inicio

INTRODUCCION
La divisin de poderes, instrumento de lucha poltica contra el absolutismo,
configura una de las caractersticas de la repblica.
La raz poltica de la teora, fue expuesta por Montesquieu quien la diagram para
evitar la concentracin de poder que degenera en tirana y asegurar la libertad de
los individuos. A l, le sucedieron diferentes personalidades del derecho que la
plantearon:

algunos

la

mantuvieron

compartieron,

otros

le

impusieron

correctivos y estuvieron los que la negaron y criticaron.

En nuestro pas la teora de la divisin de poderes fue receptada por Alberdi en sus
Bases, pero con la particularidad de establecer un Poder Ejecutivo fuerte y
vigoroso, sin dejar de lado los dispositivos necesarios para que no se rompiera el
equilibrio entre los rganos de gobierno, esta idea fue seguida por los
Constituyentes de 1853, que la plasmaron en nuestra Carta Magna.
Pero las funciones encarnadas en este rgano se han ampliado exageradamente,
incluso en desmedro de los otros poderes del Estado, hasta llegar a un
presidencialismo exacerbado.
El trabajo adems contiene las caractersticas del presidencialismo argentino,
principalmente durante la dcada del 90, marcando esencialmente el alto grado
de
concentracin de poder que en los ltimos tiempos ha adquirido el Presidente de la
Nacin,

advirtiendo

sobre

el

peligro

que

esto

genera

para

el

normal

funcionamiento de las Instituciones.

LA DIVISIN DE PODERES EN LA DOCTRINA CLSICA

La divisin de poderes como caracterstica de la forma republicana
La divisin de poderes, constituye una de las caractersticas de la forma
republicana, fue una de las consignas levantadas contra el absolutismo y siendo la
clara expresin del Estado liberal, reconoce su origen en Francia, con motivo de la
aparicin de la obra de Montesquieu El Espritu de las Leyes, publicada en 1748,
pero existiendo antecedentes que se retrotraen a Platn, quien por primera vez en
la literatura poltica lo consigna y desarrolla. Tampoco escap a la mente de
Aristteles, el riesgo de el exceso de poder y la necesidad de contenerlo a travs
del gobierno mixto.
Surge como un sistema de frenos y contrapesos con la finalidad de que los
distintos poderes[1] sean independientes los unos respecto de los otros y sean
iguales. Se traza una relacin de equilibrio donde se fijan diferentes campos de
actividad, lmites de autonoma con la finalidad de actuar para el exterior de
manera separada pero internamente conectados por mltiples funciones.
En definitiva Bielsa sostiene que el verdadero principio de separacin de
poderes no es una cuestin funcional, ni moral, ni econmica, sino una cuestin de
atribucin jurdica con respecto al poder pblico, o sea, que los actos de un poder
no estn sujetos a la autoridad del otro, sino al ordenamiento jurdico que la
constitucin ha establecido respecto a los principios, derechos y garantas[2]. Por
eso este autor agrega que se puede hablar de divisin de poderes, o de reparticin
de la potestad jurdica del Estado.[3]
En definitiva, la teora se alza contra la concentracin de poder y en favor de
los derechos individuales, priorizando la separacin entre los rganos ejecutivo y
legislativo.

Diferentes teoras
MONTESQUIEU
La raz poltica de la teora, en conexin con el rgimen liberal, fue expuesta
por Montesquieu, al hacer mencin a la Constitucin de Inglaterra y sostiene que:
En cada Estado hay tres clases de poderes: el poder legislativo, el poder ejecutivo
de las cosas relativas al derecho de gentes, y el poder ejecutivo de las cosas que
dependen del derecho civil. En virtud del primero, el prncipe o el jefe del Estado,
hace leyes transitorias o definitivas o deroga las existentes. Por el segundo, hace
la paz o la guerra, enva y recibe embajadas, establece la seguridad pblica y
precave las invasiones. Por el tercero, castiga los delitos y juzga las diferencias
entre particulares. Se llama a ste ltimo poder judicial, y al otro poder ejecutivo
del Estado. Cuando el poder legislativo y el poder ejecutivo se renen en la misma
persona o el mismo cuerpo, no hay libertad; falta la confianza, porque puede
temerse que el monarca o el Senado, hagan leyes tirnicas y las ejecuten ellos
mismos tirnicamente. No hay libertad si el poder de juzgar no est bien
deslindado del poder legislativo y del poder ejecutivo. Si no est separado del
poder legislativo, se podra disponer arbitrariamente de la libertad y la vida de los
ciudadanos; como que el juez sera legislador. Si no est separado del poder
ejecutivo, el juez podra tener la fuerza de un opresor. Todo se habra perdido si el
mismo hombre, la misma corporacin de prceres, la misma asamblea del pueblo
ejerciera los tres poderes: el de dictar las leyes; el de ejecutar las resoluciones
pblicas y el de juzgar los delitos o los pleitos entre particulares.[4]
De esta forma se introduce en el derecho pblico las tres denominaciones
clsicas de los poderes, segn la conformacin que hoy conocemos.
En el captulo IV, del libro XI, esboza Montesquieu su pensamiento sobre la
limitacin del poder, cuando dice: -Para que no pueda abusar del poder, es preciso
que, por la disposicin de las cosas, el poder detenga al poder- y lo completa en el
ya citado captulo VI, del libro XI, del Espritu de las Leyes.[5]
Este principio se transform en universal, con el objeto de repartir el poder
entre los diferentes componentes que lo detentan (poder como funcin y
competencia de los rganos).
La estructura divisoria debe interpretarse en torno a la finalidad bsica que
persigue evitar la concentracin que degenera en tirana y resguardar la libertad
de los individuos.[6]
LOCKE
El pensamiento liberal, que tiene su origen en Locke, est preocupado por
asegurar racionalmente la libertad natural del hombre, que cre el Estado como un
mal indispensable para que haga de rbitro evitando las injusticias.[7]
Locke hace referencia a cuatro poderes legislativo, ejecutivo, federativo y
discrecional o de prerrogativa.
El legislativo es el que dirige el empleo de las fuerzas del Estado, que puesto
en manos de diferentes personas, reunidas debidamente, tienen el poder de
sancionar leyes que deben ser obligatorias para todos incluso para los que la
hicieron.[8]
El poder ejecutivo es el que vigila la ejecucin de las leyes, se encuentra en
continua actividad para poder llevar a cabo aquel fin.
El poder federativo es el poder de guerra y de paz, de formar ligas, alianzas
y hacer transacciones con la comunidad extranjera.

En lo que se refiere a la prerrogativa, es el poder del prncipe para proveer al

bien pblico en los casos que dependen de los sucesos imprevistos e inseguros y
en que las leyes no den la suficiente garanta.
La diferencia que se puede observar entre Montesquieu y Locke es que el
primero otorga a la justicia el rango de poder de estado y Locke no la nombra
como poder, porque de acuerdo a la realidad de su tiempo la Cmara de Lores
tena funciones propias del ms alto tribunal.
A partir de estos dos exponentes, la divisin del poder poltico toma su forma
definitiva y resume en gran parte los postulados institucionales de la revolucin
inglesa del S. XVII y francesa del S. XVIII. Estas revoluciones hicieron de la
divisin de poderes uno de los basamentos del gobierno libre.
ROUSSEAU
Distingue entre tres entidades: la soberana que es el poder legislativo,
encarnando la autoridad suprema del Estado, el soberano o sea el pueblo y el
gobierno que detenta el poder ejecutivo.
El pensamiento democrtico moderno, que tiene su origen en Rousseau, se
siente expresado en la ley, que a su vez es la mejor traduccin de la voluntad
general, que ha absorbido a individuo y Estado sin lmites. Este pensamiento cree
que en el juego de los rganos de poder el legislativo es el ms fiel traductor de la
soberana y por lo tanto se impone sin limitaciones.[9]
Montesquieu sostena que la repblica era una especie de gobierno
moderado, con divisin de poderes donde convivan los privilegios con la igualdad,
la asamblea popular con la aristocracia y ambas con el monarca formando un
gobierno pluralista.
Este pluralismo y representatividad que divide a la soberana en distintos
poderes es lo que condena Rousseau, la soberana no puede estar representada,
por la misma razn que no puede ser enajenada; consiste esencialmente en la
voluntad general, y la voluntad general no es representable: es ella misma, o es
otra; no hay trmino medio. Los diputados del pueblo no son, pues, ni pueden ser,
sus

representantes:

no

son

definitivamente.

sino

comisarios;

no

pueden

acordar

nada

Toda ley no ratificada en persona por el

pueblo es nula; no es una ley. El pueblo ingls cree ser libre: se equivoca mucho
no lo es sino durante la eleccin de los miembros del Parlamento; pero tan pronto
son elegidos, es esclavo, no es nada.[10]
LA CONTRIBUCIN INGLESA A LA DOCTRINA DE LA DIVISIN DE
PODERES
Se menciona entre sus fuentes el Instrument of Government de Cromwell que
distingue y separa el poder legislativo del ejecutivo.
Harrington considera importante para el gobierno libre el funcionamiento de
la divisin de poderes. Tres poderes nombra: el deliberante, quien formula la
poltica de naturaleza aristocrtica y cuya competencia es atribuida al Senado,
compuesto por personas de experiencia; el decisorio, ceido a aceptar o rechazar
las propuestas del primero y compete a la asamblea popular y el ejecutivo,
confiado a la magistratura.[11]
LA DIVISIN DE PODERES EN ESTADOS UNIDOS
Fue incorporada a la constitucin como principio fundamental de la organizacin
poltica. Madison en El Federalista haba dicho: Que la acumulacin de todos los
poderes, legislativo, ejecutivo y judicial en las mismas manos, sean de uno, de

unos pocos o de muchos, sean hereditarios, autodesignados o electivos, constituye

justamente la verdadera definicin de tirana.
La Corte Suprema norteamericana sostuvo invariablemente que todos los
poderes investidos en el gobierno, sea nacional o estadual, estn divididos en tres
grandes departamentos: el Ejecutivo, el Legislativo y el Judicial; que las funciones
asignadas a cada una de las ramas del gobierno estarn investidas en un cuerpo
separado de servidores pblicos, y que la perfeccin del sistema requiere que las
lneas que separan y dividen a esos departamentos estn clara y precisamente
definidas.
inicio
CORRECTIVOS A LA TEORIA DE MONTESQUIEU. KANT Y CONSTANT
Existi una doctrina posterior al Espritu de las Leyes, que trat de mejorar
la teora de separacin de poderes de Montesquieu, pero sin suplantarla por otra
diferente. Por dos rumbos principales corren estas direcciones.
Kant que trata de superar la dispora entre la coexistencia de los tres
poderes separados e independientes y la unidad soberana, plantea para esto la
idea de un soberano general coincidente con la representacin total del pueblo.
Habla de tres poderes: el soberano poder que reside en la persona del legislativo,
el poder ejecutivo en la persona que gobierna conforme a la ley y el poder judicial
que atribuye a cada uno lo suyo, conforme a la ley, que reside en la persona del
juez.
La segunda direccin perteneciente a Benjamn Constant, propone un
nuevo catlogo, el poder real o neutro confiado al monarca; el poder ejecutivo a
los ministros; el poder judicial dado a los tribunales; el representativo de la
permanencia o tradicional otorgado a las asambleas hereditarias; y representativo
de la opinin, concedido a la asamblea consultiva.

Crticas a la teora
La teora de la divisin de poderes ha sido pasible de numerosas crticas.
En Francia tuvo a su precursor Montesquieu y goz de todo su esplendor pero
tambin tuvo sus detractores como Duguit [12], que sostuvo que es una teora
artificial, hecha para falsear los resortes de la vida social y poltica, contraria a la
observacin cientfica de los hechos, cualquier teora que ser refiera de cerca o de
lejos a la separacin de poderes no alcanza este objetivo y se halla, por lo mismo,
condenada a la impotencia, ninguno de cuyos argumentos es convincente.
Carr de Malberg tambin combate la teora de Montesquieu que al fijar la
existencia de tres poderes no tiene en cuenta la unidad esencial del Estado. No
existen dice en el Estado tres poderes sino una potestad nica que es su
potestad de dominacin. [13]
Kelsen sostiene:

que

el

poder

estatal,

concebido

como

la

validez

del

ordenamiento jurdico es una unidad indivisible, razn por la cual la idea de

particin de esta validez es un absurdo que no puede justificarse hablando de
funciones (ejecucin, legislacin y jurisdiccin) en lugar de poderes. El error
consiste en considerar que esas funciones o poderes coexisten sin tener entre s la
menor relacin, lo que conduce a la destruccin del principio de unidad del poder
estatal.[14]
Loewenstein tampoco acepta la doctrina. Es necesario dice- tener bien en
claro que el principio de la necesaria separacin de las funciones estatales segn
sus diversos elementos sustanciales y su distribucin entre los diferentes
detentadores, ni es esencial para el ejercicio del poder poltico ni presenta una

verdad evidente ni vlida para todo tiempo. El descubrimiento o invencin de la

teora de la separacin de funciones estuvo determinado por el tiempo y las
circunstancias como una potestad ideolgica del liberalismo poltico contra el
absolutismo de la monarqua en el siglo XVII y XVIII. Slo el liberalismo
constitucional identific la liberad individual con la separacin de poderes. [15]
Ms all de las crticas es dable considerar los resultados positivos de la teora en
pases como por ejemplo Estados Unidos, donde los Convencionales de Filadelfia
de 1787, lograron coordinar las atribuciones del Presidente con las judiciales y las
legislativas.
Es un sistema que asegura la libertad y el ejercicio de los legtimos derechos de
las personas. El principio de Montesquieu queda, pues, inconmovible, como uno de
los grandes aciertos de la ciencia poltica.[16]
El valor de la tesis se basa esencialmente en los principios de coordinacin,
equilibrio y especializacin que la nutren.
LA DIVISIN DE PODERES EN NUESTRA CONSTITUCIN NACIONAL
Antecedentes
El Reglamento Provisional del 22 de octubre de 1811, es el primer estatuto
institucional argentino en el cual est plasmada la divisin de poderes, la Seccin
1, hace referencia a la Junta Conservadora que ejerca funciones legislativas, la
Seccin 2 denominada Del Poder Ejecutivo y la Seccin 3 Del Judicial.
Luego tenemos el Estatuto Provisional del 22 de noviembre de 1811, que dispona
en su artculo 5, que el conocimiento de los asuntos de justicia corresponde
privativamente a las autoridades judiciarias.
El Estatuto de 1815, el Reglamento de 1817 y las Constituciones de 1819 y 1826,
claramente establecan la distincin de los tres poderes.
El pensamiento de Alberdi y la Constitucin de 1853
Alberdi en su libro Bases y Puntos de Partida para la Organizacin Poltica de la
Repblica Argentina, consagra la divisin de poderes la idea de construir la
Repblica Argentina no significa otra cosa que la idea de crear un gobierno general
permanente, dividido en los tres poderes elementales destinados a hacer, a
interpretar y a aplicar la ley constitucional como orgnica.[17]
Pero al mismo tiempo que el autor de Bases consagraba la divisin de poderes,
propiciaba la conformacin de un ejecutivo fuerte, consagrado a defender y
conservar el orden y la paz, es decir a observar la Constitucin y la ley.
Dad al Poder Ejecutivo todo el poder posible, pero ddselo por medio de una
Constitucin,[18] sostena Alberdi, que aconsej la creacin de un Ejecutivo
vigoroso que deba complementarse con los gobiernos de provincia.
Estaba persuadido de que era indispensable un poder central respetable y eficaz,
pero no exclua a los otros poderes funcionando como contrapeso y fiscalizando su
accionar.
Entre los antecedentes extranjeros a los cuales hace mencin Alberdi tenemos
esencialmente el sistema norteamericano y el rgimen chileno, siendo su postura
ms a fin con este ltimo, ya que el por ejemplo el Presidente de la Nacin
Argentina posee algunas facultades ms, de las cuales carece el de Estados
Unidos.
Pero el mismo Alberdi, con todas las exageraciones a que lo llev su preocupacin
absorbente de fortalecer al Poder Ejecutivo en la Constitucin, no omiti prever los
dispositivos necesarios para que no se rompiera el equilibrio entre los rganos de
gobierno.[19]
El consejo de Alberdi fue seguido por el Congreso Constituyente, que sanciona

nuestra Constitucin Nacional plasmando la divisin de poderes en ejecutivo,

legislativo y judicial.
Pero lgicamente los Constituyentes de 1853, redactaron la Carta Magna
atendiendo a ciertas circunstancias que ocurran en ese momento, donde el pas
an no estaba constitudo. Para asegurar la cohesin necesaria que evitara el
riesgo de fragmentacin de las provincias unidas, crearon un Poder Ejecutivo
fuerte, pero controlado por el Congreso, fundamentalmente.[20]
Quedando as organizado el mecanismo y su coordinacin, cada poder tiene
predominante y especficamente su funcin, pero a su vez cada uno de los poderes
se relaciona y vincula con el otro y puede ejercer algunas que correspondan a su
naturaleza especfica.
Presidencialismo
LA EXPANSION DEL PODER EJECUTIVO
Las diferentes funciones encarnadas en este rgano se han ampliado en casi todos
los pases del mundo, y esta situacin lgicamente se ha dado en desmedro de los
otros poderes que no han experimentado igual crecimiento.
Es el Poder, que define los criterios de inters general, soluciona conflictos de
diversa ndole, lo hace con rapidez y capacidad de improvisacin, dentro de un
mundo en estado de cambios constantes, se erige como la fuerza centralizante.
Esta expansin se da claramente en nuestro pas, donde los poderes no se hallan
en un plano de igualdad, es clara la superioridad del Poder Ejecutivo reconocido en
la Convencin de 1949 por el Convencional Sampay cuando afirm el centro de
gravedad del ejercicio del poder poltico en la Constitucin vigente est en el
rgano ejecutivo. Los constituyentes de Santa Fe, al instituir el cargo de
Presidente de la Repblica, crearon una magistratura vigorosa. Los motivos que
les indujeron a ello fueron mltiples: la Constitucin americana de recio sistema
presidencialista, por otro lado lo exiga la situacin del momento, pues el pas
recin sala de un gobierno unipersonal de hegemona incontrastable y el brusco
derrumbe amenazaba provocar un caos.[21]
PRESIDENCIALISMO ARGENTINO
En general el rgimen presidencial, es el sistema democrtico que consagra la
divisin de poderes de manera ms acentuada. Se caracteriza esencialmente por
la existencia de un presidente de la repblica, elegido por el pueblo y que detenta
el slo el Poder Ejecutivo, es un rgano unipersonal, que gobierna, administra y
ejecuta libremente. Concentra el presidente la jefatura de estado y la jefatura de
gobierno.
Loewenstein distingue tres tipos de organizacin del Poder Ejecutivo en los pases
de Amrica Hispana:
Presidencialismo puro: que se da en la mayora de los pases latinoamericanos,
el presidente es elegido popularmente, es el plenipotenciario detentador del poder
ejecutivo y de los poderes que determinan la poltica. Los ministros (gabinete) son
meramente ayudantes y consejeros, que desde el punto de vista legal, no
intervienen el poder ejecutivo, an cuando en numerosos casos tengan que
refrendar los decretos presidenciales, el nombramiento y permanencia en el cargo
depende exclusivamente de la voluntad del Presidente, sin tener en cuenta la
mayora parlamentaria. En este sistema se enmarca nuestro pas, Brasil,
Colombia, Mxico, Ecuador y la mayor parte de las naciones del Caribe.[22]
Presidencialismo atenuado: El poder ejecutivo es ejercido conjuntamente por
el Presidente y los ministros, quienes estn organizados constitucionalmente como
consejo o gabinete, tal es el caso de Bolivia, El Salvador y Venezuela. Los

ministros dependen de la confianza del Presidente, y su firma es poco ms que el

refrendo oficial de la accin presidencial. La labor presidencial est limitada por el
requisito de efectiva participacin ministerial en las decisiones ejecutivas, sin que,
no obstante sean responsables los ministros colectiva o individualmente ante la
Legislatura.
Presidencialismo aproximado: En algunos pases se emprendieron reformas
constitucionales de mucho trascendencia, que en conjunto comportan restricciones
a la influencia del Ejecutivo y reflejan la influencia del parlamentarismo, es el caso
de Chile.[23]
Ms concretamente y situndonos en el caso de Argentina, podemos caracterizar
al Poder Ejecutivo como unipersonal, prueba de ello es el art. 87 de nuestra
Constitucin que reza: El Poder Ejecutivo de la Nacin ser desempeado por un
ciudadano con el ttulo de Presidente de la Nacin Argentina.
No obstante el art.100, primer prrafo, consigna la institucin ministerial con
diferentes atribuciones e integran tambin las decisiones del Poder Ejecutivo
mediante el refrendo de los decretos.[24]
En el sistema presidencialista se suele buscar un escape a las tensiones polticas a
travs de los cambios de ministros y an de gabinetes completos, pero cuando
esos cambios se producen en forma continua y no van acompaados de un giro en
el rumbo de la poltica general del pas, son de relativa importancia, porque
terminan afectando al responsable final que es el Presidente.
La rigidez del sistema presidencial no slo se combina con su personalismo para
generar situaciones de gran endeblez institucional. Tambin se generan estas
situaciones simplemente por el hecho de que haya divergencia entre el consenso
de la poblacin sobre el modelo poltico adecuado y aquel a que adhiere el
Presidente.[25]
No

obstante

el

presidencialismo

argentino

es

ms

acentuado

que

el

norteamericano, ya que nuestro Presidente tiene discrecionalidad absoluta para

designar a los miembros del gabinete y a los dems integrantes del gobierno y de
la administracin general. La clusula de la Constitucin norteamericana exige
tanto el consejo como el consentimiento del Senado para las designaciones en el
gobierno y la administracin.
Pero la acumulacin de poder en el Presidente argentino llega quizs a una de sus
mximas expresiones, dentro de las facultades que posee en caso de estado de
sitio (sin parangn en la Constitucin de los Estados Unidos) las atribuciones que
el art.23 le da al Presidente de arrestar y trasladar a las personas, y la que el
inc.16 del art.99 le concede, de declarar tal estado por s mismo durante el receso
del Congreso de la Nacin, el Presidente se convierte as en un verdadero rbitro
de los derechos de los ciudadanos.[26]
El titular del ejecutivo argentino, es designado por el sufragio popular, dura en su
mandato cuatro aos y puede ser reelegido una sola vez, designa y remueve por
su sola voluntad al Jefe de Gabinete y a los ministros y cuenta con amplias
atribuciones, entre las cuales podemos consignar segn el art.99 de la
Constitucin: es el jefe supremo de la Nacin, jefe de gobierno y responsable
poltico de la administracin; expide las instrucciones y reglamentos para la
ejecucin de las leyes de la Nacin; designa a los magistrados de la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin y dems tribunales inferiores con acuerdo del
Senado; nombra y remueve a los embajadores, ministros plenipotenciarios y
encargados de negocios con acuerdo del Senado; concluye y firma tratados de
paz, de comercio y negociacin, de alianza, de lmites y de neutralidad,
concordatos y otras negociaciones requeridas para el mantenimiento de las buenas
relaciones con las potencias extranjeras, recibe a sus ministros y admite sus
cnsules; es comandante en jefe de las fuerzas armadas, provee los empleos
militares, concede ascensos de oficiales superiores con acuerdo del Senado, y por

s solo en el campo de batalla, dispone de las fuerzas armadas y corre con su

organizacin y distribucin segn las necesidades de la Nacin; declara el Estado
de sitio en uno o varios puntos de la Nacin por ataque exterior con acuerdo del
Senado, en caso de conmocin interior slo lo hace cuando est en receso el
Congreso: declara la intervencin federal a las provincias y a la Ciudad de Buenos
Aires en caso de receso del Congreso; prorroga las sesiones ordinarias del
Congreso y convoca las extraordinarias; tiene iniciativa legislativa y puede emitir
disposiciones legislativas mediante el dictado de decretos de necesidad y urgencia;
indulta y conmuta penas, etc.
Pero en la prctica estas atribuciones se han ampliado, acaparando derechos y
facultades de los otros rganos se advierte entonces que la intensidad de las
atribuciones presidenciales requiere una cuidadosa interpretacin con el objeto de
no alterar el equilibrio que debe existir entre los poderes y evitar la consecuente
concentracin del poder en uno de ellos.[27]
Tambin

son

importantes

las intervenciones

las

federales,

facultades
instituto

del

que

Presidente
no

existe

en
en

el
la

tema

de

constitucin

norteamericana, se hech mano de l en numerosas oportunidades por ejemplo

durante el gobierno de Irigoyen, primero cuando el Congreso estaba en receso, y
luego an estando el Congreso en sesin (se lleg al extremo de no comunicar al
Congreso la intervencin efectuada). Favorecido incluso por diferentes fallos de la
Corte Suprema, que sostena sobre lo concerniente a las intervenciones federales,
son cuestiones polticas que escapan al control de constitucionalidad por parte de
los magistrados. As entonces el Presidente a su antojo nombraba delegados en
cualquier jurisdiccin del pas, desplazando a las autoridades electas de las
provincias y a las judiciales.
Este manejo excesivo de las intervenciones federales lo hemos padecido tambin
los santafesinos, si recordamos la cada del gobierno provincial de Luciano
Molinas en 1935, fulminado por una intervencin arbitraria y absurda dirigida por
el Presidente de la Nacin Agustn P.Justo. De nada vali la resistencia de buena
parte de la poblacin y del Partido Demcrata Progresista, ni las encendidas
palabras de Lisandro de la Torre en el Senado de la Nacin. La intervencin era un
hecho necesario para los propsitos de la Concordancia. As concluy el gobierno
demcrata progresista de Santa Fe, por el avasallamiento del poder central y como
vctima necesaria para asegurar por el fraude la eleccin presidencial.
Al retirarse de la Casa de Gobierno, el Dr.Molinas recibi en la plaza la adhesin de
una gran cantidad de santafesinos, y en medio de un emocionado silencio
manifest: Vuelvo a mi casa con la conciencia tranquila y las manos
limpias....
Esta enunciacin de las facultades que el presidente tiene y le concede nuestro
texto constitucional y que fueron adquiriendo por una interpretacin extensiva de
clusulas constitucionales, por claudicacin de otros poderes del Estado, o por el
ejercicio liso y llano de la musculatura poltica, muestra que, desde el mero punto
de vista normativo, el Presidente argentino es, como prevea Alberdi, un verdadero
monarca, aunque a diferencia de lo que supona, sus facultades regias no han sido
bice para la inestabilidad de los gobiernos y los abusos de poder frente a los
derechos de los ciudadanos.[28]
inicio
EL HIPERPRESIDENCIALISMO ARGENTINO EN LA DECADA DEL 90
Decretos de necesidad y urgencia
Notamos que peligrosamente el presidencialismo argentino an tiende a
volverse cada vez ms hiperpresidencialista, y cuando eso sucede observamos que
la crisis poltica y la ingobernabilidad tienden a sumir a todo el sistema

institucional de gobierno en una inestabilidad crnica y terminal.[29] Contribuye

a esto el hecho de que el constituyente de 1994 modific el esquema clsico,
robusteciendo an ms la actividad legislativa del Poder Ejecutivo, al diferir la
regulacin del procedimiento de control, contradiciendo el declamado propsito de
sus

impulsores,

tendiente

lograr

la

atenuacin

del

presidencialismo:

fortaleciendo el Congreso y la independencia del Poder Judicial.

Hoy por hoy, el Poder Ejecutivo puede legislar a travs de tres vas, dos de
carcter excepcional (pero a la luz de la experiencia debera concluirse que se han
tornado habituales): los decretos de necesidad y urgencia art.99 inc.3- (con las
limitaciones en la materia que prescribe la propia Constitucin Nacional) y los
decretos delegados por emergencia pblica art.76- a los que cabe agregar las
importantes modificaciones introducidas en los casos de promulgacin parcial de
las leyes art.80-.[30]
Tanto antes de 1994, cuando estos decretos no estaban institucionalizados
en la Constitucin Nacional, como despus de su incorporacin, el Poder Ejecutivo
hizo un uso discrecional de los mismos, llegando al exceso en su utilizacin.
En el caso del presidente Hiplito Irigoyen, dict innumerables intervenciones a las
provincias por decreto sin ratificacin legislativa, Justo cre por decreto la Junta
Reguladora de Granos, Pern dispuso por decreto la nacionalizacin del Banco
Central, la creacin del Instituto de Promocin del Intercambio, el rescate de los
emprstitos, la nacionalizacin de la Unin Telefnica y de los Ferrocarriles, la
enseanza

religiosa

en

las

escuelas(ratificada

posteriormente

por

ley

del

Congreso), Frondizi dict por decreto, en el ao 1958, el estado de sitio alegando

que el Congreso estaba en receso (aunque en realidad estaba sesionando),
dispuso la creacin de Yacimientos Carbonferos Fiscales y de SEGBA, la
celebracin de convenios de explotacin de petrleo, la instauracin del plan
Conintes de seguridad interna, Illia decidi por decreto la anulacin de los
contratos petrolferos celebrados por Frondizi; el gobierno iniciado en 1973
clausur por decreto varios diarios, y se autoriz por el mismo medio a las fuerzas
armadas a aniquilar el accionar subversivo; Alfonsn dispuso por un decreto de
necesidad y urgencia, el traslado del feriado del 02 de Abril, la suspensin de los
juicios previsionales, la suspensin de las sentencias ejecutorias frente al Estado,
el estado de emergencia econmica del sistema previsional, el plan Austral, incluso
en lo que hace al cambio de moneda y a la conversin de las obligaciones
contractuales, Menem recurri a un decreto para convertir en bonos los depsitos
a plazo fijo de los bancos, lo que fue condenado por la Corte en el fallo Peralta,
para prorrogar la ley de emergencia econmica, para reglamentar el derecho de
huelga, para derogar las jubilaciones de privilegio, etc.
Esta somera revisin de decretos presidenciales invocando la necesidad y
urgencia se sucedieron antes de ser incorporado el instituto en nuestra
Constitucin Nacional en el art.99 inc.3, despus de la reforma al texto
constitucional producida en el ao 1994, la clusula fue utilizada en numerosas
ocasiones.
La determinacin de la emergencia y necesidad-, en la doctrina invariable
de nuestra Corte Suprema de Justicia, es una cuestin poltica de mrito,
oportunidad

conveniencia

ajena -al

menos

en

principio-

al

control

constitucional.[31]
El Jefe de Gabinete
La figura del jefe de gabinete aparece como una creacin novedosa de la
reforma, grandes elogios se ha llevado por distintas personalidades, cabe noms
citar a Alberto Garca Lema y Enrique Paixao alegando que con la reforma, queda
asumido que la actual etapa histrica de la Repblica Argentina no es la del

hiperpresidencialismo al servicio de la organizacin nacional, sino de una

descentralizacin del poder que posibilite un avance armnico. La primera de
esas modificaciones sustantivas consiste en incorporar al Poder Ejecutivo una
figura apta para desagregar las facultades que tradicionalmente estuvieron
concentradas en cabeza del Presidente de la Nacin. Por esta va, la nueva
Constitucin confiere al rgano ejecutivo del Gobierno Nacional ms dinamismo, lo
dota de mayor elasticidad para enfrentar situaciones de crisis y mejora la
posibilidad de pluralismo en el ejercicio del Poder Ejecutivo Nacional. La
incorporacin del jefe de gabinete de ministros, a la vez que aparece como una
limitacin del poder presidencial, debe ser considerada como un instrumento de la
eficacia en la gestin pblica.[32]
Sin embargo a mi criterio no alter en nada el sistema presidencial ya que el
Presidente puede nombrarlo y removerlo a su voluntad y el poder real sigue en sus
manos.
Concuerdo con el Dr.Alberto Natale cuando alega que apenas se analiza su
emplazamiento dentro del esquema constitucional, se advierte que ser una figura
contingente.[33] El prrafo fue escrito por Natale en el ao 1995, por lo que
muestra hoy la realidad, no se equivoc, en la actualidad el jefe de gabinete es un
hbrido, se hubiera podido mantener la figura de la Secretara General de la
Presidencia.
El jefe de gabinete no es un primer ministro del sistema parlamentario. Este
es, verdaderamente, el jefe de gobierno. Su designacin responde exclusivamente
a la voluntad mayoritaria del parlamento para ser designado y debe renunciar
cuando soporta la votacin de una mocin de censura. En nuestro sistema
constitucional, es una creacin institucional estril, cuyo desenvolvimiento podr
tener eficacia o ser un estorbo segn la intermediacin que pueda hacer entre el
presidente y los ministros. Pero es necesario que haya intermediarios entre unos
y otros?.[34]
Debilitamiento del Congreso
Lgicamente que este amplio crecimiento de las facultades del Ejecutivo se
ha debido al debilitamiento producido en el Parlamento argentino, que ha dejado
de ser el mbito principal donde se localiza la discusin pblica del pas, la
disciplina partidaria y de bloque, tambin ha afectado seriamente la relevancia del
Congreso Nacional ya que los partidos se presentan al recinto de sesiones con
posiciones tomadas y no hay una verdadera discusin destinada a convencer a los
adversarios.
Hoy en nuestro pas, los legisladores del mismo partido que el Presidente
mantienen una postura adicta a l, y si tiene la mayora en ambas cmaras,
detenta un poder casi absoluto.
En el hecho, el problema es sustancialmente de cumplimiento estricto de las
normas y limitaciones previstas en la ley fundamental sobre todo, contribuye al
desbordamiento de este rgano, paralelamente a la desjerarquizacin de los otros
poderes gubernativos, el criterio demasiado generoso para con el Ejecutivo,
[35] generando un grave peligro en el normal funcionamiento de las instituciones.
Este hiperpresidencialismo, producto de una extraordinaria concentracin de
poder en manos del Ejecutivo es analizado por Quiroga Lavi, Benedetti y
Cenicacelaya quienes lo atribuyen a: * la permanente situacin de emergencia
constitucional que ha soportado el pas en el S.XX, *el advenimiento del Estado
Social de Derecho, al Estado gendarme de las libertades privadas y freno de los
excesos pblicos, ha sucedido el Estado interventor y actor en el proceso de
desarrollo econmico-social moderno; el Presidente pas a tener una gestin
activa en la programacin y ejecucin del poder de polica de la prosperidad:

servicios de todo tipo y empresas del ms variado sentido han completado un

esquema de gobierno presidencial demasiado fuerte, *la crisis del Congreso, su
marcada ineficacia para ejercer sus funciones propias, *la convalidacin por parte
de la Corte Suprema de los excesos de poder cometidos por los Ejecutivos a lo
largo de la historia.[36]
Los superpoderes
Clara concentracin de facultades en el Poder Ejecutivo, que vivi nuestro
pas, en el ao 2001, fueron los superpoderes otorgados al por entonces Ministro
de Economa Domingo Cavallo, para habilitarlo a llevar una drstica reforma del
Estado que le permita reducir el gasto pblico argentino.
La ley que deleg por el trmino de un ao facultades legislativas en el
Ejecutivo consisti esencialmente en lo siguiente:
-Otorgamiento por parte del Congreso de determinadas facultades en materia
administrativa y emergencia pblica por el trmino de un ao.
-Fusionar o descentralizar entes autrquicos, reparticiones descentralizadas o
desconcentradas o la descentralizacin de organismos de la administracin,
pudiendo otorgarles autarqua.
-El

gobierno

descentralizadas
sociedades

podr
o
otras

transformar

entidades

desconcentradas,
formas

de

total

organizacin

autrquicas,
parcialmente,
jurdica

para

reparticiones
en

empresas,

mejorar

su

funcionamiento.
-Se desregula y mejora el funcionamiento y la transparencia del mercado de
capitales y de seguros, garantizando el debido control del sector.
-Se permite crear y eliminar exenciones.
-Se autoriza a establecer medidas tributarias especiales en los departamentos
provinciales cuya crisis laboral derive de la privatizacin de empresas pblicas.
-Crear tasas o recursos no tributarios con afectacin especfica para el desarrollo
de proyecto de infraestructura.
Ms all del triste final que tuvo toda esta historia, llegada a su mxima
expresin con los lamentables sucesos de diciembre del 2001, que produjeron la
cada del Dr. De la Ra, cuestin que no abordar en esta exposicin, este tema de
los superpoderes fue un claro avasallamiento al Congreso de la Nacin y no me
resulta desacertado el pensamiento de muchos en ese momento, y teniendo en
cuenta la situacin de gravedad por la que atravesaba la economa argentina,
que teman porque se termine de destruir el Estado Argentino.
CONCLUSIN
El trabajo de investigacin, en una parte est dedicado a explicar las
diferentes posiciones aadoptadas sobre la divisin de poderes en el Estado. Pero
ms all del enfoque terico que posee la monografa, la verdadera aspiracin, es
poner de relieve, cmo fue, a lo largo de la dcada del 90, adquiriendo mayor
poder el Ejecutivo, hasta llegar al punto de hablar de un hiperpresidencialismo.
Este extremo, lgicamente, atenta contra el correcto funcionamiento de las
instituciones republicanas. Para evitar esta consecuencia, habra que redisear la
estructura de poder en la Argentina.
En primer lugar, reubicando al Parlamento Argentino en sus funciones
bsicas: de orientacin poltica, que implica definir el marco dentro del cual se
debe realizar la accin de gobierno y la funcin de control, que no ha sido asumida
totalmente por parte de ambas Cmaras.
En lo que respecta a la justicia en todos sus niveles, se debe terminar con la
influencia y avasallamiento que sobre ella ha efectuado el Poder Ejecutivo. Un

Poder Judicial subordinado al poder poltico, hace peligrar el equilibrio e

independencia que debe existir entre las instituciones estatales, amenazando la
libertad y la dignidad de los habitantes de nuestro pas.
Hago votos para que este gobierno, se erija como el instrumento til para redefinir
la estructura de los poderes en la Argentina y lograr as la consolidacin de la
democracia y el equilibrio de los poderes.