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enervar por si sola el derecho del socio minoritario pues tal y como se
ha puesto de manifiesto por la Direccin General de los Registros y
del Notariado (RR. 30 y 31-5-2007 y 26-6-2007 y 4 y 8-11-2013 entre
otras muchas), la condicin de socio no slo puede ser acreditada
mediante una certificacin expedida por el rgano de administracin
social ni mediante la inscripcin en el libro registro de acciones, ya
que, de ser as, se dejara al arbitrio de una de las partes de este
procedimiento el ejercicio de un derecho que la ley le atribuye a la
otra, el socio minoritario. Como se pone de manifiesto ms abajo, tal
es asimismo la posicin de los Tribunales.
En realidad la cuestin no es esta pues la solicitante en ningn
momento ha afirmado que sea socia de la sociedad sino que por estar
casada en rgimen de gananciales con quien si es socio (cuestin que
la sociedad no discute), se encuentra legitimada para solicitar la
designacin de auditor, lo que nos
lleva al anlisis de la cuestin de fondo.
3. Esta Direccin General ha reiterado (vide RR. 16-5-2012 y 4-112013 por todas), que en el supuesto de participaciones sociales
adquiridas por un cnyuge constante matrimonio existe una
cotitularidad sobre todos los bienes que integran la comunidad
ganancial que excluye la atribucin de cuotas partes sobre los
mismos, por tratarse de una comunidad germnica, en la que est
vedada la disposicin de los bienes por uno solo de los cnyuges sin
perjuicio de la previsin del art. 1384 del C.C.. Como quiera que el
ejercicio del derecho a la verificacin contable no entraa ninguna
facultad de disposicin, sino que se ubica dentro de los actos de
gestin y buena administracin por ser su finalidad la de conocer la
verdadera situacin financiera y patrimonial de la empresa, se ha de
concluir que los cnyuges estn legitimados indistintamente para
obtener el nombramiento registral de auditor de cuentas.
4. La doctrina anterior no puede ser mantenida pues no es conforme
con la propia de los rganos jurisdiccionales a la que esta
Administracin debe acomodarse. Dichos rganos han ido
conformando una doctrina basada en la distincin entre los efectos
que el carcter ganancial de las acciones o participaciones tiene entre
los cnyuges con el carcter personal de la relacin entre la sociedad
y el socio titular de modo que aquellos no pueden interferir en el
funcionamiento de esta. El carcter ganancial o no de acciones o
participaciones es una cuestin ajena a la condicin de socio que en
nuestro ordenamiento mercantil se vincula exclusivamente a su
titularidad, como a la misma se vincula el ejercicio de los derechos
inherentes a tal condicin. Como afirma el art. 91 de la Ley de
Sociedades de Capital: Cada participacin social y cada accin
confieren a su titular legtimo la condicin de socio y le atribuyen los
derechos reconocidos en esta Ley y en los estatutos. En el mismo
sentido, entre otros, los arts. 93, 99.1, 102, 104, 122, 126, 179, 183,
184, 188, 291, 292, 346, 353, 393 de la propia Ley de Sociedades de
Capital.