SubdireccindeCapacitacindelOSCE

Captulo1delMdulo4

Procedimientoparaelperfeccionamientodel
contrato

Docentes

LuzMaraLorenaGuillnVales
LuisErnestoHuaytaZacaras
MarcoAurelioMontoyaLazarte

CapacitadoresdeOSCE

SubdireccindeCapacitacindelOSCE

ndice

I. Obligacindecontratar.

II. Perfeccionamientodelcontrato.

III. Sujetosdelarelacincontractual.

IV. Requisitosparasuscribirelcontrato.
A. ConstanciavigentedenoestarinhabilitadoparacontratarconelEstado.
B. Garantas.
C. Contratodeconsorcio.

V. Contenidodelcontrato.

VI. Plazosyprocedimientoparasuscribirelcontrato.

SubdireccindeCapacitacindelOSCE

Introduccin

Laimportanciadelestudiodeestecaptuloradicaenlautilidaddelostemasqueaqu
setratanparalosoperadoresdelanormaylosproveedoresengeneral.Estaesuna
etapa fundamental en las contrataciones del Estado, porque es la que permite
concretar las compras pblicas y la contratacin de servicios que van a satisfacerlas
necesidadesdelaEntidad,paraelcumplimientodesusobjetivos.

Conocer las formalidades para gestionar con xito la fase contractual, es importante
tanto para los funcionarios pblicos que laboran en el rgano encargado de las
contrataciones de las Entidades como para los responsables de la gestin de los
contratos en las empresas proveedoras del Estado. En ambos casos se busca que el
conocimientodelasnormasaplicablesalprocedimientoparaelperfeccionamientodel
contratofacilitelasrelacionesentrelaEntidadyelganadorlaBuenaPro.

Es importante sealar que la gestin equivocada del contrato o al margen de las

normaslegales,ascomolanosuscripcindeeste,podragenerarresponsabilidades
enelfuncionariopblico,conlasconsecuenciasnegativasquetalsituacinimplica.

SubdireccindeCapacitacindelOSCE

I.

Obligacindecontratar

El Reglamento seala que la obligacin de contratar nace cuando, habindose

otorgadolaBuenaPro,estahaquedadoconsentidapornoexistirimpugnacinalguna
contra esta, o administrativamente firme. En otras palabras, la Buena Pro no es
impugnableensedeadministrativaohaquedadoconsentidaalnoexistirimpugnacin
alguna 1 .

La Entidad no puede negarse a suscribir el contrato, salvo por razones de recorte

presupuestalreferidaalobjetomateriadelprocesodeseleccin,pornormaexpresao
porque desaparezca la necesidad, debidamente acreditada 2 . En estos casos, el
sustentodebeserincorporadoalExpedientedeContratacin.

Asimismo,elReglamentoexpresaquelanegativaasuscribirelcontratosustentadaen
otros motivos, genera responsabilidad funcional en el Titular de la Entidad, en el
responsable de Administracin o de Logstica o el que haga sus veces, segn
corresponda. Por tanto, la Entidad no deber negarse a firmar el contrato, si no
ocurrieranlassituacionesantesreferidas.

Es importante sealar que el Reglamento establece que si el postor o los postores

ganadoresdelaBuenaProsenieganasuscribirelcontrato,sernpasiblesdesancin,
salvoimposibilidadfsicaojurdicasobrevenidaalotorgamientodelaBuenaProque
nole(s)esatribuible,declaradaporelTribunalporelTribunaldeContratacionesdel
Estado.

Esto significa que no corresponde a la Entidad analizar ni declarar la imposibilidad

fsicaojurdicasobrevenidadelganadordelaBuenaPro,sinonicamentealreferido
tribunal.

Encasodenoproducirselasuscripcindelcontratoporcausaatribuiblealganadorde
laBuenaPro 3 ,seconfiguraunacausaldesancinqueestprevistaenelincisoa)del
artculo237delReglamento,quesealaalrespectolosiguiente:

Enloscasosenqueenunprocesodeseleccinsloexisteunasolapropuestavlida,yaestepostorseleotorgala
BuenaPro,esclaroquevaserinviablelaimpugnacindesta,porloqueelComitEspecialdebeentenderquela
BuenaProotorgadatienelacategoradeconsentida.

Artculo137delReglamentodelaLeydeContratacionesdelEstado.

Enestoscasosdeberllamarsealpostorqueocupelsegundolugarenelordendeprelacindelaevaluacinde

lascalificacionesalaspropuestaspresentadasenelrespectivoprocesodeseleccin,talcomolodisponeelartculo
148inciso2delReglamentodelaLeydeContratacionesdelEstado.

SubdireccindeCapacitacindelOSCE

Artculo237.Infraccionesysancionesadministrativas

1. Infracciones

Se impondr sancin administrativa a los proveedores, participantes,

postoresy/ocontratistasque:

a) No mantengan su oferta hasta el consentimiento de la Buena Pro o, de

resultar ganadores hasta la suscripcin del contrato, no suscriban
injustificadamente el contrato, o no reciban injustificadamente la orden de
compraodeservicioemitidaasufavor.

La Entidad tiene la obligacin de informar al Tribunal de Contrataciones del Estado

acercadeunincumplimientoinjustificadoenlasuscripcindelcontrato 4 ,enaplicacin
deloestablecidoenelReglamento.

II.
Perfeccionamientodelcontrato
Comosehasealadopreviamente,unavezquesehaotorgadolaBuenaPro,tantola
Entidad como el ganador de la Buena Pro estn obligados a formalizar la relacin
contractual. En este punto cabe reflexionar acerca de lo siguiente: Qu debemos
hacer cuando nos encargan gestionar el perfeccionamiento del contrato? Debemos
tener presente que este se perfecciona con la suscripcin del documento que lo
contiene. Sin embargo, tambin hay que considerar que cuando se trata de
Adjudicaciones de Menor Cuanta, distintas a las convocadas para la ejecucin y
consultora de obras, el Reglamento permite que el contrato se perfeccione con la
recepcindelaordendecompraodeservicio.

Elperfeccionamientoimplicaelnacimientoyexistenciadelcontrato,apartirdelcual
se van a generar derechos y obligaciones para las partes que lo suscriben. Por ello
resulta importante que las partes que lo firman se encuentren debidamente
acreditadasyquecuentenconlarepresentacinrespectiva.As,elpostorbeneficiado
conlaBuenaProdeberacreditarunrepresentanteconpodervigente,elfuncionario
que suscribe deber tener atribuciones expresas, contenidas stas en el
correspondientedocumentodegestin(ROF,MOF,porcitaralgunos)oensudefecto
medianteladelegacindefacultadesqueleotorgueeltitulardelaEntidad.

En el caso de procesos de seleccin por relacin de tems, el contrato podr ser

perfeccionadoconlasuscripcindeldocumentoquelocontieneoconlarecepcinde
unaordendecompraodeserviciosegnelmontodelvalorreferencialdecadatem.

Artculo240delReglamentodelaLeydeContratacionesdelEstado.

SubdireccindeCapacitacindelOSCE

El Reglamento permite elegir, segn el monto del valor referencial de cada tem, la
mejor alternativa para la Entidad: esta puede ser la suscripcin de un contrato
propiamentedichoconclusulasolarecepcindeunaordendecompraodeservicio.

Enlaprcticasepresentalasiguientesituacin:UnmismopostorganalaBuenaProde
msdeuntem.Entonces,surgelapregunta:Esnecesariosuscribiruncontratopor
cada uno de ellos? En este caso es posible suscribir un contrato por cada tem o un
solocontratoportodosellos.

Noobstante,debeconsiderarsequeelcontratoquesesuscribaparamsdeuntem
deberespetarelobjetoymontodecadatem,ascomolosrequisitosparalafirmadel
contratoqueseanecesarioparacadaunodeestos.

Acontinuacinrevisemosunejemplo:

La Entidad ha convocado una Licitacin Pblica por relacin de tems para la

adquisicindematerialesdelimpiezayhaotorgadolaBuenaProdelostems1y2al
mismoproveedor.

Elvalorreferencialdeltem1correspondealmontoparaunaAdjudicacinDirecta
Pblica.Enestecaso,laEntidadgestionarlasuscripcindelcontratorespectivoy
ser necesaria la presentacin previa de una garanta de fiel cumplimiento del
contrato.

El valor referencial del tem 2 corresponde al monto para una Adjudicacin de

Menor Cuanta. Corresponder girar una orden de compra y no se constituir
garanta de fiel cumplimiento del contrato, en aplicacin del inciso 1 del Artculo
161delReglamento.

III. Sujetosdelarelacincontractual
Respectodelasuscripcindelcontrato,elReglamentoestablecequeelcontratoser
suscritoporlaEntidadatravsdelfuncionariocompetenteodebidamenteautorizado;
no obstante, ello vara de acuerdo a las normas de organizacin interna de cada
Entidad.Enlaprctica,soloenalgunasEntidadeselTitularconservalafacultadpara
suscribirelcontrato;enmuchasdeellashasidodelegadaaotrosfuncionarios.

Deigualmanera,elcontratopuedesersuscritoporelcontratistaoporsuapoderado,
cuandoelcontratistaseaunapersonanatural.Cuandoelcontratistaseaunapersona
jurdica,elcontratosersuscritoporsurepresentantelegal.

Delosealadopreviamente,seconcluyequelossujetosdelarelacincontractualson:

SubdireccindeCapacitacindelOSCE

9 LaEntidad

Aquellaquehaconvocadoelprocesodeseleccin,previainclusinensuPlan
AnualdeContrataciones.

9 Elcontratista

AquelquehaobtenidolaBuenaProdelprocesodeseleccin,ycuandoestaha
quedadoconsentidaoadministrativamentefirme.

EnaquelloscasosenlosquesehayadistribuidooprorrateadolaBuenaProentredos
omspostores,elReglamentosealaqueseformalizaruncontratoconcadapostor.

IV.
Requisitosparasuscribirelcontrato

Para suscribir el contrato, la Entidad debe verificar la presentacin de una serie de

documentos por parte del ganador de la Buena Pro, entre los que se encuentran
algunoscuyorequerimientoesdecarcterobligatorio:

A. ConstanciavigentedenoestarinhabilitadoparacontratarconelEstado

Este documento se presenta en principio en todos los casos, excepto en los

contratos derivados de procesos de Adjudicacin de Menor Cuanta y de
procesos de seleccin segn relacin de tems, en los que el monto del valor
referencial del tem o la sumatoria de los valores referenciales de los tems
adjudicados a un mismo postor no superen lo establecido en la normativa
vigente para convocar a una Adjudicacin de Menor Cuanta. En estos
supuestos, la Entidad deber efectuar la verificacin correspondiente en el
portaldelRegistroNacionaldeProveedores(RNP)delOSCE.

Sobre el particular, puede revisar el Comunicado Nro. 0042009OSCE/PRE

referidoalaConstanciadenoestarinhabilitadoparacontratarconelEstado.

B. Garantas,salvocasosdeexcepcin.

Lasgarantas 5 quetienencomofinalidadasegurarelcumplimientodelcontrato
yaformalizado,ascomolasresponsabilidadesdelcontratistaderivadasdesus
clusulasyquesepresentan,segncorresponde,sonlassiguientes:lagaranta

5
Lasclasesdegarantaylasexcepcioneshansidonumeradasenlosartculos156y161(modificadopor
elDecretoSupremoN0212009EF)delReglamentodelaLeydeContratacionesdelEstado.

SubdireccindeCapacitacindelOSCE

defielcumplimientodelcontrato,lagarantaporlosadelantosylagarantapor
elmontodiferencialdepropuesta.

C. Contratodeconsorcioconfirmaslegalizadasdelosconsorciados

Eldocumentoquecontieneestecontratosolosepresentasielganadordela
Buena Pro es un consorcio. Este puede estar compuesto por dos o ms
personas, naturales o jurdicas, que se han consorciado para participar en un
proceso de seleccin y han presentado en su propuesta tcnica una promesa
formaldeconsorcio.

Sin perjuicio de lo sealado en los prrafos precedentes, los requisitos

mencionados no sern exigibles cuando el contratista sea otra Entidad,
cualquiera sea el proceso de seleccin; con excepcin de las empresas del
Estado,quesdeberncumplirlos.

Esimportantesealarqueexistenotrosdocumentosque,aunquenohansido
indicados en la norma, deben ser presentados si han sido requeridos en las
Bases como documentos necesarios para la suscripcin del contrato. Por
ejemplo,paralacontratacindelserviciodeseguridadyvigilanciasepresenta
la estructura de costos que deber ajustarse a las legislaciones laborales y
previsionalesvigentesypodrserobservadadenoceirseaestaslasplizas
deseguro,loscertificadosdeantecedentespenales,entreotros.

La Entidad tiene la obligacin de verificar que todos los documentos

presentados cumplan con las exigencias dispuestas en las Bases y normas
legalesaplicables. Unavez que sehaya realizado la revisin respectiva acerca
delcumplimientodelosrequisitosparalasuscripcindelcontrato,serposible
suscribirloylaEntidaddeberentregarunejemplardelmismoalcontratista.

V.

Contenidodelcontrato

El contrato no es nicamente el documento que lo contiene. Est conformado por

dicho documento, las Bases integradas y la oferta ganadora; es decir, la propuesta
tcnicayeconmicapresentadasporelpostorquehasidoelganadordelaBuenaPro,
as como todos los documentos derivados del proceso de seleccin que establezcan
obligacionesparalaspartesyquehayansidoexpresamentesealadosenelcontrato.

SubdireccindeCapacitacindelOSCE

Eventualmente existen otras obligaciones que pueden no encontrarse en los

documentos citados; sin embargo, resultan exigibles por la Entidad, debido a que se
encuentranprevistasenlalegislacinsobrelamateriaobjetodelcontrato.Porcitarun
ejemplo,enelcasodelserviciodelimpiezayvigilancia(intermediacinlaboral),stas
seencuentranreguladasenlaLeyN27626,laLeyN27696yelDecretoSupremoN
0032002TR.

SubdireccindeCapacitacindelOSCE

El contrato es obligatorio para las partes y se regula por las normas del Ttulo III del
Reglamento.Loscontratosdeobraspblicasseregulan,adems,porelCaptuloIIIde
eseTtulo.

En ese punto, resulta importante considerar lo dispuesto por el artculo 5 de la Ley

referidoalaespecialidaddelanormaydelegacin:laLeyysuReglamentoprevalecen
sobrelasnormasdederechopblicoysobreaquellasdederechoprivadoquelesean
aplicables.

Sinperjuiciodeloexpresado,esimportanteprecisarqueenaquelloquenohayasido
previstoenlaLeyysuReglamento,sondeaplicacinsupletorialasnormasdederecho
pblicoy,sloenausenciadestas,lasdederechoprivado.

VI.

Plazosyprocedimientoparasuscribirelcontrato

Paralasuscripcindelcontrato,elReglamentoestablecelosplazosyelprocedimiento
quetantolaEntidadcomoelcontratistaestnobligadosacumplir.

Por ello, cuando el otorgamiento de Buena Pro ha quedado consentido o

administrativamentefirme,tantolaEntidadcomoelganadordelaBuenaPro,deben
sujetarsealosiguiente:

9 LaEntidadcuentacondos(02)dashbilessiguientesalconsentimientodela
Buena Pro para citar al postor ganador. Para realizar la citacin respectiva, la
Entidadremitirundocumento,medianteelcualleotorgaralganadordela
BuenaProelplazoestablecidoenlasBases,elmismoquenopodrsermenor
decinco(05)nimayordediez(10)dashbiles.Estoquieredecirquesibienel
Reglamento otorga la posibilidad de elegir en cuantos das se le citar al

10

SubdireccindeCapacitacindelOSCE

ganadorparalafirmadelcontrato,lasBasesdebenestablecerencuantosdas
(5,6,7,8,910das)serealizartalactividad.

9 Dentrodelplazootorgado,elganadordelaBuenaProdeberpresentarseenla
sede de la Entidad para suscribir el contrato con toda la documentacin
requerida.

CuandolaBuenaProhaquedadoconsentidaoadministrativamentefirme,elganador
tiene un derecho adquirido. Sin embargo, podra ocurrir que no se presente a la
Entidaddentrodelplazootorgadoparalasuscripcindelcontratooquehabindose
presentado, no cumpla con exhibir todos los documentos solicitados. En este caso
perder automticamente la Buena Pro, sin perjuicio de la sancin administrativa
aplicable 6 .

Cuando el ganador de la Buena Pro no se presente a suscribir el contrato, el rgano

encargadodelascontratacioneslenotificarlosiguiente:

1
QuehaperdidolaBuenaPro.
2
Quesellamaralpostorqueocupelsegundolugarenelordendeprelacin
para que suscriba el contrato y que se proceder conforme al plazo sealado
anteriormente.
3
Queseejecutarlagarantadeseriedaddeoferta.
4
Que se comunicar al Tribunal de Contrataciones del Estado para que se le
inicieelcorrespondienteprocedimientosancionador.

Luegodeestacomunicacin,laEntidaddeberesperarcinco(05)das,sisetratade
procesosdeAdjudicacinDirectauocho(08)dasenelcasodeprocesosdeLicitacin
PblicayConcursoPblico,pueselganadorpodrainterponerunrecursodeapelacin

6
ReglamentodelaLeydeContratacionesdelEstado
Artculo237.Infraccionesysancionesadministrativas
1.Infracciones
Seimpondrsancinadministrativaalosproveedores,participantes,postoresy/ocontratistasque:
a) No mantengan su oferta hasta el consentimiento de la Buena Pro o, de resultar ganadores hasta la
suscripcindel contrato,nosuscribaninjustificadamenteelcontrato,onorecibaninjustificadamentela
ordendecompraodeservicioemitidaasufavor.
()
2.Sanciones
()
Losproveedores,participantes,postoresocontratistasqueincurranenlascausalesestablecidasenlosliteralesa),
b),c),d),e),f),h),i),j)yk)delnumeral1)delartculo51delaLeyyenlosliteralesa),b),c),d),e),f),h),i),j)yk)
del numeral 1) del presente artculo, sern sancionados con inhabilitacin temporal para contratar con el Estado
porunperodonomenoraun(1)aonimayordetres(3)aos.
La imposicin de las sanciones es independiente de la responsabilidad civil o penal que pueda originarse por las
infraccionescometidas.

11

SubdireccindeCapacitacindelOSCE

contra dicho acto. Si no se interpone ningn recurso, la Entidad deber repetir el

procedimientoconelpostorqueocupelsegundolugar.Siestepostornosuscribeel
contrato,dichorganodeclarardesiertoelprocesodeseleccin.

PodrasucederquelaEntidadnocumplaconcitaralganadordelaBuenaProparala
suscripcin del contrato dentro del plazo establecido. En este caso, el postor podr
requerirlaparasususcripcin,dentrodelosdos(02)dashbilessiguientesdevencido
elplazoparasuscribirelcontrato,dndoleunplazodeentrecinco(05)adiez(10)das
hbiles. En estos casos, la Entidad deber reconocer a favor del postor una cantidad
equivalente al uno por mil (1/1000) del monto total de su propuesta econmica por
cada da de atraso, computado desde el requerimiento y hasta la fecha efectiva de
suscripcindelcontrato,conuntopemximodediez(10)dashbiles.

Acontinuacin,revisemosunejemplo:

SilapropuestaeconmicadelpostorganadoresS/.200,000.00ylaEntidadsedemora
10(diez)dasparalafirmadelcontrato,laEntidadlereconocercomopenalidadS/.
200.00porcadadadelos10(diez)das,untotaldeS/.2,000.00NuevosSoles.

QupasasilaEntidadnopagaalganadorestacantidad?Culeselprocedimiento
quedeberealizarelganadorparaobtenerestepagoporpartedelaEntidad?

La norma de contrataciones no regula estos supuestos. El ganador de la Buena Pro

tiene,entreotrasopciones 7 ,dosposibilidadesparahacerexigibleestapenalidad.En
casoquelaEntidadseniegueacumplirconestaexigencialegalynuncasesuscribael
contrato,elpostorpodrrecurriralagarantaconstitucionaldenominadaaccinde
cumplimiento 8 .Enelsupuestoquesesuscribaelcontrato,elpostorpodrtrasladar
estacontroversiaalacorrespondientesedejurisdiccionalarbitral.

De otro lado, si vence el plazo otorgado por el ganador de la Buena Pro sin que la
Entidadhayasuscritoelcontrato,dentrodeloscinco(05)dashbilessiguientes,este
podr solicitar que se deje sin efecto el otorgamiento de la Buena Pro. En este
supuesto, la Entidad deber reconocerle una nica indemnizacin por lucro cesante,
cuyomontodebersersustentadoporelpostorensusolicitud.Dichomontonopodr
ser mayor al diez por ciento (10%) del monto adjudicado; sin perjuicio de la

Sediscutesiestetipodecontroversiasesmateriadeapelacinenelsupuestoquenosesuscribacontratopues
elartculo94delReglamentodelaLeydeContratacionesdelEstadoprescribeque,lasdiscrepanciasquesurjan
desdelaconvocatoriahastalacelebracindelcontratoinclusive,podrndarlugaralainterposicindelrecursode
apelacinanteelTitulardelaEntidadoelTribunal.
8

Estprevistaenelinciso6delartculo200delaConstitucinPolticadelPer.

12

SubdireccindeCapacitacindelOSCE

responsabilidad que le pudiera corresponder al funcionario competente para la

suscripcindelcontrato.

Cabelasiguientereflexin:QuinseharresponsablededevolverlealaEntidadel
dineropagadoporconceptodeindemnizacinporlucrocesante?

ElReglamentohaestablecidoquelaEntidadtendrunplazomximodediez(10)das
hbiles para resolver el pedido de indemnizacin; y, en caso de surgir alguna
controversia,estaserresueltaporelTribunaldeContratacionesdelEstado.

Es necesario reflexionar sobre este punto: el ganador de la Buena Pro a efectos de

acudir al Tribunal Lo har en mrito a un recurso de apelacin? Si es as Deber
presentarlagarantacorrespondientereguladaporelArtculo112delReglamento?El
mencionadoartculonoestableceexcepcinparaestesupuesto;enconsecuencia,el
ganadorsdeberpresentarlagarantacorrespondiente.

Como se puede apreciar, la no suscripcin del contrato por motivos atribuibles a la

Entidad genera la obligacin de reconocer a favor del ganador de la Buena Pro un
monto dinerario, lo que evidentemente generar tambin responsabilidades para el
funcionariocuyaomisinonegligenciahubierapuestoalaEntidadentalsituacin.

Delamismaforma,sielganadordelaBuenaPronosigueelprocedimientodescrito
anteriormente,seguirvinculadoalaEntidad.

VII.
Plazos para el perfeccionamiento del contrato mediante orden de compra o
deservicios

13

SubdireccindeCapacitacindelOSCE

Sielcontratoseperfeccionaconlarecepcindeunaordendecompraodeservicios,
dentro de los dos (02) das hbiles siguientes al consentimiento de la Buena Pro la
Entidaddeberrequeriralganadorlapresentacindelosdocumentosexigidosenlas
Bases,enunplazonomayordetres(03)dashbiles.

Laordendecompraodeserviciosdebersernotificadaenunplazonomayordesiete
(07)dashbilessiguientesalconsentimientodelaBuenaPro.

Deellosededucequeentrelafechadepresentacindelosdocumentosrequeridosen
lasBasesylafechadelanotificacindelaordendecompraodeservicioshabrun
plazo que depender de los plazos que haya aplicado previamente la Entidad. Si
emplealosplazosmximos,nopodrtomarsemsdedos(02)dashbiles.

Conrelacinalosplazosyelprocedimientoparasuscribirelcontrato,esimportante
tenerencuentaelAcuerdoNro.007/2009,referidoalaevaluacinyadopcindeun
criteriocomosupuestoprevioparaimponerunasancinporlacausaldenosuscribir
injustificadamente el contrato respectivo. La Entidad tiene la obligacin de citar al
postor adjudicatario dentro del plazo de dos (02) das hbiles siguientes al
consentimientodelaBuenaPro,conformesealaelReglamento.

Delreferidoacuerdosedesprendeque,cuandounaEntidadcitaaunpostorganador
delaBuenaProparaquesuscribaelcontratosinhaberobservadoestrictamentelos
plazosyelprocedimientoestablecidoenlanormativay,posteriormentecomunicala
supuestainfraccincometidadenosuscripcininjustificadadecontratoafinquese
impongalasancinadministrativacorrespondiente,dichaEntidadnohacumplidocon

14

SubdireccindeCapacitacindelOSCE

unadelascondicionesorequisitosmnimosquelanormativaestableceparaelinicio
del procedimiento administrativo sancionador, como es el cumplimiento del
procedimientoparasuscripcindelcontrato.Portalmotivo,cabesudesestimaciny
debe declararse que en dicho supuesto no ha lugar al inicio del procedimiento
sancionador.

15