O CONFLITO DE JURISDIES EM CASO DE VIOLAO DE

DIREITOS DA PERSONALIDADE POR PUBLICAO NA INTERNET

CONFLICTS OF JURISDICTION REGARDING VIOLATION OF PERSONAL
RIGHTS ON THE INTERNET
Emlia Lana de Freitas Castro
Patricia Pereira Winter*
SUMRIO: Introduo. 1 A Internet e o Direito Internacional Privado. 2 A Defesa dos Direitos da Personalidade na
Internet sob a tica do Direito Brasileiro. 3 A Defesa dos Direitos da Personalidade na Internet sob a tica do Direito
da Unio Europeia. 4 Anlise do Tema sob a Perspectiva do Direito Alemo. Consideraes finais. Referncias
RESUMO: Este artigo tem por objetivo a abordagem dos critrios de definio da jurisdio internacional para a
resoluo de controvrsias referentes violao de direitos da personalidade no espao ciberntico, diante da crescente
necessidade de proteo, no s da propriedade industrial e intelectual no ciberespao, como tambm da honra,
intimidade e imagem, diariamente violadas na rede. Para tanto, relaciona-se o Direito Internacional Privado com o
carter global da Internet e aprofundam-se os estudos a partir da anlise dos critrios definidores da competncia nos
ordenamentos jurdicos brasileiro, europeu e alemo.
Palavras-Chave: Direito Internacional Privado. Conflito de jurisdies. Violao de direitos da personalidade na
Internet. Direito Comparado.
ABSTRACT: This article aims at analyzing the definition of international jurisdiction criteria for the resolution of
disputes concerning the violation of personal rights in cyberspace, due to the increasing necessity to protect, not only
the industrial and intellectual property in cyberspace, but also the honor, intimacy and image of people, which are
daily violated on the web. Therefore, this article relates Private International Law with the global aspect of the world
wide web. Furthermore, this research proposes an in depth analysis of the defining criteria for jurisdiction in the
Brazilian, European and German legal systems.
Keywords: Private International Law. International jurisdiction. Violation of personal rights in cyberspace.
Comparative Law.

INTRODUO
O presente trabalho chama a ateno ao impacto da natureza interativa e
global da Internet sobre o aparecimento e o alcance de atos ilcitos. A comunicao
interativa por meio de um stio web faz possvel o emprego deste meio no s para
difundir meras informaes como tambm para divulgar certas circunstncias pessoais, o
que acaba por gerar casos de responsabilidade civil extracontratual. Ademais, o carter
aberto e pblico da rede facilita a publicao de informaes por diversas pessoas. E,
ainda, mesmo que o contedo seja removido do stio, h que se considerar que, em frao
de segundos, outro usurio pode obter cpia do contedo imprprio divulgado,
permitindo que se entre em um ciclo sem fim de publicaes e compartilhamentos. A
descentralizao caracterstica da internet dificulta a atribuio de responsabilidade pelos
contedos difundidos, gerando incertezas e dvidas a respeito da jurisdio competente
para dirimir conflitos que envolvem diversos ordenamentos jurdicos, posto a disperso
internacional do contedo na rede mundial de computadores (ASENSIO, 2002, p. 532).
Neste escrito, pretende-se abordar os diferentes critrios de definio da competncia

Doutoranda pela Universidade de Hamburgo. Professora de Direito Internacional UERJ (2012-2014).

Mestre em Direito Internacional pela Universidade do Estado do Rio de Janeiro (2014). Bacharel em Direito
pela Universidade do Estado do Rio de Janeiro (2011). Membro da Associao de Juristas Alemanha-Brasil
e da Association of International Petroleum Negotiators. Ex-Bolsista do Programa de Recursos Humanos
n. 33, da Agncia Nacional do Petrleo. Editora Associada da Revista Brasileira de Direito do Petrleo,
Gs e Energia. Atua na rea de Direito Internacional, com nfase nos seguintes temas: direito internacional
dos investimentos, comrcio internacional, direito do petrleo & gs. Advogada.

Graduanda em Direito (UERJ). Monitora da Disciplina Direito Internacional Privado I.

internacional para a soluo das controvrsias envolvendo a violao dos direitos da

personalidade por meio da Internet. Em um primeiro ponto, relaciona-se o carter global
da Internet com o Direito Internacional Privado. Posteriormente, so apresentados e
analisados os critrios definidores da competncia no contexto dos direitos brasileiro,
europeu e alemo.
1 A INTERNET E O DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO
A Inter Communication Network (Internet) constitui um dos fenmenos mais
importantes do fim do sculo XX. Sua concepo data do fim dos anos sessenta do sculo
passado, no contexto da Guerra Fria, e suas origens guardam relao com aspectos
econmicos e tecnolgicos. A rede mundial de computadores permite a comunicao
entre pessoas dos mais diversos e longnquos locais do Globo por meio da troca de
mensagens, de arquivos de dados e de imagens (COSTA, 2008, p. 13). Esse intercmbio
de informaes ocorre virtualmente e em tempo real, com base em um sistema que oferece
ampla variedade de recursos e de servios.
Em um primeiro momento, a possibilidade de se ter acesso a todo tipo
possvel de informao e comunicao ou a qualquer forma de ferramenta de busca causa
em muitos admirao. Entretanto, o receio a respeito de seu uso tambm grande,
considerando que o uso da Internet pode parecer, primeira vista, desprovido de qualquer
controle regulador por parte do Estado.
Ainda assim, transaes comerciais e bancrias constituem parte considervel
das movimentaes via web. Segundo dados da Federao Brasileira de Bancos
(FEBRABAN, 2013. p. 29.), no ano de 2013 as operaes em internet banking atingiram
41% das transaes do setor bancrio brasileiro, quase o dobro de operaes realizadas
por ATMs (23%) e quatro vezes maior do que aquelas realizadas em agncias (10%).
Ainda, para ilustrar esse panorama de multiconexes, informa a ONU (2014, p. 54) em
seu Relatrio sobre os indicadores de desenvolvimento mundial de 2014 que a quantidade
de usurios da Internet continua crescendo rapidamente. Estima-se que, ao final de 2014,
cerca de trs bilhes de pessoas (ou seja, 40% da populao mundial) j faam uso de
servios on line.
Em meio a esse grande fluxo na rede, inevitvel que conflitos jurdicos
surjam. O combate a esses dissdios deve ser to gil quanto as relaes e tratativas que
se do via web. Coibir prticas abusivas e delituosas na Internet, sem prejuzo do
equilbrio e eficincia do sistema, um desafio (VANCIM, 2011, p. 22). Tais conflitos
no se encontram somente no contexto dos contratos eletrnicos ou no que diz respeito
ao registro de nomes de domnios; a rede mundial de computadores palco tambm para
a prtica de diversos crimes. Ademais, no espao ciberntico preciso que haja proteo
no s propriedade industrial e intelectual, na maioria das vezes garantidas por clusulas
expressas, mas tambm a direitos com origem na responsabilidade civil extracontratual.
A honra, a intimidade e a imagem so diariamente violadas na rede: vdeos, fotos, dados
em geral so por vezes disponibilizados e disseminados no mundo virtual sem o
consentimento ou autorizao legal do indivduo em questo. A proteo intimidade
o ponto central do presente trabalho e, antes de abordar diretamente o tema, necessrio
estabelecer a relao entre o Direito da Internet e o Direito Internacional Privado.
Ao considerarmos a concepo francesa acerca dos objetos do Direito
Internacional Privado, entende-se que quatro matrias distintas compem este ramo do
Direito: a nacionalidade; a condio jurdica do estrangeiro; o conflito das leis e o conflito
de jurisdies (DOLINGER, 2011, p. 19). Tomando em conta, ento, o carter pblico,
porm no regulado, do espao ciberntico, surge a dvida a respeito de qual lei deveria

ser aplicada em casos de litgios envolvendo violao aos direitos da personalidade. Da

mesma forma, questiona-se qual a jurisdio competente para dirimir esses conflitos
privados que ultrapassam as fronteiras do tempo e do espao. Isso porque a velha noo
de que o Estado exerce o seu poder exclusivo e supremo nos limites do seu territrio
torna-se cada vez mais ultrapassada a partir do momento em que a globalizao, neste
caso materializada no fenmeno da Internet, est a transformar o conceito tradicional de
soberania, forando-nos a repensar as regras que determinam o exerccio da jurisdio do
Estado em um determinado territrio (COSTA, 2008, p. 31).
A internet torna mais difcil o controle regulador fsico do Estado, em razo
da ausncia de fronteiras (COSTA, 2008, p. 32). Com poucas barreiras de entrada e com
baixo custo, possvel que um cidado acesse, em qualquer lugar do mundo, os mais
variados tipos de informaes. Ao se fazer uso da Internet, o indivduo raramente
expressamente informado sobre o fato de estar praticando atos sob as leis de outra
jurisdio que no aquela em que est acessando os dados. Os efeitos reais do uso de uma
ferramenta virtual ocorrero em algum outro ponto (ou em diversos outros pontos) do
planeta (COSTA, 2008, p. 32).
Sob a perspectiva do Direito Internacional Privado clssico, para que se
determine a jurisdio competente para os casos envolvendo a web, so utilizados
critrios previstos - por exemplo - nas regras de conexo, que comportam algumas
caractersticas. A primeira dessas caractersticas diz respeito ao fato de que esses critrios
mostram uma vinculao objetiva ou territorial do problema a um Estado (local de
execuo de uma obrigao, lugar da celebrao de um contrato, nacionalidade ou
domiclio das partes envolvidas, lugar onde se produz o dano, dentre outros). Outro
aspecto diz respeito ao fato de que os critrios clssicos do Direito Internacional Privado
so rgidos e neutros, e fazem referncia a conceitos jurdicos definidos legalmente ou a
eventos constatveis, tais como: o lugar de produo de um fato danoso, o local de
situao dos bens, do domiclio do demandado, e outros. Outro problema enfrentado por
esses critrios do Direito Internacional Privado corresponde ao carter genrico que eles
possuem, de forma que definido o tribunal competente ou determinada a lei aplicvel
a uma quantidade grande de litgios, sem que haja distino a respeito de um caso
concreto (ROBERTO, 2010, p. 48). Importante notar, todavia, que hoje j se considera o
princpio da proximidade como um contraponto ao carter rgido das regras de conflitos.
Jacob DOLINGER (2009, pp. 145-146) da opinio de que, dentre as diversas regras de
conexo previstas em inmeras legislaes, h aquelas que determinam a lei aplicvel
para dirimir determinada controvrsia aquela lei que possui maior conexo e proximidade
com o caso ou com as partes nele envolvidas tal princpio concede ao Direito
Internacional Privado, hoje, mais flexibilidade no que diz respeito ao uso das regras de
conflitos.
Ainda assim, os critrios clssicos supracitados no tornam possvel a
identificao justa e adequada para a resoluo do conflito de leis e de jurisdies
causados pelas atividades globais e instantneas permitidas pelo sistema da Internet. Isso
porque, devido ao alcance global dos problemas causados pela rede ciberntica, os
critrios clssicos no mais so eficazes para estabelecer com eficincia a vinculao de
determinada relao ou de determinado ato a um Estado nacional. Como fazer uso da lex
loci delicti se o local fsico dos atos no pode ser definido, porque h pluralidade de locais
onde o dano ocorreu? Como definir a lei aplicvel ao caso envolvendo a Internet, se um
dos critrios de escolha da lei diz respeito ao stio de localizao fsica das coisas (lex rei
sitae)? (ROBERTO, 2010, p. 49-50)

Inexiste, at o presente momento, uma legislao internacional que

regulamente a atuao no ciberespao1. Dessa forma, os cidados afetados pelas
informaes contidas em stios eletrnicos ou por relaes mantidas no ambiente virtual
no podem ser tolhidos do direito de acesso justia para a anlise de eventuais danos ou
ameaas de leses decorrentes de direitos de privacidade, intimidade, consumidor, dentre
outros (BRASIL, Superior Tribunal de Justia, Resp. 1168546/RJ, Relator: Min. Luis
Felipe Salomo, 2011, p. 15).Os critrios de resoluo de conflitos de jurisdies que
envolvem atos ocorridos dentro do ciberespao so usados de maneiras diferentes pelos
mais diversos ordenamentos jurdicos. A seguir, apresentamos as formas que alguns
pases encontraram para resolver, nos casos envolvendo o dano transnacional ao direito
da personalidade, o conflito de jurisdies.
2 A DEFESA DOS DIREITOS DA PERSONALIDADE NA INTERNET SOB A
TICA DO DIREITO BRASILEIRO
As regras para a determinao da jurisdio internacional no Direito
Brasileiro esto previstas nos artigos 88 e 892 do Cdigo de Processo Civil (CPC)
brasileiro. Ademais, a Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro (BRASIL,
Decreto-Lei n 4.657, 1942, p. 14084), em seu artigo 12, determina a competncia
internacional da autoridade judiciria brasileira, ampliada pelas previses j mencionadas
do Cdigo de Processo Civil. importante ressaltar que o artigo 88 e seus incisos (de
aplicao no cumulativa) so normas de competncia concorrente da autoridade
judiciria brasileira, isto , os casos em que se aplicam essas regras so casos em que
tanto a autoridade judiciria brasileira, como a estrangeira podem julgar (BARBI, 1994,
p. 241). Nesses casos, portanto, prevista a possibilidade de homologao de sentena
estrangeira, caso a controvrsia seja julgada por uma autoridade judiciria estrangeira. J
os casos de competncia exclusiva, cuja norma aplicvel est contida no artigo 89 e
incisos do Cdigo de Processo Civil no preveem a possibilidade de reconhecimento e
homologao de sentena estrangeira (TORNAGHI, 1974, p. 307.).
Vale lembrar que a prpria nomenclatura que o CPC utiliza como
competncia internacional pode ser considerada atcnica3. Isso porque o termo
jurisdio determina o poder de julgar em abstrato, definindo que dada questo com
1

necessrio reconhecer o esforo do legislador nacional em regular o ciberespao, notadamente com o

Marco Civil da Internet, Lei n 12.965 de 2014. Ocorre que seu texto omisso quanto determinao da
jurisdio, atendo-se apenas aplicao da legislao brasileira, em seu artigo 11: Em qualquer operao
de coleta, armazenamento, guarda e tratamento de registros, de dados pessoais ou de comunicaes por
provedores de conexo e de aplicaes de internet em que pelo menos um desses atos ocorra em territrio
nacional, devero ser obrigatoriamente respeitados a legislao brasileira e os direitos privacidade,
proteo dos dados pessoais e ao sigilo das comunicaes privadas e dos registros.
1o O disposto no caput aplica-se aos dados coletados em territrio nacional e ao contedo das
comunicaes, desde que pelo menos um dos terminais esteja localizado no Brasil.
2
Art. 88. competente a autoridade judiciria brasileira quando:
I - o ru, qualquer que seja a sua nacionalidade, estiver domiciliado no Brasil;
II - no Brasil tiver de ser cumprida a obrigao;
III - a ao se originar de fato ocorrido ou de ato praticado no Brasil.
Pargrafo nico. Para o fim do disposto no no I, reputa-se domiciliada no Brasil a pessoa jurdica estrangeira
que aqui tiver agncia, filial ou sucursal.
Art. 89. Compete autoridade judiciria brasileira, com excluso de qualquer outra:
I - conhecer de aes relativas a imveis situados no Brasil;
II - proceder a inventrio e partilha de bens, situados no Brasil, ainda que o autor da herana seja estrangeiro
e tenha residido fora do territrio nacional.
3
Entretanto, o uso da expresso competncia foi consagrada pela doutrina e jurisprudncia, o que nos d
a liberdade de utiliz-la ao longo do presente texto.

elementos de estraneidade pode ser julgada por um juiz nacional. A jurisdio

internacional define, portanto, se o Estado em questo tem poder para alcanar, com suas
normas, determinada hiptese; decorre da soberania do Estado, isto , trata-se de
atribuio da soberania nacional. J a competncia internacional determina o poder e
alcance dos rgos judiciais de um determinado Estado: permite-se, ento, identificar,
dentro do ordenamento jurdico daquele Estado, qual o tribunal ou juiz competente para
a soluo do conflito com elemento de estraneidade. Nesse sentido, Gaetano MORELLI
(1953, p. 87.) se manifesta:
En efecto, las normas sobre la competencia internacional, como normas
pertenecientes al ordenamiento jurdico de un determinado Estado, pueden
determinar y determinan los lmites de la jurisdiccin del Estado a cuyo
ordenamiento pertenecen; pero no determinan (ni podran hacerlo) los lmites
de la jurisdiccin de los Estados extranjeros, lmites que estn, por el contrario,
exclusivamente fijados por los respectivos ordenamientos.

Entende-se que, para os casos que envolvem danos transnacionais por meio
da Internet, os tribunais brasileiros possuem competncia internacional concorrente
quando ocorrer qualquer uma das hipteses do art. 88 do CPC (ROBERTO, 2010, p. 117).
Dessa forma, quando o ru, independentemente de sua nacionalidade, estiver
domiciliado4 no Brasil, ser competente para a soluo do conflito o juzo brasileiro, ainda
que o website usado como veculo para ofender a honra de um indivduo (brasileiro ou
estrangeiro) esteja hospedado no exterior (ROBERTO, 2010, p. 105).
Os tribunais brasileiros tambm possuem a competncia internacional
concorrente quando o evento danoso aos direitos da personalidade tiver ocorrido em
territrio brasileiro ou quando o ato ilcito tiver sido praticado no Brasil (art. 88, III, CPC).
Wilson Furtado entende que: do teor do dispositivo depreende-se que tanto o lugar da
ao provocadora que determina a jurisdio (ato ilcito cometido) quanto os (sic) dos
efeitos dela decorrentes (fato jurdico ocorrido) (ROBERTO, 2010, p. 109.). Um
problema que se vislumbra quanto interpretao do art. 88, III, CPC refere-se ao fato de
que no h jurisprudncia suficiente que interprete a ideia de local da ao danosa no que
diz respeito a ilcitos ocorridos no ciberespao.
O nico caso em Tribunais Superiores que, at o presente momento, enfrenta
a questo o Recurso Especial n. 1.168.547 RJ. Nele, a questo principal relaciona-se
possibilidade de pessoa fsica, com domiclio no Brasil, invocar a jurisdio brasileira,
em caso envolvendo contrato de prestao de servio contendo clusula de foro na
Espanha. Embora sejam abordados, no presente trabalho, danos que envolvem
responsabilidade extracontratual, entende-se como relevante a anlise do caso julgado
pelo Superior Tribunal de Justia, principalmente porque a imputao de utilizao
indevida da imagem da autora um posterius em relao ao contato de prestao de
servio. Ou seja, o direito de resguardo imagem e intimidade autnomo em relao
ao pacto firmado, no sendo dele decorrente (BRASIL, STJ, Resp. 1168546/RJ, Relator:
Min. Luis Felipe Salomo, 2011, p. 15-16).
No caso em exame, a autora prestou servios como danarina e assistente de
direo em show tpico brasileiro para uma empresa espanhola, com apresentaes
ocorrendo na Europa e na frica. Meses aps a resciso do contrato, a autora visitou por
meio da internet o endereo eletrnico da empresa contratante e constatou que a pgina
continha montagens de imagens suas, recortadas de vrias fotografias dos shows nos
quais havia trabalhado; alm de outras utilizadas para propaganda (BRASIL, STJ, Resp.
4

Includos no rol tambm a residncia simples (art. 7, 8, LINDB) ou o local em que a pessoa se
encontrar, caso no possua residncia habitual (art. 73, CC/02).

1168546/RJ, Relator: Min. Luis Felipe Salomo, 2011, p. 4). A autora, ento, ajuizou
ao por reparao a danos materiais e morais, considerando que o contedo veiculado
via Internet estava acessvel mundialmente, sem sua autorizao.
No caso em questo, o STJ considerou o local do acesso ao stio eletrnico:
uma vez tenho sido acessado o stio no Brasil, considerou o ato ilcito como tendo sido
praticado no Brasil, incluindo hiptese, portanto, do art. 88, III, do CPC:
Quando a alegada atividade ilcita tiver sido praticada pela internet,
independentemente de foro previsto no contrato de prestao de servio, ainda
que no exterior, competente a autoridade judiciria brasileira caso acionada
para dirimir o conflito, pois aqui tem domiclio a autora e o local onde houve
acesso ao stio eletrnico onde a informao foi veiculada, interpretando-se
como ato praticado no Brasil, aplicando-se hiptese o disposto no artigo 88,
III, do CPC (BRASIL, Superior Tribunal de Justia, Resp. 1168546/RJ,
Relator: Min. Luis Felipe Salomo, 2011, p. 3).

O voto do Relator considerou, ainda, que o efeito negativo que determinado

ato ilcito causa ter maior repercusso na localidade em que residem e trabalham as
pessoas prejudicadas: Assim, a demanda pode ser promovida no foro do local onde
ocorreu o ato ou fato, ainda que a r seja pessoa jurdica, com sede em outro lugar, pois
na localidade em que reside e trabalha a pessoa prejudicada que o evento negativo ter
maior repercusso (BRASIL, STJ, Resp. 1168546/RJ, Relator: Min. Luis Felipe
Salomo, 2011, p. 11).
Vale notar que o critrio de definio da competncia com base nos efeitos
negativos do dano no principal centro de atuaes da vtima foi considerado em uma
deciso do Tribunal de Justia do Paran (BRASIL, STJ, Resp. 1168546/RJ, Relator:
Min. Luis Felipe Salomo, 2011, p. 12).:
Ademais, a prtica do ilcito em discusso exige uma srie de
procedimentos para a consumao do ato, no sendo o primeiro deles,
o de redigir, e nem o segundo, o envio pela internet, vez que pode nem
chegar ao destinatrio, os que efetivamente causam os eventuais danos
morais e materiais, mas sim a cincia da divulgao pelo ofendido,
porquanto a partir desse momento os reflexos da ofensa, em forma de
dano, se fazem sentir. Portanto, se lugar do ato todo aquele onde
acontecer pelo menos parte dele e ele se deu em vrios lugares podendo
qualquer deles ser considerado competente, parece razovel admitir-se
como competente aquele onde a vtima dele tomou conhecimento e este
passou a produzir reflexos danosos na sua esfera de atuao,
justificando-se, assim, plenamente a escolha pela agravada do foro do
seu domiclio como competente para o julgamento da respectiva ao de
reparao de dano.

Ainda que no se relacione a casos envolvendo divulgao pela Internet, vale

colacionar deciso do Superior Tribunal de Justia que considerou o foro competente
relativo ao caso envolvendo publicao de matria ofensiva em revista de bordo de
companhia area como o foro em que a revista circulou (logo, do local do ato ou fato),
seguindo-se o mesmo entendimento no que se refere a jornais ou revistas de circulao
nacional ou internacional. Dessa forma, permitiu-se vtima que fosse escolhido o foro
do Rio de Janeiro, seu domiclio, por ser o foro que mais a ela se relacionava (ROBERTO,
2010, p. 114):
Em casos nos quais a circulao ampliada para outras cidades diferentes
daquela em que o jornal editado, no possvel limitar o lugar do ato ou fato

ao local da edio. O dano ocorre, efetivamente, no lugar da circulao,

alcanada, assim, a regra do art. 100, V, a), do Cdigo de Processo Civil. E no
poderia ser de outro modo na medida em que o dano ocorre, nestes casos, em
decorrncia da circulao. Assim, o ato ou fato se deu em vrios lugares,
autorizada a vtima a ajuizar a ao de reparao no foro correspondente ao da
circulao, local de seu domiclio (BRASIL, STJ, Resp. 138420/RJ, Relator:
Min. Carlos Alberto Menezes Direito, 1999, p. 195).

Assim, observa-se, ainda que timidamente, uma certa flexibilidade, no Direito

Brasileiro, no que diz respeito ao critrio do acesso mensagem lesiva pelo usuriovtima. Considerar o local em que o ilcito promoveu maiores efeitos negativos vtima
evita que a jurisdio competente para o caso nada tenha que ver com o conflito que se
pretende dirimir (ROBERTO, 2010, p. 113.), o que de certa forma vai ao encontro da
concepo do Princpio da Proximidade, j explicitado anteriormente.
3 A DEFESA DOS DIREITOS DA PERSONALIDADE NA INTERNET SOB A
TICA DO DIREITO DA UNIO EUROPEIA
A abordagem do tema no mbito da Unio Europeia ser realizada a partir da
anlise de dois casos julgados pelo Tribunal de Justia da Unio Europeia: eDate e
Martinez (C-509/09 e C-161/10, respectivamente). Ambos os casos envolvem a
interpretao do art. 5 (3), do Regulamento 44/2001 (Bruxelas I)5, que determina que uma
pessoa com domiclio no territrio de um Estado-Membro pode ser demandada noutro
Estado-Membro, quando se tratar de matria extracontratual, perante o tribunal do lugar
onde ocorreu ou poder ocorrer o fato danoso (COMISSO EUROPEIA, Regulamento
(CE) n. 44, 2001, art. 5(3)).
Antes de tratarmos propriamente dos casos, vale mencionar dois outros casos
mais antigos julgados pelo TJUE que, embora no se relacionem a conflitos ocorridos no
ciberespao, dizem respeito responsabilidade civil extracontratual.
No acrdo C-21/76 (COMISSO EUROPEIA, TJCE, 1976, p.677.),
denominado Minas de Potssio da Alscia, o TJCE determinou que caso o lugar onde
ocorreu o fato suscetvel de desencadear responsabilidade extracontratual e o lugar onde
esse fato provocou o dano no coincidam, a expresso lugar onde ocorreu (...) o fato
danoso, do art. 5 (3) do Regulamento 44/2001 deve ser entendida no sentido de que ela
se refere ou ao lugar onde o dano foi verificado, ou ao lugar onde ocorreu o fato que
engendrou o dano (COMISSO EUROPEIA, TJUE, C-509/09, 2011 e C-161/10,
concluses do Advogado-Geral Pedro Cruz Villaln, ponto 7). Assim, permitiu o TJUE
que se admitissem dois foros alternativos, nos casos de danos patrimoniais.
Mais tarde, no caso Fiona Shevill, foi abordada a mesma questo, s que desta
vez envolvendo violao aos direitos da personalidade. Trata-se do caso em que a Presse
Alliance SA, editora do jornal France-Soir, publicou em 23 de Setembro de 1989 um
artigo relativo a uma operao que os agentes da brigada antidroga da polcia francesa
tinham efetuado em uma das casas de cmbio exploradas em Paris pela Chequepoint
SARL. Esse artigo, que era baseado em informaes fornecidas pela agncia France
Presse, mencionava a sociedade Chequepoint, bem como uma mulher chamada Fiona
Shevill-Avril (COMISSO EUROPEIA, TJCE, C-68/93, 1995, p. I-450, ponto 3). A
5

O Regulamento (CE) n. 44/2001 foi revogado pelo Regulamento (UE) 1215/2012, em vigor desde de 10
de janeiro de 2015. No momento da redao deste artigo o referido Regulamento ainda no havia entrado
em vigor, motivo pelo qual toda a anlise do presente escrito refere-se ao Regulamento 44/2001 (Bruxelas
I). Entretanto, a redao do ento art. 5 (3) encontra-se transcrita no art. 7 (2) do novo Regulamento (UE)
1215/2012, fato que a princpio no alteraria a base argumentativa das posies defendidas neste escrito.

notcia sugeria que Fiona Shevill, Ixora Trading Inc., Chequepoint International Limited
e Chequepoint SARL faziam parte de uma rede de trfico de drogas, para a qual eles teriam
efetuado operaes de lavagem de dinheiro. Os autores acionaram judicialmente a Presse
Alliance SA por difamao na High Court of England and Wales, pedindo uma
indenizao relativamente aos exemplares do France-Soir distribudos quer na Frana,
quer nos outros pases europeus, incluindo os vendidos na Inglaterra e no Pas de Gales.
Cerca de 237.000 exemplares do jornal foram distribudos, sendo que cinco deles foram
distribudos na cidade onde residia Fiona Shevill, na Gr-Bretanha (COMISSO
EUROPEIA, TJCE, C-68/93, 1995, p. I-450, pontos 8 e 9).
Chegando o caso ao TJUE, este decidiu que o lugar do evento causal o local
do estabelecimento do editor da publicao, devendo este ser o foro competente para
reparar a integralidade dos danos decorrentes da difamao. Os lugares em que a
publicao foi divulgada tambm seriam considerados como foros competentes, porm
somente para apreciar a extenso dos danos reputao sofridos pela vtima naquele
determinado Estado (ROBERTO, 2010, p. 92). O TJUE, portanto, estabeleceu uma
soluo alternativa para a escolha do foro competente para julgar o caso.
Entretanto, as transformaes causadas pela Internet fizeram com que o TJUE
estabelecesse mais um critrio de definio do foro competente. o que se observa no
relato dos casos a seguir. 6
Em C-509/09, eDate Advertising GmbH (eDate), sociedade austraca
gestora de um portal de Internet, divulgou aos seus leitores informao sobre o Sr. X,
nacional alemo, que foi condenado a priso perptua por ter cometido homicdio contra
conhecido ator alemo. O portal em questo identificou X por nome e sobrenome,
destacando que tanto ele quanto seu irmo (tambm condenado pelo mesmo crime)
haviam interposto recurso da deciso para o Tribunal Constitucional Alemo (UNIO
EUROPEIA, TJUE, C-509/09, 2011 e C-161/10, concluses do Advogado-Geral Pedro
Cruz Villaln, pontos 10-13). O Sr. X requereu que fosse interrompida, no stio, a
divulgao de informao sobre sua pessoa, o que no aconteceu. Recorrendo aos
tribunais alemes, eDate arguiu em todas as instncias que os tribunais alemes no
possuam competncia judiciria internacional para o caso, levando a questo, ento, ao
Tribunal de Justia da Unio Europeia (UNIO EUROPEIA, TJUE, C-509/09, 2011 e
C-161/10, concluses do Advogado-Geral Pedro Cruz Villaln, ponto 14).
Em C-161/10 (caso Martinez), tratou-se sobre o fato do dirio britnico
Sunday Mirror ter publicado em sua edio da Internet uma srie de fotografias,
acompanhadas de um texto intitulado Kylie Minogue novamente com Olivier Martinez
(UNIO EUROPEIA, TJUE, C-509/09, 2011 e C-161/10, concluses do AdvogadoGeral Pedro Cruz Villaln, ponto 15). Naquela oportunidade, foi relatado que o casal
havia reatado o relacionamento rompido, tendo sido mencionado que as declaraes do
pai do Sr. Olivier Martinez, o Sr. Robert Martinez, foram usadas para a elaborao da
notcia veiculada. Pai e filho, ento, ajuizaram uma ao no tribunal de grande instncia
de Paris em face de MGN Limited, proprietria do jornal virtual, arguindo ofensa ao
direito reserva da intimidade da vida privada. A r contestou a competncia judiciria
internacional do juzo francs, tendo sido levado o caso ao TJUE (UNIO EUROPEIA,
C-509/09, 2011 e C-161/10, concluses do Advogado-Geral Pedro Cruz Villaln, pontos
16 e 17).
6

At o momento da redao final e da avaliao do presente artigo no havia sido publicado o caso
Hejduk (C-441/2013) e, por esse motivo, o referido caso no foi utilizado nas anlises ora apresentadas. O
caso Hejduk ser objeto de trabalhos futuros, uma vez que parece indicar um novo caminho que o TJUE
encontrou para a soluo de casos ocorridos no cyber-espao, apesar de no tratar especificamente de
direitos da personalidade, mas sim de direitos autorais.

Ao estabelecer os critrios de definio de competncia para tais casos, o

Advogado-Geral considerou diversos aspectos. Estabeleceu-se uma conexo entre a
gravidade da ofensa e a multiplicidade de regimes aplicveis: a disperso territorial
permitida pela difuso na rede virtual mundial justifica que coexistam diferentes sistemas
nacionais e, com eles, outros sistemas jurisdicionais nacionais competentes para conhecer
de determinado litgio. Segundo o Advogado-Geral, em seu parecer: O titular do direito
da personalidade afetado pode ser vtima, portanto, de violaes potencialmente mais
intensas, ao passo que a sua tutela jurdica, dada a atomizao e insegurana jurdica que
sofre, se v diminuda (UNIO EUROPEIA, TJUE, C-509/09, 2011 e C-161/10,
concluses do Advogado-Geral Pedro Cruz Villaln, ponto 48).
O Advogado-Geral, em suas concluses, tambm reconheceu o respeito que
se deve conferir reserva da intimidade privada e liberdade de informao, valores
estabelecidos pela Carta dos Direitos Fundamentais da Unio Europeia, que foi elaborada
em 2000 e que, portanto, no regeu as decises anteriores (Fiona Shevill e Minas de
Potssio da Alscia). O Tribunal considerou, entretanto, que, por mais que a Internet
coloque em conflito esses dois direitos fundamentais em termos bastante sensveis, a
soluo encontrada pelo Tribunal deve ser aplicvel a todos os meios de comunicao.
(UNIO EUROPEIA, TJUE, C-509/09, 2011 e C-161/10, concluses do AdvogadoGeral Pedro Cruz Villaln, pontos 52 e 53).
Sendo assim, o TJUE (UNIO EUROPEIA, C-509/09, 2011 e C-161/10,
concluses do Advogado-Geral Pedro Cruz Villaln, ponto 48) e o Advogado-Geral
(TJUE, C-509/09, 2011 e C-161/10, concluses do Advogado-Geral Pedro Cruz Villaln,
ponto 54) entenderam que seria necessrio que fossem utilizados os critrios do caso
Shevill, acrescidos de um critrio de conexo novo. Foi ento que surgiu o critrio do
centro de gravidade do conflito como critrio adicional. Foi pensado, portanto, em um
critrio que permitiria ao titular do direito da personalidade litigar num foro onde esteja
localizado o seu centro de interesses e que ofereceria previsibilidade ao meio de
comunicao social e permitiria um julgamento global do dano sofrido (UNIO
EUROPEIA, TJUE, C-509/09, 2011 e C-161/10, concluses do Advogado-Geral Pedro
Cruz Villaln, ponto 57).
Dentro desse contexto, de acordo com as concluses do Advogado-Geral,
para que se identifique o chamado centro de interesses do litigante, so necessrios trs
elementos. O primeiro deles diz respeito ao territrio em que o meio de comunicao
poderia ter previsto a eventual verificao da ofensa, isto , onde a vtima poderia sofrer
uma ofensa de maior extenso e intensidade: o centro de gravidade do conflito
corresponde quele em que o rgo jurisdicional estiver em situao mais vantajosa para
permitir a apreenso completa e no viciosa do conflito de interesses (UNIO
EUROPEIA, TJUE, C-509/09, 2011 e C-161/10, concluses do Advogado-Geral Pedro
Cruz Villaln, ponto 58).
O segundo critrio para se definir o centro de interesses da vtima seria aquele
que reconhece no s o local em que a vtima seja mais conhecida, mas que
principalmente identifica o lugar em que o particular afetado desenvolve essencialmente
o seu projeto de vida (UNIO EUROPEIA, TJUE, C-509/09, 2011 e C-161/10,
concluses do Advogado-Geral Pedro Cruz Villaln, ponto 59). Ou seja, pode ser que a
vtima seja muito conhecida no Estado-Membro em que tenha nascido ou em que at
mesmo tenha fixado seu domiclio. Porm, a maior parte de seus negcios e a maior parte
da origem de sua renda advm dos investimentos em outro Estado-Membro, em que o
indivduo tambm bastante conhecido e onde ele desenvolve o seu principal projeto de
vida.

O terceiro elemento importante na identificao do centro de interesses da

vtima diz respeito natureza da informao. A informao objeto do litgio deve estar
expressa de tal maneira que permita de maneira razovel prever que tal informao
objetivamente relevante em um determinado espao territorial a informao
disponibilizada deve, portanto, despertar o interesse dos indivduos em determinado
territrio, de forma que os leitores desse local sejam incitados a aceder informao
(UNIO EUROPEIA, TJUE, C-509/09, 2011 e C-161/10, concluses do AdvogadoGeral Pedro Cruz Villaln, ponto 60). Dessa forma, o uso do critrio do centro de
interesses permite simultaneamente ao demandante identificar facilmente o rgo
jurisdicional a que se pode dirigir e ao demandado prever razoavelmente o rgo
jurisdicional no qual pode ser demandado (UNIO EUROPEIA, TJUE, C-509/09, 2011
e C-161/10, concluses do Advogado-Geral Pedro Cruz Villaln, ponto 60).
Em concluso, determinou o TJUE (UNIO EUROPEIA, C-509/09, 2011 e
C-161/10, concluses do Advogado-Geral Pedro Cruz Villaln, ponto 69) que, uma vez
alegada a violao aos direitos da personalidade atravs de contedos colocados
disposio em um stio na Internet, pode o titular desses direitos intentar uma ao de
indenizao, com fulcro no art. 5 (3) do Regulamento 44/2001:
a)
Fundada na responsabilidade pela totalidade dos danos causados, nos rgos
jurisdicionais do Estado-Membro do lugar de estabelecimento da pessoa que emitiu o
contedo virtual indevido.
b)
Fundada na responsabilidade pela totalidade dos danos causados, nos rgos
jurisdicionais do Estado-Membro onde se encontra o centro de interesses da vtima,
onde haja, portanto, o centro de gravidade e conflito (UNIO EUROPEIA, TJUE, C509/09, 2011 e C-161/10, concluses do Advogado-Geral Pedro Cruz Villaln, ponto 82).
entre os bens e interesses em jogo.
c)
Nos tribunais de cada Estado-Membro no qual a publicao esteja ou tenha estado
acessvel on-line. Entretanto, esses tribunais so competentes para conhecer apenas dos
danos causados nesse mesmo Estado em que o acesso ao contedo foi possvel.
4 ANLISE DO TEMA SOB A PERSPECTIVA DO DIREITO ALEMO
No Direito Alemo, o 32 do Cdigo de Processo Civil (ZPO)7 prev em
carter excepcional a jurisdio competente para tratar de atos ilcitos que tenham
ocorrido em determinado lugar. Nesse caso, o tribunal competente seria aquele em cujo
local8 o ato ilcito tenha sido praticado ou em que tenha ocorrido. Entretanto, entende-se
que, no contexto do 32, ZPO (tal como entendido em relao ao art. 5 (3) do
Regulamento 44/2001 da Unio Europeia) deve-se considerar no s o local em que
ocorreu o ato ilcito, como tambm o local em que ocorreu o resultado do ato ilcito em
questo (BRAND, 2012, p. 128).
Dessa forma, tanto o dispositivo do ZPO quanto o art. 5 (3) do Regulamento
(CE) 44/2001 estabelecem uma exceo ao princpio do actor sequitur forum rei dar (o
7

Zivilprozessordnung (ZPO), 32 Besonderer Gerichtsstand der unerlaubten Handlung Fr Klagen aus

unerlaubten Handlungen ist das Gericht zustndig, in dessen Bezirk die Handlung begangen ist. Disponvel
em: <http://www.gesetze-im-internet.de/zpo/>. Acesso em 14 de outubro de 2012.
8
Considerando a traduo livre do dispositivo do Cdigo de Processo Civil Alemo, entende-se por local
o distrito e, consequentemente, entende-se o tribunal competente o juzo distrital correspondente ao local
em que o ato ilcito ocorreu.

autor est obrigado a acionar o ru em seu domiclio). Assim, a doutrina alem (BRAND,
2012, p. 128.) d o nome de fliegender Gerichtsstand (em traduo livre, a
competncia jurisdicional voadora, porque varivel) possibilidade de se considerar o
lugar em que ocorreu o ato ilcito (e, portanto, o lugar em que o tribunal competente
para dirimir a causa) qualquer local em que o contedo disponvel via Internet pode ser
acessado. Tal possibilidade vantajosa para o sujeito que sofreu a violao aos seus
direitos da personalidade na Internet, mas vai de encontro a alguns princpios defendidos
no s pelo Tribunal Federal Alemo, mas tambm pelo Tribunal de Justia da Unio
Europeia (BRAND, 2012, p. 128). Tais princpios dizem respeito possibilidade de se
prever uma potencial submisso ao Judicirio e ao controle preventivo a dita potencial
submisso9. Vislumbra-se, tambm por meio desses princpios, a reduo de casos de
competncia jurisdicional concorrente e a inibio de jurisdies exorbitantes, isto , de
jurisdies que pouco se relacionam com o caso em anlise (ALEMANHA, BGH, VI ZR
23/09, 2011, p. 167, ponto 17).
Pelos motivos acima expostos, o Tribunal Federal Alemo (BGH), em trs
casos paradigmas (ALEMANHA, BGH, VI ZR 23/09, 2011, p. 167; BGH, VI ZR 111/10,
2010, p. 2059; BGH, VI ZR 93/10, 2012, p. 148), estabeleceu o critrio do
Inlandsbezug, para que se pudesse identificar a Alemanha como o pas que tivesse mais
proximidade com o caso em questo, definindo, ento, a jurisdio alem como aquela
que seria internacionalmente competente para tratar da violao aos direitos da
personalidade causada por contedos disponibilizados on-line. A ttulo exemplificativo,
a seguir, breve relato de um dos casos.
No caso Blogspot (ALEMANHA, BGH, VI ZR 93/10, 2012, p. 148), um
empresrio russo, com domiclio na Rssia e na Alemanha, organizou, em seu
apartamento em Moscou, um reencontro com seus colegas de classe da escola que
frequentou na infncia, na Rssia. Aps o encontro, uma das convidadas, de
nacionalidade russa, mas com domiclio nos Estados Unidos da Amrica, publicou em
seu blog (com servidor localizado na Alemanha), j de volta aos EUA, informaes acerca
das condies pessoais do anfitrio (referentes aparncia e situao financeira do
empresrio). O autor ajuizou ao em Colnia, Alemanha. Aps discusses nas instncias
inferiores acerca da incompetncia dos tribunais alemes, o processo chegou ao BGH e,
na ocasio, foi decidido que os tribunais alemes no eram competentes para dirimir a
causa, porque no havia ligaes suficientes do caso com a Alemanha. Apesar de o
servidor do blog estar localizado na Alemanha e o autor possuir domiclio tambm
naquele pas, o BGH argumentou que o contedo do blog estava disponvel em lngua
russa e que, portanto, o autor no teria sua imagem prejudicada frente aos clientes que
possua na Alemanha. Ademais, apesar de o contedo estar disponvel em qualquer lugar
do mundo por meio da Internet, isso no justifica a competncia internacional da Justia
alem, uma vez que a autoria da difamao ocorreu nos EUA e o contedo no estava
direcionado aos alemes.
Com base em ambos os casos supracitados, o BGH reforou o entendimento
de que h competncia internacional dos tribunais alemes: (i) quando o contedo
divulgado tem relao estreita com o territrio nacional; (ii) quando h conflito de
interesses entre duas pessoas que seja de relevncia no territrio alemo (interesse da
vtima em fazer valer seus direitos da personalidade e interesse do divulgador de
determinada informao em fazer jus sua liberdade de se expressar via Internet); (iii)
quando a informao seja conhecida na Alemanha e se tenha tido a inteno de que essa
informao fosse conhecida dentro do territrio alemo (ALEMANHA, BGH, VI ZR
9

Vorhersehbarkeit und prventiven Steuerbarkeit der potentiellen Gerichtspflichtigkeit.

93/10, 2012, p. 148). Os casos em questo, portanto, no possuam elementos suficientes

que os tornassem prximos da jurisdio alem, no sendo os tribunais alemes, portanto,
competentes para dirimir os litgios.
CONSIDERAES FINAIS
Em razo da inexistncia de legislao internacional que regulamente a
atuao no ciberespao, observou-se que os critrios de resoluo de conflitos ocorridos
na web so usados de maneiras diferentes pelos mais diversos ordenamentos jurdicos.
No Brasil, embora haja poucos casos tratados pela jurisprudncia, toma-se
por base o art. 88, III, do Cdigo de Processo Civil. No caso analisado considerou-se o
local do acesso ao stio eletrnico (nesta oportunidade, o Brasil) como o local em que o
ato ilcito foi praticado, sendo, portanto, a jurisdio brasileira a competente para a
soluo no litgio. Observou-se, ainda, que outro critrio foi utilizado para a determinao
do foro competente, qual seja, aquele que considerou o local em que o ilcito promoveu
maiores efeitos negativos vtima, fato que nos permite fazer aluso ao Princpio da
Proximidade. Isso porque pode-se considerar o local que possui maior conexo e
proximidade com o caso ou com as partes nele envolvidas aquele local em que os maiores
efeitos negativos foram imputados vtima.
No Tribunal de Justia da Unio Europeia, percebeu-se que, hoje, so
utilizados trs critrios para a determinao da competncia internacional no que tange
aos ilcitos decorrentes da violao aos direitos da personalidade via Internet. Pode-se
pleitear, portanto, reparao pela totalidade dos danos nos rgos jurisdicionais do
Estado-Membro do lugar de estabelecimento da pessoa que emitiu o contedo virtual
indevido, bem como nos rgos jurisdicionais do Estado-Membro onde se encontra o
centro de interesses da vtima, onde haja, portanto, o centro de gravidade e conflito
entre os bens e interesses em jogo. Nos tribunais de cada Estado-Membro no qual a
publicao esteja ou tenha estado acessvel on-line, entretanto, pleiteia-se o conhecimento
apenas dos danos ocorridos nesse mesmo Estado em que o acesso ao contedo foi
possvel.
Por fim, sob a perspectiva do Direito Alemo, observou-se o critrio do
Inlandsbezug, ou seja, da proximidade mnima que o caso deve ter com a Alemanha,
ainda que o 32 do Cdigo de Processo Civil Alemo estabelea um critrio mais amplo,
entendendo que o tribunal competente seria aquele em cujo local o ato ilcito tenha sido
praticado ou em que tenha ocorrido.
Parece, portanto, que a tendncia internacional exigir um elemento de
relao mais estreito com o local em que a demanda ser proposta. A anlise mais
aprofundada do tema ocorreu, at o presente momento, no sistema da Unio Europeia.
Entretanto, entende-se que seja difcil a identificao do grau do prejuzo causado vtima
em determinado local, para que se possa pleitear o conhecimento apenas dos danos
ocorridos em Estado especfico onde o acesso ao contedo tenha sido disponibilizado.
Quanto soluo dada pela Alemanha, vislumbram-se vestgios da
sistemtica do forum non convenience, embora seja compreensvel que a denominada
fliegender Gerichtsstand provoque dvidas e situaes que vinculam os tribunais
alemes a situaes que pouca conexo tenham com os litgios em anlise.
Enfim, resta-nos a esperana de que mais conflitos cheguem anlise do STJ,
para que se possa firmar jurisprudncia com base nos parmetros utilizados pelo Tribunal
de Justia da Unio Europeia, que, por ora, foi aquele que estabeleceu critrios mais
objetivos para a soluo do problema.

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