie de ficcin jurdica, disponiendo que corran desde una fecha
intermedia entre la produccin del hecho lesivo y la de presentacin del informe pericial; sin
que ello importe un apartamiento a la regla general de que los intereses moratorios deben
computarse desde la causacin del dao, pues constituye una adaptacin a un caso especial
dado por la agravacin progresiva en una de una produccin temporalmente unificada. Esta
solucin ya ha sido adoptada por otros tribunales de esta capital, adoptando un punto medio
entre la aparicin del dao primigenio y aquella en que resulta esclarecida su verdadera
magnitud. (Cam. 6 CCCba, Gaetn c/ Aguas Cordobesas,
51.www.colegiodeabogados.org.ar/.../Cuantificaciondeldanopatrimonial.ppt, Argentina
ANEXOS
Casos y Jurisprudencia
domingo 15 de febrero de 2009
I. DEMANDA POR DAOS Y PERJUICIOS CONTRA LA ADMINISTRACION LOCAL
Las persistentes nevadas caidas en los municipios de Espaa han multiplicado las denuncias
de ciudadanos que han sufrido algun dao o perjuicio por la falta de actuacin diligente y
correcta de los servicios municipales.
Emitimos informe en relacin al proceso de demanda por daos y perjuicios iniciado a instancia
de la parte daada contra el propio Ayuntamiento.
INFORME
----------El proceso de demanda por daos y perjuicios se inicia a instancia de la parte interesada con
reclamacin directa ante el Ayuntamiento.
Teniendo el Ayuntamiento la obligacin de contestar en el plazo de 6 meses, entendindose en
el caso de no haber contestado que se ha cumplido el preceptivo plazo para el silencio
administrativo.La reclamacin se ampara en la Ley de Rgimen Jurdico de la Administracin y
Procedimiento Administrativo comn, que dispone de una reglamentacin especfica.La
mayora de las demandas se tramitarn en primera instancia, porque no exceden de los 30.000
euros. A partir de esta cantidad, el tribunal competente es la Sala de lo Contencioso
Administrativo del TSJ correspondiente.
Los elementos constitutivos de la responsabilidad patrimonial de la Administracin, se pueden
concretar, del siguiente modo:
a) El primero de los elementos es la lesin patrimonial equivalente a dao o perjuicio en la
doble modalidad de lucro cesante o dao emergente.b) En segundo lugar, la lesin se define
como dao ilegtimo.c) El vnculo entre la lesin y el agente que la produce, es decir, entre el
acto daoso y la Administracin, implica una actuacin del poder pblico en uso de potestades
pblicas.d) Finalmente, la lesin ha de ser real y efectiva, nunca potencial o futura, pues el
perjuicio tiene naturaleza exclusiva con posibilidad de ser cifrado en dinero y compensado de
manera individualizable, debindose dar el necesario nexo causal entre la accin producida y el
resultado daoso ocasionado.
El Tribunal Supremo ha declarado reiteradamente que la responsabilidad patrimonial de la
Administracin se configura como una responsabilidad objetiva o por el resultado, en la que es
indiferente que la actuacin administrativa haya sido normal o anormal, bastando para
declararla que como consecuencia directa de aquella, se haya producido un dao efectivo,
evaluable econmicamente e individualizado, siempre claro est, que en el plazo de un ao el

perjudicado o sus herederos efecten la correspondiente reclamacin.

Esta fundamental caracterstica impone que, no slo, no es menester demostrar para exigir
aquella responsabilidad que los titulares o gestores de la actividad administrativa que ha
generado un dao han actuado con dolo o culpa, sino que ni siquiera es necesario probar que
el servicio pblico se ha desenvuelto de manera anmala, pues los preceptos constitucionales
y legales que componen el rgimen jurdico aplicable extienden la obligacin de indemnizar a
los casos de funcionamiento normal de los servicios pblicos. Bastando con que el dao sufrido
sea antijurdico, es decir que no exista el deber de soportarlo para que proceda la
indemnizacin.
Recordemos por tanto que para que concurra la responsabilidad patrimonial de las
Administraciones Pblicas por los daos y perjuicios causados a los ciudadanos -concretados
en numerosas sentencias del Tribunal Supremo, - son, bsicamente, los siguientes: 1) La
efectiva realidad de un dao evaluable econmicamente e individualizado en relacin con una
persona o grupo de personas que no tengan la obligacin de soportarlo. 2) Que la lesin
patrimonial sufrida sea consecuencia de una actuacin del poder pblico o actividad
administrativa, en desarrollo de funciones de la misma naturaleza en una relacin de causa a
efecto. 3) El perjudicado soporta la carga de probar el dao o perjuicio sufrido y la relacin de
causalidad entre ste y la actuacin de la Administracin. 4) Es requisito ""sine qua non"" la
concurrencia del nexo causal entre la actividad administrativa y el resultado daoso, sin
interferencias extraas que pudieran anular o descartar aqul. Nexo causal que no precisa ser
directo, inmediato y exclusivo, sino puede mostrarse bajo formas mediatas, indirectas y
concurrentes.
II. Responsabilidad patrimonial causada por la suspensin cautelar sobre la sentencia del
tribnunal supremo (sala 3) del 7 de octubre del 2008 (recurso 5008-2004) por Juan Jos Torres
Fernandez Nieto
Escrito el 5 Octubre 2008 por candres.maj2006 en Jurisprudencia
El Tribunal Supremo acaba de dictar una sentencia que vuelve sobre el tema de los daos
patrimoniales causados por la adopcin de medidas cautelares. El recurso trae causa de otro
previo en el que dos Administraciones Pblicas litigan debatiendo la legalidad de una licencia
de obras, y contiene un voto particular discrepante que cuestiona el fallo de la mayora, desde
el punto de vista formal (el procedimiento a seguir), y sustantivo (la causa del dao).No
obstante, el criterio de la mayora expresa la jurisprudencia habida hasta la fecha. A pesar de
ello, los hechos son lo suficientemente interesantes como para dedicar un rato a la lectura de la
sentencia y a su breve anlisis.
1. Los hechos:
En esencia los hechos son los siguientes: 1) Un Ayuntamiento concede a una mercantil licencia
para que construya viviendas y locales comerciales sobre determinada parcela ubicada en su
trmino municipal; 2) Se inicia la construccin de las mismas con la consiguiente inversin de
dinero; 3) La Administracin del Estado recurre frente al acuerdo municipal y pide la suspensin
de la licencia que obtiene; 4) Se desestima el recurso por considerar que el suelo sobre el que
se construa era suelo urbano resultando la licencia ajustada a Derecho; 5) Se recurre en
casacin frente a dicha sentencia y se pide que se mantenga la cautelar; o, en caso de
ejecucin provisional, que se constituya caucin suficiente; 6) El Tribunal Supremo desestima el
recurso de casacin.
A esa relacin de hechos debe aadirse otro: el fundamento de la accin ejercitada por la
Administracin del Estado fue el artculo 26.1 de la Ley de Costas que fue declarado
inconstitucional por sentencia 149/1991. As pues, en la accin ejercitada hay un antes y un
despus de dicha declaracin, hito temporal al que puede atribuirse distinta significacin a la
hora de decidir si concurre o no responsabilidad patrimonial.
2. El planteamiento del problema:
Hay dos cuestiones relevantes en esta sentencia. Una formal, el procedimiento que debe
seguirse cuando se demanda la responsabilidad patrimonial ocasionada por una medida
cautelar. Otra sustantiva, si concurre aqu causa de responsabilidad, en el sentido de dao
antijurdico imputable a la Administracin actora, lo que supone examinar si, despus de
publicarse la sentencia del Tribunal Constitucional, debi desistirse de la accin ejercitada o no
formularse recurso de casacin.
3. La sentencia:

La sentencia resuelve la doble cuestin planteada en sentido desfavorable para el actor.

En cuanto a la primera, considera que la va seguida por la Administracin (artculo 66 Ley
Reguladora de las Bases de Rgimen Local), no determina la suspensin automtica; que el
recurrente pudo pedir la modificacin de la medida cautelar cuando cambiaron las
circunstancias tras la sentencia del Tribunal Constitucional (artculo 132 Ley de Reguladora de
la Jurisdiccin Contencioso-Administrativa); que pudo instar la ejecucin provisional de la
sentencia de instancia al quedar sustituida la cautelar por dicha sentencia (sentencia de 19 de
julio de 2002, entre otras); y que existe una va resarcitoria especfica (artculo 133.3 Ley
Reguladora de la Jurisdiccin Contencioso-Administrativa) que se pudo utilizar y de la que no
se hizo uso.En cuanto a la segunda, indica que la causa del dao no es la accin ejercitada por
la Administracin demandante, sino la medida cautelar adoptada, por lo que no cabe hablar de
una actuacin de la Administracin derivada del funcionamiento de los servicios pblicos como
causa del perjuicio, faltando el elemento fundamental para que surja la responsabilidad
patrimonial.
4. El voto particular:
La sentencia contiene un voto particular del Magistrado Sr. Dez-Picazo Gimnez que se
muestra partidario de una estimacin parcial declarando la responsabilidad patrimonial desde
que se public la sentencia del Tribunal Constitucional que anul el artculo 26.1 de la Ley de
Costas, momento a partir del cual, resuelto por el Tribunal Constitucional que la competencia
sobre la servidumbre de proteccin era de las Comunidades Autnomas; no tena sentido
seguir impulsando la accin, oponindose a la ejecucin provisional o recurriendo en casacin.
5. Las cuestiones que plantea la sentencia:
La sentencia aplica jurisprudencia ya establecida sobre las cuestiones planteadas. No obstante,
considero que merece la pena seguir reflexionando sobre algunas de ellas.
Por ejemplo, si el procedimiento establecido en el artculo 133.3 LJCA excluye la utilizacin del
procedimiento ordinario de responsabilidad patrimonial (cuestin sobre la que el voto particular
se pronuncia en sentido negativo).Tambin sobre la importancia de ponderar en conjunto la
actuacin de ambas partes en el proceso, pues si bien es cierto que la Administracin impuls
el procedimiento tras la publicacin de la sentencia constitucional, no es menos cierto que la
parte dispuso de medios de reaccin que tampoco utiliz (pedir la modificacin de las medidas
cautelares o la ejecucin provisional de la sentencia; incluso, aunque no se mencione, entiendo
que pudo haber pedido el archivo del recurso de casacin por falta de objeto ex artculo 94.1.II
LJCA).Para mejor ilustrar esta ponderacin y averiguar la jurisprudencia sobre el artculo 132
LJCA y el impulso de parte en las medidas cautelares, quizs sea til concluir con una relectura
del Auto del Pleno de la Sala 3 del Tribunal Supremo de 15 de enero de 2007 (recurso
47/2006).
Madrid, 20 de noviembre de 2008
III. INDEMNIZACIN DE DAOS Y PERJUICIOS. Lucro Cesante. Indemnizacin en concepto
de dao patrimonial. Incumplimiento de los demandados. Beneficio obtenido por estos en
concepto de la venta de parcela y la casa a terceros adquirentes.
Costas: estimacin parcial.
Sentencia de la Seccin 3 de la AP de Tarragona de 25 de enero de 2005 (Rollo 548/2003)
Ponente: Agustn Vigo Morancho
FUNDAMENTOS JURDICOS
PRIMERO.- Centra su pretensin la parte actora en que el Juzgador de Instancia ha incurrido
en una errnea determinacin de los daos y perjuicios causados a los demandantes. Por su
parte, los demandados interponen recurso de apelacin en lo referente a la imposicin de las
costas causadas en la primera instancia. En primer lugar, analizaremos el motivo de apelacin
alegado por los demandados al considerar que no es procedente que se les condene en las
costas causadas en la primera instancia, ya que la sentencia deba de estimar parcialmente la
demanda al no concederse a los demandantes el montante que solicitaron en concepto de
indemnizacin. En materia de las costas de primera instancia, debe sealarse que la reforma
de agosto de 1884 introdujo en el artculo 523 de la LEC de 1881 el principio del vencimiento

objetivo, aplicable a las partes cuyas pretensiones hubieren sido totalmente rechazadas, si bien
excepta dicha aplicacin cuando el Juez, a su prudente arbitrio, razonndola debidamente dice la ley -, aprecie la concurrencia de circunstancias excepcionales que justifiquen su no
imposicin. Esta apreciacin, en funcin de las circunstancias excepcionales ha sido tratada
por el Tribunal Supremo, verbi gratia la Sentencias del T.S. de 30 de abril de 1991, 22 de junio
de 1993, 2 de julio de 1994 y 4 de noviembre de 1994, pronuncindose en el sentido de que
para "la modificacin del citado principio general, el Juez debe razonarla debidamente,
apreciando y sealando las circunstancias excepcionales que conducen a ella (Sentencia del
Tribunal Supremo de 2 de julio de 1991); que la libertad de apreciar que hagan quebrar el
principio general supone una discrecionalidad razonada", que debe ser apreciada por el
Tribunal "a quo" no siendo susceptible de revisin casacional (Sentencia del Tribunal Supremo
de 4 de noviembre de 1994), y que las normas reguladoras de la imposicin de costas del
artculo 523 de la LEC son de preceptiva y obligada aplicacin por el Juez de instancia, sin
estar sometidas al principio dispositivo, por lo que no es necesaria la peticin de parte
(Sentencia de 2 de julio de 1994). En el presente caso, el Juez de Instancia al estimar
sustancialmente la demanda, impone las costas a la parte demandada. Las pretensiones que
se deducen en el escrito de demanda son de naturaleza alternativa o subsidiaria. La
Jurisprudencia del Tribunal Supremo, citemos al respecto las Sentencias de 29 de octubre de
1992; 17 y 27 de noviembre de 1993; 1 de junio de 1994; 1 de junio de 1995; 15 de marzo de
1997 y 11 de julio de 1997, consagran que En relacin con el principio del vencimiento objetivo
establecido en el art. 523.1 de la L.e.c. la Jurisprudencia ha sealado que la solucin adecuada
si se tiene en cuenta la mens legislatoris, es la de estimar que el hecho de admitir la peticin
principal o la subsidiaria o cualquiera de las formuladas alternativamente implica en principio
una admisin total de la demanda, ya que a) cuando el actor formula peticiones alternativas, la
sentencia que accede a una de las solicitudes conlleva una admisin total de lo pedido en
cuanto no pueden en principio concederse las dos o ms alternativas a la vez; b) cuando se
contienen en el petitum de las demandas una peticin subsidiaria lo que con ello se hace es
ofrecer tambin al juzgador una posibilidad de opcin entre las dos, con lo cual la decisin del
mismo en uno y otro sentido lleva implcita la admisin total de la pretensin por la que aposte,
en cuanto que tampoco pueden en trminos generales concederse la principal y la subsidiaria;
y c) no puede eliminarse de la idea del victus victori o vencimiento objetivo los supuestos de
procesos en que formulndose las peticiones del actor con criterio de alternatividad o
subsidariedad, la decisin del juzgador optando por una u otra peticin elimine dicho
vencimiento, en cuanto ello implicara una interpretacin en perjuicio del actor cuando dichas
situaciones se presentaren. En definitiva, la decisin del juzgador en uno u otro sentido, lleva
implcita la aceptacin total de la pretensin por la que opte, en cuanto que tampoco puede, en
trminos generales, concederse la peticin principal y la subsidiaria o alternativa al mismo
tiempo, sin que en ese supuesto se elimine el criterio del vencimiento. En el presente caso, es
obvio que en el suplico de la demanda la actora fija una pretensin principal junto con una
subsidiaria. En el acto de la Audiencia Previa, los demandantes renuncian a la pretensin
principal ya que los bienes inmuebles que queran adquirir, fueron enajenados por los
demandados a un tercero que obraba de buena fe. En consecuencia, solicitaba en la audiencia
previa que se condenara a los demandados al pago de los daos y perjuicios ocasionados por
la resolucin del contrato de compraventa realizado unilateralmente por ellos. En el acto de
vista, la parte actora cuantifica dicha indemnizacin en el beneficio que los demandados han
obtenido por la venta de los bienes inmuebles a los terceros compradores. La pretensin que
los demandantes deducen subsidiariamente en su escrito de demanda es la siguiente: La
devolucin de las cantidades entregadas ms los intereses legales y una indemnizacin por los
daos y perjuicios que consistir en las rentas del arrendamiento desde la fecha del contrato
hasta la fecha del otorgamiento de la escritura. Es obvio, que la parte actora modifica en la
audiencia previa, y en el acto de vista oral, la peticin referente al abono de los gastos de
arrendamiento, y la sustituye por el beneficio que los demandados han obtenido de la venta de
los inmuebles a los terceros adquirentes. Evidentemente, en el presente caso la sentencia de
instancia no acoge ni la accin principal ni tampoco la subsidiaria planteadas en la demanda,
sino que estima la devolucin de las cantidades entregadas; pero en concepto de
indemnizacin por daos y perjuicios cuantifica sta en la cantidad de 300 euros en concepto
de daos morales, y no en la cantidad de 16.146,49 euros que solicita la parte actora en el acto
de vista. En conclusin, el Juez de Instancia no estima ntegramente ni la accin principal, ni la
subsidiaria; por tanto, al ser una estimacin parcial de la demanda no cabr la imposicin de
costas a ninguna de las partes. Por lo que tiene que ser aceptado el presente motivo de

apelacin.
SEGUNDO.- La parte actora fundamenta su recurso de apelacin en que la sentencia dictada
en instancia incurre en una errnea determinacin de los daos y perjuicios causados a los
demandantes por el incumplimiento contractual de la parte demandada. Reclama como
indemnizacin de daos y perjuicios la cantidad que los demandados han obtenido como
beneficio por la venta de la parcela y la casa a los terceros adquirentes. Asimismo, refiere que
el importe de la mencionada indemnizacin no ha de ser en concepto de dao moral, sino de
dao patrimonial. El art. 1106 del Cdigo Civil dispone que la indemnizacin de daos y
perjuicios comprende la perdida sufrida y la ganancia dejada de obtener; es decir, el dao
emergente y el lucro cesante, pero el hecho de que se declare el incumplimiento contractual, no
necesariamente conlleva la indemnizacin de daos y perjuicios, porque han de acreditarse su
realidad y concretarse. Las Sentencias del Tribunal Supremo de 8 de noviembre de 1983, 3 de
julio de 1986, 28 de abril de 1989, 15 de junio de 1992, 13 de mayo de 1997, 29 de marzo de
2001, sostienen que si bien el incumplimiento puede dar lugar a indemnizacin, ello no
significa que se haya abandonado la doctrina general de que el incumplimiento contractual no
genera el desencadenamiento inexorable de los daos y perjuicios y su reparacin, y que, por
ende, incumbe a la parte reclamante la carga de la prueba de su existencia y cuanta. La
doctrina jurisprudencial que mantiene la posibilidad de apreciar el efecto indemnizatorio por el
simple incumplimiento, se refiere a supuestos en que el incumplimiento determina por s
mismo un dao o perjuicio, una frustracin en la economa de la parte, en su inters material o
moral, sin que quepa comprender los hipotticos, o meramente eventuales de incierto
acontecimiento. Sostienen las Sentencias del Tribunal Supremo de 25 de marzo de 1991, 26 de
marzo de 1997 y 19 de junio de 1997 que la funcin de calcular los daos indemnizables es
atribuida exclusivamente por la doctrina jurisprudencial a los rganos judiciales, quienes lo
llevarn a cabo caso por caso valorando las probanzas unidas a las actuaciones, sin que
puedan hallarse sujetos a previsin normativa alguna, que por su carcter general no permite la
individualizacin del caso concreto. En el presente caso, el Juez de Instancia condena a los
demandados a satisfacer a la parte actora la suma de 300 euros en concepto de reparacin por
los daos morales causados. Por su parte, los demandantes solicitan el beneficio que los
demandados han obtenido por la venta de los inmuebles, siendo la diferencia entre el valor de
venta a los terceros adquirentes y el valor de compra que se comprometieron con los
demandantes. Como documento tres de la demanda, se adjunta el contrato de compraventa
entre ambas partes en litigio. La estipulacin quinta del mencionado documento contractual
establece una clusula penitencial a favor de los vendedores. La referida estipulacin quinta
refiere que las cantidades entregadas por los compradores son en concepto de arras penales.
Las arras se hallan reguladas en el art. 1454 del Cdigo Civil, el cual establece que de
rescindirse el contrato el comprador perder la cantidad entregada en concepto de arras, o
bien, el vendedor las devolver duplicadas. En el presente caso, al existir un incumplimiento
por parte de los demandados, consideramos que la indemnizacin de carcter patrimonial
procedente sera la cantidad que los demandantes hubieran perdido en caso de que el
incumplimiento contractual fuera achacable a ellos. Por tanto, la cantidad fijada por el referido
concepto ser la de 6.300 euros, sin perjuicio de la cuantificada por el Juzgador de Instancia en
concepto de daos morales. En conclusin, es procedente estimar parcialmente el presente
motivo de apelacin. En consecuencia, atendiendo, por lo tanto, a las consideraciones
expuestas, debe estimarse ntegramente el recurso de apelacin interpuesto por los
demandados y parcialmente el interpuesto por los demandantes contra la Sentencia de fecha 8
de julio de 2003, dictada por el Iltmo. Juez del Juzgado de Primera Instancia n 2 de El
Vendrell, revocndose parcialmente la misma en el sentido de que se estima parcialmente la
demanda; se condena a los demandados a pagar a los demandantes la cantidad de 6.300
euros en concepto de dao patrimonial, sin que se impongan a ninguna de las partes las costas
causadas en primera instancia, confirmando la sentencia dictada en instancia en los restantes
pronunciamientos.
TERCERO.- Conforme a lo dispuesto en el art. 398. 2 de la LEC., no cabe la imposicin de las
costas en esta segunda instancia a ninguno de los apelantes.
Vistos los artculos citados y dems de general y pertinente aplicacin.
FALLAMOS

Que DEBEMOS DESESTIMAR Y DESESTIMAMOS el recurso de apelacin interpuesto contra

la Sentencia de 8 de julio de 2003, dictada por el Iltmo. Juez del Juzgado de Primera Instancia
nm. 2 de El Vendrell, y, en consecuencia, DEBEMOS CONFIRMAR Y CONFIRMAMOS
ntegramente la misma.
Se condena a la parte apelante al pago de las costas de esta alzada.
IV. El dao a la vida de relacin Mayo 15 de 2009
Es un perjuicio extrapatrimonial que tiene una entidad propia, lo cual no permite confundirlo con
el dao moral o precio del dolor, especie tambin del dao extrapatrimonial, ni con el dao
material que se traduce en el dao emergente y el lucro cesante.
En materia de responsabilidad patrimonial del Estado se maneja un aspecto referente a las
indemnizaciones que reviste gran importancia, pues refleja un concepto de perjuicio muy
especfico, cual es el dao a la vida de relacin.
En este sentido, la jurisprudencia administrativa ha considerado, por ejemplo, que tratndose
de lesiones que producen alteraciones fsicas que afectan la calidad de vida de las vctimas,
stas tienen derecho al reconocimiento de una indemnizacin adicional a la que se reconoce
por el perjuicio moral. Se trata de una clase de dao extrapatrimonial que ha sido denominado
por la doctrina jurdica como perjuicio fisiolgico, alteracin de las condiciones de existencia o
dao a la vida de relacin, consistente en la afectacin extrapatrimonial de la vida exterior de
las personas.
La Seccin Tercera del Consejo de Estado ha estimado igualmente que el reconocimiento de
este perjuicio no debe limitarse a los casos de lesiones corporales que producen alteraciones
orgnicas, sino que debe extenderse a todas las situaciones que alteran la vida de relacin de
las personas; igualmente se ha considerado que tampoco debe limitarse su reconocimiento a la
vctima, toda vez que el mismo puede ser sufrido tambin por las personas cercanas a sta,
como sus padres, cnyuge e hijos; ni debe ceirse a la imposibilidad de gozar de los placeres
de la vida, pues puede referirse tambin al esfuerzo excesivo de realizar actividades rutinarias;
ni se trata slo de la afectacin sufrida por la persona en su relacin con las dems ya que
puede serlo con las cosas del mundo.
La existencia de este perjuicio en un proceso judicial puede demostrarse a travs de cualquier
medio probatorio e incluso, puede darse por acreditado en consideracin a las circunstancias
particulares del caso, relacionadas con la naturaleza de la lesin fsica sufrida por la vctima,
las secuelas que le haya dejado y la alteracin de las condiciones en que se desarrollaba su
vida familiar y laboral.
Lnea jurisprudencial
La jurisprudencia del Consejo de Estado ha evolucionado la conceptualizacin sobre el alcance
y contenido de esta clase de perjuicio, en lo que constituye una lnea terica muy clara que
sirve de referente a los jueces y abogados que se desempean en el rea del derecho
administrativo. En principio, a partir de una sentencia proferida el 6 de mayo de 1993 se
reconoci la existencia de una forma de perjuicio extrapatrimonial, distinto del moral, que fue
denominado perjuicio fisiolgico o a la vida de relacin. Se dijo, en aquella ocasin que ste
perjuicio estaba referido a la prdida de la posibilidad de realizar actividades vitales, que
aunque no producen rendimiento patrimonial, hacen agradable la existencia.
Posteriormente, el 25 de septiembre de 1997, se precis con ms claridad el alcance del
concepto mencionado, citando para el efecto las definiciones contenidas en el derecho francs,
anglosajn e italiano, segn los cuales se conoca como perjuicio de placer, prdida del placer
de la vida y dao a la vida de relacin.
El Consejo de Estado aclar que la utilizacin del concepto fisiolgico pareca derivarse de
una mala traduccin e interpretacin de la jurisprudencia francesa, ya que el adjetivo fisiolgico
que hace referencia a disfunciones orgnicas, no resultaba adecuado para calificar el desarrollo
de actividades esenciales y placenteras de la vida diaria, como pueden ser las recreativas,
culturales, deportivas, etc.
En estas condiciones, el perjuicio de placer es un perjuicio extrapatrimonial que tiene una
entidad propia, lo cual no permite confundirlo con el dao moral o precio del dolor, especie
tambin del dao extrapatrimonial, ni con el dao material que se traduce en el dao
emergente y el lucro cesante.
Se insisti en que el perjuicio extrapatrimonial denominado dao a la vida de relacin,
corresponda a un concepto mucho ms comprensivo, por lo cual resultaba inadecuado el uso
de la expresin perjuicio fisiolgico, por lo cual la Corporacin desech de manera definitiva el

uso de esta expresin, pues esta clase de perjuicio no consiste en la lesin en s misma, sino
en las consecuencias que en razn de ella se producen en la vida de relacin de quien la sufre.
(Consejo de Estado. Seccin Tercera. Sentencia de 1 de marzo de 2006. Consejera Ponente:
Ruth Stella Correa Palacio)
Relacionado
La jurisprudencia francesa ha definido este particular tipo de dao tomando como marco de
referencia la resolucin No. 75-7 del Comit de Ministros del Consejo de Europa relativo a la
reparacin de daos en caso de lesin corporal, adoptada el 14 de marzo de 1975, segn la
cual la vctima debe ser indemnizada de diversos problemas y malestares tales como
enfermedades, insomnios, sentimientos de inferioridad, una disminucin de los placeres de la
vida causada principalmente por la imposibilidad de dedicarse a ciertas actividades
placenteras.
Relacionado
El Consejo de Estado seal:
De ah que no sea exacto considerar como perjuicio de placer el deterioro o destruccin de
instrumentos como gafas, prtesis, sillas de ruedas, bastones, muletas, etc, mediante las
cuales algunas personas suplen sus deficiencias orgnicas, ya que no hay duda que aqu se
tratara de un perjuicio material bajo la modalidad de dao emergente, en cuanto la vctima
tendr que efectuar una erogacin para sustituir el elemento perdido.
V. REPARACIN CIVIL: Determinacin se regula sobre la base de las reglas del Cdigo Civil
En aplicacin los artculos noventa y tres y noventa cuatro del Cdigo Penal vigente, la
reparacin civil debe ser regulada siguiendo las reglas establecidas por el Cdigo Civil bebido a
lo cual debe tenerse en consideracin que la afectacin al bien jurdico patrimonio se lleg a
consumar, por lo que el dao emergente y lucro cesante deben ser resarcidos en dicha
magnitud. Se debe atender a la afeccin de carcter econmico y psicolgico para fijar el
monto de la indemnizacin.
EXPEDIENTE N 3635-1998-FL-509
INCULPADO : HCTOR CHVEZ BLAS
DELITO : ROBO AGRAVADO
AGRAVIADO : MARIO ENRIQUE OLRTEGUI LPEZ
SENTEN IA
Resolucin N 36
Huacho, diecisis de abril del dos mil siete
VISTA. En audiencia pblica el proceso penal seguido CONTRA. HCTOR CHVEZ BLAS, por
el delito contra el patrimonio en la modalidad de robo agravado, en agravio de MARIO
ENRIQUE OLORTEGUI LPEZ, aparece de autos que en mrito a la investigacin policial a
que se contrae el atestado policial nmero ciento ochenta y ocho-JPH-CPNPH que corre a
fojas tres a diez, denuncia del MINISTERIO PBLICO de fojas once y doce, se apertura
instruccin mediante resolucin que corre a fojas trece de fecha veinte de octubre del mil
novecientos noventa y ocho . Verificada la instruccin dentro del plazo respectivo, con el
dictamen del Seor Fiscal Provincial en lo Penal de fojas cincuenta y siete y el Informe Final del
seor Juez Penal que corre a fojas cincuenta y ocho, el expediente es remitido a la, Sala Penal
Transitoria. Formulada la acusacin sustancial del Seor Fiscal Superior en lo Penal corriente a
fojas sesenta y ocho a setenta se expidi el auto superior de enjuiciamiento de fojas setenta y
uno. Esta se llev a cabo conforme al acta respectiva, de acuerdo al procedimiento establecido
para la conclusin anticipada del proceso. Por haberse sincerado el acusado, por lo que, el
estado del proceso es el expedir sentencia., y
CONSIDERANDO.
PRIMERO. Hechos atribuidos.-se le imputa al acusado Hctor Chvez Blas, que el da 18 de
octubre del ao 1998 siendo aproximadamente las cuatro de la maana, en circunstancia que
el agraviado Mario Enrique Olrtegui Lpez sala de una reunin social realizada en el Hotel El

Condado antes Milagritos , fue interceptado violentamente por el acusado y otros sujetos
desconocidos quienes lo amenazaron con un cuchillo a la altura del cuello con la finalidad de
reducirlo y no permitir que lo volteara a verlos, luego lo despojaron de la suma de ochenta
nuevo soles y cuanto al citado acusado le estaba quitando su reloj pulsera marca Logo ,
apareci un patrullero y lograron intervenirlo, quien fue conducido a la dependencia policial
para las investigaciones correspondientes.
SEGUNDO. Que el acusado Hctor Chvez Blas en estadio del juicio oral pblico, al haber
escuchado la acusacin fiscal, y preguntado por el Director del Debate, si aceptaba ser autor o
participe del delito materia de la acusacin y responsable de la reparacin civil, contestando
dijo que si se considera autor del delito que se le incrimina, preguntado por el juzgador a su
abogado defensor este dijo que est conforme con su defendido.
Declarndose la conclusin anticipada del debate oral., que de conformidad con lo dispuesto
por la Ley N 28122 inciso 5 la sentencia es dictada en esta misma sesin.
TERCERO. Queda corroborada la confeccin sincera del acusado sobre los hechos que se le
imputa con el Atestado Policial N l88-JPH-CPNPH DE FOJAS 3 A 10. Acta de Incautacin de
fojas 8 firmado y con huella digital del acusado. Acta de Entrega de fojas 5 de las especies
sustradas al agraviado y declaracin instructiva del encausado a fojas 28 a 30, en la que
aparece al contestar la tercera pregunta del representante del Ministerio Pblico, contest que
la idea para acercarse al agraviado fue de Lucho, con las pruebas glosadas queda a todas
luces acreditada la comisin del delito y la responsabilidad penal del acusado.
CUARTO. Que, siendo esto as, la conducta punible del Justiciable se encuentra en la
descripcin tpica del artculo 189 inciso 2 y 3 del Cdigo Penal.
QUINTO. Para la determinacin de la Penal debe tenerse en cuenta la confesin sincera del
acusado, su carencia de antecedentes penales y judiciales, es una persona joven de fcil
readaptacin, su minora de edad o responsabilidad restringida veinte aos.
SEXTO. En aplicacin los artculos noventa y tres y noventa cuatro, del Cdigo Penal vigente,
la reparacin civil debe ser regulada siguiendo las reglas establecidas por el Cdigo Civil. En tal
sentido, debe tenerse en consideracin que en el primer caso la afectacin al bien jurdico
patrimonio se lleg ha consumar, lo que, el dao emergente y lucro cesante deben ser
resarcidos en dicha magnitud se ha generado una afeccin de carcter econmico y
psicolgico., por lo que, se debe atender a dichas consideraciones para fijar el monto de la
indemnizacin., siendo de aplicacin al articulo ciento ochenta y ocho con la agravante del
inciso tercero y cuarto del artculo ochenta y nueve, modificado por la Ley veintisiete mil
cuatrocientos setenta y dos, en concordancia con los numerales once, doce, diecisis,
veintitrs, veintiocho, veintinueve, cuarenta y cinco, cuarenta y seis, noventa y dos y noventa y
tres del Cdigo Penal vigente; los artculos doscientos ochenta y doscientos ochenta y cinco del
Cdigo de Procedimientos Penales; Por estas consideraciones, apreciando los hechos y las
pruebas con criterio de conciencia que la ley autoriza conforme al artculo doscientos ochenta y
tres del Cdigo de Procedimientos Penales, la Sala Penal de la Corte Superior de Justicia de
Huaura, administrando justicia a nombre de la Nacin.
FALLA. CONDENANDO a HECTOR CHAVEZ BLAS por el delito contra el patrimonio en la
modalidad de robo agravado, en agravio de Mario Enrique Olrtegui Lpez; a CUATRO AOS
de pena privativa de libertad la misma que se suspende por el plazo de tres aos de prueba
bajo las siguientes reglas de conducta:
a) No frecuentar lugares de dudosa reputacin;
b) No ausentarse del lugar de residencia sin autorizacin del juez;
c) Comparecer personal y obligatoriamente al Juzgado para informar y justificar sus
actividades;
d) No involucrarse con personas vinculadas a actividades delictivas ni tener en su poder
objetos para la comisin de otros delitos, bajo apercibimiento en caso de incumplimiento de
procederse conforme lo dispuesto en el artculo 59 del Cdigo Civil;
FIJARON la reparacin civil en trescientos nuevos soles, que debern pagar el sentenciado a

favor del agraviado;

MANDARON que una vez consentida o ejecutoriada la presente sentencia, se expidan los
correspondientes boletines de condena y se proceda a la inscripcin en el Registro de
Condenas de la Corte Suprema de la Repblica y en su oportunidad se remitan los autos al
juzgado de origen para los fines a que se contrae el artculo trescientos treinta y siete del
Cdigo de Procedimientos Penales.
s.s.
RIVEROS JURADO
FUERTES MUSAURIETA
GOMEZ ARGUEDAS
CONCLUSIONES
1.- La responsabilidad civil est dirigida al aspecto fundamental de indemnizar los daos
ocasionados en la vida de relacin a los particulares por ello la definimos como un Derecho de
Daos que ejerce tutela sobre las situaciones jurdicas de los sujetos de derechos cuya
finalidad es imponer al responsable, quien no necesariamente es el autor directo, la obligacin
de reparar los daos que se han ocasionado
2.- Existen dos tipos de Responsabilidad Civil; la Contractual y la Extracontractual, siendo la
responsabilidad civil contractual producto del incumplimiento de un deber jurdico especfico
denominado inejucin de obligaciones, mientras que la responsabilidad civil extracontractual es
la consecuencia del incumplimiento de un deber jurdico genrico; se diferencian en que la
responsabilidad civil contractual, el autor del dao y su vctima han creado por su voluntad la
posibilidad del dao, estando vinculados con anterioridad al hecho que genera el dao; en
cambio, la extracontractual la posibilidad del dao no ha sido creada por los contratantes y el
vnculo nace por la realizacin de los hechos daosos
3.- El dao en forma general, es el detrimento, perjuicio menoscabo que por accin de otro se
recibe en la persona o en los bienes, pudiendo provenir de dolo, de culpa o de caso fortuito,
segn el grado de malicia, negligencia o casualidad que existe entre el autor y el efecto; as, el
dao doloso obliga al resarcimiento y acarrea una sancin penal; el culposo suele llevar
consigo tan solo indemnizacin, y el fortuito exime en la generalidad de los casos.
4.- Dao Patrimonial, es el que incurre sobre el patrimonio, sea en forma directa sobre las
cosas que lo componen o indirecta como consecuencia o reflejo de un dao causado a la
persona misma, en sus derechos o facultades: as, es dao patrimonial directo el que sufren
bienes econmicos destruidos o deteriorados; y dao patrimonial indirecto, por ejemplo, los
gastos realizados (dao emergente) para la curacin de las lesiones corporales, o las
ganancias que se frustran (lucro cesante) por la incapacidad para el trabajo sobrevenida a la
vctima, as ser dao patrimonial y no moral, el perjuicio econmico por las lesiones
deformantes sufridas en el rostro por una modelo, o las lesiones en la capacidad fsica de un
deportista profesional; por tanto los daos subjetivos o a la persona como los objetivos pueden
generar, simultneamente, ambas consecuencias. As, un dao a la persona causado por un
accidente vehicular puede ocasionar daos patrimoniales emergentes, como seran los gastos
de hospitalizacin, honorarios mdicos y medicinas as como tambin el lucro cesante por la
prdida econmica derivada de los das en los que, por prescripcin mdica, la vctima no
estuvo capacitada de trabajar
5.- La indemnizacin de perjuicios busca reparar el dao sufrido, tanto el dao emergente como
el lucro cesante, para ello, debe acreditarse la certeza del dao, en ningn caso puede
convertirse en una pretensin de lucro para el afectado; por ello, el dao siempre debe ser
cierto y esto a veces resulta difcil de determinar, especialmente respecto del lucro cesante; en
una demanda de indemnizacin de perjuicios, se indemnizarn slo aquellos daos acreditados
6.- Mediante el anlisis econmico del derecho, los daos patrimoniales se diferencian de los
daos morales en funcin de la muy distinta aptitud que el dinero tiene, en uno y en otro caso,
para restaurar la utilidad perdida; as el dao patrimonial provoca una disminucin de utilidad
que es compensable con dinero o con bienes intercambiables por dinero, mientras que en el
dao no patrimonial o moral, por el contrario, implica una reduccin del nivel de utilidad que ni

el dinero, ni bienes intercambiables por ste, pueden llegar a compensar.

7.- La cuantificacin del dao patrimonial se realiza con frmulas y tablas matemticas, como la
Frmula Marshall, se cuantifica los gastos de reparacin (dao emergente) teniendo en cuenta
el quantum del dao que debe ser el valor de la reparacin y se fija en base a presupuestos de
reparacin o comprobantes, lo cual ms que una indemnizacin es un reintegro del dinero que
cost o costar la reparacin.; tambin se cuantifica la ganancia efectiva dejada de percibir
(lucro cesante), es decir todas las ganancias que la victima dej de percibir hasta el da de su
completo restablecimiento, debindose acreditar el desempeo previo de una actividad
productiva, que dicha actividad ha sido interrumpida o aminorada temporal o definitivamente
por el suceso y que se va a perder efectivamente una ganancia.
El cmputo lineal de las ganancias frustradas, el sistema de la renta neta y el sistema de la
renta capitalizada son criterios se utilizan para cuantificar el dao patrimonial, esto en base a
frmulas.
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1.16. CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA
PLENO JURISDICCIONAL DE LAS SALES PENALES PERMANENTE Y
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ACUERDO PLENARIO N 6-2006/CJ-116 Lima, trece de octubre dos mil
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Fuente: http://monografasperu.blogspot.pe/2009/11/responsabilidad-civildano-patrimonial_21.html