Revista Eletrônica (SET 2015 - #44 - O Novo CPC e o Processo Do Trabalho)

Expediente
TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO 9 REGIO

CURITIBA - PARAN
ESCOLA JUDICIAL
PRESIDENTE
Desembargador ALTINO PEDROZO DOS SANTOS
VICE-PRESIDENTE
Desembargadora ANA CAROLINA ZAINA
CORREGEDORA REGIONAL
Desembargadora FTIMA TERESINHA LORO LEDRA
MACHADO
CONSELHO ADMINISTRATIVO BINIO 2014/2015
Desembargador Clio Horst Waldraff (Diretor)
Desembargador Cssio Colombo Filho (Vice-Diretor)
Juiz Titular Lourival Baro Marques Filho
(Coordenador)
Juiz Titular Fernando Hoffmann (Vice-Coordenador)
Desembargador Arion Mazurkevic
Desembargador Francisco Roberto Ermel
Juza Titular Suely Filippetto
Juiz Titular Paulo Henrique Kretzschmar e Conti
Juza Substituta Fernanda Hilzendeger Marcon
Juza Substituta Camila Gabriela Greber Caldas
Juiz Jos Aparecido dos Santos (Presidente da
AMATRA IX)
COMISSO DE EaD e PUBLICAES
Desembargador Cssio Colombo Filho
Juiz Titular Fernando Hoffmann
Juiz Titular Lourival Baro Marques Filho
GRUPO DE TRABALHO E PESQUISA

Desembargador Luiz Eduardo Gunther - Coordenador
Adriana Cavalcante de Souza Schio
Anglica Maria Juste Camargo
Eloina Ferreira Baltazar
Joanna Vitria Crippa
Juliana Cristina Busnardo
Larissa Renata Kloss
Maria da Glria Malta Rodrigues Neiva de Lima
Simone Aparecida Barbosa Mastrantonio
Willians Franklin Lira dos Santos
COLABORADORES
Secretaria Geral da Presidncia
Servio de Biblioteca
Assessoria da Direo Geral
Assessoria de Comunicao Social
FOTOGRAFIAS E IMAGENS
Assessoria de Comunicao
Acervos online (Creative Commons)
APOIO PESQUISA
Maria ngela de Novaes Marques
Daniel Rodney Weidman Junior
SEO DE DIAGRAMAO E PUBLICAES
DIGITAIS
Patrcia Eliza Dvorak
Edio temtica
Periodicidade Mensal
2
Ano IV 2015 n. 44
Apresentao
O novo Cdigo de Processo Civil (Lei 13.105 de 16-03-2015) cabe no processo do trabalho?
Em que medida?
Tal questo ainda vai ser muito debatida, mas agora, passados cerca de seis meses de sua
publicao, e apesar de ainda estar no perodo de vacatio legis, com previso para vigorar a partir de
maro de 2016 (at mesmo a data de incio de vigncia controvertida!), comea a digesto do novo
regramento, e apimentam-se as discusses sobre seu cabimento no Processo do Trabalho.
Como j esclarecido na edio da revista eletrnica de maio de 2015, a Escola Judicial do Tribunal
Regional do Trabalho vem se preparando para os novos tempos, tendo aprovado e apoiado a criao
do Grupo de Estudos Anteprojeto do CPC e seu Impacto no Processo do Trabalho, coordenado por
mim e pelo Juiz RODRIGO CLAZER.
Inicialmente focamo-nos no estudo dos temas sob a tica do processo civil, e ainda longe de
conhec-los ou manejarmos totalmente, temos concentrado esforos para avaliar as repercusses no
processo do trabalho. Por isto, dedicamos esta edio, em sua maioria, adaptao ou no dos novos
institutos na Justia do Trabalho.
Para isto conseguiu-se a coletnea de excelentes artigos, dos mais renomados processualistas da
rea juslaboral, como os dos colegas dos bancos do Largo de So Francisco (USP/SP) JORGE LUIZ SOUTO
MAIOR, JORGE PINHEIRO CASTELO, e SALVADOR FRANCO DE LIMA LAURINO, alm da minha incurso
nas tutelas de urgncia.
O Des. UBIRAJARA CARLOS MENDES prata da casa faz tima digresso sobre os direitos
fundamentais e o novo CPC, e os autores JOUBERTO DE QUADROS PESSOA CAVALCANTE e FRANCISCO
JORGE FERREIRA NETO, tocam no delicado tema da desconsiderao da personalidade jurdica.
Ainda com o foco no processo civil, o prof. DANIEL MITIDIERO fala sobre as finalidades do direito
processual, e o colega J.S. FAGUNDES DA CUNHA explora um pouco da nova tica da conciliao,
mediao e arbitragem.
MANOEL MATOSDE ARAJO CHAVES, Juiz de Direito do Juizado Especial da Fazenda Pblica de
So Lus do Maranho, analisa as principais inovaes introduzidas, pela Lei 13105, de 16 de maro de
2015, aos institutos processuais da Extino do Processo e do Julgamento Antecipado do Mrito.
Utilizando os recursos da Internet inauguramos a comunicao por hyperlink, dando acesso

publicao da Escola Judicial da 15 Regio, que traz quatro timos artigos de JORGE SOUTO MAIOR,
MANOEL CARLOS DE TOLEDO, e CARLOS EDUARDO OLIVEIRA DIAS.
Alm dos artigos cientficos damos acesso vdeo/gravao da conferncia ANLISE DO NOVO
CDIGO DE PROCESSO CIVIL, no evento promovido pela Escola Judicia do TRT da 9 Regio no auditrio
do Frum Trabalhista de Ponta Grossa, com aula inaugural daquele esplndido espao ministrada pelo
Prof. Dr. LUIZ RODRIGUES WAMBIER, e s vdeo/gravaes do Curso avanado do Novo CPC, com
ministrao pelos professores VICENTE DE PAULA ATADE JUNIOR, TERESA ARRUDA ALVIM WAMBIER, e
SRGIO CRUZ ARENHART.
Esta edio do peridico eletrnico tambm elenca os enunciados aprovados pela Escola Nacional
de Formao e Aperfeioamento de Magistrados - ENFAM em relao ao novo Cdigo de Processo Civil.
Portanto, esta memorvel edio da Revista Eletrnica do TRT da 9 Regio PR, no s contm
excelentes artigos de doutrina, como utiliza recursos de interligao pela internet e acesso s vdeo/
gravaes, ou seja, permite ler, navegar, assistir, e enfim d acesso a todos os gostos sempre com
importantes contedos da novidade legislativa.
O NCPC bom ou ruim? Tal indagao permanecer por longa data, e os atuais debates vo orientar
as concluses.
Mais uma vez arregacemos as mangas e vamos estudar com alegria e afinco!
Curitiba, 2 semestre de 2015.
CASSIO COLOMBO FILHO

Desembargador Vice-diretor da Escola Judicial
Coordenador do Grupo de Estudos
Sumrio
ARTIGOS
O conflito entre o Novo CPC e o Processo do Trabalho - Jorge Luiz Souto Maior ................................... 7
Da Conciliao, da Mediao e da Arbitragem Endoprocessual e o Novo Cdigo de Processo Civil
- J. S. Fagundes Cunha.......................................................................................................................... 50
A Tutela dos Direitos como Fim do Processo Civil no Estado Constitucional - Daniel Mitidiero............ 71
O incidente da desconsiderao da personalidade jurdica no NCPC e o Processo do Trabalho - Jouberto
de Quadros Pessoa Cavalcante E Francisco Ferreira Jorge Neto............................................................ 92
Os Recursos no Novo CPC e Reflexos no Processo do Trabalho - Jorge Pinheiro Castelo....................... 99
Sndromes Processuais Trabalhistas - Manoel Carlos Toledo Filho....................................................... 145
O artigo 15 do novo Cdigo de Processo Civil e os limites da autonomia do processo do trabalho Salvador Franco de Lima Laurino . ....................................................................................................... 148
Tutela de Urgncia no Novo CPC e atuao ex officio do Juiz do Trabalho - Cassio Colombo
Filho................................................................................................................................ 168
Direitos Fundamentais a Prestaes e Interveno do Poder Judicirio luz da Hermenutica
Principiolgica do Novo Cdigo de Processo Civil - Ubirajara Carlos Mendes..................................... 182
Dos prazos Processuais no Novo CPC, inclusive sua contagem contnua em dias teis Da aplicao
Subsidiria e Supletiva ao Processo do Trabalho Comentrios Iniciais - Jorge Pinheiro Castelo ......194
Da Extino do Processo e do Julgamento Antecipado do Mrito no NCPC - Manoel Matos de Araujo
Chaves.................................................................................................................................................. 204
Enunciados Aprovados pela Escola Nacional de Formao e Aperfeioamento de

Magistrados......................................................................................................... 223
Os impactos do Novo CPC no Processo do Trabalho - Estudos Jurdicos 2015 Escola Judicial do TRT 15 Regio - Campinas . .................................................. 229
VDEOS
Curso Avanado no Novo CPC - Mdulo III - Professor Vicente de Paula Atade, Teresa Arruda Alvim
Wambier e Srgio Cruz Arenhart - 20-21/08/2015.............................................................................. 230
Conferncia Anlise do Novo Cdigo de Processo Civil - Professor Luiz Rodrigues Wambier 02/07/2015.......................................................................................................................................... 232
BIBLIOGRAFIA................................................................................................................................ 236
EDIES PUBLICADAS................................................................................................................. 237
PRXIMAS EDIES ................................................................................................................... 239
Artigos
O CONFLITO ENTRE O NOVO CPC E O
PROCESSO DO TRABALHO
Jorge Luiz Souto Maior
Sempre que h alteraes no processo
civil indaga-se sobre os efeitos dessas mudanas
no processo do trabalho. Os ttulos dos
textos escritos a respeito, por consequncia,
geralmente so impactos (ou reflexos) das
alteraes do CPC no processo do trabalho.
Proponho desta feita, no entanto, o ttulo
acima por considerar que o que se apresenta,
de fato, entre o novo CPC e o processo do
trabalho um conflito incontornvel, que
vai exigir da Justia do Trabalho uma firme
postura de resistir aplicao das regras
do novo Cdigo, sob pena de sofrer abalos
muito graves que poriam em questo a sua
prpria sobrevivncia enquanto instituio
especializada no mbito do Judicirio.
Mais do que nunca, portanto,
preciso situar de forma mais consistente o
processo do trabalho na aludida enciclopdia
jurdica, vez que os estudos na rea tem se
mostrado bastante deficientes, conferindo ao
conhecimento do processo do trabalho uma
indevida dependncia do processo civil.
I- O processo do trabalho
As regras de proteo aos trabalhadores
surgiram como forma de tentar salvaguardar
o capitalismo em um momento em que se

reconheceram os efeitos nefastos da regulao
de ndole liberal do conflito capital x trabalho.
As regras trabalhistas, em sentido amplo,
abalaram a compreenso jurdica, atingindo,
inclusive, a prpria concepo de Estado, que
deixa de ser Estado Liberal para se tornar
Estado Social.
Nesse contexto, o prprio Direito Civil se
transformou, falando-se, poca, em novo
Direito Civil. A resistncia nova ideia ainda
assim foi grande e os interesses econmicos
se fizeram presentes para tentar preservar a
liberdade ilimitada dos negcios, mantendo
inabalvel o Direito Civil.
De todo modo, sendo impossvel
negar a emergncia dos direitos sociais, a
nova racionalidade foi integrada aos novos
direitos, o Direito do Trabalho e o Direito
Previdencirio, que seriam, para muitos, uma
espcie de tercius genius do direito, ao lado
dos direitos pblico e privado.
Esse conflito metodolgico no Direito,
fazendo coabitar uma racionalidade social
em paralelo com uma racionalidade social,
gerou, e ainda tem gerado, vrios problemas
de afirmao e de efetividade para os direitos
sociais
Jorge Luiz Souto Maior

Juiz do Trabalho, titular da 3. Vara do Trabalho de Jundia/SP. Professor livredocente da Faculdade de Direito da USP.
7
O novo CPC e o Processo do Trabalho
Artigos
Nesta linha dos complicadores aplicao
concreta dos direitos sociais est precisamente
a integrao dos estudos do processo do
trabalho linha dos estudos do processo civil.
Ora, o processo instrumento de efetivao do
direito material e se o direito material ao qual
o processo civil est voltado o direito civil,
com uma lgica pretensamente liberal, bvio
que o processo civil reflete esse sentimento.
Estudar o processo do trabalho a partir dessa
raiz desconsiderar a prpria razo de afastar o
direito do trabalho do direito civil, negando vida
concreta aos direitos trabalhistas.
Se o modelo capitalista concedeu a
possibilidade do advento do direito do trabalho,
mais que evidente que a instrumentalizao
desse direito no pode ser feita pela lgica
liberal que invade o processo civil.
H, portanto, um enorme equvoco
histrico e de metodologia em buscar
compreender o processo do trabalho a partir do
processo civil. Mesmo partindo da questionvel
diviso do Direito por ramos que no se
comunicam a partir de dois grandes grupos, o
pblico e o privado, e, pior ainda, integrando o
Direito do Trabalho ao campo do direito privado
(o que um total absurdo, mas enfim), o que
se teria por consequncia o alinhamento do
processo ao ramo do direito material que lhe
correspondente de forma especfica. Assim,
mesmo com tais pressupostos extremante
reduzidos do alcance da atual fase do Direito o
processo do trabalho seria derivado do direito
do trabalho e no do processo civil.
Claro que os estudos do processo
evoluram para a construo de um ramo
especfico do Direito, o Direito Processual,
mas se isso representou em uma poca um
passo importante para construo de uma
8
teoria voltada melhor compreenso da

atuao processual, desvinculada do direito
material, essa preocupao deixou de ser
importante quando foram percebidos os riscos
da considerao do processo como cincia
autnoma, compreendido como um fim em
si mesmo, retomando-se, ento, o carter
instrumental do processo.
importante no se perder a viso plena
da relevncia do processo como instrumento de
efetivao do direito material. Neste sentido,
o processo do trabalho s pode ser concebido
como uma via de acesso consagrao
das promessas do Estado Social e, mais
propriamente, do direito material do trabalho.
Claro que existem conquistas processuais
importantes, para proteo dos cidados do
autoritarismo de Estado, estando entre elas, o
contraditrio, a ampla defesa, o juiz natural etc.
Mas no se pode perder de vista que o conflito
subjacente no processo do trabalho no se
estabelece entre o cidado e o Estado e sim
entre o capital e o trabalho que assimtrico,
em detrimento do trabalhador, cumprindo ao
Estado, precisamente, interferir nessa relao
para impedir que o poder econmico subjugue
a condio humana dos trabalhadores.
A desigualdade da relao material,
ademais, permite que o empregador tenha
aquilo que, na teoria processual, se denomina
autotutela. Ou seja, o empregador tem o poder
de tutelar, por ato unilateral, o seu interesse,
impondo ao empregado determinados
resultados ftico-jurdicos. Se o empregado
no comparece ao trabalho, o empregador
desconta seu salrio; se atrasa, mesma coisa.
Se o empregado age de modo que no atenda
expectativa do empregador este, mesmo que o
direito, em tese, no lhe permita faz-lo, multa,
Artigos
adverte e at dispensa o empregado...
O empregador, portanto, no precisa
da tutela do Estado para a satisfao de seu
interesse.
O mesmo, no entanto, no ocorre com
o empregado, que diante da supresso de
seus direitos, por ato do empregador, precisa,
geralmente, se socorrer da via processual.
Se os direitos trabalhistas so
essencialmente direitos dos trabalhadores e se
o processo serve efetivao desses direitos,
resta evidenciado que o processo do trabalho
muito mais facilmente visualizado como um
instrumento a servio da classe trabalhadora.
Trata-se de um instrumento pelo qual os
trabalhadores tentam fazer valer os direitos
que entendem tenham sido suprimidos pelo
empregador.
E se o processo do trabalho tem essa
finalidade real, evidente que os institutos
processuais trabalhistas no podem se
constituir em empecilho ao propsito do
processo. Como facilitadores do acesso
ordem jurdica justa, e no como obstculos,
os institutos processuais trabalhistas (petio
inicial; distribuio do nus da prova; recursos;
execuo hoje, cumprimento da sentena),
devem ser analisados e aplicados de modo a
garantir a eficcia do Direito do Trabalho.
Para cumprimento dessa instrumentalidade
no se pode ter resistncia em aplicar no processo
do trabalho os princpios do Direito do
Trabalho, que partindo do reconhecimento
da desigualdade material entre as partes,
conferem ao trabalhador uma racionalidade
protetiva. Ora, se o Direito do Trabalho
protetivo para conferir eficcia aos direitos e
se os direitos trabalhistas, quando resistidos
pelo empregador, s se tornam efetivos pela
via processual, mais que evidente que esta

via, a do processo, deve se guiar pelos mesmos
princpios extrados da racionalidade protetiva,
pois do contrrio seria o mesmo que negar
aos direitos trabalhistas a possibilidade de
realizao concreta.
Por exemplo, se por incidncia do
princpio da irrenunciabilidade, o trabalhador
no pode renunciar aos seus direitos, vez que
um permissivo neste sentido representaria a
ineficcia plena dos direitos trabalhistas, dado
o estado de dependncia e de submisso
econmica do empregado frente ao poder
do empregador, caso se assumisse que no
processo, porque ligado lgica principiolgica
do processo civil, o empregado, transformado
em reclamante, pode renunciar aos seus
direitos, seria o mesmo que dizer que, de fato,
o princpio da irrenunciabilidade do Direito do
Trabalho no mais que uma solerte mentira.
O certo que o processo do trabalho deve
se guiar pelos mesmos princpios que norteiam
o Direito do Trabalho, cabendo ao juiz, como
responsvel pela direo do processo, imbuir-se
dessa racionalidade, at porque no ter como
separar, mental e praticamente, as atuaes no
campo material e processual.
O processo do trabalho ser to eficiente,
como instrumento de efetivao do direito do
trabalho, quanto for diligente o juiz no exerccio
de sua funo de aplicador e construtor de um
direito voltado correo das injustias e
promoo da justia social, sendo que a tanto
est obrigado por determinao legal (vide, a
propsito, os artigos 8, 9 e 765, da CLT).
Nesse contexto, o processo do trabalho
no se volta apenas soluo do conflito no caso
concreto, aplicando a norma ao fato. Impingilhe a obrigao de implementar uma poltica
9
Artigos
judiciria destinada correo da realidade, de
modo a impedir que novas agresses jurdicas,
com mesmo potencial ofensivo, se realizem,
valendo lembrar que o Direito do Trabalho no
um direito individual (ainda que a doutrina,
de forma inadvertida lhe tenha cunhado esse
ttulo), constituindo, isto sim, um arcabouo
de regulao do modo de produo capitalista.
O descumprimento reiterado dos direitos
trabalhistas desestabiliza toda a sociedade em
detrimento da prpria economia.
Assim, impe-se ao processo do trabalho
no apenas conferir ao trabalhador o que
seu por direito, na perspectiva individual, mas
tambm gerar desestmulo s prticas ilcitas
(reincidentes) que promovam desajuste na
concorrncia, geram vantagem econmica
indevida ao agressor, agridam a dignidade
humana do trabalhador e tenham o potencial
de provocar o rebaixamento da relevncia social
da classe trabalhadora. Neste sentido, alis, so
expressos os artigos 832, 1. e 652, d, da CLT.
A existncia de princpios prprios do
direito processual do trabalho sustentada
por Wagner Giglio1 com base na teoria da
instrumentalidade do processo: Ora, o
Direito Material do Trabalho tem natureza
profundamente diversa da dos demais ramos
do direito, porque imbudo de idealismo,
no se limita a regular a realidade da vida em
sociedade, mas busca transform-la, visando
uma distribuio da renda nacional mais
equnime e a melhoria da qualidade de vida dos
trabalhadores e de seus dependentes; por que
os conflitos coletivos do trabalho interessam
a uma grande parcela da sociedade, e tm

aspectos e repercusses sociais, econmicos e
polticos no alcanados, nem de longe, pelos
litgios de outra natureza; porque pressupe
a desigualdade das partes e, na tentativa de
equipar-las, outorga superioridade jurdica ao
trabalhador, para compensar sua inferioridade
econmica e social diante do empregador; e
porque diz respeito, aplicado e vivido pela
maioria da populao. O Direito Civil aproveita
aos proprietrios de bens; o Direito Comercial,
aos comerciantes; o Penal se aplica aos
criminosos. Mas se nem todos possuem bens,
so comerciantes ou criminosos, praticamente
todos trabalham, e a maioria flagrante trabalha
sob vnculo de subordinao.
Cristvo Piragibe Tostes Malta2 assevera
que O direito processual do trabalho
autnomo, pois tem campo, fundamentos e
princpios que no se confundem, ao menos
em parte, com os princpios etc., pertinentes
ao processo comum. O princpio segundo o
qual o empregado goza de mais privilgios no
processo que o empregador, como se verifica,
por exemplo, pela circunstncia de fazer jus ao
benefcio da gratuidade processual sempre que
perceber at duas vezes o salrio mnimo (no
tendo outras fontes de renda substanciais), de
estar o empregador sujeito a depsito para
efeito de recurso e o empregado no, de poder
este receber diferenas de salrios oriundas
de sentenas, acordo ou convenes coletivas
mediante iniciativa de seu sindicato de classe,
que pode ajuizar a reclamao at mesmo sem
consultar previamente a propsito o associado,
1
. GIGLIO, Wagner Drdla. Direito processual do
trabalho. So Paulo: LTr, 1993, pp. 105-106.
2
. MALTA, Christvo Piragibe Tostes. Prtica do
processo do trabalho. So Paulo: LTr, 1993, p. 36.
10
Artigos
so peculiaridades do processo trabalhista.
Outros princpios, j consagrados pelo processo
civil, apresentam caractersticas prprias no
processo trabalhista. Este parte, inclusive, de
uma premissa estranha ao processo civil, ou
seja, de que devem ser introduzidas facilidades
e simplificaes no processo para atenderse condio de economicamente fraco do
empregado, de sua inferioridade prtica diante
do empregador3.
Trueba Urbina4 nega qualquer relao
do processo do trabalho com o processo civil,
demonstrando, precisamente, como o processo
influenciado pela lgica do direito material,
atribuindo a origem da desigualdade desses
processos, principalmente, ao fato de que o
processo do trabalho, ao contrrio do processo
civil, foi sensvel necessidade de transportar
para o processo a desigualdade existente na
relao de direito material5.
3
. MALTA, Christvo Piragibe Tostes. Prtica do
processo do trabalho. So Paulo: LTr, 1993, p. 40.
4
. El ideario de los Cdigos Civiles sobre
libertad de contratacin y autonoma de la voluntad,
se trasplanta a los Cdigos de Procedimentos, en que
quedaron establecidos, como principios fundamentales
de derecho pblico la jurisdiccin, la accin, la prueba,
el procedimento, la sentencia, que se conjugan en
dos ideais tradicionales: la igualdad de las partes en
el processo y la imparcialidad del juzgador; pero tan
falsos son estos principios como el que los inspir, de
igualdad de los hombres ante la propria ley, y la verdad
de las cosas es que el derecho procesal fue dominado
por el individualismo y el liberalismo, en prejuicio de
los dbiles. Todo lo cual constituyen los elementos de
la teora general del processo. (URBINA, Trueba. Nuevo
Derecho procesal del trabajo. Mxico: Porru, 1975, p.
328).
5
. Desde mediados del siglo pasado se empez
a operar en el processo civil una verdadera crisis que
estremeci sus principios esenciales. Esta crisis fue
originada precisamente porque las mismas desigualdades
que existan en la vida, tambin aparecin y en forma
ms cruel en el proceso.
Precisamente le crisis ms aguda del derecho procesal
E adverte Trueba Urbina6:

...al correr del tiempo hemos
llegado a la conviccin de que el
processo es ms bien un instrumento
de lucha de los trajadores en defensa
de sus derechos, pues generalmente
son los trabajadores los que intentan
las acciones procesales por violaciones
al contrato o realcin de trabajo y a las
leyes y en pocas ocasiones ocurren los
empresarios planteando conflictos.
II- O procedimento oral trabalhista e o

art. 769, da CLT
O artigo 769 da CLT prev que o processo
comum ser fonte subsidiria do processo
do trabalho. Na prtica, diante de inovaes
ocorridas no processo civil, recorre-se ao artigo
individualista la origin la condicin del obrero frente al

patrn, cuya desgualdad econmica en sus relaciones es
evidente; en el proceso tampoco poda haber igualdad
entre trabajador y el industrial, Otra de las crisis del
derecho procesal individualista se contempla cuando
litiga la mujer frente al marido, el menor frente al
padre que lo abandona, el individuo frente al Estado,
y consiguientemente aparecen preceptos procesales
de excepcin con objeto de compensar y reparar esas
desigualdades, porque tuvo que reconocerse que una
desigualdad slo se compensa con otra, de modo que
los sujetos dbiles en el proceso tenam necesariamente
que ser tutelados por leyes que los compensaram frente
a los fuertes. Y lo mismo que ocurri en el derecho civil,
tambin sucedi en el derecho procesal: la libertad de
contratacin y la autonoma de la voluntad se quebraron
y el principio terico de igualdad de las partes en el
proceso se fue substituyendo por nuevas normas de
excepcin en favor de los dbiles para acercarse ms al
ideal de igualdad en la vida y en el proceso. Entonces las
dificultades o pleitos que surgin entre los trabajadores
y sus patrones se diriman ante los tribunales judiciales,
con sujeicn a los principios del proceso civil. La justicia
civil era proteccionista del patrn. Y la revolucin en el
derecho y en la vida eram inminentes. (URBINA, Trueba.
Nuevo Derecho procesal del trabajo. Mxico: Porru,
1975, p. 328).
6
. URBINA, Trueba. Nuevo Derecho procesal del
trabajo. Mxico: Porru, 1975, p. 329.
11
Artigos
769 da CLT, para atrair essas inovaes ao
processo do trabalho. Esquece-se, no entanto,
que o procedimento trabalhista, inscrito na CLT,
tem uma lgica e que primeiro esta deva ser
entendida, para somente depois vislumbrar a
aplicao subsidiria em questo, o que requer,
tambm, uma contextualizao histrica.
O procedimento adotado na CLT o
procedimento oral, cujas bases foram formadas
a partir da necessidade de corrigir os defeitos
do procedimento escrito que imperava na Idade
Mdia. Na Idade Mdia o processo era sigiloso;
complicado (a cada escrito correspondia um
contra-escrito); formalista (o que no est nos
autos no est no mundo); coisa das partes
(s se desenvolvia por iniciativa das partes); e
fragmentado (toda deciso era recorrvel, e as
provas eram colhidas por um juiz instrutor).
Alm disso, a atuao do juiz era limitada,
imperando o sistema da prova legal (cada tipo
de prova tinha um valor prvio determinado e o
resultado da lide era baseado na quantificao
das provas produzidas pelas partes).
O procedimento que se originou do
princpio da oralidade, conhecido, por isso
mesmo, por procedimento oral, fixou-se, por
conseguinte, com as seguintes caractersticas:
busca da simplicidade e da celeridade;
prevalncia da palavra sobre o escrito; provas
produzidas perante o juiz julgador; juiz que
instrui o processo o juiz que julga; atos
realizados em uma nica audincia ou em
poucas, umas prximas das outras; decises
interlocutrias irrecorrveis; impulso do
processo por iniciativa do juiz; julgamento com
base no sistema da persuaso racional.
O procedimento oral, portanto, no
ocasionalmente, possui como caractersticas:
a) a primazia da palavra; b) a imediatidade;
12
c) identidade fsica do juiz; d) a concentrao

dos atos; f) a irrecorribilidade das decises
interlocutrias; g) a participao ativa do juiz.
A CLT foi publicada em 1943. Nessa poca
era vigente o Cdigo de Processo Civil de 1939.
Este Cdigo, o de 39, foi formulado com base
nos postulados da oralidade. A oralidade,
por influncia da obra de Chiovenda, era a
coqueluche do momento. Alis, no eram
poucos os apologistas da oralidade. Quem se
der ao trabalho de ler os exemplares da Revista
Forense dos anos de 1938 e 1939 ter a perfeita
noo do que se est falando.
A CLT foi naturalmente impregnada por
essas idias. H, por isso, um fundamento para
as regras procedimentais trabalhistas. No
se trata, a CLT, portanto, de um amontoado
de regras sem sentido, criadas por um
legislador maluco. Verifiquem-se, a propsito,
a Exposio de Motivos do Anteprojeto da
Justia do Trabalho, de 11 de novembro de
19367, e a Exposio de Motivos da Commisso
Elaboradora do Projecto de Organizao da
Justia do Trabalho, em 30 de maro de 19388.
A CLT, expressamente, privilegiou os
princpios basilares do procedimento oral:
a) primazia da palavra (arts. 791 e 839, a
apresentao de reclamao diretamente
pelo interessado; artigo 840 reclamao
verbal; artigos 843 e 845 presena
obrigatria das partes audincia; artigo 847
apresentao de defesa oral, em audincia;
artigo 848 interrogatrio das partes;
7
. In Waldemar Ferreira, A Justia do Trabalho:
pareceres proferidos na Comisso de Constituio da
Camara dos Deputados. Rio de Janeiro: 1937, p. 243.
8
. In Oliveira Vianna, Problemas de Direito
Corporativo, Rio de Janeiro, Jos Olympio Editora, 1938,
p. 287.
Artigos
artigo 850 razes finais orais; artigo 850,
pargrafo nico sentena aps o trmino
da instruo); b) imediatidade (arts. 843, 845
e 848); c) identidade fsica do juiz (corolrio da
concentrao dos atos determinada nos artigos
843 a 852); d) concentrao dos atos (arts. 843
a 852); e) irrecorribilidade das interlocutrias
(pargrafo 1 do art. 893); f) maiores poderes
instrutrios ao juiz (arts. 765, 766, 827 e 848);
e g) possibilitar a soluo conciliada em razo
de uma maior interao entre o juiz e as partes
(arts. 764, pargrafos 2 e 3, 846 e 850).
Assim, muitas das lacunas apontadas
do procedimento trabalhista no so
propriamente lacunas, mas um reflexo natural
do fato de ser este oral. Em outras palavras,
por que o procedimento oral prescinde de
certas formalidades, visto que os incidentes
processuais devem ser resolvidos em audincia
de forma imediata, seguidos dos necessrios
esclarecimentos das partes, presentes
audincia, o procedimento trabalhista no
apresenta formas especficas para soluo de
certos incidentes processuais, que devem ser,
por isso, como regra, resolvidos informalmente
em audincia e por isto a lei processual
trabalhista transparece incorrer em lacunas, o
que, muitas vezes, de fato no se d9.
Destaque-se que o atendimento da
oralidade em um grau mais elevado no
procedimento trabalhista, com relao ao
procedimento ordinrio civil, foi sensivelmente
favorecido pela especializao do rgo
judicial soluo de conflitos oriundos de uma
9
. Vide exemplo do indeferimento da inicial,
da interveno de terceiros, da oitiva de testemunha
por carta precatria, etc, que, via de regra, no devem
ocorrer no procedimento trabalhista.
nica relao de direito material, a relao

de emprego, regida por regras trabalhistas
especficas. Da porque a no observncia dessa
peculiaridade leva a uma aplicao muitas
vezes indevida, porque desnecessria, de regras
procedimentais comuns.
Conforme observa Antnio lvares da
Silva: O processo trabalhista de primeira
instncia, cujo procedimento dos mais
simples e eficientes que se conhece no direito
comparado, foi deturpado pela recorribilidade,
irracional e ilgica, com que a CLT foi adotada.
Quebrou-se a objetividade do processo e, em
nome de uma falsa segurana, que no resiste a
qualquer raciocnio com base na realidade que
vivemos, a controvrsia trabalhista foi submetida
a intolerveis protelaes. Organizou-se a
estrutura da jurisdio nos moldes da comum,
sem se atentar para a natureza do crdito a que
serve de instrumento. A forma tomou o lugar da
essncia e a realidade deu lugar abstrao10.
Lembre-se, ademais, que o CPC
foi alterado em 1973, e, em termos de
procedimento adotou um critrio misto, escrito
at o momento do saneamento e oral a partir
da audincia, quando necessria. Nestes
termos, a aplicao subsidiria de regras do
procedimento ordinrio do CPC CLT mostrase, naturalmente, equivocada e equvoco
aumenta ainda mais quando vislumbramos o
novo Cdigo de Processo Civil de 2015, cuja
lgica totalmente distinta daquela que inspira
o processo do trabalho, como veremos.
10
. SILVA, Antnio lvares da. Modernizao da
Justia do Trabalho no Brasil. In: Noes atuais de direito
do trabalho: estudos em homenagem ao professor Elson
Gottschalk. Coordenao de Jos Augusto Rodrigues
Pinto. So Paulo: LTr, 1995, p. 61.
13
Artigos
Na tentativa de melhor instrumentalizar a
atividade do juiz neste sentido, j sustentei que:
E como a regra do artigo 769, da
CLT, deve ser vista como uma regra de
proteo da CLT frente s ameaas do
CPC, no possvel utilizar a mesma
regra para impedir a aplicao de
normas do CPC que, na evoluo
legislativa, tornam-se mais efetivas do
que aquelas previstas na CLT. Ou seja,
mesmo que a CLT no seja omissa, no
se pode recusar a incidncia do CPC,
quando este esteja mais avanado no
aspecto especfico.11
Mas, pensando melhor, aps anlise

detida de cada um dos artigos, pargrafos
e incisos do novo CPC, que se apresenta
como um organismo doente, vez que tentou
abraar valores contraditrios para satisfao
de interesses no completamente revelados,
tornando-se um instrumento complexo,
desprovido de efetividade e alimento de
incidentes processuais de toda ordem, no
vejo como a aplicao subsidiria do novo CPC
possa ser benfica aos objetivos do processo
do trabalho, at porque essa aplicao teria
que ser extremamente cindida, seletiva, dando
margens a discusses que apenas inibem a
efetividade do processo, de modo, inclusive,
a abrir a porta para a incidncia de institutos
extremamente danosos ao processo do
trabalho como o incidente de desconsiderao
da personalidade jurdica.
11
. SOUTO MAIOR, Jorge Luiz. Relao entre o
processo civil e o processo do trabalho. In: O novo Cdigo
de Processo Civil e seus reflexos no processo do trabalho.
Org. Elisson Miessa. Salvador: Editora JusPodivm, 2015,
p. 164.
14
Alis, o prprio art. 769 expresso no

sentido de que a aplicao de normas do
processo civil est condicionada a uma dupla
condio: omisso e compatibilidade com as
normas da CLT.
Verdade que interpretao do artigo 769
sofreu evoluo bastante considervel quando
se passou a admitir, diante das constantes
alteraes que o CPC vinha sofrendo por meio
de legislao esparsa, no sentido de que seria
possvel aplicar ao processo do trabalho toda
regra da legislao processual civil que servisse
melhoria da prestao jurisdicional trabalhista,
mesmo que houvesse no processo do trabalho
dispositivo regulando a matria (teoria da
lacuna axiolgica) e tambm no sentido de
permitir a aplicao parcial da regra, de modo a
pinar dela to somente o que servisse a esse
objetivo, desprezando-se o restante.
Esse alcance atualmente dado ao artigo
769 da CLT poderia nos conferir a falsa iluso de
que bastaria, ento, ver no CPC as regras que
atendem a esse objetivo, aplic-las e desprezar
o restante. No entanto, a questo bem mais
profunda, como se procurar demonstrar,
pois o novo CPC esconde um esprito antidemocrtico, que seria legitimado por esse
exerccio de convenincia.
Fato que no se pode compactuar
com o autoritarismo em nenhum aspecto e
por nenhuma razo. Alm disso, as eventuais
lacunas advindas de uma postura de negao
completa do CPC, que no seriam nem tantas
nem to relevantes, supondo-se que se saibam
utilizar as regras e os princpios do processo
do trabalho, seria facilmente supridas com a
incorporao das prticas processuais adotadas
cotidianamente nas Varas como regras
consuetudinrias e jurisprudenciais. Lembre-
Artigos
se que a jurisprudncia no prprio novo CPC
extremamente valorizada e no seria prprio
que se negasse a sua legitimidade para regular
o prprio processo do trabalho, ainda mais
estando de acordo com seus princpios prprios.
No se pode deixar de considerar que a
atrao para o processo do trabalho da lgica
de mercado enaltecida nos fundamentos do
novo CPC implicaria, sem a menor dvida, na
destruio da prpria razo de ser de um ramo
do Direito com racionalidade social, voltada
valorao da condio humana do trabalhador,
implicando na destruio institucional da Justia
do Trabalho.
III- Contexto do advento do novo CPC
Diz-se que o novo CPC surgiu para
recuperar a imagem do Judicirio desgastada
junto opinio pblica, em razo da morosidade.
Esse pressuposto, primeiro, no serve
para a Justia do Trabalho, cuja imagem perante
sociedade, ou mais propriamente perante os
seus consumidores imediatos, os trabalhadores,
no tem a sua imagem desgastada, muito pelo
contrrio, a no ser, de forma mais generalizada,
no que se refere aos casos de julgamento dos
dissdios de greve.
O propsito do legislador, portanto, no
seria pertinente com a realidade da Justia do
Trabalho.
De todo modo, h de duvidar que
tenha sido este, efetivamente, o propsito do
legislador, sendo de se duvidar mais ainda que,
pelas regras criadas, se conseguir atingi-lo.
Do que no h dvida o advento do novo
CPC, cujos debates se iniciaram em 2009, com
instalao de comisso coordenada pelo atual
Ministro do STF, Luiz Fux, se insere no contexto
da Reforma do Judicirio, preconizada e

financiada pelo Banco Mundial, a partir de 1994
(e concluda do ponto de vista constitucional
em 2004).
Essa reforma do Judicirio, inserida no
contexto do projeto neoliberal, tinha como
propsito impedir que o Direito, os juristas e os
juzes constitussem empecilhos imposio da
lgica de mercado.
Essa afirmao no extrada de mera
interpretao individual da histria. Est
consignada, com todas as letras, no Documento
Tcnico n. 319, do Banco Mundial: O Setor
Judicirio na Amrica Latina e no Caribe Elementos para Reforma, elaborado por Maria
Dakolias, denominada especialista no Setor
Judicirio da Diviso do Setor Privado e Pblico
de Modernizao (traduo de Sandro Eduardo
Sard, publicado em junho de 1996).
Ainda que no prefcio do Documento,
elaborado por SriRam Aiyer, Diretor do
Departamento Tcnico para Amrica Latina e
Regio do Caribe, haja a advertncia de que As
interpretaes e concluses expressadas neste
documento so de inteira responsabilidade
dos autores e no devem de nenhuma forma
serem atribudas ao Banco Mundial, as suas
organizaes afiliadas ou aos membros de seu
quadro de Diretores Executivos ou aos pases
que eles representam. O Banco Mundial no
garante a exatido dos dados includos nesta
publicao e no se responsabiliza de nenhuma
forma pelas conseqncias de seu uso, mais
que evidente que a sua publicao representa
uma forma de influenciar as polticas internas
dos diversos pases, sobretudo aqueles
considerados em desenvolvimento, at
porque o prprio prefaciador se revela quando
diz ao final: Esperamos que o presente trabalho
15
Artigos
auxilie governos, pesquisadores, meio jurdico o
staff do Banco Mundial no desenvolvimento de
futuros programas de reforma do judicirio.12
Os objetivos da Reforma so claros,
12
. Os objetivos da Reforma so claros, conforme
revelam as seguintes passagens do Documento:
Estas recentes mudanas tem causado um repensar do
papel do estado. Observa-se uma maior confiana no
mercado e no setor privado, com o estado atuando como
um importante facilitador e regulador das atividades
de desenvolvimento do setor privado. Todavia, as
instituies pblicas na regio tem se apresentado pouco
eficientes em responder a estas mudanas.
...em muitos pases da regio, existe uma necessidade
de reformas para aprimorar a qualidade e eficincia da
Justia, fomentando um ambiente propcio ao comrcio,
financiamentos e investimentos.
A reforma econmica requer um bom funcionamento
do judicirio o qual deve interpretar e aplicar as leis e
normas de forma previsvel e eficiente. Com a emergncia
da abertura dos mercados aumenta a necessidade de um
sistema jurdico.
Neste contexto, um judicirio ideal aplica e interpreta
as leis de forma igualitria e eficiente o que significa
que deve existir: a) previsibilidade nos resultados dos
processos; b) acessibilidade as Cortes pela populao em
geral, independente de nvel salarial; c) tempo razovel
de julgamento; d) recursos processuais adequados.
Devido ao atual estado de crise do Judicirio na Amrica
Latina, os objetivos e benefcios da reforma podem ser
amplamente agrupados em duas estruturas globais:
fortalecer e reforar a democracia e promover o
desenvolvimento econmico.
Para concluir que:
A economia de mercado demanda um sistema jurdico
eficaz para governos e o setor privado, visando solver os
conflitos e organizar as relaes sociais. Ao passo que
os mercados se tornam mais abertos e abrangentes, e
as transaes mais complexas as instituies jurdicas
formais e imparciais so de fundamental importncia.
Sem estas instituies, o desenvolvimento no setor
privado e a modernizao do setor pblico no ser
completo. Similarmente, estas instituies contribuem
com a eficincia econmica e promovem o crescimento
econmico, que por sua vez diminui a pobreza. A reforma
do judicirio deve especialmente ser considerada em
conjunto quando contemplada qualquer reforma legal,
uma vez que sem um judicirio funcional, as leis no
podem ser garantidas de forma eficaz. Como resultado,
uma reforma racional do Judicirio pode ter um tremendo
impacto no processo de modernizao do Estado dando
uma importante contribuio ao desenvolvimento
global.
16
conforme revelam as seguintes passagens do

Documento:
Estas
recentes
mudanas
tem causado um repensar do papel
do estado. Observa-se uma maior
confiana no mercado e no setor
privado, com o estado atuando como
um importante facilitador e regulador
das atividades de desenvolvimento do
setor privado. Todavia, as instituies
pblicas na regio tem se apresentado
pouco eficientes em responder a estas
mudanas.
...em muitos pases da regio,
existe uma necessidade de reformas
para aprimorar a qualidade e eficincia
da Justia, fomentando um ambiente
propcio ao comrcio, financiamentos
e investimentos.
A reforma econmica requer um
bom funcionamento do judicirio o
qual deve interpretar e aplicar as leis e
normas de forma previsvel e eficiente.
Com a emergncia da abertura dos
mercados aumenta a necessidade de
um sistema jurdico.
Neste contexto, um judicirio
ideal aplica e interpreta as leis de forma
igualitria e eficiente o que significa
que deve existir: a) previsibilidade
nos resultados dos processos;
b) acessibilidade as Cortes pela
populao em geral, independente
de nvel salarial; c) tempo razovel de
julgamento; d) recursos processuais
adequados.13
Devido ao atual estado de crise
do Judicirio na Amrica Latina, os
objetivos e benefcios da reforma
podem ser amplamente agrupados
em duas estruturas globais: fortalecer
13
3.
Buscaglia e Dakolias, "Judicial Reform", v. nota
Artigos
e reforar a democracia e promover o
desenvolvimento econmico.
Para concluir que:

A economia de mercado
demanda um sistema jurdico eficaz
para governos e o setor privado,
visando solver os conflitos e organizar
as relaes sociais. Ao passo que os
mercados se tornam mais abertos e
abrangentes, e as transaes mais
complexas as instituies jurdicas
formais e imparciais so de fundamental
importncia. Sem estas instituies, o
desenvolvimento no setor privado e
a modernizao do setor pblico no
ser completo. Similarmente, estas
instituies contribuem com a eficincia
econmica e promovem o crescimento
econmico, que por sua vez diminui
a pobreza. A reforma do judicirio
deve especialmente ser considerada
em conjunto quando contemplada
qualquer reforma legal, uma vez que
sem um judicirio funcional, as leis no
podem ser garantidas de forma eficaz.
Como resultado, uma reforma racional
do Judicirio pode ter um tremendo
impacto no processo de modernizao
do Estado dando uma importante
contribuio ao desenvolvimento
global.
O projeto de Reforma do Judicirio,

apresentado pelo Banco Mundial, preconizava
a necessidade de remodelao dos cursos
jurdicos para que fossem voltados formao
de profissionais treinados para a aplicao
de tcnicas tendentes a favorecer a lgica de
mercado.
A Justia do Trabalho, de forma mais
especfica, deve se perceber nesse contexto,
pois a gana neoliberal, para favorecimento da
lgica de mercado, incide essencialmente sobre

os direitos trabalhistas e, portanto, no foi toa
que a Reforma do Judicirio, iniciada em 1994,
previa a extino da Justia do Trabalho, e isso
somente no se concretizou por conta de uma
resistncia extremamente forte sobretudo dos
profissionais ligados a essa atuao e a essa
ramo do conhecimento.
Claro que a no extino da Justia do
Trabalho e, ademais, bem ao contrrio, o
seu fortalecimento com a ampliao da sua
competncia, no agradou a vrios setores
difusores do projeto neoliberal, e isso pode ser
verificado na manifestao expressa do jornal
O Estado de S. Paulo, que publicou, no dia 22
de novembro, de 2004, editorial com a seguinte
reclamao: Entre as diversas inovaes
introduzidas pela reforma do Judicirio, a que
causou maior surpresa ocorreu no mbito da
Justia do Trabalho. Em vez de ser esvaziada
como se esperava, por ter sido criada h dcadas
sob inspirao do fascismo italiano e estar hoje
em descompasso com as necessidades da
economia, a instituio, graas ao do seu
poderoso lobby no Senado, especialmente no
decorrer da votao dos destaques, conseguiu
sair bastante fortalecida.
De todo modo, a diminuio da relevncia
jurdica do juiz atinge a toda a magistratura e
se a Justia do Trabalho no foi extinta, como
previsto inicialmente, praticamente todas
as demais fases da Reforma do Judicirio
preconizadas no Documento do Banco Mundial
j se concretizaram: criao do CNJ; introduo
da smula vinculante; aparelhamento do STF,
por via legislativa, do Recurso Extraordinrio
com repercusso geral, que permite alterao
de jurisprudncia sem reiterao de julgados;
implementao do sistema informatizado - PJe;
17
Artigos
desenvolvimento das estratgias de gesto; e
difuso da prtica de conciliao.
O que resulta desse quadro uma
magistratura fragilizada, impulsionada pela
produtividade, que , inclusive, avaliada
segundo a lgica concorrencial. De julgadores,
que exercem poder jurisdicional, qual seja, de
dizer o direito, que , na essncia, construir
o direito, os magistrados, para contriburem
com o problema central da morosidade, foram
transformados em gestores, devendo, portanto,
pensar com a mente do administrador, agir com
a racionalidade econmica de ndole privada e
tratar os servidores como mera fora de trabalho.
Os servidores, ento, se veem sobrecarregados
com tarefas que se multiplicam no sistema
informatizado, sob a presso da concorrncia e
das estratgias que so utilizadas para que mais
trabalho seja extrado deles dentro da mesma
jornada.
Todos, juzes e servidores, se veem
diante de um sistema informatizado que
permite controle total sobre a quantidade (e o
contedo) das atividades por eles exercidas, em
tempo real, fazendo com que, inclusive, hora e
local no sejam obstculos ao trabalho.
O CNJ, como rgo disciplinar, expe
todos ao cumprimento de metas, que foram
estabelecidas nos padres da racionalidade
das empresas privadas, subtraindo, por
consequncia, o contedo intelectivo e
construtivo da atuao jurisdicional. Metas
que, ademais, por si ss, constituem fator
de desumanizao, provocando assdios
e adoecimentos, alm de mecanizao da
atividade. No demais lembrar que os planos
estratgicos para o Judicirio tiveram, em
muitos aspectos, a contribuio intelectiva de
profissionais da Administrao da Fundao
18
Getlio Vargas, que, inclusive, participaram de

diversas atividades de treinamento (leia-se,
adestramento) de juzes.
De fato, os juzes esto sendo incentivados
a produzir decises, com presteza e eficincia,
respeitando a lgica de mercado, estando eles
prprios inseridos nessa lgica na medida
em que eventual promoo pessoal est
submetida comparao das produes de
cada juiz. Destaque-se que na comparao da
produo, segundo critrios do CNJ, tero peso
o desempenho (20 pontos), a produtividade
(30 pontos) e a presteza (25 pontos), sendo
que apenas perifericamente interessar o
aperfeioamento tcnico (10 pontos)14.
Interessante notar que embora a Resoluo
n. 106/10, do CNJ, que regula a promoo de
juzes, diga que Na avaliao do merecimento
no sero utilizados critrios que venham
atentar contra a independncia funcional e a
liberdade de convencimento do magistrado,
tais como ndices de reforma de decises
(art. 10), este mesmo documento deixa claro,
logo na sequncia, que A disciplina judiciria
do magistrado, aplicando a jurisprudncia
sumulada do Supremo Tribunal Federal e dos
Tribunais Superiores, com registro de eventual
ressalva de entendimento, constitui elemento
a ser valorizado para efeito de merecimento,
nos termos do princpio da responsabilidade
institucional, insculpido no Cdigo IberoAmericano de tica Judicial (2006).
Os prprios Tribunais se veem em situao
de concorrncia uns com os outros e grande
fator para se conquistar uma premiao
14
. Art. 11, da Resoluo n. 106, de 06 de abril de
2010, da lavra do Ministro Gilmar Mendes.
Artigos
so os nmeros atingidos em termos de
conciliao, advindo da as reiteradas semanas
da conciliao. O incentivo conciliao, como
forma de recompensar juzes e tribunais, no
entanto, desvirtua tanto o instituto da conciliao
quanto a prpria funo do Judicirio, entendida
como instituio responsvel pelo resgate da
autoridade da ordem jurdica, o que no caso
do Direito do Trabalho assume, inclusive, uma
dimenso trgica se pensarmos na natureza
alimentar e na condio de direito fundamental
dos direitos trabalhistas, assim como na
dificuldade cultural histrica que possumos em
torno do reconhecimento da relevncia social
e econmica desses direitos como forma de
superarmos, enfim, a era escravista.
Fato concreto que essa estrutura
organizacional, idealizada no Documento n. 319
do Banco Mundial, favorece a sedimentao
no mbito do Judicirio da racionalidade
econmica, que constitui um grave risco
para a construo e a efetividade dos direitos
trabalhistas e dos direitos sociais, em geral.
No contexto de um Judicirio trabalhista
esfacelado, preocupado com a concorrncia,
sem desenvolver compreenses totalizantes
que definam o seu papel institucional, abrese a porta para que o Supremo Tribunal
Federal, valendo-se, ainda, da fora do CNJ,
da smula vinculante e da repercusso geral,
sob o argumento formal de que as normas
trabalhistas encontram-se na Constituio
e que sua aplicao, portanto, envolve uma
questo constitucional, passe a ditar as regras
trabalhistas com um vis economicista.
Os efeitos dessa preocupao podem ser
identificados no novo CPC, notadamente, no
que se refere: ao incentivo conciliao (arts.
2, 3; 139, V; 165 a 175; 334; 932, I); na
explicitao da lgica da eficincia (art. 8); e

na disciplina judiciria, direta ou indiretamente
incentivada (art. 332, I; 489, VI; 927; 932; 947;
948; 950; 966; 976 a 987; 988 a 993; 1.011, I;
1.022).
O artigo 8, por exemplo, faz,
explicitamente, meno eficincia como
critrio a nortear o princpio da proteo da
dignidade humana em seu cotejo com outros
valores, o que, certamente, se faz para extrair
do juiz uma viso humanista e utpica do
direito. Alis, a compreenso principiolgica e
histrica do direito, alm do papel do juiz, como
responsvel pela efetividade plena dos Direitos
Humanos, so solenemente afastados do novo
CPC, ferindo, neste aspecto, os compromissos
assumidos pelo Brasil frente s Declaraes e
tratados internacionais, desde que firmada a
Carta das Naes Unidas, em 1945.
IV- Anlise do novo CPC
1. Alguns elementos para o diagnstico
Quando se pensa em um Cdigo a primeira
ideia que vem mente a de um conjunto
sistmico, onde os elementos se interligam
coerentemente e esto voltados a um objetivo
comum, sendo possvel na abstrao jurdica
extrair desse corpo valores que o norteiam, aos
quais se confere o nome de princpios.
No entanto, quando se examinam os
1.072 artigos do novo Cdigo (que, em concreto,
representam muito mais porque a maioria dos
artigos subdividida em pargrafos, incisos e
letras) tem-se logo a percepo de que se trata
de um organismo doente, que sofre do mal da
megalomania, mas que acaba, de fato, flertando
com a esquizofrenia.
19
Artigos
Na nsia regulatria, o Cdigo desce a
mincias to profundas que acaba destruindo
aquela que poderia ser sua ideia bsica de
constituir um instrumento para a melhoria da
prestao jurisdicional, at porque comea
prometendo s partes o direito de obterem em
prazo razovel a soluo integral do mrito
(art. 4).
Ora, qual a utilidade, passadas dcadas
de aprofundamentos tericos, do Cdigo se
ocupar em trazer a definio de: despacho,
deciso interlocutria, sentena e acrdo?
A leitura dos artigos correspondentes
de uma inutilidade estupenda. Seno, vejamos:
Art. 203. Os pronunciamentos
do juiz consistiro em sentenas,
decises interlocutrias e despachos.
1o Ressalvadas as disposies
expressas dos procedimentos especiais,
sentena o pronunciamento por meio
do qual o juiz, com fundamento nos
arts. 485 e 487, pe fim fase cognitiva
do procedimento comum, bem como
extingue a execuo.
2o Deciso interlocutria todo
pronunciamento judicial de natureza
decisria que no se enquadre no 1o.
3o So despachos todos os
demais pronunciamentos do juiz
praticados no processo, de ofcio ou a
requerimento da parte.
4o Os atos meramente
ordinatrios, como a juntada e a vista
obrigatria, independem de despacho,
devendo ser praticados de ofcio pelo
servidor e revistos pelo juiz quando
necessrio.
Art. 204. Acrdo o julgamento
colegiado proferido pelos tribunais.
Art. 205. Os despachos, as
decises, as sentenas e os acrdos
sero redigidos, datados e assinados
pelos juzes.
20
1o Quando os pronunciamentos
previstos no caput forem proferidos
oralmente, o servidor os documentar,
submetendo-os aos juzes para reviso
e assinatura.
2o A assinatura dos juzes, em
todos os graus de jurisdio, pode ser
feita eletronicamente, na forma da lei.
3o Os despachos, as decises
interlocutrias, o dispositivo das
sentenas e a ementa dos acrdos
sero publicados no Dirio de Justia
Eletrnico.
Os exemplos de dispositivos inteis no

Cdigo so tantos que seria preciso elaborar
outro texto (bastante grande) apenas para
descrev-los. De todo modo, no posso me
furtar de apresentar alguns exemplos, dos quais
o art. 208 se destaca:
Art. 208. Os termos de juntada,
vista, concluso e outros semelhantes
constaro de notas datadas e
rubricadas pelo escrivo ou pelo chefe
de secretaria.
No possvel deixar de perceber,

tambm, a extrema preocupao do legislador
em regular a questo pertinente aos honorrios
advocatcios e periciais, que, embora
importante, tratada quase que por uma lei
que se coloca dentro do Cdigo, quebrando
qualquer coerncia. Com efeito, so ao todo
71 (setenta e um) dispositivos sobre o tema,
dispersos em artigos, incisos e pargrafos
extremamente minudentes (arts. 82 a 97).
No af de dizer tudo, claro, acabou
dizendo coisas tambm completamente
despropositadas do ponto de vista da prpria
administrao dos servios judicirios, como
o tempo que deve separar uma audincia
Artigos
da outra, que seria, para as audincias de
conciliao, de 20 minutos, conforme 12, do
art. 334, e de uma hora, para as audincias de
instruo, nos termos do 9, do artigo 357.
Alis, do ponto de vista das atividades
burocrticas o novo Cdigo j nasceu velho,
visto que traz inmeros dispositivos que no
tero qualquer aplicabilidade prtica na media
em que os processos j esto na fase virtual (ao
menos na Justia do Trabalho essa a realidade
da grande maioria das unidades judicirias).
Ademais, mesmo em termos burocrticos
o Cdigo perde a chance de eliminar trabalhos
inteis, que s se justificam dentro de uma lgica
de desconfiana recproca entre os sujeitos do
processo, como o previsto no art. 207:
Art. 207. O escrivo ou o chefe
de secretaria numerar e rubricar
todas as folhas dos autos.
Pargrafo nico. parte, ao
procurador, ao membro do Ministrio
Pblico, ao defensor pblico e aos
auxiliares da justia facultado rubricar
as folhas correspondentes aos atos em
que intervierem.
Vejam, no entanto, o que dizem os artigos

5. e 6:
Art. 5o Aquele que de qualquer
forma participa do processo deve
comportar-se de acordo com a boa-f.
Art. 6o Todos os sujeitos do
processo devem cooperar entre si para
que se obtenha, em tempo razovel,
deciso de mrito justa e efetiva.
A contradio da lgica contida no art.

207 com a que se extrai dos artigos 5 e 6
to gritante que revela o sentimento de que o
legislador no cr nem um pouco nos valores
que ele prprio expressa.

Ou seja, segundo o Cdigo, todos agem
de boa f e em colaborao, mas para garantir
melhor numerar as folhas dos autos e ainda
conferir o direito s partes de rubric-las para
que ningum as suprimam.
A contradio mesmo o princpio que
parece fundar o novo Cdigo, que se pretende
clere, mas que extremamente prolixo
e complicado, obstando a celeridade; que
pretende conferir maiores poderes ao juiz,
mas que desconfia dos objetivos do juiz, no
querendo, pois, concretamente, que o juiz
exera um poder instrutrio e jurisdicional;
que, notoriamente, tenta atribuir mais funes
ao advogado, mas que, projetando os riscos
que podem advir da enorme quantidade de
incidentes que disponibiliza ao advogado, pe o
juiz em ao para controlar o advogado...
Alis, depois de tanto regular o Cdigo
vem e diz que as partes podem fixar o
procedimento que melhor aprouver aos seus
interesses particulares (art. 190) e que o juiz
pode combinar com as partes prazos diversos
dos estabelecidos no Cdigo (art. 191). De
todo modo, salta aos olhos a diferena entre o
alcance que se confere negociao das partes
e aquela da qual participa o juiz. As partes
podem tudo, desde controladas pelo juiz. J
o juiz e as partes s podem alterar prazos. Vai
entender...
Na linha da contradio, verifique-se que
o Cdigo pretende regular tudo, mas acaba
dizendo que se os atos forem praticados de
outro modo e atingirem a finalidade sero
considerados vlidos (art. 188) e que o juiz, que
deve se submeter vontade das partes, pode
prevenir ou reprimir qualquer ato contrrio
dignidade da justia e indeferir postulaes
21
Artigos
meramente protelatrias, determinar todas as
medidas indutivas, coercitivas, mandamentais
ou sb-rogatrias necessrias para assegurar
o cumprimento de ordem judicial, inclusive
nas aes que tenham por objeto prestao
pecuniria e dilatar os prazos processuais e
alterar a ordem da produo dos meios prova
adequando-os s necessidades do conflito de
modo a conferir maior efetividade tutela do
direito (art. 139, III, IV e VI).
Cumpre reparar que esses poderes
conferidos ao juiz so limitados produo e
anlise da prova, porque no que se refere ao ato
de julgar propriamente dito o juiz, para o Cdigo,
um autmato, que deve justificar e justificar,
exaustivamente, sua deciso e que, alm disso,
deve seguir smulas e jurisprudncia, sob pena
de nulidade da sentena (art. 489, analisado
mais adiante).
Reforando o diagnstico da esquizofrenia,
mesmo naquilo em que o novo Cdigo aparenta
progredir, quando, por exemplo, para garantir a
dignidade da justia permite ao juiz realizar as
aes corretivas relativas conduta processual
das partes, trata logo de definir o alcance dessa
dignidade, fixando limites para a atuao do
juiz ( 1, 2 e 3. do art. 77 e art. 81).
As frmulas do CPC so to contraditrias
e, por consequncia, to estapafurdiamente
complexas, que a cada leitura de um artigo,
inciso ou pargrafo, o leitor vai se aprofundando
em um verdadeiro emaranhado de normas
apostas sobre um terreno movedio e dispostas
na forma de um labirinto. Com isso vai se
distanciando do conflito do direito material,
que resta subtrado de sua mente. Ou seja,
depois de vrios anos do esforo terico de
tantos processualistas15 para construir a noo

do processo como instrumento, retornase viso do processo como um fim em si
mesmo, com o gravame de que sequer se sabe,
verdadeiramente, qual o fim este almeja.
2. Normas fundamentais?
Muitos diro que estou exagerando, mas
lhes garanto que o exagero na argumentao
proporcional ao tamanho do distrbio do novo
Cdigo.
De plano, tratando exatamente das
normas fundamentais, o novo CPC parece
dar um grande passo frente ao dizer que O
processo civil ser ordenado, disciplinado e
interpretado conforme os valores e as normas
fundamentais estabelecidos na Constituio da
Repblica Federativa do Brasil, reconhecendo,
enfim, que a Constituio est acima da lei
processual, algo que, concretamente, parte da
cincia processual, exprimindo certa soberba,
no conseguia admitir. No entanto, o legislador
logo se trai ao preconizar que a Constituio
ser aplicada observando-se as disposies
deste Cdigo (art. 1.).
Repare-se que a perspectiva constitucional
plenamente afastada no captulo que trata dos
poderes, dos deveres e da responsabilidade do
juiz (arts. 139 a 143), vinculando a atuao do
juiz s disposies deste Cdigo.
Na sequncia, uma nova expectativa
frustrada. Diz o artigo 2. que o processo se
desenvolve por impulso oficial, fazendo crer
que o legislador confia na atuao do juiz, mas j
15
. Vide, por exemplo, Jos Carlos Barbosa
Moreira, Candido Rangel Dinamarco, Ada Pelegrini
Grinover e Kasuo Watanabe, dentre outros.
22
Artigos
vem com a ressalva de que existem as excees
previstas em lei para essa atuao. E cumpre
reparar que o mesmo artigo no abandona a
tradio privatista de que O processo comea
por iniciativa da parte.
Ainda tratando das normas fundamentais
do processo, o legislador faz questo de dar
uma fora atuao extraprocessual, pondo
em relevo a arbitragem ( 1. do art. 3), ao
mesmo tempo em que, parecendo no confiar
na eficcia das normas processuais criadas para
conferirem a satisfao da pretenso jurdica
com celeridade, estimula a conciliao, sem,
ademais, estabelecer qualquer limite ou mesmo
preceito valorativo sobre tal instituto, mesmo
que tenha se dedicado nos seus 1.072 artigos,
como j observado, a regular tudo, inclusive a
forma da numerao das folhas dos autos, ou
mesmo a trazer o conceito de acrdo, por
exemplo.
No artigo 7 diz que as partes tm o
direito a uma paridade de tratamento, mas
como sero tratadas com paridade se no forem
materialmente iguais? A regra parece tentar
afrontar a prtica jurisdicional de tratar os
desiguais de forma desigual na medida em que
se desigualam para que a igualdade processual
se perfaa em concreto.
O artigo 8, data venia, um show de
horrores, pois parece no dizer nada quando
trata das figuras abstratas dos fins sociais e
bem comum, mas logo confere ao princpio
fundamental da Repblica do Brasil, a proteo
da dignidade humana, uma flexibilidade de
ndole neoliberal. O dispositivo processual
em questo estabelece que a eficcia do
princpio da dignidade humana deve observar
a proporcionalidade, a razoabilidade, a
legalidade, a publicidade e a eficincia. Ou seja,
para o legislador que desconfia do juiz caber

ao juiz, em cada caso, avaliar a pertinncia da
aplicao do princpio da proteo da dignidade
humana, podendo, e at devendo, afast-lo em
homenagem, por exemplo, lgica econmica
da eficincia.
E logo depois vem com a prola, que at
contraria o dispositivo anterior, no sentido de
que O juiz no pode decidir, em grau algum
de jurisdio, com base em fundamento a
respeito do qual no se tenha dado s partes
oportunidade de se manifestar, ainda que se
trate de matria sobre a qual deva decidir de
ofcio (art. 10).
Ora, mas se uma atuao de ofcio,
prevista em lei, qual o sentido de abrir
oportunidade para as partes falarem sobre algo
que j est previsto em lei? Claro que a medida
apenas revela, mais uma vez, uma desconfiana
sobre o juiz, que acaba evitando a prpria
atuao racional do processo.
Alis, com base em tal sentimento que
at j se criou na jurisprudncia a prtica absurda
de o juiz ter que dar oportunidade de fala
parte contrria quando sente que os embargos
declaratrios modificativos interpostos por
uma das partes pode ser acatado. Ora, se os
embargos buscam corrigir a sentena e se
todos os argumentos foram utilizados pelas
partes antes do processo ir a julgamento e
houve um erro de avaliao juiz que deve ser
corrigido, conforme advertido pela parte, no
tem o menor sentido reabrir um contraditrio
a respeito. Mas, enfim, o legislador agora
considera que essa irracionalidade deve ser a
regra na atuao processual...
E vamos em frente, se que possvel!
Na sequncia vem o artigo 11, que d
a impresso de dizer o bvio, mas que se for
23
Artigos
conduzido pela irracionalidade que marca
o novo CPC pode simplesmente travar o
processo. Claro que todas as decises do juiz
devem ser fundamentadas, mas nem sempre a
explicitao desse fundamento atrativo para
a melhor prestao jurisdicional. Imaginemos
uma audincia na qual se faa ao juiz uma
demanda totalmente despropositada, como,
por exemplo, uma pergunta impertinente
testemunha. A deciso de indeferir a pergunta,
muitas vezes sem maiores explicaes, at
para no causar constrangimentos pessoais,
a melhor forma de atuao, fazendo-se
constar dos autos, claro, o indeferimento. A
necessidade de fundamentao apenas torna a
audincia muito mais longa e mais conflituosa,
sem qualquer utilidade para o contraditrio,
vez que no necessariamente a parte cuja
pergunta foi indeferida se v processualmente
prejudicada, ainda mais se a pergunta for, de
fato, impertinente. Ento, o artigo fala demais
e serve apenas para apontar uma espada
sobre o juiz, que posta nas mos de advogados
habilidosos, servir para causar incidentes
processuais, valendo lembrar que a nulidade,
mesmo para o novo Cdigo, no se pronuncia
automaticamente, estando atrelada ao efetivo
prejuzo ( 2. art. 282).
E demonstrando que a fantasia dominou
mesmo a mente do legislador, disps-se no
artigo 12 que os juzes e os tribunais devero
obedecer ordem cronolgica de concluso
para proferir sentena ou acrdo, como se essa
fosse, inclusive, uma atuao em conformidade
com o princpio da eficincia. Mas percebendo
o absurdo da determinao, que desconsidera a
realidade e mesmo as diferenas de dificuldades
dos diversos processos, o prprio legislador,
tambm para no deixar de evidenciar sua feio
24
esquizofrnica, apresenta 9 (nove) excees

regra, mas sem esclarecer a ordem das
excees, tornando, inclusive, invivel realizar a
tal lista cronolgica de processos para julgar sem
que haja contestaes de diversas naturezas.
Assim, o juiz (e seus auxiliares) perder muito
mais tempo fazendo a lista e apreciando as
impugnaes do que propriamente julgando os
processos.
Concluindo a leitura do Captulo das
normas fundamentais a pergunta que fica :
quais so, afinal, os valores considerados como
fundamentais pelo Cdigo? Resposta: nenhum.
Dos artigos em questo no se extrai preceito
fundamental algum. Por outro lado, muitos
elementos para uma anlise psiquitrica esto
presentes.
E por a a coisa vai, e vem, e sobe, e desce,
e desvia, na leitura dos demais artigos. Uma
leitura que, afinal, s serve mesmo para reforar
a argumentao central da imprestabilidade
normativa do novo Cdigo, que, apesar de tudo,
se mostra extremamente confiante para dar
saltos espetaculares, normatizando o mundo
jurdico a partir de si mesmo.
3. Mirando a Justia do Trabalho
assim que o art. 15 que o Cdigo prev que
suas disposies sero aplicadas nos processos
eleitorais, trabalhistas ou administrativos de
forma supletiva e subsidiria.
A falta de tcnica, no entanto, trai o
legislador e a pretenso cai no vazio na medida
em que vincula esta pretenso expansionista
ausncia de normas que regulem os
respectivos processos.
Ocorre que no caso do processo do
trabalho, por exemplo, existem mais de 265
Artigos
artigos na CLT regulando o processo do trabalho,
sem falar nas normas extradas de diversas leis
que completam, de forma especfica, a obra
celetista, alm das 278 Smulas e Orientaes
Jurisprudenciais do TST cuidando o tema.
Ou seja, o que no falta norma regulando o
processo trabalhista e, portanto, pelo critrio
adotado pelo novo CPC no se poder aplic-lo
nas lides trabalhistas.
No se pode deixar de considerar,
tambm, que como o novo Cdigo ao fazer
referncia, ainda que indireta, teoria pspositivista, j que explicita ponderao como
critrio de julgamento, o legislador tem plena
conscincia do sentido que o termo norma
adquire no contexto tcnico dessa teoria, que
considera norma o gnero do qual so espcies
as regras e os princpios. Ora, o processo do
trabalho no apenas possui inmeras regras
a regul-los, mas tambm princpios que so
absolutamente incompatveis com os princpios
que regem o novo Cdigo Civil. Tambm por
isso, portanto, seguindo a prpria literalidade
do art. 15, o novo Cdigo no se aplica ao
processo do trabalho.
Mas admitindo-se que essa interpretao
literal no venha a ser acolhida, o que resta no
submeter-se ao inexorvel, mas a necessidade
de buscar outros argumentos para justificar a
inaplicabilidade da totalidade dos dispositivos
do novo CPC ao processo do trabalho, vez que a
alternativa de uma aplicao parcial, pinando
exclusivamente os dispositivos que poderiam
ser considerados eficientes para melhorar
a prestao jurisdicional trabalhista (o que
tecnicamente possvel e, ademais, j vem
sendo feito) geraria o grave risco de atrair para
o cotidiano das Varas do Trabalho uma profuso
de incidentes, que constitui a marca do novo
CPC, assim como o que est em sua base, que
o propsito de destruir a atuao jurisdicional

do juiz.
Veja-se que as questes de megalomania
e contradies, refletindo um estado de
esquizofrenia, de fato acabam obscurecendo
o propsito muito convicto e preciso do novo
Cdigo que o do retirar dos juzes de primeiro
grau (e, em certo sentido, tambm dos
desembargadores) o poder jurisdicional, isto ,
o poder de dizer e, portanto, construir o direito.
Alis, os traos de esquizofrenia talvez
estejam presentes como efeito exatamente da
tentativa de no permitir que esse propsito
se revele. Ora, como a Constituio consagra
o Estado Democrtico de Direito, do qual
essncia a independncia dos juzes, no se
pode obrigar os juzes a abdicar de seu poder
e no se pode punir juzes que defendam sua
independncia, sob pena de demonstrao
clara da lgica autoritria. Se o propsito esse,
mas no se pode explicit-lo, surge, ento, a
estratgia de criar mecanismos de controle dos
juzes que tenham a aparncia de atender outros
objetivos, como a celeridade, a segurana
jurdica, a previsibilidade, a eficincia, s
que esses mecanismos, no podendo excluir a
vontade dos juzes, precisam ser ameaadores
e ao mesmo tempo, reconhecendo que apenas
ameaa no basta, ainda mais porque velada,
devem ser centralizadores, isto , aptos para
retirarem os prprios processos das mos dos
juzes, o que obriga a criao de procedimentos
complexos, com muitos legitimados e repletos
de recursos.
Diga-se de forma bastante clara que
esse propsito de extrair o poder jurisdicional
dos juzes toca de forma primordial a Justia
do Trabalho, j que a Justia do Trabalho
a responsvel pela regulao do conflito
25
Artigos
essencial da sociedade capitalista, que o
conflito entre o capital e o trabalho. Ora, se o
novo Cdigo est embasado na racionalidade
que busca extrair o poder jurisdicional dos
juzes para atingir a ilusria, ou retrica,
segurana negocial, evidente que esse
conflito e, por conseqncia, a atuao da
Justia do Trabalho, foram considerados. Assim
ainda que se trate um Cdigo de Processo
Civil, elaborado por processualistas civis, com
preocupaes tericas e prticas ligadas s lides
que percorrem a Justia comum, as atuaes
dos juzes do trabalho estiveram nas mentes
desses legisladores, sendo que isso, alis, est
confessado no prprio artigo 15 acima citado.
No se pode, pois, entrar na discusso da
aplicao do novo CPC ao processo do trabalho
sem ter em mente essas percepes de ordem
estrutural.
4. Perigo vista
O novo CPC, por certo, no se resume a
regras contraditrias. Possui muitas regras com
determinaes claras, mas que representam
graves riscos de danos irreparveis prestao
jurisdicional trabalhista.
O artigo 77, nos seus 1. 2. e 3.,
claramente tenta limitar a atuao corretiva
do juiz frente atuao das partes, criando,
de certo modo, um direito para que estas
contrariem os objetivos do processo.
O artigo 78, que reproduz frmula
anterior verdade, refora a lgica autoritria
em um processo que parece querer ser mais
democrtico. Ora, as partes devem ter o direito,
inclusive, de criticar o juiz e de se expressar,
sendo totalmente imprprio, na lgica
democrtica, abolir a fala. A fala, o escrito, no
26
deve ser proibida. Atingindo a esfera jurdica

alheia, pode gerar, por si, conseqncias
jurdicas, mas isso no justifica que sejam
banidas (riscadas dos autos).
O artigo 98 prev a concesso dos
benefcios da assistncia judiciria gratuita
para as pessoas jurdicas, mas no processo do
trabalho a pessoa jurdica o empregador e
como ostenta a condio de capitalista, tendo,
inclusive, explorado o trabalho alheio para
o desenvolvimento de uma atividade, no
pertinente que venha a juzo dizer no possui
condies financeiras para suportar os custos
do processo, pois se isso sequer poderia ter
ostentado a condio de empregador.
O artigo 98, inclusive, chega a inserir
no alcance dos benefcios em questo o no
pagamento do depsito recursal, que , como
se sabe, no processo do trabalho, uma garantia
da prpria eficcia da execuo, sendo certo
que o mesmo argumento supra se repete para
a hiptese.
Vide que o Cdigo cria um procedimento,
com concesso de prazo de 15 (quinze) dias,
para impugnao e julgamento do pedido de
assistncia judiciria, fixando, ainda, que da
deciso cabe agravo de instrumento (arts. 100
e 101).
Os artigos 103 a 107, 108 a 112, 113 a 118,
tratando, respectivamente, dos procuradores,
da sucesso das partes e dos procuradores, e do
litisconsrcio, no tm incidncia no processo
do trabalho, sobretudo por conta de mincias
que pouca relevncia possuem na sistemtica
processual trabalhista.
A interveno de terceiros, regulada nos
artigos 119 a 132, conforme prtica corrente
nas lides trabalhistas, no tem aplicao no
Artigos
Destaquem-se, a propsito, os artigos 133
a 137. Ora, no est dito expressamente no texto
(e por certo no estaria) que cria o incidente
de desconsiderao da personalidade
jurdica, mas muito claro que o legislador
(ou o corpo de processualistas que opinou
na formulao do Cdigo) fez essa regulao
pensando, exatamente, nos juzes do trabalho,
para tentar impedi-los de continuarem atuando
de modo a buscar os bens dos scios quando
os bens da pessoa jurdica no so suficientes
para satisfazer a execuo, sendo que o fazem
da maneira necessria para que a medida tenha
eficcia, penhorando primeiro e discutindo
depois.
O procedimento estabelecido, no
entanto, apenas contribui para a morosidade
processual, alm de ser um desservio
efetividade da prestao jurisdicional. O
incidente s interessa, portanto, ao mal
pagador, que no caso do processo do trabalho
uma empresa ou um empresrio que explorou,
de forma irresponsvel, o trabalho alheio,
ferindo, por consequncia, normas de direitos
fundamentais.
No tem o menor sentido falar em
garantias de direitos fundamentais processuais
ao infrator da ordem jurdica quando essas
garantias destroem a eficcia de direitos
fundamentais materiais, at porque na
desconsiderao da personalidade seguida da
penhora de bens no se nega o contraditrio
apenas este postergado para que as medidas
processuais, que visam a garantir o direito
fundamental material, tenham eficcia.
Cabe acrescentar que para o Direito do
Trabalho o empregador a empresa (art. 2. da
CLT), que est integrado, portanto, da figura do
empresrio, cuja responsabilidade no pode ser
excluda justamente porque sua a deciso de

empreender por intermdio da explorao do
trabalho alheio, sendo que o risco do negcio,
nos termos do mesmo artigo 2., no pertence
aos empregados e sim aos empregadores.
Depois, no artigo 138, vem essa figura
esdrxula do amicus curiae, sem qualquer
objetividade concreta, a no ser a de complicar
as lides processuais.
Nos artigos 165 a 175 regula-se a atuao
dos conciliadores e mediadores fazendo vistas
grossas Constituio no que se refere
garantia da cidadania no que tange ao concurso
pblico, sendo que para parecer que no se est
contrariando a Constituio acaba incorrendo
em outra irregularidade ao prever a realizao
de trabalho voluntrio, observada a legislao
pertinente ( 1, art. 169), cujos termos16 no
se encaixam na hiptese especfica, sendo que
a explorao sem direitos do trabalho tambm
vedada pela Constituio.
No que se refere citao, o Cdigo mais
uma vez quer avanar, mas no tem coragem
de faz-lo. Prev a possibilidade de citao pelo
correio, com entrega da carta registrada no
endereo indicado, exigindo, no entanto, que a
pessoa que recebe a carta, no sendo o prprio
citando, seja um funcionrio responsvel pelo
recebimento de correspondncias ( 2 e 3
do art. 248).
5. O maior perigo: ataque independncia
do juiz
Em seguida, o Cdigo regula os poderes,
os deveres e a responsabilidade do juiz,
16
. Lei n. 9.608/98.
27
Artigos
deixando claro, desde o ttulo, a inclinao do
legislador para muito mais fiscalizar o juiz do
que confiar em sua atuao. Alis, pode-se
dizer mesmo que a linha mestra do novo CPC
o aprisionamento do juiz, de modo a retira-lhe
o poder jurisdicional e transform-lo em gestor
e reprodutor da lgica empresarial econmica.
A frmula inscrita no novo CPC de
circunscrever o princpio da dignidade
humana ao critrio da eficincia (art. 8.), de
extrair do juiz o julgamento por equidade, de
vincular a prestao jurisdicional ao pedido, de
procedimentalizar ao extremo a atuao do juiz,
de transformar o juiz em gestor e de incentivar
a atuao pautada pela reproduo de smulas,
alm de no fazer qualquer meno ao papel do
juiz frente aos princpios jurdicos e aos direitos
humanos e fundamentais, representa um
esvaziamento pleno da atuao jurisdicional.
O juiz, ademais, um gestor que no
inspira confiana nem mesmo para exercer
a tarefa de administrar, pois o Cdigo, como
visto, chega a dizer como o juiz deve organizar
a sua pauta de audincias, e do qual, alm
disso, se requer uma atitude repressiva com
relao aos servidores art. 233, 1. Alis, se
nada funcionar j se tem no Cdigo o veredicto:
culpado, o servidor.
Interessante que o prprio novo CPC
chega a reconhecer a uma amplitude ao direito
para alm da lei, ao estipular que O juiz no
se exime de decidir sob a alegao de lacuna
ou obscuridade do ordenamento jurdico (art.
140), mas logo na sequncia limita essa atuao
ao julgamento com equidade, mas que estar
autorizado somente nos casos previstos em
lei (pargrafo nico do mesmo artigo).
Claro que por via da interpretao se
poder dizer que a vinculao ao pedido est
28
restrita s demandas de natureza privada,

atingindo, pois, os efeitos de ordem pblica, j
que o artigo 141 assim dispe: O juiz decidir
o mrito nos limites propostos pelas partes,
sendo-lhe vedado conhecer de questes no
suscitadas a cujo respeito a lei exige iniciativa
da parte. grifou-se. Ora, a contrario sensu,
se poderia dizer que como para os efeitos
de ordem pblica a lei no exige iniciativa da
parte, no haveria impedimento para que o juiz
atribusse tais efeitos para alm dos pedidos
formulados. No entanto, duvido muito de que
esse alcance seja dado a referida norma.
No geral, o que se verifica mesmo um
incentivo para que o juiz no se proponha
a interagir com a realidade social buscando
corrigi-la e sim que elimine o processo, visto na
lgica do conflito individual, dentro da maior
previsibilidade possvel.
Lembrando que o juiz est submetido ao
cumprimento de metas e posto em comparao
com outros juzes quando aos nmeros
produzidos, o art. 322 constitui um forte
elemento para impulsionar a atuao do juiz na
lgica da disciplina judiciria, ainda que no se
o fale expressamente.
Nos termos desse artigo, o juiz poder
julgar liminarmente improcedente o pedido,
isto , sem formalizar a lide, quando o pedido
contrariar: I - enunciado de smula do
Supremo Tribunal Federal ou do Superior
Tribunal de Justia; II - acrdo proferido pelo
Supremo Tribunal Federal ou pelo Superior
Tribunal de Justia em julgamento de recursos
repetitivos; III - entendimento firmado em
incidente de resoluo de demandas repetitivas
ou de assuno de competncia; IV - enunciado
de smula de tribunal de justia sobre direito
local.
Artigos
Com isso, alis, d-se mais peso jurdico
jurisprudncia do que prpria lei, pois
no h, no mesmo Cdigo, e por certo no
poderia mesmo haver, um efeito especfico
para quem formule uma pretenso que afronte
a literalidade de uma lei, inquinando-a de
inconstitucional.
Para satisfao de um julgamento clere,
que satisfaz lgica dos nmeros, conferese ao juiz, inclusive a possibilidade de julgar
liminarmente improcedente o pedido se
verificar, desde logo, a ocorrncia de decadncia
ou de prescrio ( 1 do art. 322). Ou seja,
permite-se ao juiz, que no pode julgar fora do
pedido, segundo o Cdigo, julgar fora do pedido
do ru para julgar improcedente... Mas, afinal,
para qu coerncia se o objetivo de produzir
nmeros se satisfez no mesmo?
E j que estamos no art. 322, qual a
finalidade do disposto no 2o deste artigo?
No interposta a apelao, o ru ser intimado
do trnsito em julgado da sentena, nos termos
do art. 241. Como diria Renato Russo, melhor
nem comentar, mas a menina tinha tinta no
cabelo.
Os artigos 489 a 495 constituem a sela
do juiz, aprisionando-o exatamente no ato
essencial da prestao jurisdicional, que
o do proferimento da sentena. O juiz, que
pode quase tudo na fase instrutria, quando
vai julgar deve seguir um padro um roteiro
extremamente prolixo, que vai muito alm
do necessrio para cumpri o papel bsico da
sentena que o de definir quem tem razo. De
fato, o que resulta dos artigos em questo a
inviabilizao prtica da elaborao da sentena,
sendo que o propsito disso incentivar que
o juiz se volte, com todo vigor, atividade de
conciliao ou punir o juiz que se arvore em ser
juiz, forando, na lgica da sobrevivncia, a se

submeter s smulas.
Seno vejamos:
Art. 489. So elementos
essenciais da sentena:
I - o relatrio, que conter os
nomes das partes, a identificao
do caso, com a suma do pedido e da
contestao, e o registro das principais
ocorrncias havidas no andamento do
processo;
II - os fundamentos, em que o
juiz analisar as questes de fato e de
direito;
III - o dispositivo, em que o juiz
resolver as questes principais que as
partes lhe submeterem.
1o No se considera
fundamentada qualquer deciso
judicial, seja ela interlocutria,
sentena ou acrdo, que:
I - se limitar indicao,
reproduo ou parfrase de ato
normativo, sem explicar sua relao
com a causa ou a questo decidida;
II - empregar conceitos jurdicos
indeterminados, sem explicar o motivo
concreto de sua incidncia no caso;
III - invocar motivos que se
prestariam a justificar qualquer outra
deciso;
IV - no enfrentar todos os
argumentos deduzidos no processo
capazes de, em tese, infirmar a
concluso adotada pelo julgador;
V - se limitar a invocar
precedente ou enunciado de smula,
sem identificar seus fundamentos
determinantes nem demonstrar que o
caso sob julgamento se ajusta queles
fundamentos;
VI - deixar de seguir enunciado
de smula, jurisprudncia ou
precedente invocado pela parte, sem
demonstrar a existncia de distino
29
Artigos
no caso em julgamento ou a superao
do entendimento.
2o No caso de coliso entre
normas, o juiz deve justificar o objeto
e os critrios gerais da ponderao
efetuada, enunciando as razes que
autorizam a interferncia na norma
afastada e as premissas fticas que
fundamentam a concluso.
3o A deciso judicial deve ser
interpretada a partir da conjugao
de todos os seus elementos e em
conformidade com o princpio da boaf.
Art. 490. O juiz resolver o
mrito acolhendo ou rejeitando,
no todo ou em parte, os pedidos
formulados pelas partes.
Art. 491. Na ao relativa
obrigao de pagar quantia, ainda
que formulado pedido genrico, a
deciso definir desde logo a extenso
da obrigao, o ndice de correo
monetria, a taxa de juros, o termo
inicial de ambos e a periodicidade da
capitalizao dos juros, se for o caso,
salvo quando:
I - no for possvel determinar, de
modo definitivo, o montante devido;
II - a apurao do valor
devido depender da produo de
prova de realizao demorada ou
excessivamente dispendiosa, assim
reconhecida na sentena.
1o Nos casos previstos neste
artigo, seguir-se- a apurao do valor
devido por liquidao.
2o O disposto no caput tambm
se aplica quando o acrdo alterar a
sentena.
Art. 492. vedado ao juiz
proferir deciso de natureza diversa da
pedida, bem como condenar a parte
em quantidade superior ou em objeto
diverso do que lhe foi demandado.
Pargrafo nico. A deciso deve
ser certa, ainda que resolva relao
30
jurdica condicional.
Art. 493. Se, depois da
propositura da ao, algum fato
constitutivo, modificativo ou extintivo
do direito influir no julgamento
do mrito, caber ao juiz tomlo em considerao, de ofcio ou a
requerimento da parte, no momento
de proferir a deciso.
Pargrafo nico. Se constatar
de ofcio o fato novo, o juiz ouvir as
partes sobre ele antes de decidir.
Art. 494. Publicada a sentena,
o juiz s poder alter-la:
I - para corrigir-lhe, de ofcio ou
a requerimento da parte, inexatides
materiais ou erros de clculo;
II - por meio de embargos de
declarao.
E vale reforar: o artigo 489 prtica e

logicamente inconcebvel. Ora, se o juiz tiver
mesmo que fazer todo esse exerccio fsico
e mental para elaborar uma sentena, de
100 sentenas por ms passar a elaborar,
no mximo, 10, desgastando-se, ainda, nos
conseqentes embargos, reclamaes etc. No
processo do trabalho o problema se potencializa
porque quase todas as reclamaes trabalhistas
trazem uma acumulao bastante grande de
pedidos, carregada, pois, de uma variedade
enorme de questes jurdicas.
Com cerca de 3.500 processos novos a
cada ano, pressionado pelos nmeros ditados
pelas metas e pela concorrncia, elaborar
sentenas com todos esses elementos seria
um autntico martrio, o que, de fato, torna a
sentena um ato irrealizvel.
Verifique-se que a impossibilidade da
elaborao da sentena no se trata unicamente
de um problema quantitativo, mas tambm de
uma decorrncia extrada da lgica.
Artigos
Ora, o Cdigo estipula que a sentena no
ser considerada fundamentada se deixar de
seguir enunciado de smula, jurisprudncia ou
precedente invocado pela parte, mas atribui o
mesmo efeito se a sentena se limitar a invocar
precedente ou enunciado de smula, sem
identificar seus fundamentos determinantes.
Assim, o juiz, segundo o Cdigo, mesmo no
com o contedo de uma smula est obrigado
a segui-la, mas no poder se limitar a indicla, devendo, isto sim, trazer os fundamentos
da smula, mas esses fundamentos no esto
de acordo com o seu convencimento, vendose, ento, obrigado a apresentar os seus
fundamentos e divergir deles para justificar a
incidncia da smula, com a qual no concorda.
Ou seja, uma coisa de doido!
A gravidade jurdica dos termos do
artigo 489, no entanto, vai bem alm disso, j
que afronta a pedra fundamental do Estado
Democrtico de Direito e ordem jurdica
internacional pautada pela prevalncia dos
Direitos Humanos, no tendo, portanto, eficcia
concreta, como se esclarecer mais adiante.
Mas vale insistir. O 1 do artigo 489
diz, textualmente, que No se considera
fundamentada qualquer deciso judicial, seja
ela interlocutria, sentena ou acrdo, que:
(....) VI - deixar de seguir enunciado de smula,
jurisprudncia ou precedente invocado pela
parte, sem demonstrar a existncia de distino
no caso em julgamento ou a superao do
entendimento.
Ou seja, sentena que no segue
enunciado de smula, jurisprudncia ou
precedente invocado pela parte no sentena.
Mas ento para que se quer um juiz afinal? No
seria melhor um computador, efetuando-se
coleta de dados e expressando o resultado pr-
programado?
Sim, se dir, mas o juiz pode no seguir
enunciado de smula, jurisprudncia ou
precedente invocado pela parte, mas somente
se demonstrar a existncia de distino
no caso em julgamento ou a superao do
entendimento, o que quer dizer que sendo
o caso idntico e ainda estando em vigor o
entendimento da smula qualquer coisa que
dizer ser tido como no dito!
Lgico que a criatividade no se
consegue evitar e o juiz far, quando queira,
uma interpretao da prpria smula e uma
desvinculao ao caso, mas isso s exigir
esforo que dificulta exatamente o objetivo da
celeridade processual, alimentando incidentes
e forando, na lgica do contexto de restrio da
atuao do juiz, a profuso de novas smulas.
bem verdade, tambm, que esse
mal j havia sido integrado ao processo do
trabalho por intermdio de uma lei que, de
forma bastante curiosa, uma espcie de
anagrama da lei do novo CPC. Nos termos da
Lei n. 13.015 de 2014, caber a interposio
de embargos no TST, quando as decises
das Turmas forem contrrias a smula ou
orientao jurisprudencial do Tribunal Superior
do Trabalho ou smula vinculante do Supremo
Tribunal Federal.
Dispe, tambm, que O Ministro Relator
denegar seguimento aos embargos: I - se a
deciso recorrida estiver em consonncia com
smula da jurisprudncia do Tribunal Superior
do Trabalho ou do Supremo Tribunal Federal,
ou com iterativa, notria e atual jurisprudncia
do Tribunal Superior do Trabalho, cumprindolhe indic-la.
No caso de recurso de revista, interposto
das decises dos Tribunais Regional, a lei
31
Artigos
em questo adiciona a seguinte hiptese
de admissibilidade quando as decises
contrariarem smula de jurisprudncia
uniforme do TST ou smula vinculante do
Supremo Tribunal Federal.
Obriga, ainda, que Tribunais Regionais
do Trabalho procedem a uniformizao de
sua jurisprudncia, cumprindo-lhe aplicar, o
incidente de uniformizao de jurisprudncia
previsto nos termos do Captulo I do Ttulo IX
do Livro I da Lei n 5.869, de 11 de janeiro de
1973 (Cdigo de Processo Civil).
A lei em questo chega ao ponto de
abrir a possibilidade de recurso de revista nas
aes sujeitas ao procedimento sumarssimo,
o que at ento no havia, por contrariedade
a smula de jurisprudncia uniforme do
Tribunal Superior do Trabalho ou a smula
vinculante do Supremo Tribunal Federal e
por violao direta da Constituio Federal e
passa a permitir a interposio de agravo de
instrumento para destrancar recurso de revista
que se insurge contra deciso que contraria a
jurisprudncia uniforme do Tribunal Superior
do Trabalho, consubstanciada nas suas smulas
ou em orientao jurisprudencial, no haver
obrigatoriedade de se efetuar o depsito
referido no 7o deste artigo.
Adota o procedimento para julgamento de
recursos repetitivos, que, instaurado, ensejar
a suspenso, tambm nos regionais, de todos
os recursos interpostos em casos idnticos
aos afetados como recursos repetitivos, at o
pronunciamento definitivo do Tribunal Superior
do Trabalho, sendo que Publicado o acrdo
do Tribunal Superior do Trabalho, os recursos
de revista sobrestados na origem: I - tero
seguimento denegado na hiptese de o acrdo
recorrido coincidir com a orientao a respeito
32
da matria no Tribunal Superior do Trabalho;

ouII - sero novamente examinados pelo
Tribunal de origem na hiptese de o acrdo
recorrido divergir da orientao do Tribunal
Superior do Trabalho a respeito da matria.
Por fim, no caso de reviso da deciso
firmada em julgamento de recursos repetitivos,
o que ser possvel quando se alterar a
situao econmica, social ou jurdica, dispe
a lei que dever ser respeitada a segurana
jurdica das relaes firmadas sob a gide da
deciso anterior, podendo o Tribunal Superior
do Trabalho modular os efeitos da deciso que
a tenha alterado.
Essa Lei, no entanto, no um salvoconduto para o novo CPC, significando apenas
que o legislador est mesmo disposto a suprimir
o poder jurisdicional dos juzes e nisto o novo
CPC , ao menos por ora, inigualvel.
No mbito dos tribunais dispe o novo
CPC que Os tribunais devem uniformizar sua
jurisprudncia e mant-la estvel, ntegra e
coerente (art. 926), cumprindo-lhes editar
enunciados de smula correspondentes a sua
jurisprudncia dominante ( 1).
Complementa o artigo 927:
Os juzes e os tribunais
observaro:
I - as decises do Supremo
Tribunal
Federal
em
controle
concentrado de constitucionalidade;
II - os enunciados de smula
vinculante;
III - os acrdos em incidente
de assuno de competncia ou de
resoluo de demandas repetitivas
e em julgamento de recursos
extraordinrio e especial repetitivos;
IV - os enunciados das smulas
do Supremo Tribunal Federal em
Artigos
matria constitucional e do Superior
Tribunal de Justia em matria
infraconstitucional;
V - a orientao do plenrio ou
do rgo especial aos quais estiverem
vinculados.
1o Os juzes e os tribunais
observaro o disposto no art. 10 e no
art. 489, 1o, quando decidirem com
fundamento neste artigo.
2o A alterao de tese jurdica
adotada em enunciado de smula ou
em julgamento de casos repetitivos
poder ser precedida de audincias
pblicas e da participao de pessoas,
rgos ou entidades que possam
contribuir para a rediscusso da tese.
3o Na hiptese de alterao de
jurisprudncia dominante do Supremo
Tribunal Federal e dos tribunais
superiores ou daquela oriunda de
julgamento de casos repetitivos,
pode haver modulao dos efeitos da
alterao no interesse social e no da
segurana jurdica.
4o A modificao de enunciado
de smula, de jurisprudncia pacificada
ou de tese adotada em julgamento
de casos repetitivos observar a
necessidade
de
fundamentao
adequada e especfica, considerando
os princpios da segurana jurdica, da
proteo da confiana e da isonomia.
5o Os tribunais daro
publicidade a seus precedentes,
organizando-os
por
questo
jurdica decidida e divulgando-os,
preferencialmente, na rede mundial de
computadores.
Percebe-se, pois, que o aprisionamento

jurisdicional se pretende tambm com relao
aos desembargadores.
Na nsia de auferir um resultado
processual qualquer, sem interferncia do
magistrado, o artigo 932 chama a conciliao

de autocomposio, impondo ao relator do
recurso a incumbncia de homolog-la, como
se no pudesse recusar o resultado atingido
pelas partes, desprezando, pois, as implicaes
de ordem pblica, que no processo do trabalho
so muitas, como se sabe.
Nos termos do mesmo artigo, incumbir
tambm ao relator: IV - negar provimento
a recurso que for contrrio a: a) smula do
Supremo Tribunal Federal, do Superior Tribunal
de Justia ou do prprio tribunal; b) acrdo
proferido pelo Supremo Tribunal Federal ou pelo
Superior Tribunal de Justia em julgamento de
recursos repetitivos; c) entendimento firmado
em incidente de resoluo de demandas
repetitivas ou de assuno de competncia.
E, ainda, depois de facultada a
apresentao de contrarrazes, dar provimento
ao recurso se a deciso recorrida for contrria
a: a) smula do Supremo Tribunal Federal,
do Superior Tribunal de Justia ou do prprio
tribunal; b) acrdo proferido pelo Supremo
Tribunal Federal ou pelo Superior Tribunal de
Justia em julgamento de recursos repetitivos;
c) entendimento firmado em incidente de
resoluo de demandas repetitivas ou de
assuno de competncia.
6.
Controlando
desembargadores
os
juzes
O novo CPC, ento, se dispe a regular

o incidente de assuno de competncia,
que um eufemismo para o implemento de
um expediente tpico da ditadura, a avocao.
Aqui, no entanto, no se fala em segurana
nacional ou manuteno da ordem, mas em
relevante questo de direito, com grande
33
Artigos
repercusso social, sem repetio em mltiplos
processos (art. 947), como justificativa para
excluir a construo coletiva da ordem jurdica
por atuao dos juzes de primeiro grau,
atribuindo tal tarefa a um rgo especial, cujo
entendimento vincular a todos os juzes (
3, art. 947).
Os artigos 948 a 950 regulam o incidente e
arguio de inconstitucionalidade, quebrando
a tradio brasileira do controle difuso da
constitucionalidade, pelo qual os diversos
juzes participam do processo democrtico de
construo da ordem jurdica.
E depois de superados todos os obstculos
procedimentais, chegando-se ao trnsito em
julgado da deciso de mrito, esta poder ser
rescindida quando violar manifestamente
norma jurdica, (inciso V, art. 966), o que
pode levar interpretao de que tambm as
smulas e jurisprudncias dominantes estariam
inseridas no conceito de norma jurdica, valendo
lembrar que o dispositivo do CPC atual bem
menos amplo, j que se refere a violar literal
disposio de lei (art. 485, V, do CPC).
Explicitando ainda mais a preocupao
central do novo CPC, que a de vislumbrar a
prestao jurisdicional como suporte para
a racionalidade econmica, mesmo que a
democracia e os direitos fundamentais, humanos
e sociais sofram abalo, cria-se o incidente de
resoluo de demandas repetitivas, como
mecanismo de garantir segurana jurdica
(art. 976, II).
interessante perceber que existe a de
fato a preocupao em preservar o interesse
do agressor da ordem jurdica. As alardeadas
isonomia e segurana jurdica, proporcionadas
pela adoo de um entendimento nico para
todos os casos, s interessam a quem se situa
34
como ru em diversos processos, mas a esse

o que se deve mesmo direcionar a plena
e total insegurana jurdica, pois est existe
unicamente para quem cumpre regularmente a
ordem jurdica.
Se a inteno fosse beneficiar as vtimas
das agresses a direitos, o expediente, a
exemplo do que prev o Cdigo de Defesa
do Consumidor, s deveria gerar tais efeitos
quando a deciso preservasse, com a maior
potencialidade possvel, o interesse do autor.
No fundo, trata-se, mais uma vez, de
subtrao do poder jurisdicional dos juzes de
primeiro grau. Conforme dispe o art. 985:
Julgado o incidente, a tese
jurdica ser aplicada:
I - a todos os processos
individuais ou coletivos que versem
sobre idntica questo de direito e
que tramitem na rea de jurisdio do
respectivo tribunal, inclusive queles
que tramitem nos juizados especiais do
respectivo Estado ou regio;
II - aos casos futuros que versem
idntica questo de direito e que
venham a tramitar no territrio de
competncia do tribunal, salvo reviso
na forma do art. 986.
1o No observada a tese
adotada
no
incidente,
caber
reclamao.
E a situao est longe de favorecer

a celeridade por conta da complexidade do
procedimento adotado, embora preveja o prazo
de um ano para o julgamento (art. 980), porque
Do julgamento do mrito do incidente caber
recurso extraordinrio ou especial, conforme
o caso (art. 987) e o recurso tem efeito
suspensivo, presumindo-se a repercusso
geral de questo constitucional eventualmente
Artigos
discutida ( 1.).
Mas claro que a questo uma vez
chegada ao Supremo no se restringe ao seu
prprio objeto. Alis, vale destacar que nesses
procedimentos no h nenhuma vinculao da
prestao jurisdicional ao pedido das partes e
aos balizamentos para julgamento. Os tribunais,
e mais precisamente o Supremo e os Tribunais
Superiores, podem tudo. Podem julgar alm
do pedido e podem apoiar suas decises em
quaisquer fundamentos e ainda imporem o
resultado para qualquer cidado, parte, ou no,
de um processo, alm, claro, de limitarem a
atuao dos demais juzes.
nessa linha que o 2, do art. 987
arremata:
Apreciado o mrito do recurso,
a tese jurdica adotada pelo Supremo
Tribunal Federal ou pelo Superior
Tribunal de Justia ser aplicada no
territrio nacional a todos os processos
individuais ou coletivos que versem
sobre idntica questo de direito.
Por fim, para garantir que nenhum

juiz se rebele contra as diretrizes impostas,
ou seja, se arvore em ser juiz, confere-se s
partes e ao Ministrio Pblico a possibilidade
de apresentarem uma Reclamao, pode ser
proposta perante qualquer tribunal (art. 988,
1.), para:
I - preservar a competncia do
tribunal;
II - garantir a autoridade das
decises do tribunal;
III - garantir a observncia
de deciso do Supremo Tribunal
Federal em controle concentrado de
constitucionalidade;
IV - garantir a observncia de
enunciado de smula vinculante e de

precedente proferido em julgamento
de casos repetitivos ou em incidente
de assuno de competncia. (art. 988)
O procedimento especfico, como todos

os demais, estabelece prazos, interveno do
Ministrio Pblico e suspenso do processo. Na
Reclamao, alm disso, Qualquer interessado
poder impugnar o pedido do reclamante (art.
990).
E, novamente, a figura do julgamento
fora dos limites do pedido e sem qualquer
balizamento legal aparece:
Art. 992. Julgando procedente
a reclamao, o tribunal cassar a
deciso exorbitante de seu julgado
ou determinar medida adequada
soluo da controvrsia.
Art. 993. O presidente do
tribunal determinar o imediato
cumprimento da deciso, lavrando-se
o acrdo posteriormente.
Tambm
no
reforo
da
atuao
jurisdicional em consonncia com smulas e

jurisprudncias dominantes, destaque o art.
1.011, que permite ao relator, em recurso de
apelao, decidir monocraticamente quando
for se pronunciar em conformidade com o
inciso IV e V, do art. 932, acima citado.
Por fim, vale a referncia ao art. 1022,
que cuida dos embargos de declarao, os quais
atingem, agora, qualquer deciso judicial, no
sentido de que se considera omissa a deciso
que: I - deixe de se manifestar sobre tese
firmada em julgamento de casos repetitivos
ou em incidente de assuno de competncia
35
Artigos
aplicvel ao caso sob julgamento; II - incorra em
qualquer das condutas descritas no art. 489,
1.
V- Jurisprudncia de cpula e afronta
celeridade
Da anlise desses dispositivos fica
latente a desconfiana que o legislador tem
da figura do juiz, mas , certamente, mais
que isso. Trata-se de uma forte incurso sobre
a atuao do juiz, de modo a impedi-lo de se
apresentar, socialmente, como um construtor
do direito, o que acaba atingindo a todo o
Judicirio. Repare-se que se o juiz, segundo
preconizado no Cdigo, deve seguir smulas e
jurisprudncias dominantes de todos os rgos
superiores, a mesma atuao se impe aos
desembargadores com relao aos rgos que
lhe sejam superiores, at se atingir, em espiral
ascendente, a esfera do Supremo Tribunal
Federal.
Tudo for orquestrado para garantir que se
extraia do Judicirio apenas entendimentos que
possam servir de suporte necessrio lgica
de mercado, que reclama previsibilidade e
segurana jurdica. Mas no Estado democrtico
de direito no se pode dizer abertamente
que os juzes no tm independncia e que
no podem julgar em conformidade com suas
convices. Ento preciso estabelecer um
feixe de incidentes de natureza recursal que
conduzam s instncias superiores e de forma
mais especfica ao Supremo Tribunal Federal
praticamente todas as questes debatidas em
primeiro grau.
Repare-se que todos os incidentes
estudados
acima
(incidente
de
assuno de competncia; arguio de
inconstitucionalidade; incidente de resoluo
36
de demandas repetitivas e Reclamao),

postos a servio da limitao dos poderes do
juiz, conduzem o processo ao Supremo Tribunal
Federal, sem qualquer limitao dos sujeitos
legitimados: partes e Ministrio Pblico (arts.
947, 1; 977 e 988)17 e at mesmo entidades
alheias ao processo (art. 950, 1, 2 e 3).
Pois bem, essa esquizofrenia de
centralizar o poder sem querer se assumir
autoritrio gera esse problema de ter que
manter na base mais 16.000 juzes, julgando
17
. Incidente de assuno de competncia: Art.
947. admissvel a assuno de competncia quando
o julgamento de recurso, de remessa necessria ou de
processo de competncia originria envolver relevante
questo de direito, com grande repercusso social, sem
repetio em mltiplos processos.
1o Ocorrendo a hiptese de assuno de competncia,
o relator propor, de ofcio ou a requerimento da parte,
do Ministrio Pblico ou da Defensoria Pblica, que
seja o recurso, a remessa necessria ou o processo de
competncia originria julgado pelo rgo colegiado que
o regimento indicar.
Incidente de resoluo de demandas repetitivas: Art.
977. O pedido de instaurao do incidente ser dirigido
ao presidente de tribunal: I - pelo juiz ou relator, por
ofcio; II - pelas partes, por petio;
III - pelo Ministrio Pblico ou pela Defensoria Pblica,
por petio.
Reclamao: Art. 988. Caber reclamao da parte
interessada ou do Ministrio Pblico.
Arguio de inconstitucionalidade: Art. 950. Remetida
cpia do acrdo a todos os juzes, o presidente do
tribunal designar a sesso de julgamento.
1o As pessoas jurdicas de direito pblico responsveis
pela edio do ato questionado podero manifestarse no incidente de inconstitucionalidade se assim o
requererem, observados os prazos e as condies
previstos no regimento interno do tribunal.
2o A parte legitimada propositura das aes previstas
no art. 103 da Constituio Federal poder manifestarse, por escrito, sobre a questo constitucional objeto de
apreciao, no prazo previsto pelo regimento interno,
sendo-lhe assegurado o direito de apresentar memoriais
ou de requerer a juntada de documentos.
3o Considerando a relevncia da matria e a
representatividade dos postulantes, o relator poder
admitir, por despacho irrecorrvel, a manifestao de
outros rgos ou entidades
Artigos
cerca de 1600 processos por ano18, que d um
resultado total de 25.600.000 (vinte e cinco
milhes e seiscentos mil) processos jogados
a cada ano e considerar que possvel a um
rgo com 11 Ministros (STF), mesmo auxiliado
pelo CNJ e os demais Tribunais Superiores (STJ
e TST), manter sob controle direto todos os
juzes mediante o julgamento de reclamaes e
recursos extraordinrio e especial.
No toa que o Ministro Gilmar Mendes
veio a pblico para solicitar uma vacatio legis
de 05 (cinco) anos para a entrada em vigor do
novo Cdigo19.
Lembre-se que do ponto de vista estrito
do procedimento, as previses do novo CPC,
igualmente, no so nada animadoras, vez
que cria vrias possibilidades de incidentes,
estabelecidas exatamente pelo princpio da
desconfiana do juiz seja capaz de resolver as
questes que lhe so apresentadas de forma
adequada e com garantia do contraditrio.
Destaquem-se, neste sentido, os
procedimentos, com concesso de prazos e
oportunidades de recursos, criados para: a)
concesso da assistncia judiciria gratuita (arts.
100 e 101); desconsiderao da personalidade
jurdica (arts. 133 a 137); argio de falsidade
(arts. 430 a 433); sem falar do bastante
desnecessrio incidente do amicus curae (art.
138).
Esses incidentes, combinados com
18
. http://politica.estadao.com.br/blogs/faustomacedo/o-pais-dos-paradoxos-tem-os-juizes-maisprodutivos-do-mundo-mas-um-judiciario-dos-maismorosos-e-assoberbados/, acesso em 24/06/15.
19
.http://www1.folha.uol.com.br/
poder/2015/06/1646465-gilmar-mendes-quer-adiarprazo-do-novo-codigo-de-processo-civil.shtml,
acesso
em 24/06/15.
uma regulao excessivamente minuciosa de

cada passo do procedimento, demonstram
o sentimento geral norteia o legislador: o
pressuposto da existncia de um conflito
entre as partes e o juiz, tomando o legislador,
claramente, o lado do interesse das partes, mas
que no , em geral, o da parte que tem razo,
mas da parte que pretende postergar a soluo
final do processo e torn-lo sem efetividade,
cumprindo lembrar neste aspecto as lies de
Jos Carlos Barbosa Moreira, no sentido de
que processo efetivo no aquele que acaba
rpido, mas o que consegue, com a maior
brevidade possvel, conferir a quem tem um
direito material esse direito por inteiro, nem
mais, nem menos.
O legislador chega a transformar o juiz
em ru, impondo-lhe o pagamento de custas
no procedimento se impedimento ou suspeio
( 5, art. 146) e fixando que responder, civil
e regressivamente, por perdas e danos quando:
I no exerccio de suas funes, proceder com
dolo ou fraude; II recusar, omitir ou retardar,
sem justo motivo, providncia que deva ordenar
de ofcio ou a requerimento da parte (art.
143), sendo que no prev nada equivalente
com relao atuao dos advogados.
Alis, vai ao cmulo de tornar o juiz
uma pea descartvel quando confere s
partes o direito de estipularem as mudanas
que quiserem no procedimento, ajustando,
inclusive, nus, poderes, faculdades e deveres
processuais (art. 190). Embora confira ao
juiz a possibilidade de, ex officio, controlar
a validade da conveno formalizada entre
as partes, a sua atuao estar restrita
verificao das nulidades, do encargo abusivo
em contratos de adeso ou na hiptese de uma
das partes se encontrar em manifesta situao
37
Artigos
de vulnerabilidade (pargrafo nico, art.
190), nenhum referncia fazendo s questes
de ordem pblica, recuperando a noo de
processo como coisa das partes.
Sem qualquer vinculao noo de
efetividade, o legislador se satisfaz com o
incentivo conciliao e com uma atuao do
juiz pautada pela extino do processo por meio
do pronunciamento ex officio da prescrio,
inclusive da prescrio intercorrente (arts. 921,
5, e 924, V).
De todo modo, como j anunciado, mesmo
nesse propsito o novo Cdigo no consegue
avanar, pois para eliminar os poderes do juiz
prev o manejo de nada mais, nada menos, que
nove tipos de recursos, que incidem em todas
as fases do procedimento.
Art. 994. So cabveis os
seguintes recursos:
I - apelao;
II - agravo de instrumento;
III - agravo interno;
IV - embargos de declarao;
V - recurso ordinrio;
VI - recurso especial;
VII - recurso extraordinrio;
VIII - agravo em recurso especial
ou extraordinrio;
IX - embargos de divergncia.
Ora, quisesse mesmo avanar na

perspectiva da celeridade, com ampliao
dos poderes do juiz, eliminaria o duplo
grau de jurisdio em processos julgados
procedentes. No mnimo, poderia ter eliminado
a possibilidade de recurso em se tratando de
questo ftica.
VI- O inconstitucional
independncia do juiz
38
ataque
A aplicao em concreto dos valores

consignados nas Declaraes de Direitos
Humanos foi reconhecida como um desafio
aos seres humanos e uma obrigao jurdica e
poltica dos Estados Democrticos de Direito,
conforme consignado nos prprios documentos
relativos ao tema.
Destaque-se, a propsito, o clebre
desabafo de Norberto Bobbio: Deve-se
recordar que o mais forte argumento adotado
pelos reacionrios de todos os pases contra os
direitos do homem, particularmente contra os
direitos sociais, no a sua falta de fundamento,
mas a sua inexeqibilidade. Quando se trata
de enunci-los, o acordo obtido com relativa
facilidade, independentemente do maior ou
menor poder de convico de seu fundamento
absoluto; quando se trata de passar ao,
ainda que o fundamento seja inquestionvel,
comeam as reservas e as oposies.20 Assim,
conclui: O problema fundamental em relao
aos direitos do homem, hoje, no tanto o de
justific-los, mas o de proteg-los.
Lembre-se que por razes de poder e
de interesses econmicos regionais, muitas
vezes os valores expressos nas Declaraes
Internacionais no se integram aos
ordenamentos internos, o que tem exigido
uma autntica luta na construo terica do
direito para admisso do valor normativo das
Declaraes, que se integrariam s realidades
locais por atuao dos juzes.
Segundo Canado Trindade, essa seria
uma feio inevitvel da atuao jurisdicional
em razo da abertura das Constituies
20
. BOBBIO, Norberto. A Era dos Direitos.
1 ed. 12. tir. Rio de Janeiro: Campus, 1992, p. 24.
Artigos
contemporneas de que do exemplo marcante
as de alguns pases latino-americanos e as de
pases tanto da Europa Oriental hodierna como
da Europa Ocidental normativa internacional
de proteo dos direitos humanos 21 22.
Conforme esclarece Canado Trindade,
Tendo a si confiada a proteo primria dos
direitos humanos, os tribunais internos tm,
em contrapartida, que conhecer e interpretar
as disposies pertinentes dos tratados dos
direitos humanos. 23
neste sentido, ademais, que assume
importncia crucial a autonomia do Judicirio,
a sua independncia de qualquer tipo de
influncia executiva24.
A independncia dos juzes, portanto,
uma garantia do Estado de Direito. A
independncia do juiz, para dizer o direito,
estabelecida pela prpria ordem jurdica como
forma de garantir ao cidado que o Estado de
21
. Prefcio obra, Instrumentos Internacionais
de Proteo dos Direitos Humanos. Procuradoria
Geral do Estado de So Paulo, Centro de Estudos, Srie
documentos n. 14, agosto de 1997, p. 24.
22
. No mesmo sentido Carlos Henrique Bezerra
Leite: No obstante, parece-me que a Constituio
Federal de 1988, no seu Ttulo II, positivou praticamente
todos os direitos humanos, especialmente pela redao
dos 2. e 3. do artigo 5., razo pela qual no h
motivo para a distino, pelo menos do ponto de vista
do direito interno, entre direitos fundamentais e direitos
humanos. Alis, o prprio art. 4., inciso II, da Constituio
Federal, estabelece que, nas relaes internacionais,
o Brasil adotar o princpio da prevalncia dos direitos
humanos. (LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Direitos
Humanos. So Paulo: Lumen Juris, 2010, p. 33.
23
documentos n. 14, agosto de 1997, p. 24.
24
documentos n. 14, agosto de 1997, pp. 24-25.
Direito ser respeitado e usado como defesa

contra todo o tipo de usurpao. Neste sentido,
a independncia do juiz , igualmente, garante
do regime democrtico.
Conforme explica Jean-Claude Javillier,
no h nenhuma sociedade democrtica
sem uma independncia da magistratura: ela
a garantia de uma efetividade das normas
protetoras dos direitos essenciais do homem25.
Fbio Konder Comparato ensina: A
independncia funcional da magistratura,
assim entendida, uma garantia institucional
do regime democrtico. O conceito institucional
foi elaborado pela doutrina publicista alem
poca da Repblica de Weimar, para designar
as fontes de organizao dos Poderes Pblico,
cuja funo assegurar o respeito aos direitos
subjetivos fundamentais, declarados na
Constituio26.
Vrios dispositivos dos instrumentos
internacionais conferem ao Judicirio o relevante
papel de efetivar os Direitos Humanos, no que
se incluem, por bvio, e com maior razo, os
direitos sociais. Vide, a respeito, o artigo 10, da
Declarao Universal Dos Direitos do Homem,
1948 (Todo o homem tem direito, em plena
igualdade, a uma justa e pblica audincia por
parte de um tribunal independente e imparcial,
para decidir de seus direitos e deveres ou do
fundamento de qualquer acusao criminal
contra ele); o artigo XVIII, da Declarao
25
. Il nest aucune socit dmocratique sans une
indpendance de la magistrature : elle est la garantie
dune effectivit des normes protectrices des droits
essentiels de lhomme. (Recherche sur les Conflits du
Travail), thse pour le doctorat en droit, lUniversit de
Paris, p. 735.
26
. O Poder Judicirio no regime democrtico.
Revista Estudos Avanados, 18 (51), 2004, p. 152.
39
Artigos
Americana dos Direitos e Deveres do Homem,
1948 (Toda pessoa pode recorrer aos tribunais
para fazer respeitar os seus direitos. Deve
poder contar, outrossim, com processo simples
e breve, mediante o qual a justia a proteja
contra atos de autoridade que violem, em seu
prejuzo, quaisquer dos direitos fundamentais
consagrados constitucionalmente); o artigo
8., do Pacto de So Jos da Costa Rica, 1969
(1. Toda pessoa ter o direito de ser ouvida,
com as devidas garantias e dentro de um prazo
razovel, por um juiz ou Tribunal competente,
independente e imparcial, estabelecido
anteriormente por lei, na apurao de qualquer
acusao penal formulada contra ela, ou na
determinao de seus direitos e obrigaes de
carter civil, trabalhista, fiscal ou de qualquer
outra natureza).
Tambm possvel verificar a
consignao da idia da independncia dos
juzes na Constituio de vrios pases, alm,
naturalmente, dos Estados Unidos, que fora o
propulsor da garantia, na famosa deciso do
juiz Marshall, no caso Marbury versus Madison,
no ano de 1803: Alemanha: Os juzes so
independentes e somente se submetem lei
(art. 97); ustria: Os juzes so independentes
no exerccio de suas funes judicirias (art.
87); Dinamarca: No exerccio de suas funes
os magistrados devem se conformar lei. (art.
64); Espanha: A justia emana do povo e ela
administrada em nome do rei por juzes e
magistrados que constituem o poder judicirio
e so independentes, inamovveis, responsveis
e submetidos exclusivamente ao imprio da lei.
(art. 117). Toda pessoa tem o direito de obter
a proteo efetiva dos juzes e tribunais para
exercer seus direitos e seus interesses legtimos,
sem que em nenhum caso esta proteo possa
40
lhe ser recusada (art. 24); Frana: O presidente

da Repblica garante da independncia
da autoridade judiciria. Ele assistido pelo
Conselho superior da magistratura. Uma lei
orgnica traz estatuto dos magistrados. Os
magistrados de carreira so inamovveis. (art.
64); Grcia: A justia composta por tribunais
constitudos de magistrados de carreira que
possuem independncia funcional e pessoal.
(art. 87-1). No exerccio de suas funes,
os magistrados so submetidos somente
Constituio e s leis; eles no so, em nenhum
caso, obrigados a se submeter a disposies
contrrias Constituio. (art. 87-2); Irlanda:
Os juzes so independentes no exerccio de
suas funes judicirias e submetidos somente
presente Constituio e lei. (art. 35-2);
Itlia: A justia exercida em nome do povo.
Os juzes se submetem apenas lei. (art. 101);
Portugal: Os juzes so inamovveis. Eles no
podero ser multados, suspensos, postos em
disponibilidade ou exonerados de suas funes
fora dos casos previstos pela lei. (art. 218-1).
Os juzes no podem ser tidos por responsveis
de suas decises, salvo excees consignadas
na lei. (art. 218-2)
Em nvel supranacional tambm pode ser
citada a Recomendao n. (94) 12, do Comit
dos Ministros do Conselho da Europa, de 13 de
outubro de 1994, que trata da independncia
dos juzes27.
A prpria ONU, em 1994, aprovou a
Recomendao nmero 41, que trata do
assunto. Como explica Dalmo de Abreu Dallari,
Por esta resoluo, a Comisso de Direitos
27
. Riccardo MONACO, Droit et justice, mlanges
en lhonneur de Nicolas VALTICOS, sous la direction de
Ren-Jean DUPUY, Editions A. Pedone, Paris, p. 27.
Artigos
Humanos decidiu recomendar a criao do
cargo de relator especial sobre a independncia
do Poder Judicirio. Isso quer dizer que se
considerava to importante que houvesse o
Judicirio independente, reconhecia-se que isso
era indispensvel para a garantia dos direitos,
e por isso foi designado um Relator Especial
permanente28.
Esclarece o mesmo autor:
A
Comisso
de
Direitos
Humanos da ONU, que funciona em
Genebra, fez esta recomendao ao
ECOSOC o Conselho Econmico
e Social e o Conselho aprovou a
proposta. E desde ento existe este
relator. Anualmente ele apresenta o
seu relatrio, mas permanentemente
faz o acompanhamento da situao
da independncia da magistratura
no mundo. E interessante verificar
eu sintetizo aqui em trs itens
os objetivos que foram atribudos a
este Relator Especial: 1) investigar
denncias sobre restries indepen
dncia da magistratura e informar o
Conselho Econmico e Social sobre
suas concluses; 2) Identificar e
registrar atentados independncia
dos magistrados, advogados e pessoal
auxiliar da Justia, identificar e registrar
progres
sos realizados na proteo
e fomento dessa independncia; 3)
fazer recomendaes para aperfeioar
a proteo do Judicirio e da garantia
dos direitos pelo Judicirio.
Isso est implantado desde 1994
e, como uma seqncia procurando
reforar esse trabalho e dar publicidade
28
. Independncia da Magistratura e Direitos
Humanos. Disponvel em: <http://www.dhnet.org.br/
direitos/militantes/dalmodallari/dallari21.html>, acesso
em 01/03/11.
a ele, a Comisso Internacional de

Juristas, uma ONG com sede em
Genebra que assessora a ONU para
Direitos Humanos, no ano de 1971,
criou um Centro para a Independncia
de Juzes e Advogados. Alis, nesse
caso juzes no a expresso mais
adequada. Melhor seria magistrados,
porque tanto na Itlia quanto na
Frana, a magistratura incluiu tambm
o Ministrio Pblico. Ento o Centro
para a Independncia da Magistratura
e dos Advogados.
Um dado importante que
anualmente a Comisso Internacional
de Juristas publica uni relatrio sobre
a situao da independncia de
magistrados e advogados 110 mundo.
O ltimo publicado foi sobre o ano
de 1999 e nele constam vrios casos
de ofensas, agresses, restries a
magistrados e advogados no Brasil.29
Segundo
destaca
Fbio
Konder
Comparato, o sistema de direitos humanos
est situado no pice do ordenamento jurdico,
e constitui a ponte de integrao do direito
interno ao direito internacional30.
Assim, quando se estabelece, no mbito
dos instrumentos internacionais de direitos
humanos, que as autoridades internas esto
obrigadas ao atendimento das normas e
princpios neles contidos, incluem-se nesta
obrigao tambm os juzes. Como adverte
Fbio Konder Comparato, Ao verificar que a
aplicao de determinada regra legal ao caso
submetido a julgamento acarreta clara violao
29
. Idem.
30
. Revista do Tribunal Regional do Trabalho da 15
Regio, Campinas, So Paulo, n. 14, 2001. Disponvel em:
<http://trt15.gov.br/escola_da_magistratura/Rev14Art5.
pdf>. Acesso em: 4 nov. 2008
41
Artigos
de um princpio fundamental de direitos
humanos, muito embora a regra no seja
inconstitucional em tese, o juiz deve afastar a
aplicao da lei na hiptese, tendo em vista a
supremacia dos princpios sobre as regras. E,
acrescenta: quando estiver convencido de
que um princpio constitucional incide sobre a
matria trazida ao seu julgamento, o juiz deve
aplic-lo, sem necessidade de pedido da parte.
A proteo dos direitos humanos, assim,
transcende at mesmo ao poder do Estado. Por
exemplo, o Estado brasileiro, como signatrio
da Declarao Interamericana de Direitos
Humanos, o famoso Pacto de So Jos da Costa
Rica, de 1969, deve responder Comisso
Interamericana de Direitos Humanos pelos seus
atos e omisses que digam respeito s normas
do referido tratado, podendo ser compelido
pela Corte Interamericana de Direitos Humanos
a inibir a violao dos direitos humanos e at
a reparar as conseqncias da violao desses
direitos mediante o pagamento de indenizao
justa parte lesada (art. 63, Pacto So Jos da
Costa Rica)31.
Isto significa que se levada a juzo uma
questo que diga respeito violao de um
direito humano, sequer o Judicirio brasileiro
tem a ltima palavra, se sua deciso no foi
eficiente para reparar o dano sofrido pela
vtima. Ou em outros termos, em se tratando de
direitos humanos, os juzes no podem manter
31
. Para maiores esclarecimentos a respeito, vide
Flvia Piovesan, Introduo ao Sistema Interamericano
de Proteo dos Direitos Humanos: a Conveno
Americana sobre Direitos Humanos, in Sistema
Interamericano de Proteo dos Direitos Humanos:
legislao e jurisprudncia. So Paulo: Centro de Estudos
da Procuradoria Geral do Estado de So Paulo, 2001, pp.
70-104.
42
uma postura indiferente e complacente com o

agressor.
Exemplar neste sentido o caso n. 12.201,
encaminhado Comisso Interamericana de
Direitos Humanos, que reflete a situao de
uma pessoa que teria sido discriminada por
anncio de emprego, publicado no Jornal Folha
de So Paulo, de 02 de maro de 1997, pelo qual
se previa que a candidata ao emprego ofertado
fosse preferencialmente branca. A vtima
apresentou queixa na Delegacia de Investigaes
sobre Crimes Raciais, mas o Ministrio Pblico
pediu arquivamento do processo, aduzindo que
o ato no se constituiu crime de racismo, o que
foi seguido pelo juiz, que determinou, enfim, o
seu arquivamento.
A questo, no entanto, foi conduzida
Comisso Interamericana de Direitos Humanos,
em 07 de outubro de 1997, tendo sido o caso
aceito, com notificao do Estado brasileiro
para apresentar sua defesa. Trata-se, portanto,
da primeira situao em que o Estado brasileiro,
nesta matria, pode receber relatrio final da
Comisso, responsabilizando-o pela violao
de dispositivos da Conveno Americana que
cuidam de discriminao racial.
Este um exemplo de insero concreta
de uma norma internacional no ordenamento
interno para preservao dos direitos humanos.
Mas, a nossa realidade est repleta de outros
exemplos da pertinncia da insero das
normas internacionais dos direitos humanos,
o que, no entanto, no se realiza por absoluta
falta de comprometimento dos aplicadores do
direito do trabalho com o implemento de um
crescimento econmico acompanhado de um
necessrio desenvolvimento social.
neste sentido que se diz que a uma
internacionalizao das formas de produo
Artigos
corresponde, na mesma proporo, uma
internacionalizao mais intensa e precisa
do Direito do Trabalho, com incentivo
sindicalizao internacional e busca de uma
normatizao internacional de princpios
ticos e sociais no trabalho, efetivando-se uma
mondialisation de la dmocratie et de lEtat de
Droit32.
A idia da supranacionalidade dos
direitos humanos, mesmo dando nfase
autodeterminao, realada pela Declarao
e Programa de Ao, fruto da Conferncia
Mundial dos Direitos Humanos, realizada em
Viena, em junho de 1993, quando, no item 15,
resta estabelecido que o respeito aos direitos
humanos e liberdades fundamentais, sem
distines de qualquer espcie, uma norma
fundamental do direito internacional na rea
dos direitos humanos.
Aos direitos humanos integram-se, de
forma indissolvel e sem possibilidade de
retrocesso, os direitos sociais. Nos termos dos
instrumentos produzidos no final do sculo
XX, no se concebe a integridade da condio
humana sem a perspectiva da busca da justia
social. Conforme consta nos considerandos
da Declarao de Viena, de 1993, no se deve
olvidar a determinao, j contida na Carta
das Naes Unidas, no sentido de preservar
as geraes futuras do flagelo da guerra, de
estabelecer condies sob as quais a justia e
o respeito s obrigaes emanadas de tratados
e outras fontes do direito internacional possam
ser mantidos, de promover o progresso social
e o melhor padro de vida dentro de um
conceito mais amplo de liberdade, de praticar

a tolerncia e a boa vizinhana e de empregar
mecanismos internacionais para promover
avanos econmicos e sociais em benefcio de
todos os povos.
A mesma Declarao destaca que todos
os direitos humanos so universais, indivisveis,
interdependentes
inter-relacionados,
estabelecendo que a comunidade internacional

deve tratar os direitos humanos de forma
global, justa e equitativa, em p de igualdade e
com a mesma nfase. Embora particularidades
nacionais e regionais devam ser levadas em
considerao, assim como diversos contextos
histricos, culturais e religiosos, dever dos
Estados promover e proteger todos os direitos
humanos e liberdades fundamentais, sejam
quais forem seus sistemas polticos, econmicos
e culturais. (item 5)
No item 6, da referida Declarao, resta
claro que Os esforos do sistema das Naes
Unidas para garantir o respeito universal e
a observncia de todos direitos humanos e
liberdades fundamentais de todas as pessoas
contribuem para a estabilidade e bemestar necessrios existncia de relaes
pacficas e amistosas entre as naes e para
melhorar as condies de paz e segurana e
o desenvolvimento social e econmico, em
conformidade com a Carta das Naes Unidas.
Extremamente relevante, ainda, o item
10 da Declarao em questo, que pe como
ponto central das preocupaes humanas a
preservao dos direitos fundamentais e no
o desenvolvimento econmico, sem desprezar,
por bvio, a importncia do desenvolvimento
32
. Jacques Chevallier, apud Antoine Jeammaud,
La Mondialisation, preuve pour le droit du travail, p. 2.
para a efetivao desses direitos, evidenciando

43
Artigos
que mesmo a deficincia em termos de
desenvolvimento no motivo suficiente para
negar a eficcia dos direitos fundamentais:
A Conferncia Mundial sobre
Direitos Humanos reafirma o direito
ao
desenvolvimento,
previsto
na Declarao sobre Direito ao
Desenvolvimento, como um direito
universal e inalienvel e parte integral
dos direitos humanos fundamentais.
Como afirma a Declarao
sobre o Direito ao Desenvolvimento, a
pessoa humana o sujeito central do
desenvolvimento.
Embora o desenvolvimento
facilite a realizao de todos os direitos
humanos, a falta de desenvolvimento
no poder ser invocada como
justificativa para se limitar os direitos
humanos
internacionalmente
reconhecidos.
Os Estados devem cooperar
uns com os outros para garantir
o desenvolvimento e eliminar
obstculos ao mesmo. A comunidade
internacional deve promover uma
cooperao
internacional
eficaz
visando realizao do direito ao
desenvolvimento e eliminao de
obstculos ao desenvolvimento.
O
progresso
duradouro
necessrio realizao do direito
ao desenvolvimento exige polticas
eficazes de desenvolvimento em
nvel nacional, bem como relaes
econmicas eqitativas e um ambiente
econmico favorvel em nvel
internacional.
H, como se v, a atribuio de uma funo

relevante ao Direito e, consequentemente,
ao juiz na construo desse instrumento,
que no se confunde com a lei, estritamente
considerada.
Neste contexto, os limites econmicos
44
no podem ser o fio condutor das anlises

jurdica, at porque o desafio , exatamente,
o de superar esses limites quando agressivos
condio humana e obstculos ao projeto
da construo de uma sociedade justa. O
direito, queira-se, ou no, se correlaciona com
a realidade, e, nesta perspectiva, servir tanto
para conserv-la quanto para transform-la.
Tullio Ascarelli, que pinara suas idias sob a
gide do Direito Social em formao, deixara
claro desde ento que A idia de que o direito
no poderia transformar a economia era, pura
e simplesmente, o reflexo de uma ideologia
(reacionria), isto , do desejo de que o direito
no interviesse para a transformao vantajosa
s classes deserdadas pelo sistema econmico
existente. Era o reflexo da concepo que se
apresentava como cientfica, mas que era,
na realidade, poltica, segundo a qual existe
uma economia natural, qual corresponde a
ideologia do direito natural.33
E, no se dedicou o autor citado
formulao da proposio em sentido da
fora transformadora do direito, dedicandose a apresentar as modificaes econmicas
produzidas pelas mudanas legislativas,
tendo, inclusive, participado ativamente de
movimentos de reforma legislativa34.
Esse reconhecimento por demais
importante para explicitar ao jurista, e tambm
ao juiz, o tamanho de sua responsabilidade
quando cria, por meio da interpretao, o
direito. Neste sentido, Ascarelli exprimia, com
toda razo, que no h interpretao que no
33
. Apud Norberto Bobbio. Da Estrutura Funo:
novos estudos de teoria do direito. Barueri/SP: Manole,
2007, p. 250.
34
. Cf. Bobbio, ob. cit., Da Estrutura..., p. 250.
Artigos
obrigue o intrprete a tomar posio diante desta
ou daquela alternativa e, portanto, a expressar
35
uma valorao pessoal , a qual adviria
no conjunto normativo, mas da vivncia do
jurista. Neste sentido, a interpretao no seria
declarativa, mas criativa. Assim, rejeitando as
costumeiras metforas da interpretao como
cpia reprogrfica ou como reflexo do direito
j posto, ele adotou a metfora da semente
e da planta, segundo a qual o ordenamento
jurdico cresce sobre si mesmo e desenvolvese por meio do trabalho do intrprete, do qual
a lei o grmen fecundador. Sem metforas,
a interpretao independentemente do que
o jurista pense do prprio trabaloho, jamais
apenas desenvolvimento lgico de premissas,
ou seja, mera explicitao do implcito, mas
sempre, tambm, acrscimo, adaptao,
integrao, em suma, trabalho contnuo de
reformulao, e, portanto, de renovao do
corpus iuris. O jurista no um lgico que apenas
manipula algumas regras, mas um engenheiro
que se serve de regras para construir novas
casas, novas fbricas, novas mquinas.36
Em sentido ainda mais revelador, Mrcio
Tlio Viana explica que por detrs da fantasia
de que o direito est, todo ele, inscrito nas leis,
esconde-se o prprio juiz que tenta fazer crer
sociedade que nada mais faz do que aplicar
a lei ao fato, no assumindo, pois, qualquer
responsabilidade sobre o resultado a que chega.
Em suas palavras: como foi o legislador
que fez a lei, o tribunal pode se eximir, aos olhos
da sociedade, de qualquer responsabilidade
pois ela no conhece o seu segredo, no o
35
36
253.

. Cf. Bobbio, ob. cit., Da Estrutura..., pp. 252-
percebe como coautor, no sabe que quem

interpreta, recria. Como tambm no sabe, por
isso mesmo, que o que ele fez foi uma escolha;
que a sua aparente descoberta foi, na essncia,
uma inveno37.
Essa revelao, que demonstra, pois, a
um s tempo, a responsabilidade do jurista e a
prpria funo transformadora ou reacionria
do direito, por demais importante. Afinal,
como dizia Ascarelli, O chamado direito
espontneo, que se forma, ou se acredita
formar-se, diretamente pelo livre jogo das foras
em luta, sempre o direito do mais forte.38
VII- Nenhum otimismo
No se teria nenhum ponto positivo no
novo Cdigo?
Ora, como se trata de uma mente que
flerta com a esquizofrenia, evidente que
tambm traz alguns dispositivos que, vistos
isoladamente, podem conferir maiores poderes
ao juiz e, por consequencia, maior possibilidade
de se alcanar celeridade e efetividade.
Destaquem-se neste sentido os seguintes
artigos: 1; 4; 5; 6; 67 a 69; 79; 80; 81; 98,
4; 99; 99, 4; 139, III, IV, VI e VIII; 142; 156,
1; 191; 202; 292, 3; 293; 300; 311; 370; 372;
373, 1; 375; 378; 385; 406; 481; 487, III, b;
497 a 501; 517; 520; 521, I, II, III e IV; 534; 535,
3, VI; 536; 537; 674 a 681; 794; 794, 1; 795,
2; 829; 833, 2.
37
. Prefcio obra, Coleo O Mundo do Trabalho,
volume 1: leituras crticas da jurisprudncia do TST: em
defesa do direito do trabalho. Organizadores: Grijalbo
Fernandes Coutinho, Hugo Cavalcanti Melo Filho, Marcos
Neves Fava e Jorge Luiz Souto Maior. So Paulo: LTr, 2009,
p. 10.
38
45
Artigos
So, ao todo, portanto, 54 artigos de um
total de 1.072, sendo que mesmo os artigos
destacados no so, todos, integralmente
considerados.
O esforo de trazer esses dispositivos para
cotidiano das Varas do Trabalho no vale a pena,
sobretudo por conta dos enormes riscos que
essa abertura traz, at porque se pode duvidar
que o alcance benfico desses dispositivos
seja de fato incorporado prtica do processo
civil, sobretudo no que ponto central neles
identificado que o da atuao ex officio
do juiz na instruo do processo, conforme
previsto, de forma especfica nos artigos: 81;
139, III, IV, VI e VIII, 142, 292, 2; 300; 370;
372; 385 e 481:
Art. 81. De ofcio ou a
requerimento, o juiz condenar o
litigante de m-f a pagar multa, que
dever ser superior a um por cento
e inferior a dez por cento do valor
corrigido da causa, a indenizar a parte
contrria pelos prejuzos que esta
sofreu e a arcar com os honorrios
advocatcios e com todas as despesas
que efetuou.
Art. 139. O juiz dirigir o
processo conforme as disposies
deste Cdigo, incumbindo-lhe:
III - prevenir ou reprimir qualquer
ato contrrio dignidade da justia
e indeferir postulaes meramente
protelatrias;
IV - determinar todas as medidas
indutivas, coercitivas, mandamentais
ou sub-rogatrias necessrias para
assegurar o cumprimento de ordem
judicial, inclusive nas aes que tenham
por objeto prestao pecuniria;
VI - dilatar os prazos processuais
e alterar a ordem de produo dos
meios de prova, adequando-os s
46
necessidades do conflito de modo a

conferir maior efetividade tutela do
direito;
Art. 142. Convencendo-se, pelas
circunstncias, de que autor e ru se
serviram do processo para praticar ato
simulado ou conseguir fim vedado por
lei, o juiz proferir deciso que impea
os objetivos das partes, aplicando, de
ofcio, as penalidades da litigncia de
m-f.
Art. 292...
3o O juiz corrigir, de ofcio e
por arbitramento, o valor da causa
quando verificar que no corresponde
ao
contedo
patrimonial
em
discusso ou ao proveito econmico
perseguido pelo autor, caso em que se
proceder ao recolhimento das custas
correspondentes.
Art. 300. A tutela de urgncia ser
concedida quando houver elementos
que evidenciem a probabilidade do
direito e o perigo de dano ou o risco ao
resultado til do processo.
Art. 370. Caber ao juiz, de
ofcio ou a requerimento da parte,
determinar as provas necessrias ao
julgamento do mrito.
Pargrafo nico. O juiz
indeferir, em deciso fundamentada,
as diligncias inteis ou meramente
protelatrias.
Art. 372. O juiz poder admitir
a utilizao de prova produzida em
outro processo, atribuindo-lhe o valor
que considerar adequado, observado o
contraditrio.
Art. 385. Cabe parte requerer
o depoimento pessoal da outra parte,
a fim de que esta seja interrogada na
audincia de instruo e julgamento,
sem prejuzo do poder do juiz de
orden-lo de ofcio.
Art. 481. O juiz, de ofcio ou
a requerimento da parte, pode, em
qualquer fase do processo, inspecionar
Artigos
pessoas ou coisas, a fim de se esclarecer
sobre fato que interesse deciso da
causa.
Os demais dispositivos mencionados, que

teriam algum proveito positivo, no so assim
to relevantes, destacando-se o procedimento
de cooperao nacional, fixado nos artigos 67
a 69:
DA COOPERAO NACIONAL
Art. 67. Aos rgos do Poder
Judicirio, estadual ou federal,
especializado ou comum, em todas as
instncias e graus de jurisdio, inclusive
aos tribunais superiores, incumbe o
dever de recproca cooperao, por
meio de seus magistrados e servidores.
Art. 68. Os juzos podero
formular entre si pedido de cooperao
para prtica de qualquer ato processual.
Art. 69. O pedido de cooperao
jurisdicional deve ser prontamente
atendido, prescinde de forma especfica
e pode ser executado como:
I - auxlio direto;
II - reunio ou apensamento de
processos;
III - prestao de informaes;
IV - atos concertados entre os
juzes cooperantes.
1o As cartas de ordem,
precatria e arbitral seguiro o regime
previsto neste Cdigo.
2o Os atos concertados entre os
juzes cooperantes podero consistir,
alm de outros, no estabelecimento de
procedimento para:
I - a prtica de citao, intimao
ou notificao de ato;
II - a obteno e apresentao de
provas e a coleta de depoimentos;
III - a efetivao de tutela
provisria;
IV - a efetivao de medidas
e providncias para recuperao e
preservao de empresas;
V - a facilitao de habilitao de
crditos na falncia e na recuperao
judicial;
VI - a centralizao de processos
repetitivos;
VII - a execuo de deciso
jurisdicional.
3o O pedido de cooperao
judiciria pode ser realizado entre
rgos jurisdicionais de diferentes
ramos do Poder Judicirio.
J os problemas so muito grandes,

sobretudo por conta dos retrocessos verificados
no que se refere antecipao da tutela e do
cumprimento da sentena, especificamente no
aspecto das previses dos arts. 475-J e 475-O.
Neste aspecto relacionem-se os artigos:
2; 3; 7; 8; 9; 10; 12; 15; 77, 1 e 2; 78;
82 a 97; 98; 98, VIII; 98. 6; 100; 101; 133 a
137; 138; 139; 139, II; 139, I, V, VI e IX; 140,
pargrafo nico; 141; 143; 146, 4; 156, 1;
157, 2; 162 a 164 (162, I); 165 a 175 (168,
1, 169 e 174); 188; 189, I; 190; 192, pargrafo
nico; 203; 204; 205; 212; 213; 217; 218; 220,
1; 222; 226; 227; 228; 229; 230 a 232; 233;
234; 235; 236; 237; 238; 242; 245; 248, 2;
260 a 268; 269; 275; 276; 277; 280; 291; 301
a 310; 313, 2; 317; 319; 332; 332, 1; 333;
335 a 342; 347 a 350; 357; 358; 361; 362; 362,
II; 362, 2.; 362, 6; 363; 379, I; 385; 393;
396 a 404; 430 a 433; 489; 489, IV e VI; 489,
2; 491; 492; 513, 5; 520, pargrafo nico;
522; 771 a 823 (792, 3; 795; 795, 3 e 4);
829, 2; 830, 2; 833, IV, X, XI e XII; 847 a
853; 854 a 869 (854, 1); 876; 921, 4 e 5;
924, IV e V; 926; 927; 929; 947; 949; 976 a 987;
988 a 993; 994; 995, pargrafo nico a 1.044;
1.046, 4; 1.062.
Seriam indiferentes ou naturalmente
47
Artigos
inaplicveis no processo do trabalho os artigos:
11; 13; 14; 16; 17; 18; 19; 20; 21 a 25; 42 a 66;
70 a 76; 103 a 107; 108 a 112; 113 a 118; 119 a
132; 144 a 148; 149; 159 a 161; 176 a 181; 182 a
184; 185 a 187; 193 a 199; 200 a 201; 206 a 211;
214; 224 a 225; 234 a 235; 284 a 290; 313 a 315;
322 a 331; 333; 334; 335 a 342; 343; 344; 347;
351 a 353; 355; 356; 381 a 384; 396 a 404; 405 a
429; 434 a 439; 442 a 462; 464 a 480; 482 a 488;
495; 502 a 508; 509 a 512; 513 a 516; 518; 519;
523 a 527; 528 a 533; 539 a 549; 550 a 553; 554
a 559; 560 a 566; 569 a 598; 599 a 609; 610 a
673; 682 a 686; 687 a 692; 693 a 699; 700 a 702;
703 a 706; 707 a 711; 712 a 718; 719 a 770; 771;
870 a 875; 876 a 878; 879 a 903; 910 a 920; 921;
951 a 959; 960 a 965; 966 a 975.
VIII- Concluso
Por todos esses elementos quero crer que
seja mesmo importante Justia do Trabalho,
para preservar seu protagonismo na busca da
efetividade dos direitos sociais, afastar-se da
esquizofrenia do novo CPC, para no entrar em
crise existencial.
Alis, o que se apresenta, concretamente,
uma grande oportunidade para que os
estudos do processo do trabalho retornem sua
origem e se possa, ento, recuperar e reforar a
teoria jurdica especfica das lides trabalhistas,
extraindo da Justia do Trabalho certo complexo
de inferioridade, bastante identificado em
alguns juzes que se sentem mais juzes quando
citam em suas sentenas artigos do Cdigo de
Processo Civil, mesmo que j possuam nos 265
artigos da CLT as possibilidades plenas para a
devida prestao jurisdicional.
Claro que muitas das inovaes recentes
do Cdigo de Processo Civil, como a antecipao
48
da tutela e o cumprimento da sentena (arts.

475-J e 475-O), serviram bastante evoluo
do processo do trabalho, mas tambm no
foram poucas as influncias negativas, como
os incidentes de interveno de terceiros. O
maior problema foi a fragilizao no que tange
consolidao de uma teoria processual prpria
e esse problema ainda mais se potencializa com
o recurso ao novo Cdigo de Processo Civil.
Parece-me, pois, que chegada a hora
decisiva do processo do trabalho reencontrar a
sua autonomia terica, sendo que em termos
de procedimento resta lanado jurisprudncia
trabalhista o desafio de incorporar as
prticas procedimentais at aqui adotadas,
que favoream a efetividade processual,
aprimorando-as, sempre com o respeito
necessrio ao princpio do contraditrio.
Renove-se, a propsito, o argumento
de que o processo do trabalho uma via de
passagem das promessas do direito material
(e do Estado Social) para a realidade, institudo
com base no reconhecimento da desigualdade
material entre os sujeitos da relao jurdica
trabalhista, atraindo o princpio da proteo
e impulsionando uma atuao ativa do juiz
na tutela do interesse da justia social, pouco
ou mesmo nenhuma relevncia possuem as
discusses travadas no mbito do processo
civil que se desvinculam desses objetivos e
dessa racionalidade39, mas para se chegar a
concluso diversa da anteriormente enunciada.
Assim, o que se preconiza, presentemente,
39
. SOUTO MAIOR, Jorge Luiz. Relao entre o
processo civil e o processo do trabalho. In: O novo Cdigo
de Processo Civil e seus reflexos no processo do trabalho.
Org. Elisson Miessa. Salvador: Editora JusPodivm, 2015,
p. 164.
Artigos
que o novo CPC, por estar irremediavelmente
contagiado, seja afastado completamente
das lides trabalhistas, impondo-se aos juzes
valerem-se, na sua intensidade plena, da teoria
do Direito Social, dos princpios do Direito do
Trabalho, da noo de instrumentalidade do
processo do trabalho e dos dispositivos legais
do procedimento trabalhista fixados na CLT,
notabilizando-se o art. 765.
Diante do notrio conflito conceitual
existente entre o novo CPC e o processo do
trabalho, no h sada conciliatria possvel e os
juzes precisaro escolher um lado e este lado
deve ser, necessariamente, o da preservao
da prpria razo de ser da Justia do Trabalho,
que a de tornar efetivos os direitos dos
trabalhadores.
Na atuao voltada efetividade dos
direitos
trabalhistas,
cumpre
reconhecer,
sem traumas, que o juiz possui poderes para

criar, em situaes concretas, o procedimento
necessrio para conferir efetividade ao direito
material, partindo do pressuposto, sobretudo,
da desigualdade das partes.
Diante da situao real de retirada do
Cdigo de Processo Civil do cenrio de atuao
do juiz, devem ser incorporadas, com base na
regra do direito consuetudinrio e do princpio
do no-retrocesso, as experincias processuais
j adotadas comumente nas lides trabalhistas,
baseadas, inclusive, em disposies do atual
Cdigo de Processo Civil, notadamente a tutela
inventividade e responsabilidade, sendo que

tudo isso tem base legal especfica (art. 765, da
CLT):
Art. 765 - Os Juzos e Tribunais
do Trabalho tero ampla liberdade na
direo do processo e velaro pelo
andamento rpido das causas, podendo
determinar
qualquer
diligncia
necessria ao esclarecimento delas.
De um ponto de vista ainda mais

especfico, no aspecto do procedimento,
urgente recuperar a compreenso de que a
CLT traz uma regulao baseada no princpio
da oralidade, que possui caractersticas que
lhe so prprias, destacando-se o aumento
dos poderes do juiz na conduo do processo,
que lhe permite atuar em conformidade com a
situao que se apresente em concreto.
impensvel, dentro desse contexto,
exigir do juiz do trabalho, norteado pelos
princpios do Direito do Trabalho que esto
fincados na raiz do Direito Social e impulsionado
pelos ditames da ordem pblica, ao qual, por
isso mesmo, se atribuem amplos poderes
instrutrios e de criao do direito, com apoio,
inclusive, no princpio da extrapetio, que
aplique no processo do trabalho as diretrizes do
novo CPC que representam um grave retrocesso
na prpria concepo de Estado Democrtico
de Direito.
So Paulo, 1o de julho de 2015.
antecipada e os arts. 475-J e 475-O.

Garantindo,
necessariamente,
contraditrio, cumpre ao juiz zelar para que

o processo no se constitua um obstculo
concretizao do direito material trabalhista,
devendo, inclusive, agir com criatividade,
49
Artigos
DA CONCILIAO, DA MEDIAO E DA
ARBITRAGEM ENDOPROCESSUAL E O
NOVO CDIGO DE PROCESSO CIVIL
J. S. Fagundes Cunha
RESUMO: O Cdigo de Processo Civil
recentemente aprovado introduz a conciliao
e/ou a mediao endoprocessual prvia
discusso da demanda. Pases como a
Argentina e o Peru tem tradio na pesquisa
e desenvolvimento de mtodos e de modelos
para a implementao de tais formas de
resoluo do litgio. No texto so abordados
questionamentos de ordem scio-poltica e
econmica, como as crticas para o sistema
de formas alternativas de resoluo dos
litgios. Discorre a respeito do histrico e
experincias nos Juizados Especiais Cveis que
conformam um laboratrio eficiente de onde
as experincias muito podem contribuir para
o aprimoramento do sistema. Recomenda
a introduo das novas tecnologias da
informao, inclusive com a possibilidade
de realizao de sesses de conciliao e de
mediao online. Sustenta que o modelo de
Justia Coexistencial adotado na fase inicial
do processo, supera em muito o desiderato da
Justia quando utilizado o mtodo de Justia
Adversarial.
PALAVRAS
CHAVES:
conciliao
endoprocessual, mediao endoprocessual,
arbitragem
endoprocessual,
justia
coexistencial, justia adversarial, novas
tecnologias, audincia e sesso online.
El instante supremo del

derecho no es el del dia de las
promesas ms o menos solemnes
consignadas en los textos
constitucionales o legales. El
instante, realmente dramtico, es
aquel en que el Juez, modesto o
encumbrado, ignorante o excelso,
profiere su solemne afirmacin
implcita en el sentencia: sta es
la justicia que para este caso est
anunciada en el Prembulo de la
Constitucin.
No puede concebirse un
Juez que diga sin temblor ess
palabras. Detrs de ellas estn no
slo la ley y la Constitucin, sino
la historia misma com el penoso
proceso formativo de la libertad.
Porque la constitucin vive
en tanto se aplica por los Jueces;
cuando ellos desfallecen, ya no
existe ms.
EDUARDO J. COUTURE
J. S. Fagundes Cunha
Ps Ph.D pelo Centro de Estudos Sociais da Universidade de Coimbra, orientador
o Prof. Boaventura de Sousa Santos. Doutor em Direito das Relaes Sociais
pela Universidade Federal do Paran. Mestre em Direito das Relaes Sociais
pela Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo. Desembargador do Tribunal
de Justia do Estado do Paran.
50
Artigos
DEDICATRIA
Dedico o presente trabalho
ao Eminente Magistrado LUIS
TORELLO, da Suprema Corte do
Uruguai, processualista de mo
cheia, como agouro de uma
integrao dos juristas do Cone Sul.
Com apreo.
I.
Prolegmenos

O Prof. Luiz Henrique VOLPE CAMARGO,
um dos artfices do novo Cdigo de Processo
Civil, proferiu notvel conferncia no I
Congresso Sulbrasileiro de Direito Processual
Civil, realizado pela Universidade Estadual do
Norte Pioneiro Paran, por seu Programa
de Ps Graduao em Direito Mestrado,
discorrendo a respeito das inovaes do novo
diploma legal, elencando cinco as quais entende
as mais inovadoras e que contribuem para uma
justa e pronta prestao jurisdicional.

A primeira inovao por ele ressaltada
como de maior importncia foi o modelo de
conciliao e de mediao endoprocessual que
inovam o que antes se encontrava no Cdigo de
Processo Civil.

Durante sua apresentao disse do
exemplo de duas irms que pretendem uma
parte de uma laranja, a qual herdaram.

No modelo de justia adversarial o juiz
cortaria ao meio e daria metade a cada uma,
enquanto no modelo da justia coexitencial
uma poderia desejar e obter o sumo para beber
e outra a casca que desejava para preparar um
manjar. Presente, ouvi e passei a entender que
estava citando um texto de minha autoria com
aproximadamente vinte anos existncia e que
pautou minha vida como magistrado.

Conforme ele discorria eu percebia que
a comisso autora do novo Cdigo de Processo
Civil adotou o que sustentei na academia, desde
os bancos do Curso de Mestrado na Pontifcia
Universidade Catlica de So Paulo quando,
sob orientao do Prof. Donado ARMELIN,
com os colegas de sala de aula, em especial o
hoje desembargador Joel DIAS FIGUEIRA JR.
elaboramos durante um semestre um estudo
encaminhado ao ento Deputado Federal
Nelson JOBIM, relator do projeto da Lei dos
Juizados Especiais Cveis e Criminais, quando
eu j sustentava a necessidade do modelo
coexistencial de Justia, com a mediao e a
arbitragem endoprocessual.

Em verdade, o estudo se encontra na
home page do Tribunal de Justia h anos e a
Escola da Magistratura do Paran, por sugesto
do Desembargador Edgard Fernando BARBOSA
que props para a Comisso capitaneada pelo
Ministro Luiz FUX e por Teresa ARRUDA ALVIM
WAMBIER a adoo do sistema.

A ideia central do modelo proposto
apliquei no Juizado Especial Cvel da comarca
de Ponta Grossa, Estado do Paran, por
aproximadamente trs anos, no final da dcada
de noventa, resolvendo cerca de 13.000 (treze
mil) demandas, com quarenta e quatro livros de
sentena no perodo, e notem bem, um nico
Juiz de Direito Supervisor decidindo a matria,
com sesses de conciliao inclusive no perodo
noturno, por conciliadores e juzes no togados
voluntrios.

Respondi um processo administrativo
posto que meus pares entendiam que diante do
baixssimo nmero de audincias de instruo
e julgamento eu no trabalhava muito, o que
absolutamente no verdadeiro, basta ver
51
Artigos
o nmero de feitos e o nmero de demandas
resolvidas, muito superior ao nmero de feitos
que em toda a carreira muitos magistrados
julgaram.

Foi necessrio o Conselho Nacional de
Justia instituir polticas pblicas a respeito da
conciliao afim de que o Poder Judicirio como
um todo principiasse a adotar um novo modelo
de Justia.

Recordo que aps eu ministrar um curso
durante uma semana para todos os Juzes de
Direito Supervisores do Estado do Cear, o
ento desembargador Luiz FUX veio realizar a
Conferncia de encerramento.
Na oportunidade entre as questes debatidas ele
defendia a celeridade afirmando que designada
a sesso de conciliao, desde logo deveriam
as partes apresentar testemunhas e provas, ou
requerer intimaes com a antecedncia que a
lei determina para realizar a pronta prestao
jurisdicional.

E ento sustentei que num modelo de
justia coexistencial, em que eu alcanava mais
de 90% (noventa por cento) de resolues
atravs de conciliao, jamais poder-se-ia
obrigar o comparecimento de testemunhas
quer sequer seriam ouvidas, posto que
resolvidas as questes atravs da conciliao,
sem necessidade de produo de provas.

Dizia eu que eram as testemunhas, em
regra, nmades deserdados do testamento de
Ado, pobres carpinteiros, pedreiros e outros
arteses que recebiam diariamente por seu
trabalho, razo pela qual eu realizava sesses
de conciliao no perodo noturno.

Os operadores do novo processo civil
tem muito a aprender com os operadores do
direito dos juizados especiais.

To logo foi constituda a Comisso
52
do Senado encarregada da apresentao do

projeto de um novo Cdigo de Processo Civil, o
Instituto Brasileiro de Direito Processual - IBDP
e o Cebepej (Centro Brasileiro de Estudos e
Pesquisas Judiciais), assessorados pelo Foname
(Frum Nacional de Mediao) apresentaram,
por intermdio de Ada PELLEGRINI GRINOVER,1
uma proposta de regulamentao da mediao
e conciliao judiciais, cujos pontos principais
consistiam nos seguintes aspectos:
a) inserir os mediadores e conciliadores
judiciais entre os auxiliares da
justia, prevendo sua remunerao,
o que exatamente a essncia
dos estudos desenvolvidos e que
principia a mudana do modelo de
justia adversarial para um sistema
de justia coexistencial. Em verdade,
quando aluno da disciplina do Prof.
Dr. Desembargador Donaldo ARMELIN
elaboramos um estudo a respeito e
remetemos ao ento Deputado Federal
Nlson JOBIM, relator do projeto de
lei que resultou na Lei dos Juizados
Especiais Cveis e Criminais, que foi o
primeiro diploma legal a adotar para
as causas menor complexidade, no
apenas pelo valor econmico;
b) estruturar uma audincia ou sesso
inicial, em que as partes teriam contato
com mediadores e conciliadores
judiciais, para serem encaminhados
aos meios adequados de soluo de
conflitos;
c) determinar que cada tribunal
organizasse
um
cadastro
de
mediadores e conciliadores judiciais,
1
http://www.lex.com.br/doutrina_24099670_
CONCILIACAO_E_MEDIACAO_JUDICIAIS_NO_PROJETO_
DE_NOVO_CODIGO_DE_PROCESSO_CIVIL.aspx, em 12
de abril de 2015, 11 h 38 min.
Artigos
que requereriam sua inscrio aps
aprovao em curso de capacitao
aprovado pelo tribunal; e
d) estabelecer princpios gerais para
o exerccio da funo de mediador e
conciliador judiciais.
Oportuno
lembrar
que,
nessa
oportunidade, o CNJ estava comeando a
trabalhar em torno da ideia de uma Resoluo
que institucionalizasse os meios adequados
de soluo de conflitos, a qual resultaria mais
tarde na Resoluo n 125, de 2010.
Quando a primeira verso do Anteprojeto
de Cdigo de Processo Civil foi apresentado,
algumas das ideias sugeridas pelo IBDP-CebepejFoname estavam ali incorporadas, mas com
graves inconvenientes na disciplina da matria.
Entre os mais graves, podem se destacar os
seguintes: os tribunais poderiam apenas propor
a criao de setores de mediao e conciliao, a
serem criados pela lei de organizao judiciria;
a funo de mediador e conciliador judiciais
estavam previstas como sendo privativas do
advogado; a audincia de conciliao (anterior
contestao) seria conduzida pelo juiz, a
que mediador e conciliador judiciais ficariam
subordinados; a excluso destes do registro do
tribunal ficaria a critrio de qualquer rgo do
poder Judicirio, sem a garantia de um processo
administrativo.
Nova interveno de Ada PELLEGRINI
GRINOVER no processo legislativo, agora para
o aperfeioamento do Anteprojeto, enviando
novas sugestes e conseguindo mais algumas
conquistas, do que mais se dir adiante.
II.
A globalizao e o poder judicirio.
O desenvolvimento deste texto, a
respeito Da Conciliao, Da Mediao e Da

Arbitragem Endoprocessual, teve incio a
partir do convite formulado pela comisso
organizadora de Workshop - Juizados Especiais,
realizado no Estado de Santa Catarina, pelo
Egrgio Tribunal de Justia e Associao dos
Magistrados.

Honrado com o convite para participar
do evento, quer pela oportunidade de abeberar
da experincia de Eminentes Magistrados
do Estado de Santa Catarina, reconhecidos
nacionalmente, dos quais j haurimos a
idia do Simpsio de Direito Processual Civil
realizado em Ponta Grossa, logo a seguir a minireforma do C. P. C.; quer pela oportunidade
de rever colegas e amigos; sobretudo, pela
oportunidade de enveredar pelos caminhos
do desbravamento da justia do futuro, qual
bandeirantes oriundos da Serra da Mantiqueira,
de onde viemos; comungando do ideal de
integrao dos operadores do Direito no Brasil
e na Amrica Latina.

No Sculo XIX o processo civil foi
entendido como uma cosa de las partes:
os litigantes podiam dispor livremente dos
mais variados e importantes atos processuais.
Esta concepo no foi, por certo, caprichosa,
seno que respondeu a idia ento vigente
de que ambas as partes tinham frente a lei, e
por conseguinte no processo, iguais direitos
e faculdades, segundo expressavam as
constituies e os cdigos sancionados a partir
das revolues norte-americana e francesa do
final do Sculo XVIII.

que, em verdade, o direito de ao j
no era patrimnio de uns poucos indivduos ou
de certas classes sociais, seno um postulado
comum a todo habitante, conatural a sua
prpria condio de pessoa e de sujeito de
53
Artigos
direito; o testemunho de uma mulher era ento
admissvel e gozava de idntico valor que o do
homem, do mesmo modo que o do catlico
frente ao de quem no o era, o do pobre frente
ao rico e o do sdito frente ao soberano, para
tomar somente uns quantos exemplos.

A partir da idia de galit,
grandiosamente difundida pela Revoluo
Francesa, se pensava que o Estado no devia
intervir nas disputas.

j trivial dizer-se que estamos a entrar
num perodo de globalizao. Globalizao dos
mercados, das instituies, da cultura. Com
tais palavras o Prof. Boaventura de SOUZA
SANTOS inicia artigo titulado Os tribunais e a
globalizao.

Afirma que um dos fenmenos de
globalizao mais intrigantes da dcada de 90:
a globalizao do interesse pblico e poltico
pelos tribunais e pela reforma do sistema
judicial. Os tribunais, que segundo ele, at h
dez anos eram em quase todos os pases uma
instituio apagada e ignorada, e, em muitos
deles, um apndice servil do governo de turno,
saltaram de repente para as primeiras pginas
dos jornais, revelando um protagonismo de
interveno e de reivindicao at h pouco
desconhecido.

Discorrendo a respeito de uma das
vertentes do interesse pblico pelos tribunais
assinala que assenta menos em fatores internos
do que em fatores transnacionais. Trata-se de
interesse crescente das agncias internacionais
pela reforma do sistema judicial no sentido de o
tornar mais eficiente e acessvel.

A agncia americana de apoio ao
desenvolvimento (Usaid) transformou os
programas de reforma jurdica e judicial numa
das suas grandes prioridades da dcada de 90.
54
E tanto o Banco Mundial (BM) como o Banco

Interamericano do Desenvolvimento (BID)
tm vindo a investir quantias avultadssimas
na reforma judicial com financiamentos de
diversos pases.

S para termos uma ordem de grandeza,
eis alguns nmeros: Usaid: US$ 2 milhes na
Argentina (1989 e 1993); US$ 39 milhes na
Colmbia (1986-96); US$ 15,8 milhes em
Honduras (1987-1994). BID, em 1995: US$
16 milhes na Costa Rica; US$ 27 milhes em
El Salvador; US$ 15,7 milhes na Colmbia;
em 1996, US$ 30,9 milhes em El Salvador
e Honduras; US$ 12 milhes na Bolvia; 1,7
milhes na Nicargua.

fcil concluir que trata-se de uma
operao global de grande vulto que, para alm
da Amrica Latina, envolve tambm a Europa
Central e do Leste, a sia e a frica.

Ressaltando apenas um dos enfoques
do Prof. Boavnetura, este entende que tudo
impulsionado por uma presso globalizante
muito intensa que, embora no melhor dos
casos se procure articular com as aspiraes
populares e exigncias polticas nacionais, o faz
apenas para atingir seus objetivos globais.
E esses objetivos globais so muito
simplesmente a criao de um sistema
jurdico e judicial adequado nova
economia mundial de raiz neoliberal,
uma quadro legal e judicial que
favorea o comrcio, o investimento e
o sistema financeiro. No se trata, pois,
de fortalecer a democracia, mas sim de
fortalecer o mercado. O que est em
causa a reconstruo da capacidade
reguladora do Estado ps-ajustamento
estrutural. Uma capacidade reguladora
que se afirma pela capacidade do
Estado para arbitrar, por meio dos
Artigos
tribunais, os conflitos entre os agentes
econmicos.
A resistncia justa dos magistrados
contra uma reforma tecnocrtica
do sistema judicial exclusivamente
orientada para as necessidades da
economia mercantil no pode servir
de libi para justificar a resistncia
a uma profunda reforma do sistema
judicial orientada para a efetiva
democratizao da sociedade e do
Estado. O sistema judicial precisa
ser radicalmente reformado para
responder s aspiraes democrticas
dos cidados cada vez mais sujeitos ao
abuso de poder por parte de agentes
econmicos muito poderosos. Se essa
reforma poltica e democrtica no
tiver lugar, o vazio que a sua ausncia
produzir ser certamente preenchido
por uma reforma tecnocrtica virada
para servir preferencialmente os
interesses da economia global.
Na verdade a reforma tecnocrtica j

est em fase de implantao em alguns pases,
conforme veremos adiante.
III.
A mediao como forma alternativa
de resoluo dos litgios na Argentina,
instrumento de globalizao?

No ano de 1996, afirmava-se: - estamos
assistindo a institucionalizao da mediao
na sociedade argentina. A iniciativa deste
movimento provm do Poder Judicirio daquele
Pas, que desenvolveu e colocou em marcha,
em ao conjunta com o Poder Executivo, que
tem a seu cargo implementar um Programa
Nacional de Mediao elaborado por uma
comisso criada para tal finalidade.

O Programa Nacional de Mediao
atravessa as fronteiras da comunidade jurdica

e abarca os mais diversos setores da populao
argentina. Executam programas de mediao
escolar e comunitria, so oferecidos servios
de mediao no mbito de organizaes no
governamentais e privadas.

Desde 1993 funciona um Centro de
Mediao do Ministrio da Justia em que se
levou a cabo a Experincia Piloto de Mediao
conectada a juizados de primeira instncia no
cvel, na Capital Federal.

A crise que atravessava a administrao
da Justia na Argentina levou ao entendimento
de que em verdade se tratava de um colapso,
levando a reflexo da instituio da mediao,
no perdendo a perspectiva de que a instituio
da mediao no seria o remdio suficiente para
por fim a crise. Contudo, experincias realizadas
em outros pases, segundo entenderam
aqueles que optaram pela implantao,
permitiram inferir que a implementao de
formas alternativas de resoluo dos conflitos
produz a curto prazo efeitos favorveis sobre
a carga de trabalho dos juizes; a longo prazo
- se efetivamente se logra uma mudana de
mentalidade na sociedade, especialmente nos
operadores do direito - possvel esperar um
maior acesso Justia conjuntamente com uma
baixa no ndice de litigiosidade, ou seja, reduo
do ingresso de causas no sistema jurisdicional.
Assim sucede porque somente chegaro a
atividade jurisdicional aqueles conflitos que
no tenham sido resolvidos pelas partes por si
mesmas ou com a ajuda de um terceiro neutro,
com ou sem poder de deciso.

Gladys LVAREZ, Elena HIGHTON e
Elias JASSAN no incio de 1991 viajaram aos
Estados Unidos comprovando o funcionamento
exitoso de programas que implementaram
55
Artigos
distintas formas de RAD anexas, concectadas ou
relacionadas com os tribunais, bem como sua
eficincia e melhoramento quanto a demora
do provimento jurisdicional, propondo ao
Ministro Len Carlos ARSLANIAN implementar
um Programa Nacional de Mediao. Desta
proposio surgiu uma comisso composta por
juizes de primeiro e segundo grau e advogados
incumbidos da elaborao do anteprojeto de
lei de mediao, trabalho complementado com
um informe que sugeria o estabelecimento de
um Programa ou Plano Nacional de Mediao
como forma de difundir e instaurar na
sociedade argentina este processo de resoluo
dos conflitos.

A comisso, no ms de setembro de
1991 entregou o informe final com um projeto
de Programa Nacional de Mediao que
contempla a implementao de programas de
mediao em distintos setores da sociedade comunidades, escolas, colgios profissionais,
Poder Judicirio - e sua incluso nos planos de
estudo das carreiras universitrias, face ao seu
carter interdisciplinar.

Assim mesmo, se aconselhou a
formao de uma Corpo de Mediadores, a
criao de uma Escola de Mediadores e a
realizao de uma experincia piloto conectada
com alguns tribunais do foro cvel. Este informe
foi subscrito pelos Drs. Luis Mauricio GAIBROIS,
Carlos ARIANNA e as Dras. Elena HIGHTON e
Gladis Stella LVARES.

O Ministrio da Justia da Argentina,
com a ajuda e apoio de programas do Servio
Informativo e Cultural da Embaixada dos
Estados Unidos e da Agncia Internacional
para o Desenvolvimento com a participao
ativa de Willian DAVIS, assessor para a Amrica
Latina dos programas apoiados por esta ltima
56
organizao e especialista em RAD, levou a

Argentina experts no campo da resoluo
alternativa de disputas, especialmente na
mediao.

Iniciando com um enfoque global e
pblico do tema, a Dra. Sharon PRESS, diretora
do Centro de Resoluo de Disputas de
Tallahassee, Flrida, U. S. A., organismo que
foi criado no marco de um programa conjunto
da Suprema Corte de Justia e da Faculdade
de Direito da Universidade Estadual da Flrida,
que teve a seu cargo liderar o movimento de
RAD anexo ao sistema judicirio nesse Estado
americano.

A Dra. PRESS proferiu conferncias,
seminrios e um curso introdutrio de
mediao, na Argentina, cujo objetivo principal
foi o de difundir o tema e informar sobre
as caractersticas do instituto. O curso foi
freqentado por funcionrios e assessores
do Ministrio da Justia, funcionrios e
magistrados do Poder Judicirio, membros
do Colgio de Advogados, da Associao de
Advogados, professores da Faculdade de Direito
da Universidade de Buenos Aires, psiclogos,
assistentes sociais e outros profissionais de
diferentes reas.

Durante o perodo em que esteve na
Argentina a Dra. Sharon PRESS manteve diversas
entrevistas, tais como presidentes de institutos
e associaes, membros da Corte Suprema de
Justia da Nao, com o decano da Faculdade
de Direito, com a finalidade de incluir a todos
os setores comprometidos com a atividade
judiciria neste novo movimento. Assim mesmo
se tratou de dar a maior publicidade possvel
em diversos meios: - rdio, jornais e televiso
-, comeando uma campanha de divulgao
e familiarizao da populao com esta nova
Artigos
forma, para a Argentina, de resolver conflitos.

A fim de diversificar as fontes de
assessoramento foi convidado um expert do
setor privado, David JENKINS, residente em So
Francisco, mediador do Estado da Califrnia.
Alm da divulgao realizada por este expert em
conflitos patrimoniais conduziu um treinamento
bsico em mediao com pequenos enfoques
em casos de mltiplas partes que, na atualidade,
a sua especialidade.

Com o enfoque colocado no campo de
resoluo de conflitos familiares, se gestionou
a presena na Argentina da Dra. Patricia
ROBACK, mediadora e conselheira pblica,
prestadora de servios no Centro Judicirio de
Servios Familiares, Los Angeles, Califrnia, U.
S. A. Ela, alm de proferir conferncias e cursos,
em Buenos Aires e perante a Corte Suprema
da Provncia de Buenos Aires, coordenou o
treinamento focalizado aos conflitos familiares,
inclusive casos de violncia domstica.

A organizao e seleo dos participantes
nos treinamentos descritos, esteve a cargo
da Direo Nacional de Extenso Jurdica do
Ministrio da Justia. A cada um deles assistiram
aproximadamente trinta participantes, muitos
provenientes dos Centros de Assistncia Jurdica
Popular do Ministrio da Justia e funcionrios
do Poder Judicirio. Paralelamente, os trs
experts mencionados proferiram seminrios na
Associao de Magistrados e Funcionrios da
Justia Nacional.

Depois de tal tarefa, em 1992, decorrido
mais de um ano de trabalho, contaram com
sessenta mediadores treinados; alguns
prestavam servios nos Centros de Assistncia
Jurdica Popular (barriales) que o Ministrio da
Justia estabeleceu anos antes, com ajuda da
Agncia Internacional para o Desenvolvimento,
comeando a utilizao de tcnicas de

negociao e mediao para conciliar as partes
que recorriam a seus servios em busca de
assessoramento.

O Ministrio da Justia, visando dotar o
procedimento de um mnimo marco normativo,
encaminhou ao presidente da Argentina um
projeto de norma programtica em data de 19
de agosto de 1992, do qual decorreu o decreto
1480/92.

Em sntese, esta primeira norma declarou
de interesse nacional a mediao, caracterizou
a mediao como processo informal, voluntrio
e confidencial, especificando a aplicabilidade
a conflitos judiciais e extrajudiciais, excluindo
as causas penais e colocando em relevo que
o mediador no decide a disputa, seno que
coadjuva a que as partes o faam. Criou o Corpo
de Mediadores; designou uma nova comisso
de mediao, determinou a realizao de uma
experincia piloto de mediao conectada com
juzos cveis; delegou ao Ministrio da Justia
a formulao da normatividade pertinente e
orientou as provncias e os municpios a adotar
em seus respectivos mbitos, normas similares
s contidas no decreto, no que pertine.

Tais argumentos constituram a base
do plano nacional que est integrado pela
proposta de realizao de mltiplos programas.
Prev a ao, difuso e implementao de
mediao na sociedade argentina, a celebrao
de convnios, para tais fins, com distintos
organismos educativos - Universidade Nacional
de Buenos Aires, Faculdade de Direito e Cincias
Sociais da Universidade de Buenos Aires,
colgios profissionais, Ministrio da Educao e
com o municpio, entre outros. Restou, ainda,
a sugesto de convnios de cooperao tcnica
com as provncias.
57
Artigos

O objetivo declarado e central deste Plano
de ao foi o desenvolvimento da mediao no
somente anexa, conectada ou relacionada com
o Poder Judicirio (tribunal), seno a instalao
de centros de mediao comunitria, a criao
de centros de mediao institucionais - dentro
de organismos no governamentais -, tais como
colgios profissionais, fundaes, associaes
civis, que em tal carter podem administrar,
monitorar e avaliar os programas, a qualidade
do servio e o nvel de satisfao dos usurios,
levando em conta, tambm, os programas de
mediao escolar, tanto a nvel primrio, como
secundrio.

O Plano contou com o apoio inicial do
ento Ministro da Justia Dr. Carlos ARSLANIAN,
e a etapa de implementao da Experincia
Piloto e encaminhamento do Centro de
Mediao do Ministrio da Justia, com o apoio
do Secretrio da Justia Dr. Elias JASSAN; a
etapa legislativa operou-se sob a iniciativa do
Ministro da Justia Dr. Adolfo BARRA. Embora
se diga que concluda uma primeira etapa do
Plano, este se encontrava em plena execuo.

A Nova Lei de Mediao e Conciliao
Argentina instituiu em carter obrigatrio a
mediao prvia a todos os Juzos, promovendo
a comunicao direta entre as partes para a
soluo extrajudicial da controvrsia. As partes
esto isentas do cumprimento deste trmite se
provarem que, antes do incio da causa, existiu
mediao perante os mediadores registrados
pelo Ministrio da Justia.

O
procedimento
de
mediao
obrigatria no aplicado em causas penais,
aes de separao e divrcio, nulidade de
matrimnio, filiao e ptrio poder, com
exceo das questes patrimoniais derivadas
destas.
58

O Juiz dever dividir os processos,
encaminhando a parte patrimonial ao
mediador. Ademais, no se aplica aos
processos de declarao de incapacidade e de
reabilitao, causas em que o estado nacional
ou suas entidades descentralizadas sejam
parte, amparo, habeas corpus e interditos;
medidas cautelares at que sejam decididas,
esgotando a respeito delas nas instncias
recursais ordinrias, continuando logo o trmite
da mediao; diligncias preliminares e prova
antecipada, juzos sucessrios e voluntrios;
concursos preventivos e falncias; e, finalmente,
causas que tramitem perante a Justia Nacional
do Trabalho.

Nos casos de processo de execuo e
juzos de expulso, o presente regimento de
mediao ser optativo para o reclamante,
devendo na sentena suposta o requerido
recorrer a tal instncia.

A ento Nova de Lei de Mediao
Argentina modifica o Cdigo de Processo
Civil da Argentina e este insere-se, ainda
mais, dentro dos superiores escopos que
resultaram no Cdigo Tipo para a Amrica
Latina, atendendo a uma tendncia que reputo
universal - recentemente, entrando em vigor
no ms de setembro prximo passado, alterado
o Cdigo de Processo Civil de Portugal que
inclina-se neste sentido - de que ocorra na
atividade jurisdicional, uma audincia prvia de
conciliao perante o juiz togado -, enlevando
esforos na consecuo do propsito de soluo
dos litgios atravs de conciliao.
IV.
Breve notcia a respeito da experincia
de mediao em outros pases.
O movimento de RAD com os mecanismos
Artigos
bsicos implementados na Argentina tem mais
de duas dcadas nos Estados Unidos, larga
trajetria na China, desenvolveu-se em graus
diversos em Frana, Inglaterra, Noruega, Nova
Zelndia, Canad, entre outros. Na Amrica
Latina foi a Colmbia um dos primeiros pases
que comeou a trabalhar neste campo ao redor
de 1983 e hoje um dos mais avanados,
ao menos no setor privado e com relao a
arbitragem comercial e a conciliao, que se
assemelha ao modelo de mediao.

A institucionalizao da RAD desde a
dcada de noventa est em marcha na Bolvia,
El Salvador, Costa Rica, Porto Rico e outros
pases.
No Brasil no se tem notcia de um estudo oficial,
de cunho sistemtico e recente, a respeito da
mediao e ou da conciliao endoprocessual.

A Associao dos Magistrados do Estado
do Paran promoveu seminrio a respeito de
mediao. As informaes veiculadas pelos
rgos de imprensa do notcia de um Instituto
Nacional de Mediao e Arbitragem, sem
vnculo com o Ministrio da Justia e ou o Poder
Judicirio e o Conselho Nacional de Justia e o
Ministrio da Justia tem ministrados cursos
de mediao e conciliao, entretanto, muito
mais h que ser feito, pois as tcnicas utilizadas,
em especial nos Estados Unidos, em relao
a mediao, como no Peru, so muito mais
avanadas do que as que aqui empiricamente
so utilizadas.

A revista Time de 29 de agosto de 1988
d destaque a algo ento novo nos Estados
Unidos: juristas autnomos oferecem opo
para cortar custos e demora das cortes de
justia. Com as bnos da corte estatal, as
partes contratam um juiz particular, entre
centenas de chamados juzes de aluguel (rent-
a-judges) existentes no pas.

Juzes aposentados que presidem as
audincias pela remunerao de 150 a 300
dlares por hora. Em muitos casos, atuam como
mediadores, eles tm poderes instrutrios e
decisrios, como no caso acima mencionado,
cabendo, porm, o julgamento final a um corpo
de jurados escolhidos da lista oficial do jri
oficial.

No Brasil juzes e desembargadores
aposentados tem atuado na Conciliao em
Segundo Grau, gratuitamente, promovendo a
justia coexistencial com alto grau de resultado.

De todo recomendvel a adoao da
conciliao e da mediao on line, atravs
dos recursos de tecnologia ora disponveis,
posto que se a demanda envolve pouco valor
econmico e uma parte residente em cidade
distante de outra, ainda que em Segundo Grau,
atravs do Skype gratuitamente se pode realizar
as sesses de mediao e de conciliao,
conforme trabalho por mim apresentado ao
Conselho Nacional de Justia e ao Prmio
Innovare, em 2010, e que foi finalista em
ambos, sem custos, full time, com tecnologia
que possibilita identificao de identidade,
registros de imagem e de som.

Segundo o autor derradeiramente
citado, h crescente utilizao do sistema de
mediao, inclusive porque permite s partes
escolher juzes com experincia relevante para
o caso, em vez de aceitarem juzes designados
por acaso nas cortes pblicas. Adversrios
do sistema o chamam de Justia Cadillac,
por permitir aos mais abastados evitarem o
sistema judicial. O abandono deste pela elite
impediria seu aperfeioamento. Entre outras
crticas, mostra-se relevante aquela que teme a
falta de publicidade que haveria nas demandas
59
Artigos
envolvendo macroempresas e outros litigantes.
V.
Crtica mediao.

Laura NADER proferiu a conferncia
inaugural da XIX Reunio de Antropologia,
realizada de 27 a 31 de maro de 1994, em
Niteri, RJ. Nela abordou a mediao, titulando
a conferncia como La Civilizacin Y sus
Negociadores - La Armona como Tcnica de
Pacificacin.

A autora citada ressalta que no curso
de seu trabalho sobre outros povos, os

observadores da cena poltica do Estados
Unidos da Amrica nos finais da dcada de
70, e durante os anos 80 e 90 notaram que
em comparao com a dinmica da atividade
poltica pblica da dcada de 60 e do incio
dos anos 70, os norte-americanos de hoje
resultaram apticos e submissos.

Estudando como se construiu a ideologia
da harmonia nas naes-estado modernos
do tipo das democracias ocidentais e como
estas ideologias se expandem mais alm das
fronteiras nacionais constatou que o processo
pelo qual as ideologias que so motores de
mudanas tomam forma atravs de um discurso
muito interessante, indo mais alm da lei para
incluir os nexos entre lei, negcios e distritos
eleitorais dentro da comunidade.
Los aos 60 han sido descritos como
confrontacionales, una poca en que
varios grupos sociales en Estados
Unidos se sintieron motivados para
pasar al frente com sus propuestas:
derechos
civiles,
derechos
de
consumidores, derechos de medio
ambiente, derechos de la mujer,
derechos de los pueblos indigenas,
60
etc. Tambin fue um perodo de duras

criticas a la ley y a los abogados en
relacin con temas de derechos y
soluciones. Pero en un perodo de 30
aos el pas pas de una preocupacin
por la justicia a una preocupacin
por la armonia y la eficiencia, de una
preocupacin por la tica del bien y del
mal, a una tica de tratamiento, de las
cortes a la Resolucin Alternativa de
Disputas. Como sucedi esto?...
Nos anos seguintes a Conferncia Pound

o pblico assistiu a inundao de uma retrica
de resoluo alternativa de disputas, segundo
Laura NDER.
A linguagem utilizada obedeceu a um
cdigo muito estrito e formulrio que seguiu um
padro de retrica assertiva, fazendo grandes
generalizaes, sendo repetitiva, invocando
autoridade e perigo, apresentando valores
como se fossem fatos.
Comeou a colecionar palavras chave: A
RDA era associada com a paz, enquanto que a
resoluo judicial era associada com a guerra.
Uma adversidade, a outra no. Em uma
h enfrentamento, insensibilidade, destruio
de confiana e cooperao, e somente
perdedores, enquanto em outra h cicatrizao
suave e sensvel de conflitos humanos, e produz
somente ganhadores. As alternativas eram
associadas com ser moderno: creando hoy la
corte del maana.
Embora a retrica da conferncia fosse
desafiada por cientistas sociais (como Mark
GALANTER) buscando separar entre mito e
evidncia verificvel.
Se organizaron conferencias sobre
medio ambiente para ver si se podia
Artigos
desviar el nfasis de ganador-perdedor
hacia una propuesta de equilibrio
de intereses. Los gremios fueron
inundados con planes de control de
calidad en los cuales administrativos
y empleados podrian cooperar en
armonia, una situacin de ganadorganador. Negociadores de Washington
intentaron persuadir a las reservaciones
de Indios norte-americanos que
aceptaran desechos nucleares como
una solucin de ganadores-ganadores
- saliendo de sua miseria econmica
mientras que contribuan con su pas.
Los grupos de medio ambiente estn
siendo hostigados con reuniones de
consenso, tambin supuestamente
ganador-gana-dor. Los problemas
famialiares son mediados, en California
y en varios otros estados esa mediacin
es obligatoria. En Washington hay
una Oficina de Planeamiento de
Conferencias de Consenso. En escuelas
marginales a los alborotadores se
les ensea resolucin de disputas, sin
pensar en llenarles el estmago con
desayunos calientes, y en la actualidade
tenemos un presidente a quien se
llama el Presidente de Consenso.
Las bases de la postura del presidente
Clinton fueron bien documentadas
por la antroploga Carol Greenhouse
(1986) quien estudi una comunidad
de Bautistas Saureos en Georgia,
explicndoles
los
significados
culturales de una explosin en RDA.
La autora sugiere que la ecuasin
contempornea de cristianidad y
armonia inspir una evasin de la ley,
antipatia por la ley y una valorizaacin
del consenso - una estrategia que
transform el conflicto...
En un esfuerzo por sofocar los
movimientos de derechos de los aos
60 y atemperar las protestas por

Vietnam, la armonia pas a ser una
virtud. Despus de todo, el Presidente
da la Suprema Corte haba sostenido
que para ser ms civilizado los
norteamericanos deban abandonar
la centralidad del modelo adversario.
Las relaciones, no las causas de base,
y destreza para resolver conflictos
interpersonales, no injusticia o
disparidad de poder, eran y son el
punto de partida del movimiento de
RDA. En tal modelo, los demandantes
civiles terminan siento pacientes que
necesitan ayuda, y la poltica social se
inventa para el bien del paciente.
Al igual que los crticos de los
supuestos de la RDA, los crticos de RDA
en la prctica hablan de consecuencias
y peligro. La mediacin obligatoria en
estas crticas es vista como control - en
la definicin del problema, control del
discurso y de la expresin, dificilmente
una alternativa a un sistema adversarial
que hace lo mismo. Los mismos crticos
describen la mediacin/negociacin
como destructora de derechos en
cuanto limita la discusin del pasado, en
cuanto prohibe el enfado, y en cuanto
a compromiso forzado. En resumen, la
mediacin obligatoria reduce la libertad
porque a menudo se encuentra por
igual frente a una ley adversaria, y en
general est escondida (GRILLO, 1991).
Los casos generalmente no se registran;
hay mui poca regulamentacin y casi
no hay responsabilidad, similar a la
situacin en psicoterapia por ejemplo.
Los crticos promueven la prevencin y
las soluciones grupales. Una vez ms,
sin embargo, a pesar de la oposicin
y del creciente conocimento de las
consecuencias, que son de todo menos
benignas, la RDA contina su marcha
61
Artigos
e en la actualidad ha pasado a ser
internacional.
VI.
Conciliao. Conceito e perspectivas
histricas.

A instituio de audincia prvia de
tentativa de conciliao, segundo os fautores
dos novos diplomas, tem sua origem no modelo
de Stuttgart, cidade alem onde a prtica seria
adotada.

Ocorre que a prvia conciliao
avoenga em nossa tradio jurdica e apresenta
elaborao muito singular pelo velho legislador
brasileiro.

O Regulamento 737, de 25 de
novembro de 1850, recebido pela Repblica
pelo Decreto n. 763, de 19 de setembro de 1890,
aplicvel ao processo, julgamento e execuo
das causas cveis em geral, salvo as reguladas
para processos especiais, era taxativo a respeito
da conciliao prvia, ao dispor em seus arts.
23 e seguintes sobre o tema: Nenhuma causa
comercial ser proposta em juzo contencioso,
sem que previamente se tenha tentado o meio
da conciliao, ou por ato judicial, ou por
comparecimento voluntrio das partes...

No decorrer do perodo monrquico e
nos primrdios da Repblica, o Direito brasileiro
conheceu, pois, a busca da prvia conciliao
entre as partes, visando a preservao da paz e
o afastamento da eternizao das lides judiciais.

Com a federalizao do Direito
processual, a partir da Constituio de 1934, a
presena dos processualistas italianos tornouse freqente em nossos meios acadmicos,
e estes foram afastando instituies que
mereciam preservao, a partir de um inevitvel
aggiornamento.2

A conciliao no direito brasileiro, sem
discrepncia nas principais linguas latinas:
conciliation, em francs, conciliazione,
em italiano, e conciliacin, em espanhol,
so utilizados pela lei, pela doutrina pela
jurisprudncia.
Conciliao, palavra derivada do latim
conciliatione, significa ato ou efeito de
conciliar; ajuste, acordo ou hamonizao de
pessoas desavindas; congraamento, unio,
composio ou combinao.
A conciliao, segundo Guilhermo
CABANELLAS DE TORRES, a conveno das
partes em um ato judicial, antes do conflito de
interesses ser suscitado em juzo (diretamente);
ela procura a transigncia das partes, com a
finalidade de evitar o pleito que uma delas
queira comear. Segundo o mesmo autor, a
mediao a participao secundria em um
negcio alheio, a fim de prestar um servio s
partes ou interessados.
Em sentido jurdico, diz REYNALS,
entende-se por conciliao o ato judicial
celebrado perante autoridade pblica, entre
autor e ru, visando a arreglar amigablemente
sus respectivas pretensiones o diferencias, de
acordo com as lies de GALLINAL, MANRESA
e ARRAZOLA, lembrados por Cristvo Piragibe
TOSTES MALTA. No nosso direito, acrescenta
esse ltimo doutrinador, conciliao tanto se
emprega com sentido de procedimento de
rgo judicirio visando a obter o ajuste entre
os interessados, como equivale ao prprio
acerto efetuado entre as partes.
2
Palestra do Prof. Claudio LEMBO, ento Reitor
da Universidade Mackenzie.
62
Artigos
Para Niceto Alcal ZAMORA Y CASTILLO:
En la conciliacin, el funcionario que la
presida o dirija deber aconsejar, segn las
circunstancias, al pretensor (eventual actor)
para que retroceda (desista), al pretendido
(demandado em su caso) para que aceda (se
allane) o a ambos para que cedan (transijan).
Conciliao to antiga quanto al inters
de los hombres por resolver pacificamente
sus conflictos, pues no hay duda de que viene
emplendose desde tiempos inmemoriales.
Wagner D. GIGLIO traa um perfil histrico
da conciliao. Ressalta que Eduardo R.
STAFFORINI admite a existncia da conciliao
entre os hebreus, nas leis da Grcia antiga e na
lei das doze tbuas. Sin embargo, COUTURE
afirma que la justicia de conciliacin o de
avenimiento pertenece ms bien a la tradicin
germana y a la justicia medieval, en la cual
el juez actuaba com el propsito de dirimir la
controversia mediante la conciliacin que a l le
pareca equitativa.
Informa Cristovo Piragibe TOSTES
MALTA, com apoio em Juan MENDEZ PIDAL,
que a moderna conciliao tem suas origens
nos mandaderos de paz do Fuero Juzgo (Lei XV,
Tt. I, livro II), nos Jueces Avenidores das Partidas
(Lei XXIII, Tt. IV, Pratida III), nas Ordenanas de
Bilbau, na Instruo de Corregedores de Carlos
III (15/5/788), nas Ordenaes de Matrculas
de Carlos IV, acrescentando que a conciliao
de tipo francs, inspirada no sistema holands,
passou Constituio Espanhola de 1812 e
daquela Carta ao Decreto de las Cortes de 13 de
maio de 1821, sendo que a lei de Enjuiciamento
Civil, de 05/10/1855, transformou essa
instituio no ato de conciliao com perfil
moderno, passando finalmente lei, vigente,
de 1881.
Os
Conselhos
de
Prudhommes,
restabelecidos por Napoleo I por decreto de

18 de maro de 1806, a pedido dos fabricantes
de seda de Lyon, utilizavam a conciliao em
sua atuao prtica.
J dispunham as Ordenaes do Reino,
no Livro III, Ttulo XX, 1, que no comeo
da demanda dir o juiz a ambas as partes,
que antes que faam despesas, e sigam entre
elas dios e dissenes, se devem concordar,
e no gastar suas fazendas por seguirem suas
vontades, porque o vencimento da causa sempre
duvidoso. E isto, que dizemos, de reduzirem as
partes a concrdia, no de necessidade, mas
somente de honestidade nos casos, em que o
bem puderem fazer.
A primeira Constituio do Brasil previa,
ao tratar do Poder Judicial, no Ttulo VI, que
sem se fazer constar que se tem intentado
o meio de reconciliao, no se comear
processo algum.
A supresso da tentativa de conciliao
obrigatria s veio a ocorrer em 1890, pelo
decreto n. 359, porque segundo a fiosofia
ento imperante, no se harmonizava com a
liberdade individual (sic), era intil, causava
despesas e procrastinaes. No se vedava,
entretanto, a auto-composio espontnea,
por renncia, reconhecimento ou transao.
O CPC, em seu art. 331, red. Lei n. 8.952,
de 13.12.94, disciplina audincia preliminar de
conciliao e saneamento.
Os processualistas da Amrica do Sul
vm insistentemente alvitrando a insero de
uma audincia preliminar no procedimento de
seus pases, com o trplice escopo de incentivar
a conciliao, sanear o processo e delimitar a
63
Artigos
instruo a ser feita.
constitucionalidade da nova lei de arbitragem.
VII.
VIII. A justia coexistencial na concepo de

MAURO CAPPELLETTI.
A nova lei de arbitragem.
Retoma o cenrio a arbitragem, qual

observa Jos Raimundo GOMES DA CRUZ,
instituto que apresenta certa contradio, na
atualidade, pois a evoluo do processo civil
romano o deixou para trs, no terceiro perodo,
e as reformas processuais recentes o prestigiam,
como ocorre no Nouveau Code francs, no seu
Livro IV.
A Lei n. 9.307, de 23.09.96, ao dispor
sobre a arbitragem, revogou dispositivos do
Cdigo Civil e do Cdigo de Processo Civil, para
estabelecer por completo todas as disposies
acerca de tal meio colocado alcance das partes
para a soluo de determinados litgios. Cuidase de medida facultativa, cabendo s partes
analisarem a viabilidade de sua utilizao em
seus conflitos.
O art. 5 da Lei prev a possibilidade
de evitar-se o acesso ao Poder Judicirio para
instaurao do juzo arbitral: basta, para tanto,
que a clusula compromissria preveja outro
mecanismo para a hiptese de uma das partes
deixar de indicar o rbitro. Nem, aos menos,
h a necessidade de homologao do laudo
arbitral pelo Poder Judicirio.
Em um pas onde os contratos so
impressos, ainda que se forma dissimulada,
como os de mtuo, que so distribudos pelas
instituies de crditos em disquetes, difcil
acreditar que o hiposuficiente poder discutir
a respeito de qualquer clusula. O poder
econmico indicar os rbitros.
H ampla discusso a respeito da
64
O discurso a respeito da necessidade de

novos paradigmas se subsume a um discurso
temtico que envolve a crise do processo
civil brasileiro, salientando a morosidade na
distribuio da Justia, em face da inadequada
organizao judiciria (pondo em relevo o
excesso de instncias recursais); a insuportvel
demora dos processos; a deficincia dos servios
de assistncia judiciria; a insuficiente atuao
da oralidade; etc., so vetores que encaminham
para uma prestao jurisdicional tardia e que,
ao final, muitas vezes, resulta ineficiente. Tratase de problema que, na realidade, no peculiar
ao Brasil, mas que se encontra em muitos pases
e tambm na Itlia, Chile, Uruguai, Argentina e
Paraguai.
Os problemas, portanto, so comuns.
E precisamente esta constatao que serve
como ponto necessrio para qualquer anlise
comparativa, para aquilo que CAPPELLETTI
costuma
denominar
como
tertium
comparationis. Portanto, problemas comuns
ou necessidades sociais comuns reclamam por
uma resposta idntica, por uma interveno
jurdica, seja no plano legislativo, seja em outro
plano. Os princpios, em essncia, que tentam
informar o rpido deslinde da resoluo dos
litgios so o princpio da oralidade e seus
corolrios: a imediatidade do Juiz na relao
com as partes e outros sujeitos do processo
(em particular, as testemunhas) e, ainda, como
condio sine qua non para a aplicao desta
imediatidade, a concentrao da causa em
poucas audincias.
Artigos
Pesquisas, incluindo estatsticas, levaram
a convico de que a oralidade (que no implica
em renncia total quele meio essencial de
comunicao que a escrita) constitui um
instrumento importante no s para resolver o
problema da excessiva demora dos processos,
mas tambm para melhorar a qualidade da
Justia civil.
O tema, aqui sempre analisado a partir do
texto de CAPPELLETTI, que enfoca a dimenso
social do processo, denominada de revoluo
copernicana. Por que revoluo copernicana?
Indaga e responde: porque esta pe em
destaque a dimenso social do processo, se
cogita de uma nova viso do processo, que
rompe com a impostao tradicional, pela
qual o processualista ou jurista em geral
concentra a sua ateno sobre o direito como
norma, seja a norma geral (a lei), seja a norma
particular (a sentena judicial ou o provimento
administrativo). Assim, o jurista est instando a
uma viso tridimensional, o jurista instando a
um exame quanto:
a) necessidade ou ao problema social que
reclama por uma resposta no plano jurdico;
b) avaliao de tal resposta que, embora deva
assumir, ordinariamente, natureza normativa,
impele o jurista a realizar uma exame sobre a
aptido das instituies e dos procedimentos
responsveis pela atuao daquela resposta
normativa;
c) ao impacto que a resposta jurdica ocasionar
sobre a necessidade ou sobre o problema social
- ocasio em que estar-se- examinando a
eficcia de tal resposta.
desta forma que o direito em geral (e
o direito processual em particular), deve ser
examinado, levando-se em conta a perspectiva
dos usurios e no apenas a perspectiva dos
produtores do direito.
A partir de tais idias h ampla discusso
doutrinria a respeito da Justia Coexistencial.
CAPPELLETTI afirma que Bastante relevante
se apresenta a substituio da Justia
contenciosa (de natureza estritamente
jurisdicional), por aquela que tenho a chamado
de Justia coexistencial, baseada em formas de
conciliao.
Em relao a denominada Justia
coexistencial h divergncias e controvrsias
na
doutrina.
Enquanto
CAPPELLETTI
normalmente compartilha das idias com o
insigne processualista italiano Vittorio DENTI (o
qual considera um dos lderes do movimento
pelo acesso Justia), neste campo da Justia
coexistencial ocorrem divergncias.
DENTI, avaliando este movimento em prol
dos procedimentos de conciliao, entende
que o mesmo se destina a perseguir duas
finalidades:
1) em primeiro lugar, a finalidade de uma
maior eficincia na predisposio de meios
para a administrao da Justia, mediante a
submisso destas causas menores a rgos de
conciliao, com o que se subtrairia, porm, a
possibilidade destas mesmas causas poderem
aspirar por um Juzo de primeira classe; e
2) em segundo lugar, vislumbra uma finalidade
de privatizao dos conflitos, enquanto estaria
aceitando o ingresso, para esta atividade
mediadora, de grupos econmicos e sociais
que esto proliferando nas sociedades de
capitalismo avanado.
Da anlise sociolgica e interdisciplinar
(psicolgica, a exemplo), na verdade, resulta
a concluso que em muitos aspectos da vida
contempornea no se pode dar justificativa
para se imprimir um carter contencioso a
65
Artigos
certas relaes, ao contrrio, este carter h
que ser evitado ou atenuado.
Isso se torna particularmente relevante
quando entre as partes persistem relaes
durveis, complexas e que merecem ser
conservadas. Nestas relaes, a lide no
se apresenta seno como um momento ou
sintoma de uma tenso que deve, nos limites
do possvel, ser curada.
A deciso judiciria, sempre segundo o
magistrio de CAPPELLETTI, para fins e efeitos
da sustentao da importncia do tema,
proferida em sede contenciosa (estritamente
jurisdicional) se presta, otimamente, para
resolver relaes isoladas e meramente interindividuais. que a deciso tomada em sede
contenciosa est ordinariamente destinada a
atingir um fenmeno do passado, que no est
fadado a perdurar.
A Justia coexistencial, ao contrrio, no
est destinada a trancher, a decidir e definir,
mas antes a remendar (precisamente de uma
mending justice - Justia de consertos), para
aliviar situaes de ruptura ou de tenso, com
o fim de preservar um bem durvel, qual seja,
a pacfica convivncia dos sujeitos que fazem
parte de um grupo ou de uma relao complexa,
de cujo meio dificilmente poderiam subtrairse. A justia contenciosa no se preocupa
tanto com estes valores, posto que olha mais
para o passado do que para o futuro. A Justia
contenciosa vai muito bem para as relaes do
tipo tradicional, mas no para aquelas que tm
se apresentado com as mais tpicas e constantes
da sociedade contempornea, para as quais
assume especial importncia aquilo que os
socilogos denominam de total institutions,
ou seja, instituies integrais, nas quais ns,
enquanto membros de vrias comunidades
66
econmicas, culturais ou sociais, ficamos

compelidos a despender uma parte pondervel
da nossa vida e da nossa atividade: fbricas,
escolas, condomnios, freguesias de bairro, etc.
A fuga de tais comunidades ou instituies
(voidance), se no impossvel, pelo menos
importaria em custos extremamente pesados,
inclusive o custo psicolgico do isolamento ou
da transferncia para outro bairro, outra escola,
outro trabalho, etc. Nas relaes familiares,
mesmo com a ruptura da separao ou do
divrcio a discusso, como enfrentamento (e
no como conciliao de interesses - diferente
de reconciliao), agrava a discrdia e alimenta
as variveis do distanciamento e dificuldades
psicolgicas futuras de comunicao entre os
envolvidos nas questes.
Nestas relaes no se ajusta facilmente
o nobre ideal oitocentesco e burgus da luta
pelo direito. O Kampf ums Recht deve dar lugar
ao Kampf um die Billigkeit, ou seja, luta pela
eqidade, por uma soluo justa e aceitvel
por todos os contendores. Nestas situaes,
aquela busca da verdade para se saber quem
teve razo e quem no teve razo (no passado),
deve encaminhar-se para a busca de uma
possibilidade de permanncia e de convivncia
(no futuro), sempre no interesse das prprias
partes.
Portanto, sobre a Justia contenciosa,
do caso controvertido (a Justia legal, tcnica,
profissional, estritamente jurisdicional), deve
ser avaliada - e talvez prevalecer - a Justia que
CAPPELLETI insiste em chamar de coexistencial,
a qual, diz tratar-se de uma Justia que leva em
conta a totalidade da situao na qual o episdio
contencioso est inserido e que se destina a
curar e no a exasperar a situao de tenso;
Artigos
prossegue afirmando que claro, porm, como
j dizia e escrevia alguns anos atrs, que o
sucesso da Justia coexistencial depender,
e muito, da autoridade do conciliador: uma
autoridade, porm, que no corresponder
quela autoridade oficial do juiz (a potestas
jus dicenti), mas que dever se apresentar
como uma autoridade social, moral, cultural,
enfim, poltica, em sentido amplo (a autoridade
do amigo, do vizinho, de quem, afinal, est
legitimado a representar um dado grupo ou
uma determinada comunidade). Estes tipos
diferenciados de mediadores ou conciliadores
(onbudspersons) sero encontrados nos bairros,
nas fbricas, nas escolas, nos hospitais, etc. No
toa que se fala, portanto, de justia social ou
de juizados especiais em contraposio quela
Justia oficial, jurdica.
Segundo
CAPPELLETTI
em
diversos
pases a pesquisa tem levado a concluso

de que a participao da iniciativa privada
de particular importncia. A grande lio
da histria precisamente esta: a iniciativa
privada importante e insubstituvel, embora
deva ser vigiada, para se prevenir possveis
abusos. Os padres de justia coexistencial
ou
social
ostentam
ento
peculiares
caractersticas: prev-se a existncia de um

conciliador (ou denominador ou mediador por ora a denominao no importa e ser
avaliada no trabalho futuramente) ou de
um rbitro (arbitragem) ou juiz no togado
(impropriamente denominado na Constituio
Federal como juiz leigo), mas sempre com a
possibilidade de se recorrer ou de se utilizar
do juiz oficial no caso de abusos ou de graves
irregularidades.
XI. A conciliao e a arbitragem endoprocessual

nos Juizados Especiais: uma histria de
efetividade
Nos Juizados Especiais, pode ser presidida
a sesso, prvia e obrigatria de conciliao,
tanto por conciliador, juiz leigo ou juiz de
direito supervisor, necessitando sempre a
homologao do juiz de direito.
Pedro Manoel ABREU em sua preciosa
obra Juizados Especiais Cveis e Criminais traa
uma perspectiva histrica no trato do exerccio
da jurisdio, desde o direito colonial at nossos
dias, englobando sntese a respeito de vrios
pases.
A renovao do processo civil brasileiro
ocorreu inicialmente com a criao dos Juizados
Especiais de Pequenas Causas e, de forma mais
recente com a criao dos Juizados Especiais
de Causas de Menor Complexidade; depois,
com a recente reforma da legislao processual
civil, contudo, sempre mantendo o estreito
controle jurisdicional a respeito da prestao a
ser exercida; infelizmente, no o que est a
ocorrer em pases vizinhos.
O esforo histrico no sentido de
uniformizar o procedimento (lato senso o
processo) resultou no Cdigo de Processo Civil
tipo para Amrica Latina, o qual, quando muito,
serviu de subsdio nfimo para a mini-reforma
do Cdigo de Processo Civil ocorrida em data
recente, enfatizando a utilizao da conciliao,
sempre endoprocessual, como forma de
soluo dos litgios.
O modelo dos Juizados Especiais Cveis,
implementado em nosso Pas atende a todos
os requisitos da justia coexistencial, sem
os prejuzos decorrentes de uma atividade
extrajurisdicional, como ocorre no modelo
67
Artigos
implementado na Argentina e na nova lei de
arbitragem do Brasil.
No Juizado Especial Cvel o conciliador
no necessita ser bacharel em Direito, embora
se d preferncia a tanto, realizada a sesso
de conciliao e em sendo exitosa, lavra-se
o instrumento escrito que submetido ao
crivo jurisdicional. Assim, preservada est a
possibilidade de acesso Justia. O rbitro
necessita de cinco anos de efetivo exerccio da
advocacia, de acordo com a Lei n 9.099/95, o
que no ocorre na nova lei de arbitragem.
A experincia demonstra que a conciliao
endoprocessual evita ilegalidades e abusos
nos acordos firmados, preenche requisitos
tcnicos de termo, condio e outros;
realizada com ampla publicidade; caso uma das
partes comparea assistida por advogado, h
obrigatoriedade de assistncia jurdica integral
outra, mesmo para a conciliao, de forma
gratuita.
Afasta a possibilidade da influncia das
grandes empresas em submisso implcita ao
hiposuficiente. O mesmo se pode afirmar em
relao a arbitragem endoprocessual, que existe
nos Juizados Especiais Cveis, possibilitando que
a parte escolha qual o rbitro a proferir o laudo
arbitral, bem como ocorra somente se ambas
assim o convencionarem.
As nulidades dos laudos arbitrais
eventualmente acontecem, ou at outros
motivos que permitem que o Juiz de Direito
Supervisor no homologue os laudos viciados.
Os dados estatsticos, conforme os grficos
demonstram, informam que o Juizado Especial
tem xito nas conciliaes em quantidade muito
superior a experincia de mediao Argentina.
A sesso prvia de conciliao, conduzida
por conciliador ou juiz leigo, sob a superviso
68
do Juiz de Direito, pode ser implementada pelas

normas de organizao judiciria local a causas
no abrangidas pela Lei n 9.099/95, inclusive
com efeito de revelia para o requerido que no
comparecer a tal audincia.
As estatsticas das Varas de Famlia
demonstram o imenso nmero de conciliaes
(o que no o mesmo que reconciliao),
homologadas, podendo tais audincias serem
conduzidas pelo conciliador e ou juiz leigo,
permitindo que o Juiz de Direito tenha tempo
para prolator as sentenas homologatrios
dos acordos e ainda, prolatar as sentenas que
julgam os processos que demandam instruo
e h litgio.
Finalmente, considerando que o Mercosul
um fato social recente, de integrao das
comunidades que habitam a regio, onde
h necessidade de uma aproximao dos
povos, vez que historicamente os dominantes
do continente, em especial os ingleses, que
dissimulando regiam a economia, obraram em
diversos meios de afastamento.
A mediao e a conciliao endoprocessual
e a arbitragem endoprocessual, parecem-nos,
so propostas que merecem acurada reflexo
pelos fins sociais a que se propem, sendo
tratada corretamente pela Lei n 7.244/84
e repetida na Lei n 9.099/95, devendo ser
estendidas a todos os demais processos, e
no como parece ocorreu na recente lei de
arbitragem, que afasta o cidado do acesso ao
Poder Judicirio.
O que premente, que disciplinas
a respeito de negociao e ou mediao
e arbitragem venham a ser includas nos
curriculuns dos Cursos Jurdicos, bem como, que
as Escolas Superiores da Magistratura incluam,
em sua programao, cursos de formao de
conciliadores e rbitros, bem como, cursos
Artigos
de atualizao de magistrados, voltados para
a conciliao; seguindo um procedimento j
adotado pelo Egrgio Tribunal de Justia do
Estado do Paran.
A singela leitura dos dados estatsticos
cotejados impe a concluso da efetividade
e xito do modelo adotado no Brasil, o qual
apresenta ndice expressivo de superioridade
ao modelo adotado na Argentina.
A arbitragem, com a qual, em uma
dcada de Magistratura, no nos deparamos
com um nico caso, no modelo do CPC, nos
Juizados Especiais uma realidade que alcana
no perodo o expressivo nmero de 1948 casos.
A conciliao que evita a possibilidade
de recurso, compe os interesses das partes
de acordo com os seus efetivos anseios, que
j ndice de 98% - noventa e oito por cento em algumas comarcas do Estado do Paran,
conforme assinala a Professora Ada Pellegrini
GRINOVER, j citada neste trabalho, teve
um ndice expressivo, mas muito aqum do
almejado.
A administrao do egrgio Tribunal de
Justia do Estado do Paran, na pessoa do ento
eminente Presidente Henrique Chesneau LENZ
CSAR, dinamizando o acesso Justia atravs
dos Juizados Especiais, enfatizou a necessidade
e investiu na formao de conciliadores
e rbitros, atravs da Escola Superior da
Magistratura do Estado do Paran, em convnio
com a Ordem dos Advogados do Brasil, Seo
Paran, possibilitando que os laudos venham
a corresponder no somente a um provimento
formal e final, mas que se obtenha Justia; no
apenas o exerccio do ato de buscar conciliar,
mas que resulte na composio do litgio de
forma a realizar os interesses e anseios das
partes.
IX.
Semana da Conciliao e o Conselho
Nacional de Justia
A Semana da Conciliao do Movimento
Nacional pela Conciliao atende os processos
em tramite na Capital do Estado em especial
para os processos em fase recursal.
A diferena fica por conta da Capital
do Estado, enquanto se adotadas modernas
tecnologias poder-se-ia, gratuitamente, atravs
do Skipe ocorrer tanto a conciliao como a
mediao online.
Em Curitiba, alm das conciliaes que so
realizadas nas Varas, a Semana da Conciliao
funciona ainda em tendas que so instaladas
pelo Governo do Estado em frente ao Palcio
Iguau, no final da Av. Cndido de Abreu, Centro
Cvico, numa promoo conjunta das trs
Justias: Estadual, Federal e Trabalhista. Sero
instaladas 25 tendas de 10x10 (=100 m2),
abrangendo uma rea total de 2500 m2, a ser
ocupada pelas trs reas do Judicirio. Tudo
com apoio estrutural do Governo do Estado, da
Prefeitura de Curitiba e do Sistema Fecomrcio.
O que funcionar nas tendas
da Justia Estadual?
a) o Projeto Justia no Bairro,
comandado pela Desembargadora
Joeci Machado Camargo com a
participao e apoio do SESC, ICI,
Unimed, INSS e Defensoria Pblica
do Estado do Paran, que assumiu
tambm a conduo e soluo dos
cerca de 180 processos de Interdio
que tramitam nas Varas Cveis de
Curitiba com Justia Gratuita, isso tudo
dentro da Semana da Conciliao;
b) Os Juizados Especiais Cveis, com
69
Artigos
conciliaes e atendimentos gerais.
c) A Justia Comum, com audincias
de conciliao em processos indicados
por vrios Bancos parceiros, tais
como HSBC, ITA e BRADESCO, com
a colaborao de conciliadores
voluntrios que fizeram o Curso de
Tcnicas de Mediao e Conciliao,
promovido em outubro pela Escola
da Magistratura do Paran - EMAP e
pela Escola dos Servidores da Justia
Estadual do Paran - ESEJE, com
apoio do Tribunal de Justia, tudo
com a superviso de conciliadores do
2 grau (magistrados aposentados)
e dos magistrados que integram a
coordenao do Movimento pela
Conciliao no Paran.
d) a COHAB, com conciliaes prprocessuais em casos envolvendo os
seus financiamentos habitacionais.
e) Outros eventuais parceiros da
conciliao, na rea da telefonia
e outras de grande demanda
jurisdicional.
X.
Concluso

H necessidade de treinamento
permanente, desde os bancos escolares do
ensino mdio, perpassando pelas faculdades e
escolas de advocacia, magistratura e defensoria
pblica do novo modelo adotado pelo Cdigo
de Processo Civil que em breve entrar em
vigor.
De todo recomendvel que os operadores
do direito aproveitam a experincia dos Pases
vizinhos, em especial Argentina e Peru, com
realidades scio-econmicas e culturais
70
semelhantes nossa, com resultados positivos,

abeberando-se da experincia e do contedo
bibliogrfico j existente em Pases da common
law, em especial em relao a mediao afim
de que etapas de dificuldades sejam superadas.
Entretanto, somente com a aplicao das
novas tecnologias, em especial com sesso de
conciliao e de mediao online que poderse- alcanar um novo modelo de justia, a
justia coexistencial, onde h a efetiva primazia
do contedo sobre a forma e o cidado estar
mais prximo de alcanar o bem da vida que
almeja.
Como diz SOVERAL MARTINS, Professor da
Universidade de Lisboa, se duas irms herdam
uma laranja, no modelo de justia adverarial
ocorrendo o julgamento por um juiz de direito
ele partir a laranja ao meio e dar metade a
cada uma daquelas; enquanto ambas poder
ficar insatisfeitas, pois uma queria o sumo para
beber e a outra a casaca para fazer um manjar.
No comeo de minha carreira acadmica
o Prof. SOVERAL MARTINS atencioso e solicito
remeteu-me de Portugal uma sua obra onde
consta o inexcedvel exemplo de reformulao
de um conceito de pensar a Justia.
Cabe ao operadores do direito a correta
interpretao da inteno do legislador e do
novo Cdigo de Processo Civil, para obter os
resultados de imensas possibilidades de uma
revoluo no modelo de Justia hoje existente.
Artigos
A TUTELA DOS DIREITOS COMO FIM DO PROCESSO
CIVIL NO ESTADO CONSTITUCIONAL
Daniel Mitidiero
Sumrio: Introduo; 1. Fundamentos, Meios
e Fins do Estado Constitucional; 2. O Processo
Civil como Meio para Tutela dos Direitos. A
Necessidade de Prolao de uma Deciso Justa
e de Formao de Precedente como Imposies
do Estado Constitucional: Dois Discursos a
Partir da Deciso Judicial; 3. A Tutela dos
Direitos em uma Dimenso Particular e em
uma Dimenso Geral: Teoria da Deciso Justa
e Teoria do Precedente; Consideraes Finais.
Resumo: o presente ensaio visa a propor
a tutela dos direitos (em uma dimenso
particular e em uma dimenso geral) como fim
do processo civil no Estado Constitucional.
Riassunto: questo saggio ha per obbiettivo
propore la tutela dei diritti (in una dimensione
particolare ed in uma dimensiona generale)
come fine del processo civile nello Stato
Costituzionale.
Palavras-chaves: Processo Civil.
Constitucional. Tutela dos Direitos.
Parole-chiavi:
Processo
Civile.
Costituzionale. Tutela dei Diritti.
Estado
Stato
Introduo
A passagem do Estado Legislativo para o
Estado Constitucional acarretou uma trplice
alterao no que concerne compreenso do
Direito1. Essas trs grandes mudanas fizeram
com que o processo deixasse de ser pensado
simplesmente com um perfil subjetivo, prordenado somente para resoluo de casos
concretos em juzo.
A
primeira
mudana
concerne
teoria das normas2. No Estado Legislativo,

pressupunha-se que toda norma era sinnimo
1
Sobre a passagem do Estado Legislativo (Stato
di Diritto Rechtsstaat) para o Estado Constitucional
(Stato Costituzionale Verfassungsstaat), Gustavo
Zagrebelsky, Il Diritto Mite Legge, Diritti, Giustizia, 13.
ristampa. Torino: Einaudi, 2005, pp. 20/56; sobre o seu
impacto sobre o conceito de jurisdio, Luiz Guilherme
Marinoni, Curso de Processo Civil. So Paulo: Revista
dos Tribunais, 2006, pp. 21/139, vol. I; sobre a ideologia
da sociedade, da unidade legislativa e da interpretao
jurdica subjacente ao Estado Legislativo, Judith MartinsCosta, A Boa-F no Direito Privado, 1. Ed. 2. Tiragem. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2000, pp. 276/286.
2
Amplamente, Humberto vila, Teoria dos
Princpios Da Definio Aplicao dos Princpios
Jurdicos, 12. Ed. So Paulo: Malheiros, 2011.
Daniel Mitidiero
Ps-doutor em Direito (Universit degli Studi di Pavia, Itlia, UNIPV). Doutor
em Direito (Universidade Federal do Rio Grande do Sul, Porto Alegre, Brasil,
UFRGS). Professor de Direito Processual Civil dos Cursos de Graduao,
Especializao, Mestrado e Doutorado da Faculdade de Direito da UFRGS.
71
Artigos
de regra. Os princpios eram compreendidos
da vida social6. O ordenamento jurdico
como fundamentos para normas, mas jamais
adquire feio complexa7. Da que se soma
como normas. No Estado Constitucional, a
mudana qualitativa uma mudana igualmente
teoria das normas articula-se em trs grandes
quantitativa no campo das normas.
espcies as normas podem ser enquadradas
A segunda refere-se tcnica legislativa.
em princpios, regras e postulados. Os
Nesse campo, passa-se de uma legislao
princpios ganham fora normativa vinculam
redigida de forma casustica para uma legislao
os seus destinatrios3. Ao lado dos princpios
em que se misturam tcnica casustica e
e das regras, teoriza-se igualmente a partir de
tcnica aberta. No Estado Constitucional,
normas que visam a disciplinar a aplicao de
o legislador redige as suas proposies ora
outras normas os postulados normativos4.
prevendo exatamente os casos que quer
Ao lado dessa mudana qualitativa, o Estado
disciplinar, particularizando ao mximo os
Constitucional convive com uma pluralidade
termos, as condutas e as conseqncias legais
fragmentada de fontes: a forma Cdigo perde
(tcnica casustica), ora empregando termos
o seu carter de plenitude, prprio do Estado
indeterminados, com ou sem previso de
Legislativo, e passa a desempenhar funo de
conseqncias jurdicas na prpria proposio
centralidade
Abundam
(tcnica aberta). Como facilmente se percebe,
estatutos, legislaes especiais e instrumentos
entram no segundo grupo os conceitos
infralegais que concorrem para disciplina
jurdicos indeterminados e as clusulas gerais
infraconstitucional5.
os primeiros como espcies normativas em

que, no suporte ftico, h previso de termo
3
Mauro Barberis, Stato Costituzionale. Modena:
Mucchi Editore, 2012, pp. 66/71.
4
De que so exemplos a ponderao, a
concordncia prtica, a proibio de excesso, a igualdade,
a razoabilidade e a proporcionalidade, de acordo com
a conhecida proposta de Humberto vila, Teoria dos
Princpios Da Definio Aplicao dos Princpios
Jurdicos, 12. Ed. So Paulo: Malheiros, 2011, pp. 154/185.
No mesmo sentido, referindo que Humberto vila tem
razo quando identifica a proporcionalidade (juntamente
com outros critrios como a proibio de excesso etc.)
como algo qualitativamente diferente, seja de princpios,
seja de regras jurdicas, Cludio Michelon, Princpios
e Coerncia na Argumentao Jurdica. In: Macedo
Jnior, Ronaldo Porto; Barbieri, Catarina Helena Cortada
(coords.), Direito e Interpretao Racionalidades e
Instituies. So Paulo: Saraiva, 2011, p. 274.
5
Clvis do Couto e Silva, O Direito Civil Brasileiro
em Perspectiva Histrica e Viso de Futuro. In: Fradera,
Vera (org.), O Direito Privado Brasileiro na Viso de Clvis
do Couto e Silva. Porto Alegre: Livraria do Advogado,
1997, pp. 11/31; Judith Martins-Costa, A Boa-F no
Direito Privado, 1. Ed. 2. Tiragem. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2000, pp. 169/270.
72
indeterminado e h conseqncias jurdicas

legalmente previstas; as segundas, como
espcies normativas em que h previso de
termo indeterminado no suporte ftico e no h
previso de conseqncias jurdicas no prprio
enunciado legal8.
A terceira mudana atine ao significado
da interpretao jurdica e, no fundo,
6
Sobre a decodificao e a recodificao (a
partir do eixo constitucional), Natalino Irti, LEtat della
Decodificazione, 4. Ed. Milano: Giuffr, 1999, e Codice
Civile e Societ Politica, 7. Ed. Roma: Laterza, 2005.
7
Riccardo Guastini, Teoria e Dogmatica delle
Fonti. Milano: Giuffr, 1998, pp. 163/164.
8
Amplamente, Judith Martins-Costa, A Boa-F
no Direito Privado, 1. Ed. 2. Tiragem. So Paulo: Revista
dos Tribunais, 2000, pp. 273/348.
Artigos
prpria compreenso a respeito da natureza
outorgava no s o texto, mas tambm a
do Direito. Parte-se do pressuposto de que a
norma, sendo funo da jurisdio to-somente
atividade jurisdicional constitui uma atividade
declarar a norma pr-existente para soluo
de reconstruo do sentido normativo das
do caso concreto13. O Direito deixa de ser um
proposies e dos enunciados ftico-jurdicos9
objeto total e previamente dado que o jurista
vista do carter no cognitivista e lgico-
tem de simplesmente conhecer para ser uma
argumentativo do Direito10. Como observa
harmoniosa composio entre atividades
a doutrina, o essencial que o Direito no
semnticas e argumentativas14.
meramente descrito ou revelado, mas
fcil perceber, portanto, a razo pela qual
reconstrudo a partir de ncleos de significado
a doutrina aponta um eloqente deslocamento
de dispositivos normativos que, por sua vez,
a partir dessa verdadeira virada conceitual:
precisam ser conectados com elementos
da vocao do nosso tempo para legislao e
factuais no processo de aplicao. O material
para cincia do direito (vom Beruf unser Zeit
normativo, assim, no totalmente, mas
fr Gesetzgehung und Rechtswissenschaft)15
apenas parcialmente dado11. Isso quer dizer
para a vocao do nosso tempo para
que se assume a separao entre texto e norma
jurisdio (vocazione del nostro tempo per la
o legislador outorga textos, no normas. As
giurisdizione)16 ou, mais precisamente, para o
normas so fruto de uma outorga de sentido
processo17. A partir dessa passagem, o processo
aos textos pelos seus destinatrios12. enorme,
civil passou a responder no s pela necessidade
portanto, a diferena entre a interpretao
de resolver casos concretos mediante a prolao
jurdica no Estado Legislativo e no Estado
de uma deciso justa para as partes18, mas
Constitucional basta perceber que se

pressupunha no primeiro uma unidade entre
texto e norma, pressupondo-se que o legislador
9
Humberto vila, Teoria dos Princpios Jurdicos
Da Definio Aplicao dos Princpios Jurdicos, 12.
Ed. So Paulo: Malheiros, 2011, pp. 33/34; Riccardo
Guastini, Lezioni di Teoria del Diritto e dello Stato. Torino:
Giappichelli, 2006, p. 101.
10
Pierluigi Chiassoni, Tecnica dellInterpretazione
Giuridica. Bologna: Il Mulino, 2007, p. 147.
11
Humberto vila, Segurana Jurdica Entre
Permanncia, Mudana e Realizao no Direito Tributrio.
So Paulo: Malheiros, 2011, p. 138.
12
Eros Roberto Grau, Ensaio e Discurso sobre a
Interpretao/Aplicao do Direito, 3. Ed. So Paulo:
Malheiros, 2005. E isso por conta da equivocidade dos
textos jurdicos, que podem dar azo a interpretazioni
sincronicamente confliggenti e diacronicamente mutevoli
(Riccardo Guastini, Interpretare e Argomentare. Milano:
Giuffr, 2011, p. 413).
13
Sobre a diferena das relaes entre legislao e
jurisdio no Estado Legislativo e no Estado Constitucional,
Luiz Guilherme Marinoni, Curso de Processo Civil Teoria
Geral do Processo. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006,
pp. 21/139, vol. I; Alvaro de Oliveira e Daniel Mitidiero,
Curso de Processo Civil, 2. ed. So Paulo: Atlas, 2012, pp.
123/131, vol. I.
14
15
Friedrich Carl von Savigny, Vom Beruf unser Zeit
fr Gesetzgehung und Rechtswissenschaft. Heidelberg:
Mohr und Zimmer, 1814.
16
Nicola Picardi, La Vocazione del Nostro Tempo
per la Giurisdizione, Rivista Trimestrale di Diritto e
Procedura Civile. Milano: Giuffr, 2004.
17
Sobre a passagem da jurisdio ao processo
como plo metodolgico do processo civil, Daniel
Mitidiero, Colaborao no Processo Civil, 2. Ed. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2011, pp. 48/50.
18
Michele Taruffo, Idee per una Teoria della
73
Artigos
tambm pela promoo da unidade do direito
de que essa se consubstancie em uma ordem
mediante a formao de precedentes . Da que
realmente idnea para tutela dos direitos.
o processo civil no Estado Constitucional tem
exatamente dentro desse quadro terico que
por funo dar tutela aos direitos20 mediante a
o presente ensaio visa a defender que o fim
prolao de deciso justa para o caso concreto
do processo civil no Estado Constitucional a
e a formao de precedente para promoo da
tutela dos direitos nessas duas dimenses.
19
unidade do direito para a sociedade em geral21.

Essa
finalidade
fundamentos
bem
responde
evidentes
do
dois
Estado
1. Fundamentos, Meios e Fins do Estado

Constitucional
Constitucional a dignidade da pessoa humana

e a segurana jurdica. E justamente levando
A Repblica Federativa do Brasil constitui-
em considerao esses dois elementos que
se em um Estado Democrtico de Direito
possvel visualizar esses dois importantes
fundado na dignidade da pessoa humana
discursos que o processo civil deve ser capaz
(artigo 1, inciso III, CRFB). Nessa condio,
de empreender na nossa ordem jurdica a fim
consubstancia-se em um Estado Constitucional,

sinttica e expressiva frmula22, sendo o Estado
de Direito e o Estado Democrtico seus dois
Giusta Decisione, Sui Confini Scritti sulla Giustizia Civile.

Bologna: Il Mulino, 2002, pp. 219/234.
19
Amplamente, Luiz Guilherme Marinoni,
Precedentes Obrigatrios, 2. Ed. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2011.
20
Apontando a tutela dos direitos como fim do
processo civil, Vittorio Denti, La Giustizia Civile Lezioni
Introduttive (1989), 2. Ed. Bologna: Il Mulino, 2004,
pp. 115/117; Andrea Proto Pisani, Lezioni di Diritto
Processuale Civile, 4. Ed. Napoli: Jovene Editore, 2002, pp.
5/6; Luiz Guilherme Marinoni, Tutela Inibitria, 5. Ed. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2012, pp. 363/373; Curso
de Processo Civil Teoria Geral do Processo. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2006, pp. 240/241, vol. I; Daniel
Mitidiero, Antecipao da Tutela Da Tutela Cautelar
Tcnica Antecipatria. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2013, pp. 54/55.
21
Mesmo que alando mo de outros termos e
cuidando apenas e especificamente do problema da
atuao da Corte di Cassazione na Itlia, a dupla direo
que a aplicao do Direito ao caso concreto pode assumir
tambm j foi bem destacada por Michele Taruffo:
linterpretazione della legge, quando finalizzata
allapplicazione della norma ad un caso particolare, pu
essere orientata in due direzioni diverse: luna mirante
ad individuare la soluzione pi giusta in rapporto alla
peculiarit del caso concreto; laltra mirante a stabilire
a livello generale quale il significato pi giusto da
attribuire alla norma (La Corte di Cassazione e la
Legge, Il Vertice Ambiguo Saggi sulla Cassazione Civile.
Bologna: Il Mulino, 1991, pp. 90/91).
74
coraes polticos23. No que agora interessa,

importa ter presente que, como Estado de
Direito, funda-se na segurana jurdica (artigo
1, caput, CRFB). Dignidade da pessoa humana
e segurana jurdica so dois princpios
fundamentais da nossa ordem jurdica24.
22
Sinttica e expressiva, na medida em que,
com ela, se resume todo o contexto em que submersa
em geral a cultura jurdica contempornea, conforme
anotam Gustavo Zagrebelsky, Il Diritto Mite, 13. ristampa.
Torino: Einaudi, 2005, pp. 39/50, e Paolo Ridola, Diritto
Comparato e Diritto Costituzionale Europeo. Torino:
Giappichelli Editore, 2010, p. 22.
23
Jos Joaquim Gomes Canotilho, Direito
Constitucional e Teoria da Constituio, 7. Ed. Coimbra:
Almedina, 2003, pp. 98/100.
24
Quanto dignidade da pessoa humana,
Ingo Sarlet, Dignidade da Pessoa Humana e Direitos
Fundamentais na Constituio Federal de 1988, 9 ed.
Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2012, pp. 81/90;
quanto segurana jurdica, Humberto vila, Segurana
Jurdica Entre Permanncia, Mudana e Realizao
no Direito Tributrio. So Paulo: Malheiros, 2011, pp.
201/244. De resto, observe-se que a qualificao como
Artigos
Esses dois princpios fundamentam a
a necessidade de considerarmos a tutela dos
organizao de um processo destinado tutela
direitos como fim do processo. A juridicidade
dos direitos mediante a prolao de uma
pela qual se pauta o Estado Constitucional
deciso justa e a formao de precedentes
isto , o seu parmetro jurdico de atuao e
judiciais. Do ponto de vista do Estado
a efetiva atuabilidade dos direitos assegura
Constitucional, o fim do processo civil s pode
imediatamente a necessidade de uma deciso
ser reconduzido tutela dos direitos mediante
justa como meio particular para obteno
a prolao de uma deciso justa e a formao
da tutela dos direitos. O foco direto a so
e respeito aos precedentes. Da que a tutela dos
as partes no processo. A segurana jurdica
direitos que deve ser promovida pelo processo
impe imediatamente a imprescindibilidade
tem uma dupla direo dirige-se s partes no
de o direito ser cognoscvel, estvel, confivel
processo e sociedade em geral. Os meios de
e efetivo mediante a formao e o respeito aos
que se vale o processo para obteno desse
precedentes como meio geral para obteno da
escopo so igualmente dois: a deciso justa
tutela dos direitos. O foco direto a a ordem
acompanhada, em sendo o caso, de todas
jurdica e a sociedade civil como um todo.
as tcnicas executivas adequadas para sua
Solidariamente implicados, dignidade da pessoa
efetividade e o precedente judicial. Pode-se
humana e segurana jurdica impem a tutela
tutelar os direitos no processo, portanto, tanto
dos direitos como a finalidade do processo civil
em uma dimenso particular como em uma
no Estado Constitucional.
dimenso geral.
A dignidade da pessoa humana impe
A dignidade da pessoa humana constitui

qualidade integrante e irrenuncivel da prpria
condio humana25 e funciona ao mesmo
tempo como valor-fonte do ordenamento
princpio fundamental no exclui a possibilidade de

a dignidade da pessoa humana funcionar igualmente
como regra (Ingo Sarlet, Dignidade da Pessoa Humana e
Direitos Fundamentais na Constituio Federal de 1988,
9 ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2012, p. 87)
e de a segurana jurdica manifestar-se tambm como
outra espcie normativa (Humberto vila, Segurana
669/670). Nada obsta a que tenhamos coexistncia
de espcies normativas em razo de um mesmo
dispositivo (Humberto vila, Teoria dos Princpios Da
Definio Aplicao dos Princpios Jurdicos, 12. Ed.
So Paulo: Malheiros, 2011, p. 68). Do mesmo modo,
qualificar a dignidade da pessoa humana e a segurana
jurdica como normas no afasta, de modo algum, o
aspecto axiolgico nelas implicado (assim, Ingo Sarlet,
Dignidade da Pessoa Humana e Direitos Fundamentais na
Constituio Federal de 1988, 9 ed. Porto Alegre: Livraria
do Advogado, 2012, p. 85; Humberto vila, Segurana
Jurdica Entre Permanncia, Mudana e Realizao no
Direito Tributrio. So Paulo: Malheiros, 2011, p. 250).
25
Ingo Sarlet, Dignidade da Pessoa Humana e
9 ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2012, p. 52.
Mais demoradamente, entende Ingo Sarlet a dignidade
da pessoa humana como a qualidade intrnseca e
distintiva reconhecida em cada ser humano que o faz
merecedor do mesmo respeito e considerao por parte
do Estado e da comunidade, implicando, neste sentido,
um complexo de direitos e deveres fundamentais que
assegurem a pessoa tanto contra todo e qualquer ato
de cunho degradante e desumano, como venham a lhe
garantir as condies existenciais mnimas para uma vida
saudvel, alm de propiciar e promover sua participao
ativa e co-responsvel nos destinos da prpria existncia
e da vida em comunho com os demais seres humanos,
mediante o devido respeito aos demais seres que
integram a rede da vida (Dignidade da Pessoa Humana e
9 ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2012, p. 73).
75
Artigos
jurdico26, fundamento e medida do Estado de
pases, na Alemanha , alm de ter tomado uma
Direito e de inmeros direitos fundamentais .
deciso fundamental a respeito do sentido,
No que agora interessa, a colocao da
da finalidade e da justificao do exerccio do
dignidade da pessoa humana como princpio
poder estatal e do prprio Estado, reconheceu
fundamental do Estado Constitucional impe
categoricamente que o Estado que existe em
para a doutrina a realizao
funo da pessoa humana, e no o contrrio,
de uma teorizao do direito a partir da pessoa
j que o ser humano constitui a finalidade
humana e no a partir do Estado. Dito de outro
precpua, e no meio da atividade estatal30.
modo, o reconhecimento da pessoa humana
Vale dizer: constitui a pessoa fundamento e
como fundamento da ordem jurdica revela que
fim da sociedade e do Estado31.
27
como tarefa
28
o Estado uma organizao poltica que serve o
A maneira como a nossa Constituio
homem e que, portanto, no o homem que
foi ordenada extremamente significativa
serve os aparelhos poltico-organizatrios29.
nesse particular. Pela primeira vez em nosso
Da que, consagrando expressamente, no ttulo
constitucionalismo,
dos princpios fundamentais, a dignidade da
arrolando princpios fundamentais (artigos
pessoa humana como um dos fundamentos do
1 a 4, CRFB) para logo em seguida proclamar
nosso Estado democrtico (e social) de Direito
direitos e garantias fundamentais (artigos
(art. 1, inc. III, da CF), o nosso Constituinte de
5 a 17, CRFB). Somente depois de cuidar da
1988 a exemplo do que ocorreu, entre outros
pessoa e de seus direitos que a Constituio
Constituio
inicia
se ocupa da organizao do Estado (artigos

18 a 43, CRFB) e da organizao dos poderes
26
Judith Martins-Costa, Direito e Cultura: entre
as Veredas da Existncia e da Histria, Diretrizes Tericas
do Novo Cdigo Civil Brasileiro. So Paulo: Saraiva, 2002,
p. 181, em co-autoria com Gerson Branco.
27
Sobre as relaes entre dignidade da pessoa
humana, Estado de Direito e direitos fundamentais,
Ingo Sarlet, Dignidade da Pessoa Humana e Direitos
Fundamentais na Constituio Federal de 1988, 9 ed.
Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2012, pp. 91/140; A
Eficcia dos Direitos Fundamentais Uma Teoria Geral
dos Direitos Fundamentais na Perspectiva Constitucional,
10. Ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2009, pp.
58/62; sobre as relaes entre Estado de Direito e direitos
fundamentais, ainda, Antonio Enrique Prez Luo,
Derechos Humanos, Estado de Derecho y Constitucin, 9.
Ed. Madrid: Tecnos, 2005, pp. 218/251.
28
Sobre a caracterizao da dignidade da pessoa
humana como limite e tarefa do Estado, da comunidade
e dos particulares, Ingo Sarlet, Dignidade da Pessoa
Humana e Direitos Fundamentais na Constituio Federal
de 1988, 9 ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2012,
pp. 131/140.
29
Jos Joaquim Gomes Canotilho, Direito
Constitucional e Teoria da Constituio, 7. Ed. Coimbra:
Almedina, 2003, p. 225.
76
(artigos 44 a 135, CRFB). A prioridade da pessoa

na ordem constitucional em detrimento do
Estado evidente. Toda e qualquer construo
terica que no leve em considerao essa
verdadeira primazia est destinada a falhar
no teste de legitimidade substancial em que
consiste a dignidade da pessoa humana no
Estado Constitucional32.
30
Ingo Sarlet, Dignidade da Pessoa Humana e
9 ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2012, pp.
79/80.
31
Jorge Miranda, Manual de Direito Constitucional,
3. Ed. Coimbra: Coimbra Editora, 2000, p. 180, tomo IV.
32
Sobre a dignidade da pessoa humana como
critrio substancial de legitimidade, Ingo Sarlet,
Dignidade da Pessoa Humana e Direitos Fundamentais na
Artigos
A segurana jurdica consubstancia-se
e superabilidade (defeasibility)38, a segurana
ao mesmo tempo em fundamento do Estado
jurdica
Constitucional e funo que deve ser por ele
cognoscibilidade, confiabilidade, calculabilidade
desempenhada33 a fim de viabilizar condies
e efetividade do Direito39. certo que houve um
institucionais
autodeterminao
tempo em que bastava ver a segurana jurdica
da pessoa (citizens to live autonomous
como determinao normativa e garantia de
lives) e desenvolvimento da vida social em
contedo do Direito40. Essa maneira esttica
circunstncias de mtua confiana (mutual
de compreend-la, no entanto, encontrava-
trust)34. A segurana jurdica um princpio
se umbilicalmente ligada ao entendimento de
instrumental que visa efetiva atuabilidade
que o Direito em si um objeto dado total e
dos direitos35, sem a qual inexiste o imprio da
previamente pelo legislador, e que a tarefa do
juridicidade inerente ao Estado Constitucional36.
intrprete estava em declarar o vero (univoco
Dado o carter no cognitivista e lgico-
e determinato) significato delle disposizioni
argumentativo do Direito , o que o coloca em
legislative41. Com a derrocada desse modo
uma situao de permanente desenvolvimento
cognitivista de entender o Direito em favor
para
37
deve
ser
compreendida
como
de uma soluo no cognitivista e lgicoargumentativa, a segurana jurdica passou

Constituio Federal de 1988, 9. Ed. Porto Alegre: Livraria
do Advogado, 2012, p. 92.
33
Antonio Enrique Prez Luo, La Seguridad
Jurdica, 2. Ed. Barcelona: Ariel, 1994, pp. 27/28.
34
Neil MacCormick, Rhetoric and the Rule of Law
A Theory of Legal Reasoning. Oxford: Oxford University
Press, 2005, p. 16.
35
Caracterizando a segurana jurdica como um
princpio instrumental ligado realizao dos direitos,
Humberto vila, Segurana Jurdica Entre Permanncia,
Mudana e Realizao no Direito Tributrio. So Paulo:
Malheiros, 2011, p. 265.
36
Neil MacCormick, Institutions of Law An Essay
in Legal Theory. Oxford: Oxford Press University, 2008, p.
60.
37
Press, 2005, pp. 14/15. Como observa enfaticamente
MacCormick, a theory of legal reasoning requires and is
required by a theory of law (Legal Reasoning and Legal
Theory (1978). Oxford: Oxford University Press, 2003, p.
229). E isso porque, como enquadra com boa dose de razo
Robert Alexy (Theorie der juristischen Argumentation.
Frankfurt am Main: Suhrkamp, 1983, p. 261), o discurso
jurdico no passa de um Sonderfall des allgemeinen
praktischen Diskurs (caso particular do discurso prtico
geral, traduo livre). Interpretar textos jurdicos, em
suma, significa interpretar argumentativamente (Riccardo
Guastini, LInterpretazione dei Documenti Normativi.
Milano: Giuffr, 2004, p. 7).
a constituir a dinmica controlabilidade

semntico-argumentativa
garantia
de
respeito do Direito42.
A segurana jurdica um princpio que
impe em primeiro lugar a cognoscibilidade do
Direito. preciso viabilizar o conhecimento e a
38
Press, 2005, p. 53 e, mais longamente, pp. 237/253;
Riccardo Guastini, Interpretare e Argomentare. Milano:
Giuffr, 2011, pp. 42/43.
39
a tese de Humberto vila, Segurana Jurdica
Entre Permanncia, Mudana e Realizao no Direito
Tributrio. So Paulo: Malheiros, 2011, pp. 250/256.
40
41
Riccardo Guastini, Interpretare e Argomentare.
Milano: Giuffr, 2011, pp. 409/412; Pierluigi Chiassoni,
Tecnica dellInterpretazione Giuridica. Bologna: Il Mulino,
2007, p. 143.
42
77
Artigos
certeza do Direito, sem os quais no se pode
pessoa no Direito no seja iludida, o que
saber exatamente o que seguro ou no. claro
impe estabilidade e continuidade normativas
que o fato de o Direito ser vazado em linguagem
e, em sendo o caso, previso de normas de
que indiscutivelmente porosa e polissmica43
salvaguarda da confiana em momentos de
requer a compreenso da segurana mais
crise de estabilidade jurdica. Em terceiro lugar,
como viabilizao de conhecimento do que
impe calculabilidade, isto , capacidade de
propriamente como determinao prvia de
antecipao das conseqncias normativas
sentido. A segurana jurdica exige, portanto,
ligadas aos atos e fatos jurdicos e das eventuais
a controlabilidade intersubjetiva dos processos
variaes (quais e em que medida) da ordem
semntico-argumentativos
conduzem
jurdica. Tambm aqui o carter cultural, no
ao conhecimento e certeza do Direito e a
cognitivista e lgico-argumentativo do Direito
adoo de critrios racionais e coerentes para
repele a previsibilidade absoluta e determina
sua reconstruo. Em segundo lugar, exige
a sua substituio pela noo mais elstica
confiabilidade do Direito. O Direito deve ser
de calculabilidade. Por fim, em quarto lugar,
estvel e no sofrer quebras abruptas e drsticas.
a segurana jurdica exige efetividade do
Evidentemente, no possvel assegurar a sua
Direito. Pouco importa a certeza, a confiana
imutabilidade, na medida em que inerente
e calculabilidade do Direito se, na iminncia
ao Direito o seu aspecto cultural e, portanto, a
ou diante de seu descumprimento, o Direito
sua permanente abertura mudana. Importa,
confessa-se impotente para impor a sua prpria
no entanto, que a confiana depositada pela
realizao. Da que a efetividade, entendida
que
como
realizabilidade,
compe
ncleo
essencial do conceito de segurana jurdica44.

43
Da a clssica observao de Herbert Hart a
respeito da open texture of law (The Concept of Law
(1961), 3. Ed. Oxford: Oxford University Press, 2012, pp.
124/136). Hart, todavia, chama ateno para a textura
aberta do Direito para marcar uma diferena entre
zonas de certeza e zonas de penumbra nos enunciados
jurdicos, dentro das quais h, respectivamente,
apenas declarao de uma norma pr-existente ou
verdadeira criao normativa por parte dos juzes.
Com isso, Hart acaba retirando consequncias da
indeterminao dos enunciados jurdicos apenas para
os casos que recaem sobre a zona de penumbra. Sobre
a sua teoria da interpretao e, especificamente,
sobre os seus pressupostos filosficos nesse particular,
Vittorio Villa, Una Teoria Pragmaticamente Orientata
dellInterpretazione. Torino: Giappichelli, 2012, p. 110.
Ademais, sublinhando a potencial indeterminao do
texto de qualquer enunciado lingustico, Giovanni Tarello,
LInterpretazione della Legge. Milano: Giuffr, 1980, p.
27; Riccardo Guastini, LInterpretazione dei Documenti
Normativi. Milano: Giuffr, 2004, pp. 64/66; Interpretare
e Argomentare. Milano: Giuffr, 2011, pp. 39/44;
Pierluigi Chiassoni, Tecnica dellInterpretazione Giuridica.
Bologna: Il Mulino, 2007, p. 56.
78
A conjugao da dignidade da pessoa

humana com a segurana jurdica impe a
necessidade de pensarmos o processo civil como
meio para viabilizao da tutela dos direitos. E
mais do que isso: dada a trplice mudana do
Direito na passagem do Estado Legislativo para o
Estado Constitucional, essa combinao aponta
para necessidade de o processo se estruturar
44
Tudo conforme Humberto vila, Segurana
249/279. Especificamente sobre a efetividade como
elemento do conceito de segurana no processo civil,
Daniel Mitidiero, Antecipao da Tutela Da Tutela
Cautelar Tcnica Antecipatria. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2013, pp. 62/63.
Artigos
de modo a tornar possvel a obteno desse
material45. Sendo a ao uma decorrncia
escopo em uma perspectiva tanto particular
do direito subjetivo e o ponto mximo
como geral. Vale dizer: mediante a prolao de
(Hhepunkt) desse modo de pensar tpico
uma deciso justa para as partes e a formao
de Oitocentos a conhecida elaborao de
e respeito aos precedentes para orientao da
Friedrich Carl von Savigny sobre as materiellen
sociedade como um todo.
Aktionenrechts46, seu verdadeiro coroamento

(Krnung) e fim (Abschlu)47 , restava
2. O Processo Civil como Meio para Tutela dos
absolutamente coerente com essa doutrina
Direitos. A Necessidade de Prolao de uma
uma orientao acentuadamente privatista e
Deciso Justa e de Formao de Precedente
individualista a respeito dos fins do processo48.
como Imposies do Estado Constitucional:
A transformao da procedura em
Dois Discursos a Partir da Deciso Judicial
diritto processuale civile49 foi acompanhada
Se verdade que o processo civil no

marco do Estado Constitucional deve ser
compreendido como meio para tutela dos
direitos, e que essa tutela deve ter uma dupla
direo e servir-se de um duplo discurso, tornase imprescindvel, de um lado, colocar em
uma perspectiva crtica os mais diversos fins j
colimados ao processo civil ao longo da histria,
e, de outro, aferir de que modo o processo deve
se estruturar para comportar o duplo discurso
que visa promoo da tutela efetiva dos
direitos.
Em linhas gerais, o processo civil, antes
da Prozerechtswissenschaft e da scuola
storico-dogmatica, era animado pelo objetivo
de realizar o direito subjetivo afirmado pela
parte em juzo. E isso porque inexistia qualquer
quebra conceitual entre direito subjetivo e ao
ou, dito de outro modo, porque no havia
qualquer autonomia do processo em relao
ao direito material. Era comum a exposio da
matria hoje reconduzida ao campo do direito
processual civil em adendos apndices de
obras destinadas ao tratamento do direito
45
Por exemplo, como observa Riccardo Orestano,
as Pandectas de Thibaut, at a stima edio, datada de
1828, incluam como adendo uma ampla exposio do
direito processual civil em seu terceiro volume (Azione.
I LAzione in Generale: a) Storia del Problema. In:
Enciclopedia Giuridica. Milano: Giuffr, 1959, p. 790, vol.
IV).
46
Em seu clssico System des heutigen rmischen
Rechts. Berlin: Veit und Comp., 1841, tomo V, Savigny,
depois de definir a Klage (pp. 4/11), arrola as Arten
der Klagen (pp. 11/150) todas fundadas em distines
ligadas ao direito material (por exemplo, in persona
e in rem). Da a razo pela qual o seu pensamento
a respeito da ao ficou conhecido como direito das
aes (Aktionenrechts) como notrio, a ao no
um conceito abstrato e nico em Savigny, pertencente
ao direito processual, mas sim um conceito de direito
material, que admite tantas variaes quantos so os
direitos subjetivos reconhecidos pela ordem jurdica civil.
47
Knut Wolfgang Nrr, Zur historischen Schule
im Zivilprozess- und Aktionenrecht, Iudicium est Actum
Trium Personarum. Goldbach: Keip Verlag, 1993, pp.
84/86.
48
Mauro Cappelletti, Libert Individuale e
Giustizia Sociale nel Processo Civile, Giustizia e Societ.
Milano: Edizioni di Comunit, 1977, p. 32. Sobre o assunto,
ainda, Daniel Mitidiero, Colaborao no Processo Civil
Pressupostos Sociais, Lgicos e ticos, 2. Ed. So Paulo:
49
Salvatore Satta, Diritto Processuale Civile.
In: Enciclopedia del Diritto. Milano: Giuffr, 1964, p.
1.101, vol. XII. Para uma anlise das implicaes dessa
transformao no conceito de jurisdio e na natureza
do ato sentencial, Carlo Nitsch, Il Giudice e la Legge
Consolidamento e Crisi di un Paradigma nella Cultura
79
Artigos
por uma radical mudana no que concerne aos
interpretao da lei, e que essa visa declarao
fins do processo civil. Obra da doutrina alem
da sua vontade (a finalidade da interpretao
do final de Oitocentos e da doutrina italiana do
da lei a declarao da vontade da lei54
incio de Novecentos, o aparecimento do direito
Zweck der Gesetzeauslegung Klarstellung des
processual civil como disciplina autnoma foi
Gesetzewillens), resta claro que o processo a
marcado por uma indiscutvel guinada de
partir da visa declarao da vontade da lei
uma perspectiva privatista e individualista para
e no mais realizao do direito subjetivo
uma perspectiva publicista e em grande parte
privado sobre que fundada a actio.
tambm estatalista do processo civil.
Essa orientao claramente publicista
Adolf Wach il maggiore dei tre illustri
acabou incorporando tambm uma dimenso
giuristi a cui la Germania deve la formazione
estatalista com Giuseppe Chiovenda e Piero
della sua moderna scienza processuale50
Calamandrei. Chiovenda afirma que o processo
firme em asseverar: incorreto afirmar
giudiziario tem como escopo a attuazione
(es ist
della legge55. Mais demoradamente, Chiovenda
unrichtig, den Prozesszweck subjektiv zu
observa que il processo civile il complesso
fassen), pertecendo esse aos domnios do
degli atti coordinati allo scopo dellattuazione
direito pblico52 (ffentliches Recht). Da que
della legge (rispetto a un bene che si pretende
a finalidade do processo, diferentemente,
da questa garantito nel caso concreto), per parte
sempre a nica e a mesma: a realizao
degli organi della giurisdizione ordinaria56.
da justia mediante a jurisdio53 (der
Calamandrei observa igualmente que o scopo
Prozesszweck aber bleit stets ein und derselbe:
del processo (anche del processo civile)
die Wahrung der Gerechtigkeit durch Uebung
lattuazione del diritto oggettivo57. Acrescenta,
der
que
no entanto, que essa discusso seria mais bem
o exerccio da jurisdio ocorre mediante a
situada no campo do scopo della giurisdizione,
a finalidade subjetiva do processo
Gerichtsbarkeit).
51
Pressupondo-se
ossia a proposito dello scopo che si propone

Giuridica Italiana del Primo Novecento. Milano: Giuffr,
2012, pp. 39/128.
50
Giuseppe Chiovenda, Adolf Wach, Saggi di
Diritto Processuale Civile (1894-1937). Milano: Giuffr,
1993, p. 263, vol. I. Sobre Adolf Wach, ainda, Dagmar
Unger, Adolf Wach (1843 1926) und das liberale
Zivilprozerecht. Berlin: Duncker & Humblot, 2005.
51
Adolf Wach, Handbuch des deutschen
Civilprozessrechts. Leipzig: Duncker & Humblot, 1885, p.
4.
52
115.
53
Adolf Wach, Handuch des deutschen
5.
80
54
267.
55
Giuseppe Chiovenda, Del Sistema negli Studi
del Processo Civile, Saggi di Diritto Processuale Civile
(1894-1937). Milano: Giuffr, 1993, p. 230, vol. I.
56
Giuseppe Chiovenda, Principii di Diritto
Processuale Civile (3. Ed., 1923), ristampa inalterata.
Napoli: Jovene Editore, 1965, p. 68. Em nota de rodap,
Chiovenda esclarece que o conceito adotado in
sostanza il concetto di Wach.
57
Piero Calamandrei, Istituzioni di Diritto
Processuale Civile (1941). In: Cappelletti, Mauro (org.),
Opere Giuridiche. Napoli: Morano Editore, 1970, p. 73,
vol. IV.
Artigos
lo Stato, quando in veste di giudice esercita la
de proeminncia do interesse pblico e da
funzione giurisdizionale: il quale scopo deve,
autoridade do Estado.
secondo noi, necessariamente ravvisarsi in

prima linea nel mantenimento dellosservanza
por essa razo que a doutrina posterior
del diritto oggettivo, se non si vuol rinnegare
observa com inteiro acerto que la c.d.
quella concezione cosidetta publicistica del
pubblicizzazione del processo civile inverte i
processo civile, in difesa della quale ha lavorato
pressupposti di fondo che erano alla base del
la dottrina italiana di questultimo trentennio58.
codice del 1865 e della dottrina ottocentesca:
A doutrina da poca tinha plena
il processo non pi esclusivamente un affare
conscincia da virada conceitual por ela mesma
delle parti ma un luogo in cui si esprime
realizada. Refletindo sobre a passagem da
lautorit dello Stato; esso non mira solo alla
doutrina italiana do mtodo exegtico para o
tutela di interessi privati, ma realizza linteresse
mtodo histrico-dogmtico e sobre a nova
pubblico allamministrazione della giustizia; il
sistematizao do direito processual civil,
perno del processo non pi liniziativa delle
escreve Piero Calamandrei que solo nellopera
parti, ma la funzione del giudice. In sintesi,
di Giuseppe Chiovenda, riassunta nei Principii
il processo non pi visto come una forma in
(1 ediz. 1906, 4 ediz. 1928) e pi tardi nelle
cui si esplica lautonomia privata nellesercizio
Istituzioni (1 ediz., 1933-34, 2 ediz., 1935-
dei diritti, ma come uno strumento che lo
36), sorge da queste isolate premesse il sistema
Stato mette a disposizione dei privati in vista
compiuto, nel quale la rivendicazione del diritto
dellattuazione della legge60. O processo civil
processuale al diritto pubblico poggia, come un
converte-se integralmente em um instrumento
arco su due pilastri, da una parte sulla nozione
de orientao publicista e statalistica61.
della azione intesa in senso concreto quale
A questo est em saber, portanto, se
diritto potestativo tendende alla attuazione
semelhante modo de pensar a finalidade do
della legge, e dallaltra sul concetto di rapporto
processo suportado pela nossa Constituio.
processuale, che, riportando in primo piano
E a resposta evidentemente negativa. A
la figura del giudice, riafferma la preminenza,
dignidade da pessoa humana posta como
anche
dellinteresse
fundamento do Estado Constitucional e como
pubblico e della autorit dello Stato59. Com
critrio de legitimidade substancial de toda a
isso, o processo civil passa a ser um ambiente
ordem jurdica obviamente repele qualquer
58
Piero Calamandrei, Istituzioni di Diritto
Processuale Civile (1941). In: Cappelletti, Mauro (org.),
Opere Giuridiche. Napoli: Morano Editore, 1970, p. 73,
vol. IV.
59
Piero Calamandrei, Gli Studi di Diritto
Processuale in Italia nellUltimo Trentennio (1941).
In: Cappelletti, Mauro (org.), Opere Giuridiche. Napoli:
Morano Editore, 1965, p. 524, vol. I.
60
Michele Taruffo, La Giustizia Civile in Italia dal
700 a Oggi. Bologna: Il Mulino, 1980, p. 188.
61
Michele Taruffo, Sistema e Funzione del
Processo Civile nel Pensiero di Giuseppe Chiovenda,
Rivista Trimestrale di Diritto e Procedura Civile. Milano:
Giuffr, 1986, p. 1.148, continuao da nota de rodap n.
69.
nel
processo
civile,
81
Artigos
perspectiva estatalista do processo civil. Sendo
e processo63, sem, no entanto, perder de
o Estado Constitucional um meio para realizao
vista o seu carter autnomo. Nada obstante
dos fins da pessoa humana, evidente que o
a interdipendenza tra diritto sostanziale e
processo civil nele ambientado s pode ser
diritto processuale64 no plano da efetividade,
encarado a partir de uma perspectiva nela
certo que o processo no se confunde com o
centrada. Qualquer teoria que veja como fim do
direito material. E mais: como parece evidente,
processo civil a aplicao da Gesetzewillens,
a efetiva tutela dos direitos no pode ser vista
da volont concreta della legge ou do diritto
como fim estranho ao Estado. O deslocamento
oggettivo est em bvio descompasso com os
do escopo do processo para o seu campo,
compromissos sociais da nossa Constituio.
portanto, longe de negar o carter pblico do
Nossa Constituio exige a colocao
direito processual civil, visa apenas a cortar
da tutela dos direitos como fim do processo
os eccessi pubblicistici65 do seu perodo de
civil62. Sendo o Estado Constitucional ancorado
formao e apontar para necessidade de a
na pessoa humana e o Estado de Direito nele
tutela dos direitos constituir condio de sua
implicado fundamentado na segurana jurdica,
legitimao social. No fundo, a colocao da
a finalidade bvia colimada ao processo civil
tutela dos direitos como finalidade do processo
s pode estar na efetividade dos direitos
corresponde, na dogmtica processual civil,
proclamados pela ordem jurdica. O Estado
proeminncia reconhecida pessoa humana
Constitucional existe para promover os fins
diante do Estado no plano constitucional.
da pessoa humana e isto quer dizer que o
A tutela dos direitos que o processo civil
processo civil no Estado Constitucional existe
se prope a promover, no entanto, est longe de
para dar tutela aos direitos.
ter uma dimenso puramente particular como
Afirmar a tutela dos direitos como
se a ordem jurdica no fosse impactada pelas
escopo do processo civil obviamente no
razes elaboradas pelos juzes em suas decises.
implica retroceder compreenso do processo
Por isso, a tutela dos direitos no processo, alm
como simples meio para realizao de direitos
de viabilizar a proteo de direitos individuais
subjetivos, nem em negar o carter pblico
ou transindividuais afirmados pelas partes
do processo civil. Na verdade, a postura
mediante deciso justa e, em sendo o caso,
dogmtica preocupada em apontar a tutela dos
sua adequada efetivao (dimenso particular
direitos como fim do processo visa a resgatar

o devido collegamento tra diritto sostanziale
62
Nessa linha, por todos, Luiz Guilherme Marinoni,
Tutela Inibitria, 5. Ed. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2012, pp. 363/373; Curso de Processo Civil Teoria Geral
do Processo. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006, pp.
240/241, vol. I.
82
63
Adolfo di Majo, La Tutela Civile dei Diritti, 4. Ed.
Milano: Giuffr, 2003, p. 5.
64
Andrea Proto Pisani, Lezioni di Diritto
Processuale Civile, 4. Ed. Napoli: Jovene Editore, 2002, p.
5.
65
A feliz expresso de Eduardo Grasso, La
Dottrina del Processo Civile alla Fine del Secolo, Rivista di
Diritto Civile. Padova: Cedam, 1997, p. 387.
Artigos
da tutela dos direitos), tambm visa a propiciar
as partes reclama a conjugao de critrios
a unidade do direito mediante a afirmao e
ligados individualizao, interpretao e
respeito aos precedentes judiciais (dimenso
argumentao referente s normas jurdicas
geral da tutela dos direitos). Tratar os casos
que devem reger o caso concreto levado a
com justia (to deal with cases justly como
juzo, adequada verificao da verdade das
emblematicamente observa o legislador ingls
alegaes de fato formuladas pelas partes e
ao enunciar o overriding objective das Civil
justia da estruturao do processo67. Em
Procedure Rules, rule 1.1) e servir unidade do
outras palavras, depende da composio de
direito so duas formas de dar tutela aos direitos
critrios concernentes ao plano das normas, ao
a que se encontra teleologicamente vinculado o
plano dos fatos e ao plano do processo em que
processo civil no Estado Constitucional.
a atividade do juiz e das partes se desenvolver
Esse duplo discurso que o processo civil

tem de ser capaz de desempenhar no Estado
para obteno de uma deciso justa.

No plano concernente individualizao,
Constitucional pressupe a construo de uma
interpretao
argumentao
jurdica,
teoria do processo idnea para dar conta da
interessa ter presente a dimenso dialogal do
necessidade de propiciarmos a prolao de
processo68 desde a sua formao at a sua
uma deciso justa para as partes no processo
extino69 e a necessidade de o discurso
e a formao e o respeito ao precedente judicial
jurdico ser racionalmente estruturado e
para sociedade como um todo. necessrio
coerente. Isso quer dizer que o discurso deve
perceber, portanto, a necessidade de um duplo
ser intersubjetivamente controlvel a partir da
discurso no processo a partir da deciso judicial
invocao de razes relevantes que conduzam
um discurso ligado s partes e um discurso
ao maior grau possvel de aceitao racional
ligado sociedade66. Sem esse duplo discurso, a
da deciso70, dado que o escopo da justificao
Justia Civil ser incapaz de realizar os direitos
est justamente em conduzir a partir da a um
proclamados pela ordem jurdica e de orientar
grau significativo de aceitao da deciso71.
de forma segura a conduta social.

3. A Tutela dos Direitos em uma Dimenso
Particular e em uma Dimenso Geral: Teoria da
Deciso Justa e Teoria do Precedente
A formao de uma deciso justa para
66
Daniel Mitidiero, Fundamentao e Precedente
Dois Discursos a Partir da Deciso Judicial, Revista de
Processo. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2012, pp.
61/78, n. 206.
67
Michele Taruffo, Idee per una Teoria della
Giusta Decisione, Sui Confini Scritti sulla Giustizia Civile.
Bologna: Il Mulino, 2002, p. 224.
68
Alvaro de Oliveira, Do Formalismo no Processo
Civil Proposta de um Formalismo-Valorativo, 4. Ed. So
Paulo: Saraiva, 2010, p. 159.
69
Daniel Mitidiero, Colaborao no Processo Civil
Pressupostos Sociais, Lgicos e ticos, 2. Ed. So Paulo:
70
Humberto vila, Teoria dos Princpios Da
Definio Aplicao dos Princpios Jurdicos, 12. Ed. So
Paulo: Malheiros, 2011, p. 26.
71
Por todos, Enrico Diciotti, Interpretazione della
Legge e Discorso Razionale.Torino: Giappichelli, 1999, pp.
68/73.
83
Artigos
No plano atinente adequada verificao
das alegaes de fato, ganha importncia a
abertura do processo para a busca da verdade.

No
plano
da
justa
estruturao
colocao da verdade como objetivo da prova72.
do processo, ganham relevo os direitos
Trata-se de pressuposto tico inafastvel da
fundamentais processuais que compem o
conformao do direito ao processo justo73.
direito ao processo justo77. Em especial, a
Como as alegaes de fato concernem ao mundo
observncia do direito de ao, de defesa, do
natural, o processo adquire uma dimensione
direito ao contraditrio, do direito prova
epistemica74 e a prova passa a ser um
e do dever de fundamentao das decises
instrumento racional para o seu conhecimento.
judiciais. Esses direitos processuais visam a
A verdade deve ser compreendida a partir da
responder aos problemas ftico-normativos
idia de correspondncia, de modo que uma
vinculados formao da deciso justa e muito
proposio verdadeira se ela corresponde
especialmente aos problemas de interpretao
realidade75. Da que a verdade ao mesmo
(proper interpretation of legal materials),
tempo objetiva existe fora do sujeito que a
qualificao (proper characterization of facts),
investiga e relativa o conhecimento que
relevncia (proper relevance to the legal
dela se pode obter normalmente fundado
materials adduced) e prova (proper drawing
em um retrato aproximado da realidade76. A
of inference from evidence ou evaluation of
deciso ser tanto mais justa quanto maior for a
conflicting pieces of evidence) inerentes s

disputas judiciais78. Tudo somado, o problema
da deciso justa acaba sendo um problema cuja
72
Michele Taruffo, La Prova dei Fatti Giuridici.
Milano: Giuffr, 1992, pp. 1/66; La Semplice Verit Il
Giudice e la Costruzione dei Fatti. Roma: Laterza, 2009,
pp. 74/134 (h traduo disponvel em portugus, Uma
Simples Verdade O Juiz e a Construo dos Fatos,
traduo de Vitor de Paula Ramos. So Paulo: Marcial
Pons, 2012); Jordi Ferrer Beltrn, Prueba y Verdad en el
Derecho, 2. Ed. Madrid: Marcial Pons, 2005, p. 18; Jordi
Nieva Fenoll, La Valoracin de la Prueba. Madrid: Marcial
Pons, 2010, p. 66.
73
Daniel Mitidiero, Colaborao no Processo
Civil Pressupostos Sociais, Lgicos e ticos, 2. Ed. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2011, p. 108. Ainda, sobre as
relaes entre prova e verdade, verdade, verossimilhana
e probabilidade e sobre os modos de aferio da verdade
no processo civil, Daniel Mitidiero, Antecipao da Tutela
Da Tutela Cautelar Tcnica Antecipatria. So Paulo:
74
Michele Taruffo, La Semplice Verit Il Giudice
e la Costruzione dei Fatti. Roma: Laterza, 2009, pp.
135/192.
75
Michele Taruffo, La Prova dei Fatti Giuridici.
Milano: Giuffr, 1992, pp. 36/38.
76
Michele Taruffo, La Semplice Verit Il Giudice e
la Costruzione dei Fatti. Roma: Laterza, 2009, p. 83.
84
correo da soluo se pode aferir a partir de

um adequado discurso ligado fundamentao
das decises judiciais79 donde possvel aferir
77
Sobre o direito ao processo justo e os direitos
fundamentais processuais que o compem, Luiz
Guilherme Marinoni e Daniel Mitidiero, Curso de Direito
Constitucional. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2012,
pp. 615/681, em coautoria com Ingo Sarlet; ainda, Srgio
Mattos, Devido Processo Legal e Proteo de Direitos.
Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2009.
78
Neil MacCormick, Rhetoric and the Rule of Law.
Oxford: Oxford University Press, 2005, p. 27; Humberto
vila, Segurana Jurdica Entre Permanncia, Mudana
e Realizao no Direito Tributrio, 2011, p. 274.
79
Assim, Giovanni Tarello, LInterpretazione della
Legge. Milano: Giuffr, 1980, pp. 67/75; Riccardo Guastini,
Interpretare e Argomentare. Milano: Giuffr, 2011, p. 34;
Pierluigi Chiassoni, Tecnica dellInterpretazione Giuridica.
Bologna: Il Mulino, 2007, p. 11. Sobre o problema na
perspectiva da teoria do direito, Pierluigi Chiassoni,
Tecnica dellInterpretazione Giuridica. Bologna: Il
Artigos
ao mesmo tempo a verdade das proposies de
of justice that like cases should be decided
fato e a coerncia dos enunciados jurdicos que
alike81. Vale dizer: constitui um requisito
compem o esquema lgico-argumentativo em
elementar de justia tratar casos iguais de
que se consubstancia a deciso judicial como
modo igual e no de modo arbitrariamente
um todo.
diferente82. Compreendida na perspectiva
A formao e o respeito ao precedente
do Estado Constitucional, essa lio remete-
judicial exigem certamente uma adequada
nos automaticamente ao reconhecimento da
teoria dos precedentes80. E isso porque
vigncia da regra do stare decisis entre ns83
tarefa do precedente reduzir o mbito de
e ao problema da construo de uma teoria
equivocidade inerente ao Direito, viabilizando
do precedente judicial constitucionalmente
a sua maior cognoscibilidade. A necessidade de
adequada ao direito brasileiro.
seguir precedentes no pode ser seriamente
Isso
quer
dizer
que
os
conceitos
contestada no Estado Constitucional dada
ligados identificao do precedente (ratio
a exigncia de segurana jurdica que lhe
decidendi e obiter dictum) e ao trabalho
serve de base. Como observa a doutrina,
com o precedente necessidade de realizar
it is a basic principle of the administration
distines (distinguishing), de sinalizaes para

mudana do precedente (signaling e drawing
of inconsistent distinctions), de superao
Mulino, 2007, pp. 11/47; na perspectiva da teoria do

processo, Michele Taruffo, La Motivazione della Sentenza
Civile. Padova: Cedam, 1975; Jrgen Brggemann, Die
richterliche Begrndungspflicht. Berlin: Duncker &
Humblot, 1971; Toms-Javier Aliste Santos, La Motivacin
de las Resoluciones Judiciales. Madrid: Marcial Pons,
2011; Ana de Lourdes Coutinho Silva, Motivao das
Decises Judiciais. So Paulo: Atlas, 2012; Daisson Flach,
Dever de Motivao das Decises Judiciais na Jurisdio
Contempornea, Tese de Doutorado, UFRGS, Orientador
Professor Doutor Danilo Knijnik, 2012.
80
Entre outros, na doutrina brasileira, Luiz
Guilherme Marinoni, Precedentes Obrigatrios, 2. ed.
So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011; Luiz Guilherme
Marinoni (coord.), A Fora dos Precedentes, 2. Ed.
Salvador: JusPodium, 2012; Jos Rogrio Cruz e Tucci,
Precedente Judicial como Fonte do Direito. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2004; Francisco Rosito, Teoria
dos Precedentes Judiciais. Curitiba: Juru, 2012; Patrcia
Mello, Precedentes O Desenvolvimento Judicial do
Direito no Constitucionalismo Contemporneo. Rio
de Janeiro: Renovar, 2008; Caio Taranto, Precedente
Judicial Autoridade e Aplicao na Jurisdio
Constitucional. Rio de Janeiro: Forense, 2010; Thomas da
Rosa de Bustamante, Teoria do Precedente Judicial A
Justificao e a Aplicao de Regras Jurisprudenciais. So
Paulo: Editora Noeses, 2012; Otvio Motta, Precedente
e Jurisprudncia no Estado Constitucional Brasileiro.
In: Mitidiero, Daniel (coord.), O Processo Civil no Estado
Constitucional. Salvador: JusPodium, 2012, pp. 263/320.
total (overruling) ou parcial do precedente

(overturning, de que espcies a transformation
e a overriding) e concernente eficcia da sua
superao (prospective overruling) devem
ser trabalhados pela doutrina, sem o que
dificilmente se poder bem operar o sistema84.
81
Rupert Cross e J. W. Harris, Precedent in English
Law (1991), 4. Ed. Oxford: Oxford University Press, 2004,
p. 3.
82
Cludio Michelon, Princpios e Coerncia na
Argumentao Jurdica. In: Macedo Jnior, Ronaldo
Porto; Barbieri, Catarina Helena Cortada (coords.),
Direito e Interpretao Racionalidades e Instituies.
So Paulo: Saraiva, 2011, p. 282.
83
Hermes Zaneti Jnior, Processo Constitucional
O Modelo Constitucional do Processo Civil Brasileiro. Rio
de Janeiro: Lumen Juris, 2007, p. 252.
84
Esboar uma teoria do precedente judicial
est fora do escopo do presente trabalho. Os conceitos
mencionados, no entanto, foram brevemente trabalhos
por ns no ensaio Fundamentao e Precedente Dois
Discursos a Partir da Deciso Judicial, Revista de Processo.
So Paulo: Revista dos Tribunais, 2012, pp. 68/75, n.
85
Artigos
imprescindvel, portanto, um adequado
dito de passagem, pelo caminho (saying
discurso ligado teoria dos precedentes
by the way)88, cujo contedo no constitui
judiciais.
precedente89. Isso quer dizer que o respeito
A fidelidade ao precedente consiste no
ao precedente pressupe em primeiro lugar o
respeito s razes necessrias e suficientes
seu reconhecimento pelo juiz encarregado de
empregadas pelo Supremo Tribunal Federal
aplic-lo e em segundo lugar a individualizao
e pelo Superior Tribunal de Justia para
dos pressupostos ftico-jurdicos que tornam os
soluo de uma determinada questo de um
casos idnticos ou similares e que justificam a
caso85. Constitui, portanto, respeito ratio
aplicao do precedente90. O raciocnio judicial
decidendi, que constitui a universalizao das
a eminentemente analgico91. O respeito
razes necessrias e suficientes constantes
ao precedente pressupe, desse modo, juzes
da justificao judicial ofertadas pelas Cortes
sensveis e atentos s particularidades dos
Supremas
determinada
casos e capazes de empreender sofisticados
questo de um caso . Tal a dimenso objetiva
processos de apreenso e universalizao de
do precedente87. O que no se oferece como
razes e comparao entre casos um papel
indispensvel para sustentao da soluo
nada autmato e certamente decisivo para
da questo no pode ser considerado como
promoo da tutela do direito.
para
soluo
de
86
integrante da ratio decidendi e compe a
A unidade do Direito que deve ser
categoria do obiter dictum literalmente,
promovida pelo Supremo Tribunal Federal e

pelo Superior Tribunal de Justia por meio de
precedentes move-se tanto retrospectiva como
206. Sobre o assunto, com amplo recurso s fontes, Luiz

Guilherme Marinoni, Precedentes Obrigatrios, 2. Ed.
So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011.
85
Para identificao da ratio decidendi na tradio
do Common Law so notrios dois mtodos: o teste de
Wambaugh e o mtodo Goodhart. Sobre o assunto na
doutrina inglesa, Rupert Cross e J. W. Harris, Precedent in
English Law(1991), 4. Ed. Oxford: Oxford University Press,
2004, pp. 52/71; na doutrina brasileira, Luiz Guilherme
Marinoni, Precedentes Obrigatrios, 2. Ed. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2. Ed. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2011, pp. 224/228.
86
Neil MacCormick, Legal Reasoning and Legal
Theory(1978). Oxford: Oxford University Press, 2003, p.
215; Why Cases Have Rationes and What These Are. In:
Goldstein, Laurence (coord.), Precedent in Law. Oxford:
Oxford University Press, 1987, p. 170; Riccardo Guastini,
Interpretare e Argomentare. Milano: Giuffr, 2011, p.
264.
87
Michele Taruffo, Dimensionidel Precedente
Giudiziario, RivistaTrimestrale di Diritto e Procedura
Civile. Milano: Giuffr, 1994, p. 419; Jos Rogrio Cruz
e Tucci, Precedente Judicial como Fonte do Direito. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2004, pp. 305/306.
86
prospectivamente. Para que ambas as direes

possam ser trilhadas, a regra do stare decisis
tem de ser observada de forma horizontal e
vertical por todos os rgos do Poder Judicirio.
A expresso stare decisis oriunda do
brocardo stare decisis et non quieta movere e
88
Neil Duxbury, The Nature and Authority of
Precedent. Cambridge: Cambridge University Press, 2008,
p. 68.
89
Law(1991), 4. Ed. Oxford: Oxford University Press, 2004,
p. 81.
90
Michele Taruffo, Precedente e Giurisprudenza,
RivistaTrimestrale di Diritto e Procedura Civile. Milano:
Giuffr, 2007, p. 712.
91
pp. 26/27 e 192.
Artigos
visa a garantir a estabilidade e a confiabilidade
prpria corte ao precedente se as demais cortes
do precedente. Com a determinao do
a ela submetidas no respeitarem igualmente
significado do Direito a partir de determinado
o precedente. Sendo a organizao judiciria
caso no precedente, o que visa a proporcionar
uma organizao hierarquizada (chain of
a sua cognoscibilidade, a estabilidade da ordem
command94), em que determinados rgos tm
jurdica assegurada pela necessidade de
competncia para rever as decises de outros, a
respeito quilo que foi decidido anteriormente,
segurana jurdica depende do efetivo respeito
o que gera a confiana na sua manuteno
ao precedente pelas cortes que se encontram
por um determinado perodo de tempo e na
na base da organizao judiciria. Do contrrio,
sua aplicao aos casos futuros idnticos e
o precedente no teria nenhum influxo sobre a
semelhantes. A regra do stare decisis, portanto,
atividade dessas cortes e no teria condies
a regra pela qual a segurana jurdica
de viabilizar a igualdade de todos perante a
promovida judicialmente em um sistema que
ordem jurdica e proporcionar segurana ao
respeita precedentes.
jurisdicionado na sua pronta aplicao. Da
A primeira condio para que exista
a razo pela qual essencial promoo da
segurana jurdica pelo precedente que esse
segurana jurdica igualmente a dimenso
seja respeitado pela prpria corte que o emanou.
vertical do stare decisis, isto , a vinculao de
No por acaso essa dimenso horizontal do stare
todos os juzes e das Cortes de Justia quilo
decisis que vincula os prprios membros da
que foi decidido pelas Cortes de Precedentes95.
corte que formou o precedente foi a primeira a
A juno de ambas as dimenses assegura um
ser afirmada expressamente no direito ingls92.
forte sentimento unidade institucional do Poder
Se a prpria corte responsvel pela formao
Judicirio, imprescindvel para sua atuao
do precedente no se sentisse submetida sua
orquestrada.
fora vinculante, claro que a cognoscibilidade
A combinao do stare decisis horizontal
e a estabilidade da ordem jurdica ficariam
e vertical assegura a unidade do Direito em
enfraquecidas e seriamente comprometidas .
uma perspectiva retrospectiva, isto , garante
Sem autovinculao, o precedente no teria
que uma questo cuja soluo era varivel
como contar com qualquer fora de orientao.
na atividade dos tribunais seja resolvida
claro, porm, que pouco adianta em termos
uniformemente em um determinado perodo
de segurana jurdica assegurar o respeito da
de tempo por fora do precedente. Como,
93
contudo, a unidade do Direito que deve ser

92
No clbre caso London Tramways v. London
County Council, julgado em 1898 pela House of Lords,
conforme Rupert Cross e J. W. Harris, Precedent in English
p. 102.
93
Frederick Schauer, Thinking like a Lawyer
A New Introduction to Legal Reasoning. Cambridge:
Harvard University Press, 2009, pp. 43/44.
94
Harvard University Press, 2009, p. 36.
95
Michele Taruffo, Dimensionidel Precedente
Giudiziario, RivistaTrimestrale di Diritto e Procedura
Civile. Milano: Giuffr, 1994, p. 416.
87
Artigos
promovida pelas Cortes Supremas tambm
estancar-se o processo de contnua evoluo do
prospectiva, vale dizer, deve ser suficientemente
Direito98. Essa conjugao tida pela doutrina
aberta para permitir o tratamento de novas
como a norma bsica para superao de
questes sociais e a contnua evoluo do
precedentes (basic overruling principle)99.
Direito, a regra do stare decisis horizontal pode
A alterao parcial de um precedente
ser justificadamente deixada de lado pela corte
(overturning) pode ocorrer mediante a sua
responsvel pelo precedente. Isso quer dizer
transformao (transformation) ou reescrita
que as Cortes Supremas podem, para promover
(overriding). Isso porque para promoo da
a unidade do Direito prospectivamente, afastar-
unidade prospectiva do Direito pode no ser
se justificadamente dos prprios precedentes,
oportuna ou necessria a superao total do
superando-os total (overruling) ou parcialmente
precedente. H transformao quando a corte,
(overturning)
transformao
sem negar formalmente o precedente, isto ,
(transformation)ou reescrita (overriding) do
sem admitir desgaste ou equvoco da antiga
precedente.
soluo, reconfigura-o parcialmente, tomando
mediante
A superao total de um precedente
em considerao aspectos ftico-jurdicos
(overruling) constitui a resposta judicial ao
no tidos por relevantes na deciso anterior.
desgaste da sua dupla coerncia (congruncia
Em tese, a transformao serve para alterar
social e consistncia sistmica)
ou a um
em parte o precedente com a produo de
evidente equvoco na sua soluo97. Quando
resultado com ele compatvel100. H reescrita
o precedente carece de dupla coerncia ou
quando a corte redefine o mbito de incidncia
evidentemente equivocado e os princpios
do precedente. O precedente normalmente
bsicos que sustentam a regra do stare decisis
reescrito com o fim de restringir o seu mbito
segurana jurdica e igualdade deixam de
de aplicao. A partir da reescrita algo que no
autorizar a sua replicabilidade (replicability),
foi considerado na deciso anterior sopesado
96
o precedente deve ser superado, sob pena de
96
O termo coerncia, nessa passagem,
empregado em sentido amplo e abrange tanto o conceito
de congruncia social (social congruence) como o de
consistncia sistmica (systemic consistency). Como
lembra Melvin Eisenberg, the term coherence has several
senses, depending on the type of material to which it is
applied. One sense of the term is the integration of social
and cultural elements based on a consistency pattern of
values and a congruous set of ideological principles or
coherence as congruence. A second sense is a systematic
or methodical connectedness or interrelatedness
[especially] when governed by logical principles or
coherence as consistency (The Nature of the Common
Law. Cambridge: Harvard University Press, 1991, p. 44).
97
Michael Gerhardt, The Power of Precedent. New
York: Oxford University Press, 2008, p. 19.
88
98
A possibilidade de a antiga House of Lords, por
exemplo, afastar-se dos seus prprios precedentes foi
reconhecida pelo Practice Statementde 1966, emanado
pela prpria corte, sendo uma das razes elencadas para
fundamentar esse poder o fato de uma rigid adherence
to precedent importar restrio ao proper development
of the law (Rupert Cross e J. W. Harris, Precedent in
English Law(1991), 4. Ed. Oxford: Oxford University Press,
2004, p. 104).
99
Melvin Eisenberg, The Nature of the Common
Law. Cambridge: Harvard University Press, 1991,
pp. 104/105; Luiz Guilherme Marinoni, Precedentes
Obrigatrios, 2. Ed. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2011, pp. 390/403.
100
Law. Cambridge: Harvard University Press, 1991, pp.
132/135.
Artigos
e a o seu alcance comprimido101.
as solues neles formuladas.
evidente que apenas a corte que
Uma Corte de Justia que se afasta de
responsvel pela formao do precedente
um precedente que deve aplicar formulado
pode dele se afastar legitimamente. Vale dizer:
por uma Corte Suprema no est dessa
apenas o Supremo Tribunal Federal pode se
divergindo. Est, na verdade, desobedecendo
afastar de seus precedentes constitucionais e o
interpretao da legislao formulada pela
Superior Tribunal de Justia de seus precedentes
Corte Suprema. A possibilidade de divergncia
federais. As Cortes de Justia e os juzes de
pressupe cortes que ocupem o mesmo grau na
primeiro grau a ela ligados no podem deixar
hierarquia judiciria103. Imaginar que uma Corte
de aplicar um precedente apenas por que no
de Justia pode contrariar ou deixar de aplicar
concordam com a soluo nele formulada, isto
um precedente de uma Corte Suprema por no
, com o seu contedo102. um equvoco que
concordar com o seu contedo equivale supor
decorre da falta de compreenso da natureza
que inexiste ordem e organizao na estrutura
do Supremo Tribunal Federal e do Superior
do Poder Judicirio e que todas as cortes
Tribunal de Justia como Cortes Supremas de
judicirias desempenham a mesma funo
interpretao e no de controle, de precedentes
dentro do sistema de distribuio de justia
e no de jurisprudncia imaginar que os
o que, como bvio, constitui manifesto
Tribunais de Justia e os Tribunais Regionais
equvoco.
Federais podem se afastar dos precedentes do
Mais do que isso, a suposio de que
Supremo Tribunal Federal e do Superior Tribunal
a regra do stare decisis pode ser violada pelo
de Justia por no concordarem com as razes e
simples desacordo dos juzes obrigados a seguir

o precedente a respeito do acerto ou desacerto
da soluo nele contida ignora a diferena
101
Law. Cambridge: Harvard University Press, 1991, pp.
135/136.
102
Como corretamente observa o Lord Devlin em
Jones v. DPP, julgado pela House of Lords em 1962
(conforme noticiam Vincenzo Varano e Vittoria Barsotti,
La TradizioneGiuridicaOccidentale, 3. Ed. Torino:
Giappichelli, 2006, p. 299, vol. I). A propsito, sublinhando
a gravidade institucional e moral implicada na recusa
adoo de um precedente, observam Rupert Cross e J.
W. Harris que if a judge persistenly and vociferously
declined to follow cases by which he was bound according
to countless statements of other judges, it is possible that
steps would be taken to remove him from his office, but
it would be a mistake to think in terms of such drastic
sanctions for the judges obligation to act according to
the rules of precedent. Those rules are rules of practice,
and, if it is thought to be desirable to speak of a sanction
for the obligation to comply with them, it is sufficient to
say that non-compliance might excite adverse comments
from other judges (Precedent in English Law(1991), 4.
Ed. Oxford: Oxford University Press, 2004, p. 99).
bsica existente entre aprender com o passado

(learning from the past) e seguir o passado
(following the past)104, isto , a diferena
entre experincia (experience) e precedente
(precedent)105. Se determinado juiz est
103
Luiz
Guilherme
Marinoni,
Precedentes
Obrigatrios, 2. Ed. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2011.
104
105
Frederick Schauer, Playing by the Rules A
Philosopical Examination of Rule-Based Decision-Making
in Law and in Life. Oxford: Oxford University Press, 1991,
p. 182.
89
Artigos
convencido persuadido da bondade de certa
razovel do processo, e danosa para o prprio
soluo anterior, ao aplic-la ele rigorosamente
Poder Judicirio, que passa a ter o dever de
no est raciocinando base do precedente. Ele
atuar apenas para reafirmar aquilo que j se
est simplesmente se valendo do aprendizado
encontra devidamente solucionado com o
oferecido
experincia
precedente, com manifesto prejuzo eficincia
anterior. Quando, no entanto, courts are
administrativa e racionalizao da atividade
constrained by precedent, they are obliged to
judiciria. Como observa a doutrina, a ausncia
follow a precedent not only when they think it
de uniformidade na aplicao do Direito
correct, but even when they think it incorrect.
causa um dano atual e um dano potencial ao
It is the precedents source or status that gives
sistema jurdico a existncia de duas decises
it force, not the soundness of its reasoning or
diferentes para casos iguais acarreta a imediata
the belief of the instant court that its outcome
violao do direito igualdade de todos perante
was correct106. A autoridade do precedente,
a ordem jurdica e produz tendencialmente
ao contrrio do acerto da experincia, o que
um sentimento de insegurana jurdica pela
efetivamente conta para justificar o dever de
ausncia de cognoscibilidade do Direito107.
seguir precedentes.
Inexiste qualquer razo jurdica que autorize
por
determinada
Isso no quer dizer, contudo, que os
agresses de tamanha envergadura ao Estado
juzes de primeiro grau, os Tribunais de
Constitucional.
Justia e os Tribunais Regionais Federais no
Uma
alternativa
interessante
para
possam manifestar nenhuma discordncia
viabilizar a manifestao da discordncia
com determinado precedente. evidente que
dos juzes e das Cortes de Justia em relao
podem inclusive por fora constitucional, j
aos precedentes das Cortes Supremas sem
que livre a manifestao de pensamento em
prejudicar as partes e a racionalidade do sistema
um Estado Democrtico (artigos 1, caput, e 5,
de distribuio de justia est na adoo da
inciso IV, CRFB). O que juzes e desembargadores
prtica de uma espcie de dissenting opinion
que compem as Cortes de Justia no podem
ou simplesmente dissent na redao das
usar suas razes dissidentes para julgar o caso
decises judicirias. Embora seja uma prtica
concreto. E isso porque a violao do precedente
oriunda da antiga House of Lords inglesa e da
danosa para as partes, que a passam a ter
Supreme Court estadunidense utilizada para
o nus de interpor recurso para as Cortes
reportar por escrito determinada divergncia
Supremas para poder ver o caso apreciado de

acordo com o Direito, com manifesta violao
da igualdade, da segurana jurdica e da durao
106
90
107
Embora formulada a partir de pressupostos
tericos distintos, essa lio de Piero Calamandrei a
respeito da importncia fundamental da uniformidade na
aplicao do Direito inteiramente invocvel, conforme La
Cassazione Civile Disegno Generale dellIstituto(1920).
In: Cappelletti, Mauro (org.), Opere Giuridiche. Napoli:
Morano Editore, 1976, pp. 70/73, vol. VII.
Artigos
manifestada pelos Lords e pelos Justices no
particular, como tradicionalmente se entende,
debate oral de determinado caso que ao final do
mas tambm em uma dimenso geral, ligada
julgamento restou vencida108, nada obsta a que
produo de um discurso para a sociedade
semelhante prtica seja adotada como forma
civil a partir do caso concreto enfrentado no
de viabilizar a crtica judicial ao precedente.
processo. A normatividade dos precedentes
Trata-se de soluo que pode inclusive servir
e a necessidade de trabalharmos de forma
como um bom parmetro para aferio do grau
crtica as tcnicas processuais concernentes
de aprovao do precedente e eventualmente
teoria dos precedentes tambm para tradio
como elemento capaz de indicar o desgaste e
romano-cannica so simples decorrncias
necessidade de sua superao .
desses movimentos mais profundos oriundos
109
da teoria do Direito.
Consideraes Finais
Tudo
alinhado,
parece-nos
inegvel
que a compreenso da interpretao jurdica

como um momento de adscrio de sentido
a elementos textuais e no textuais da ordem
jurdica vale dizer, a interpretao jurdica
como momento de produo normativa
conjugada com a colocao da dignidade
da pessoa humana e da segurana jurdica
como fundamentos do Estado Constitucional
apontam para necessidade de enxergarmos
no processo civil um meio para tutela dos
direitos. E isso no apenas em uma dimenso
108
Gino Gorla, La StrutturadellaDecisioneGiudiziale
in Diritto Italiano e nella Common Law: Riflessi di tale
StrutturasullInterpretazionedellaSentenza, sui Reports
e sul Dissenting, Giurisprudenza Italiana. Torino: UTET,
1965, p. 1.255.
109
Sobre a relao entre o instituto das dissenting
opinions, a democracia e o desenvolvimento do Direito
na doutrina estadunidense da metade de Novecentos,
entre outros, William Orville Douglas, The Dissent A
Safeguard for Democracy, Journal of the American
JudicatureSociety, 1948, vol. XXXII; Richard B. Stephens,
The Function of Concurring and Dissenting Opinions in
Courts of Last Resort, University of Florida Law Review,
1952, vol. V, ambos citados igualmente por Giovanni
Tarello, Il Realismo Giuridico Americano. Milano: Giuffr,
1962, pp. 14/15, nota de rodap n. 28.
91
Artigos
O INCIDENTE DA DESCONSIDERAO DA
PERSONALIDADE JURDICA NO NCPC
E O PROCESSO DO TRABALHO
Jouberto de Quadros Pessoa Cavalcante
Francisco Ferreira Jorge Neto
Introduo

Com o NCPC (Lei 13.105/2015),
inmeros institutos ganham nova roupagem,
sendo que ainda que o novo diploma normativo
traz vrias inovaes para o processo civil.
Dentre eles, um novo instituto o
incidente de desconsiderao da personalidade
jurdica, com regramento detalhado.
Nosso estudo tem por finalidade
apresentar, ainda que de forma breve, aspectos
da personalidade jurdica no direito brasileiro e
sua desconsiderao, avanando as discusses
sobre o NCPC e sua aplicao ao processo do
trabalho.
1. A personalizao da pessoa jurdica
A pessoa jurdica a resultante do
interesse individual ou da unio de esforos
para a realizao de fins comuns.

A existncia legal das pessoas jurdicas
de direito privado comea com a inscrio dos
seus contratos, atos constitutivos, estatutos ou
compromissos no seu registro peculiar, que
regulado por lei especial ou com a autorizao
ou aprovao do Governo, quando necessria
(art. 45, caput, CC).
Em face da personalidade jurdica, as
pessoas jurdicas passam a ser sujeitos de
direitos e obrigaes, com consequncias
nas titularidades obrigacional, processual e
patrimonial.
Na titularidade obrigacional, as relaes
jurdicas contratuais ou extracontratuais
decorrentes da explorao da atividade
econmica envolvem os terceiros e a
pessoa jurdica, sendo que os scios no so
participantes dessa relao.
Jouberto de Quadros Pessoa Cavalcante

Professor da Faculdade de Direito Mackenzie. Doutorando em Direito do
Trabalho pela Faculdade de Direito da USP. Mestre em Direito Poltico e
Econmico pela Universidade Presbiteriana Mackenzie.
Francisco Ferreira Jorge Neto
Desembargador Federal do Trabalho (TRT 2 Regio). Professor convidado no
Curso de Ps-Graduao Lato Sensu da Escola Paulista de Direito. Mestre em
Direito das Relaes Sociais Direito do Trabalho pela PUC/SP.
92
Artigos
Com a sua personificao, a pessoa
jurdica ter a legitimao para demandar e ser
demandada em juzo titularidade processual.
O patrimnio da pessoa jurdica no se
confunde com os bens dos scios, bem como as
suas obrigaes no podem ser imputadas aos
scios, logo, respondem pelas obrigaes da
sociedade, em princpio, apenas os bens sociais.
Em suma: a garantia do credor representada
pelo patrimnio social da pessoa jurdica.
Em face da concesso de personalidade
jurdica
s
pessoas
jurdicas,
como
consequncia, temos a aquisio da autonomia
patrimonial, ou seja: os bens da sociedade no
se confundem com os bens particulares de seus
scios, bem como os scios no respondem
pelas obrigaes sociais.
2. Os limites da personalizao da pessoa
jurdica
O princpio da autonomia patrimonial
decorrncia da personalizao da pessoa
jurdica. Em face desse princpio, os scios no
respondem, como regra, pelas obrigaes da
sociedade.
Com o avano das relaes sociais, o
princpio da autonomia patrimonial passou
a ter uma aplicao restrita: no observado
quando o credor da sociedade empregado,
consumidor ou o prprio Estado.
A origem do desprestgio da autonomia
da pessoa jurdica repousa em dois fatores:
(a) na utilizao fraudulenta do instituto da
personalidade jurdica, como forma de evitar
os deveres legais ou contratuais; (b) em funo
da natureza da obrigao imputada pessoa
jurdica.
Para se coibirem as prticas fraudulentas

dos scios, na utilizao da pessoa jurdica,
a doutrina desenvolveu a teoria da
desconsiderao da personalidade jurdica:
afasta-se o princpio da autonomia patrimonial,
nos casos em que ele mal utilizado.
Outro modo de limitao ao princpio da
autonomia patrimonial reside na natureza da
obrigao contrada pela pessoa jurdica. A
doutrina faz a diferenciao entre obrigao
negocivel e a no negocivel.
A obrigao negocivel a decorrente do
exerccio da atividade empresarial. A pessoa
jurdica a nica responsvel pelas dvidas e
demais encargos decorrentes dos negcios
jurdicos realizados com outras pessoas (naturais
ou jurdicas). Tais obrigaes pertencem ao
campo do direito civil e comercial, geralmente
representadas por ttulos cambiais ou em
contratos mercantis.
A obrigao no negocivel a originria
de atos ilcitos ou por imposio legal. Nesse
tipo de obrigao, deixa-se de lado o princpio
da autonomia patrimonial, para que os
bens particulares dos scios tambm sejam
responsveis pelas dvidas da pessoa jurdica.
A razoabilidade dessa distino encontrase no argumento de que nas obrigaes
negociveis, as partes, geralmente, estabelecem
outros mecanismos de garantia, tais como: aval,
fiana, hipoteca, penhor etc.
3. O instituto da desconsiderao
personalidade jurdica
da
A desconsiderao da personalidade
jurdica representa um avano doutrinrio e
jurisprudencial de grande valia, notadamente
como forma de se aceitar a responsabilidade
93
Artigos
patrimonial e particular dos scios, em funo
dos dbitos sociais das empresas em que
so membros. No se pode aceitar, por ser
uma questo de justia, o fato de os scios
recorrerem fico da pessoa jurdica para
enganar credores, para fugir incidncia da lei
ou para proteger um ato desonesto. Pode e deve
o Judicirio como um todo desconsiderar o vu
da personalidade jurdica, para que se possa
imputar o patrimnio pessoal dos scios como
forma de se auferir elementos para a satisfao
dos crditos, notadamente, dos empregados da
sociedade.
Essa temtica jurdica deriva da concepo
desenvolvida pela doutrina americana e que
se intitula nas expresses disregard theory
ou disregard of the legal entity, ou ainda, na
locuo lifting the corporate veil erguendo-se
a cortina da pessoa jurdica. A soluo, diante de
casos concretos, o juiz desconsiderar o vu da
personalidade jurdica, para coibir as fraudes,
os jogos de interesses e os abusos de poder,
para se conseguir o resguardo dos interesses de
terceiros e do prprio Fisco.
Silvio Rodrigues1 acentua que o juiz deve
esquecer a ideia de personalidade jurdica para
considerar os seus componentes como pessoas
fsicas e impedir que atravs do subterfgio
prevalea o ato fraudulento.
Nas lies de Maria Helena Diniz:2
a desconsiderao ou penetrao
permite que o magistrado no mais

considere os efeitos da personificao
ou da autonomia jurdica da
sociedade para atingir e vincular a
responsabilidade dos scios, com o
intuito de impedir a consumao de
fraudes e abusos de direito cometidos,
por meio da personalidade jurdica, que
causem prejuzos ou danos a terceiros.
Convm lembrar, ainda, que a disregard
doctrine visa atingir o detentor do
comando efetivo da empresa, ou
seja, o acionista controlador (maitre
de laffaire ou active shareholder)
e no os diretores assalariados ou
empregados,
no
participantes
do controle acionrio. Pressupe,
portanto, a utilizao fraudulenta da
companhia pelo seu controlador, sendo
que na Inglaterra, observa Tunc, operase sua extenso aos casos graves de
negligncia ou imprudncia na conduta
negocial (reckless trading), admitindo
que se acione o administrador se
houver culpa grave (misfeasance
e breach of trust), para que sejam
indenizados os prejuzos causados
sociedade por atos praticados contra
ela. Nos Estados Unidos essa doutrina
s tem sido aplicada nas hipteses de
fraudes comprovadas, em que se utiliza
a sociedade como mero instrumento
ou simples agente do acionista
controlador. Em tais casos de confuso
do patrimnio da sociedade com o do
acionista induzindo terceiros em erro,
tem-se admitido a desconsiderao,
para responsabilizar pessoalmente o
controlador.
Segundo Fbio Ulhoa Coelho3, no direito

1
p. 74.
RODRIGUES, Silvio. Direito civil, v. 1, 25. ed.,
2
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil
brasileiro, 11. ed., p. 370.
94
3
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito
comercial, v. 2, p. 35.
Artigos
brasileiro, h duas teorias envolvendo o
instituto.
De um lado, a teoria mais elaborada,
de maior consistncia e abstrao, que
condiciona o afastamento episdico
da autonomia patrimonial das
pessoas jurdicas caracterizao da
manipulao fraudulenta ou abusiva
do instituto. Nesse caso, distinguese com clareza a desconsiderao
da personalidade jurdica e outros
institutos jurdicos que tambm
importam a afetao de patrimnio de
scio por obrigao da sociedade (p.
ex., a responsabilizao por ato de m
gesto, a extenso da responsabilidade
tributria ao gerente etc.). Ela ser
chamada, aqui, de teoria maior. De
outro lado, a teoria menos elaborada,
que se refere desconsiderao em
toda e qualquer hiptese de execuo
do patrimnio de scio por obrigao
social, cuja tendncia condicionar
o afastamento do princpio da
autonomia simples insatisfao de
crdito perante a sociedade. Tratase da teoria menor, que se contenta
com a demonstrao pelo credor
da inexistncia de bens sociais e da
solvncia de qualquer scio, para
atribuir a este a obrigao da pessoa
jurdica.
De acordo com Fbio Ulhoa Coelho, h

duas maneiras para se formular a teoria da
desconsiderao da personalidade jurdica: (a)
a primeira a maior, quando o juiz deixa de lado
a autonomia patrimonial da pessoa jurdica,
coibindo-se a prtica de fraudes e abusos; (b) a
segunda a menor, em que o simples prejuzo
j autoriza o afastamento da autonomia
patrimonial da pessoa jurdica.
4. A desconsiderao no direito brasileiro

A teoria da despersonalizao no possui
um enquadramento legal genrico na ordem
jurdica nacional, mas, em vrios julgados,
aplicada em hipteses de simulao, fraude
lei ou execuo.
Em alguns diplomas legais, a teoria da
desconsiderao da pessoa jurdica prevista
de forma expressa, como, por exemplo:
(a) na sociedade por cota de
responsabilidade limitada, nos casos de excesso
de mandato e pelos atos praticados com violao
do contrato ou da lei, a responsabilidade dos
scios-gerentes ou que derem o nome firma
encontra-se prevista no art. 10 do Decreto
3.708/19;
(b)
na
sociedade
annima,
a
responsabilidade do acionista, controlador e do
administrador est prevista nos arts. 115, 117 e
158, da Lei 6.404/76;
(c) no direito ptrio, a disregard
doctrine foi acolhida pelo CDC (art. 28, Lei
8.078/90), autorizando a desconsiderao da
personalidade jurdica da sociedade quando
houver: (1) abuso de direito, desvio ou excesso
de poder, lesando consumidor; (2) infrao
legal ou estatutria, por ao ou omisso,
em detrimento do consumidor; (3) falncia,
insolvncia, encerramento ou inatividade,
em razo da m administrao; (4) obstculo
ao ressarcimento dos danos que causar aos
consumidores, pelos simples fato de ser pessoa
jurdica;4
4
Esse preceito do Cdigo de Defesa do
Consumidor (art. 28, 5o) plenamente aplicvel ao direito
do trabalho, autorizando, portanto, a desconsiderao da
personalidade jurdica do empregador na fase de execuo
95
Artigos
(d) a Lei 12.519/11, art. 34, determina a
desconsiderao da personalizao da pessoa
jurdica quando ocorrer infrao ordem
econmica, desde que configurado abuso de
direito, excesso de poder, infrao lei, fato ou
ato ilcito, violao dos estatutos ou contrato
social e quando houver falncia, insolvncia,
encerramento ou inatividade da pessoa jurdica
provocados por m administrao;
(e) de acordo com o art. 19, Lei
12.846/13, em razo da prtica de atos lesivos
administrao pblica, a Unio, os Estados,
o Distrito Federal e os Municpios, por meio
das respectivas Advocacias Pblicas ou rgos
de representao judicial, ou equivalentes,
e o Ministrio Pblico, podero ajuizar ao
com vistas aplicao das seguintes sanes
s pessoas jurdicas infratoras: (a) perdimento
dos bens, direitos ou valores que representem
vantagem ou proveito direta ou indiretamente
obtidos da infrao, ressalvado o direito do
lesado ou de terceiro de boa-f; (b) suspenso
ou interdio parcial de suas atividades; (c)
dissoluo compulsria da pessoa jurdica;
trabalhista. Vale lembrar que o direito do consumidor,

preocupado com a proteo da parte mais vulnervel
em termos materiais e processuais, guarda especial
semelhana com o direito do trabalho, igualmente
atento parte da relao jurdica que apresenta maior
vulnerabilidade material e processual. Essa similitude
de princpios e finalidades chancela a incidncia
daquele dispositivo nas relaes laborais, como forma
de assegurar a efetividade e o cumprimento da prpria
legislao trabalhista. Assim, havendo insuficincia de
bens por parte da empresa empregadora pagar as dvidas
trabalhistas, com fundamento no art. 28, 5o, do CPC, a
jurisprudncia dos tribunais admite alcanar os bens dos
scios, por aplicao da teoria da desconsiderao da
personalidade jurdica (PEDUZZI, Maria Cristina Irigoyen.
Execuo trabalhista e responsabilidade de scios e
diretores. In Revista Magister de Direito do Trabalho, no
57, nov./dez. 2013, p. 17).
96
(d) proibio de receber incentivos, subsdios,

subvenes, doaes ou emprstimos de
rgos ou entidades pblicas e de instituies
financeiras pblicas ou controladas pelo poder
pblico, pelo prazo mnimo de um e mximo de
cinco anos. A dissoluo compulsria da pessoa
jurdica ser determinada quando comprovado
ter sido: (1) a personalidade jurdica utilizada
de forma habitual para facilitar ou promover
a prtica de atos ilcitos; (2) constituda para
ocultar ou dissimular interesses ilcitos ou a
identidade dos beneficirios dos atos praticados.
Qualquer das sanes poder ser aplicada
de forma isolada ou cumulativa. O Ministrio
Pblico ou a Advocacia Pblica ou rgo de
representao judicial, ou equivalente, do ente
pblico poder requerer a indisponibilidade de
bens, direitos ou valores necessrios garantia
do pagamento da multa ou da reparao
integral do dano causado, ressalvado o direito
do terceiro de boa-f.
O art. 50 do CC acabou por adotar essa
teoria. Em caso de abuso da personalidade
jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade,
ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir,
a requerimento da parte, ou do Ministrio
Pblico quando lhe couber intervir no processo,
que os efeitos de certas e determinadas relaes
de obrigaes civis sejam estendidos aos bens
particulares dos administradores ou scios da
pessoa jurdica.
Apesar das crticas doutrinrias, no se
pode negar os avanos adotados no art. 50 do
CC, a saber:
(a) a adoo de uma regra genrica
a respeito da responsabilidade civil dos
administradores e scios da pessoa jurdica por
abuso da personalidade jurdica;
(b) essa responsabilidade inclui o
Artigos
administrador ou o scio de qualquer pessoa
jurdica; anteriormente, somente havia previso
legal para o administrador da sociedade
annima e os scios das sociedades comerciais
limitadas.
De forma inovadora, o NCPC tratou do
jurdica.
5. O incidente de desconsiderao da
personalidade jurdica no NCPC
O NCPC disciplinou o incidente de
desconsiderao da personalidade jurdica
(arts. 134 a 137):
(a) o incidente ser instaurado a pedido
da parte ou do Ministrio Pblico, quando lhe
couber intervir no processo. Ser obrigatria
a observncia dos pressupostos previstos em
lei. Admite-se a hiptese de desconsiderao
inversa da personalidade jurdica;
(b) o pedido cabvel em todas as fases do
processo de conhecimento, no cumprimento
de sentena e na execuo fundada em ttulo
executivo extrajudicial;
(c) a instaurao do incidente ser
imediatamente comunicada ao distribuidor
para as anotaes devidas. A comunicao
dispensada quando o pedido efetuado na
petio inicial, hiptese em que ser citado o
scio ou a pessoa jurdica;
(d) a instaurao do incidente suspende o
processo, exceto se o requerimento for efetuado
na petio inicial. O requerimento deve
demonstrar o preenchimento dos pressupostos
legais especficos para desconsiderao da
personalidade jurdica. Instaurado o incidente,
o scio ou a pessoa jurdica ser citado para
manifestar-se e requerer as provas cabveis
no prazo de 15 dias. Concluda a instruo,

se necessria, o incidente ser resolvido por
deciso interlocutria, contra a qual caber
agravo de instrumento. Se a deciso for
proferida pelo relator, cabe agravo interno;
(e) acolhido o pedido de desconsiderao,
a alienao ou onerao de bens, havida em
fraude de execuo, ser ineficaz em relao ao
requerente.
considerado terceiro, para fins
de embargos de terceiro, quem sofre
constrio judicial de seus bens por fora de
desconsiderao da personalidade jurdica, de
cujo incidente no fez parte (art. 674, 2o, III,
NCPC).
Na sistemtica processual civil, o recurso
contra as decises proferidas em incidente de
desconsiderao da personalidade jurdica o
agravo de instrumento (art. 1.015, IV, NCPC).
6. A aplicao do incidente de desconsiderao
da personalidade jurdica ao processo do
trabalho
Assim como inmeras outras inovaes do
NCPC, no temos dvidas que o incidente da
desconsiderao da personalidade jurdica
compatvel com o processo trabalhista (arts. 769
e 878, CLT; art. 15, NCPC5), notadamente, por
ser um procedimento que permite o respeito
segurana jurdica e ao devido processo legal
quanto pessoa do scio ou ex-scio (arts. 7 e
10, NCPC).
5
NCPC art. 15. Na ausncia de normas
que regulem processos eleitorais, trabalhistas ou
administrativos, as disposies deste Cdigo lhes sero
aplicadas supletiva e subsidiariamente.
97
Artigos
Contudo,
face
s
peculiaridades
microssistema processual, a aplicao do
jurdica deve ser adequada aos procedimentos
do processo do trabalho.
Por conta disso, entendemos que o
incidente pode tambm ser instaurado de ofcio,
na medida em que a execuo trabalhista pode
ser processada por ato do magistrado (art. 878,
CLT).
Instaurado o incidente, o scio ou a pessoa
jurdica ser citado. Concluda a instruo,
se necessria, o incidente ser resolvido por
deciso interlocutria. No h dvidas que,
para fins de acolhimento do incidente, o juiz
trabalhista ir adotar a teoria menor, no se
exigindo que o credor trabalhista demonstre
a culpa do scio ou do ex-scio na gesto
patrimonial da pessoa jurdica.
Alm disso, o magistrado, diante do caso
concreto, poder adotar medida acautelatrias
(v.g. sequestro, arresto e indisponibilidade de
bens) ex officio, na medida que visem a efetivar
as decises judiciais.
Em relao aos recursos na seara trabalhista,
temos:
(a) na fase de conhecimento, seja a matria
discutida em deciso interlocutria ou na
prpria sentena definitiva, o recurso cabvel
o ordinrio quando da prolao da sentena
(art. 893, 1, CLT). Assim, tratando-se de
deciso interlocutria proferida no curso do
processo, a parte interessada dever consignar
sua insatisfao protesto no preclusivo
(art. 795) e, posteriormente, question-la pelo
recurso ordinrio;
(b) se ocorrer o incidente apenas na fase
recursal por deciso monocrtica do relator
98
do processo, o recurso oponvel ser o agravo

regimental;
(c) na liquidao ou execuo de sentena,
aps a deciso do incidente, a priori, tem-se
o direcionamento da execuo em relao
pessoa do scio ou ex-scio. Aps a garantia
do juzo (art. 884), o scio dever interpor
embargos execuo. Da deciso que julgar os
embargos, caber o agravo de petio (art. 897,
a).
Bibliografia
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito
comercial. So Paulo: Saraiva, 1999. v. 2.
DINIZ. Maria Helena. Curso de direito civil
brasileiro. 11. ed. So Paulo: Saraiva, 1996. v. 1.
JORGE NETO, Francisco Ferreira. CAVALCANTE,
Jouberto de Quadros Pessoa. Direito Processual
do Trabalho. 7 ed. So Paulo: Altas, 2015.
PEDUZZI, Maria Cristina Irigoyen. Execuo
trabalhista e responsabilidade de scios e
diretores. In Revista Magister de Direito do
Trabalho, no 57, nov./dez. 2013.
RODRIGUES, Silvio. Direito civil: parte geral. 25.
ed. So Paulo: Saraiva, 1995. v. 1.
Artigos
OS RECURSOS NO NOVO CPC E REFLEXOS NO
PROCESSO DO TRABALHO*
Jorge Pinheiro Castelo
INTRODUO:
a) O novo CPC busca uma maior
organicidade e coeso do sistema processual,
bem como a obteno do resultado mximo do
exerccio da atividade jurisdicional, afastando
questes relacionadas a denominada
jurisprudncia defensiva e priorizando o
julgamento de mrito sobre eventuais aspectos
formais no relevantes.
b) O novo CPC tem por objetivo garantir
a obteno da tutela jurisdicional num prazo
razovel e uma isonomia na aplicao da
lei, para tanto se utiliza de procedimentos
para julgamentos em massa, com o objetivo
de garantir maior aderncia aos princpios
constitucionais, visando maior efetividade e
segurana jurdica.
I. DO TTULO II DO LIVRO III DA

PARTE ESPECIAL DO NOVO CPC
DOS RECURSOS (ARTS. 994 A 1044)
1. DAS DISPOSIES GERAIS
a) Dispe o art. 994 do novo CPC:
Art. 994. So cabveis os seguintes
recursos:
I apelao
II agravo de instrumento
III agravo interno
I- embargos de declarao
V recurso ordinrio
VI recurso especial
VII recurso extraordinrio
VIII agravo em recurso especial
ou extraordinrio
IX embargos de divergncia
b) Fixa o art. 995 do novo CPC:
c) A seguir, numa apertada sntese,

trataremos do tema objeto desse ensaio, na
forma de comentrios sobre implicaes do
novo Cdigo de Processo Civil ao processo do
trabalho, no que diz respeito ao recursos.
Art. 995. Os recursos no

impedem a eficcia da deciso,
salvo disposio legal ou deciso
judicial em sentido diverso.
Pargrafo nico. A eficcia da
deciso recorrida poder ser

Advogado, especialista (ps-graduao), mestre, doutor e livre docente pela
Faculdade de Direito da Universidade So Paulo. Scio do Escritrio Palermo e
Castelo Advogados.
99
Artigos
suspensa por deciso do relator,
se da imediata produo de seus
efeitos houver risco de dano grave,
de difcil ou impossvel reparao, e
ficar demonstrada a probabilidade
de provimento do recurso.
o recolhimento do preparo,
inclusive porte remessa e retorno,
ser intimado na pessoa de
seu advogado, para realizar o
recolhimento em dobro, sob pena
de desero.
c) Estabelece o 5 do art. 1003 do

novo CPC:
5. vedada a complementao
se houver insuficincia parcial do
preparo, inclusive porte remessa e
retorno, no recolhimento na forma
do 4.
Excetuados os embargos de
declarao, o prazo para interpor
os recursos e para responder-lhes
de 15 dias.
d) O artigo 1007 e 4 prev:
Art. 1007. No ato de interposio
do
recurso,
o
recorrente
comprovar, quando exigido pela
legislao pertinente, o respectivo
preparo, inclusive, do porte e
remessa e de retorno, sob pena de
desero.
1....
2. A insuficincia no valor do
preparo, inclusive porte de remessa
e de retorno, implicar desero se
o recorrente intimado na pessoa de
seu advogado, no vier a supri-lo
no prazo de 5 (cinco) dias.
3. dispensado o recolhimento
do porte remessa e retorno no
processo em autos eletrnicos.
4. O recorrente que no
comprovar, no ato da interposio
100
6. Provando o recorrente o justo

impedimento, o relator relevar
a pena de desero, por deciso
irrecorrvel, fixando0-lhe prazo de 5
(cinco) dias para efetuar o preparo.
7 O equvoco no preenchimento
da guia de custas no implicar a
aplicao da pena de desero,
cabendo ao relator, na hiptese de
dvida quanto ao recolhimento,
intimar o recorrente para sanar o
vcio no prazo de 5 (cinco) dias.
e) E o art. 1008 do novo CPC
estabelece:
Art. 1008. O julgamento proferido
no tribunal substituir a deciso
impugnada no que tiver sido objeto
de recurso.
COMENTRIO
a) O novo CPC prope simplificar o sistema
de prazos recursais de modo que, com exceo
Artigos
dos embargos de declarao (cujo prazo para
interposio de 05 dia, art. 1023 do novo
CPC), todos os recursos e sua resposta devem
ser apresentados no prazo de 15 (quinze) dias
(5 do art. 1003 do novo CPC).
b) Por outro lado, os recursos no tero
efeito suspensivo, exceto aqueles que a lei
especial assim determinar (v.g., apelao,
recurso extraordinrio ou recurso especial em
sede de julgamento de incidente de resoluo
de demandas repetitivas - 1 do art. 987 do
novo CPC) e o relator ou outra deciso judicial
lhe atribuir observado o risco de dano e a
probabilidade da viabilidade do recurso.
c) Outro ponto que merece destaque
a clara indicao do art. 1007 do novo CPC
do norte e do objetivo proposto pelo novo
Cdigo, ou seja, o prestgio ao julgamento
de mrito, de forma que quando o recurso
tempestivo contiver defeito formal que no
seja grave por no estar relacionado com
pressuposto processual ou condio recursal de
natureza substancial ou intrnseca ao prprio
recurso e que propriamente afetasse o devido
processo legal ou o contraditrio ou violasse a
imparcialidade, se autoriza sua regularizao.
d) Assim, a hiptese do pagamento
de custas ou do preparo, ou no processo do
trabalho do depsito prvio.
e) O novo sistema processual privilegiando
o interesse do Estado na resoluo de mrito
das lides e do seu exame pelo Judicirio de
forma a se outorgar uma prestao jurisdicional
completa no sentido substancial e legitimando
a deciso final perante o jurisdicionado,
determina que seja dada a oportunidade

para que seja sanada eventual irregularidade
ou deficincia no recolhimento do preparo,
procedendo-se a intimao da parte para sanla, em 05 dias, porm, com a pena de ter que
proceder ao recolhimento devido em dobro
(2 e 4 do art. 1007 do novo CPC) e no
tendo nova oportunidade (5 do art. 1007 do
novo CPC).
f) Da mesma forma, o equvoco no
preenchimento da guia ou dvida quanto a
mesma, o relator dever ofertar a oportunidade
da parte sanear o defeito (7 do art. 1007 do
novo CPC)
g) Nesse sentido, tambm, dispe o
Pargrafo nico do art. 932 do novo CPC: Art.
932...Pargrafo nico. Antes de considerar
inadmissvel o recurso, o relator conceder
o prazo de 5 (cinco) dias ao recorrente para
que seja sanado o vcio ou complementada a
documentao exigvel.
h) Nessa direo, tambm, estabelecem
os artigos 9, 10, inciso IV do art. 489 do CPC,
nico do art. 487, nico do art. 493, art. 933 e
3; art. 938, 2 do art. 1029 e os arts. 1013 e
1014 do novo CPC.
i) Nesse sentido, deve ser entendida a
aplicao supletiva (complementar) ao disposto
no 4 do art. 789 da CLT (que trada do prazo
para recolhimento e comprovao das custas) e
o 1 do art. 899 da CLT (que trata do depsito
prvio).
j) Tambm vale para o caso de defeito
na digitalizao das peas para o SISDOC, ou
101
Artigos
impresso de fax, ou no processo eletrnico.
k) Alis, nessa mesma direo, ou seja,
no propsito da superao das formalidades
no essenciais impeditivas do acesso ordem
jurdica justa, j comeara a se mover o sistema
processual trabalhista, por conta do disposto
no 11 do art. 896 da CLT (acrescido pela lei
13.015, de 21.07.2014)
L) Dessa forma, enunciados de Smulas
que traduzem jurisprudncia defensiva e
obstacularizante do acesso ordem jurdica
justa, apenas por questes formais no
relevantes, devem ser tidas como superadas e
incompatveis com a nova sistemtica recursal.
Nesse sentido, por exemplo, enunciados como
da OJ 140 da SBDI 01 do TST.
m) Da mesma forma, determinaes de
Instrues Normativas do TST que, por conta
do critrio da mera subsidiariedade suplantado
pela autorizao da supletividade e compatvel
com o escopo de garantia do acesso ordem
jurdica justa (j traduzido para o sistema
trabalhista pelo 11 do art. 896 da CLT),
ficam superadas, especialmente, no tocante a
oportunidade para sanao de deficincias no
recolhimento das custas ou do depsito recursal
afastando a aplicao do 2 do art. 511 do
CPC/73, nos termos do inciso V da Instruo
Normativa n 17 e do 2 do art. 3 da Instruo
Normativa 27).
n) Assim, os pressupostos extrnsecos
de admissibilidade dos recursos podem ser
preenchidos de forma superveniente ao prazo
do recurso, no se tratando de maior relevncia
a questes processuais que, efetivamente,
102
no afetam, a segurana e a isonomia do

contraditrio, mas, que legitimam a tutela
jurisdicional pela garantia da ampla defesa,
devendo se dar a oportunidade da parte
regulariz-los, pois, o interesse maior do Estado
na entrega da prestao jurisdicional completa
e melhor qualidade, que o julgamento de
mrito.
o) Cumpre dizer que, por conta do
disposto no art. 15 do novo CPC, ou seja, da
aplicao supletiva/complementar (e no
meramente subsidiria), e dos objetivos
maiores do exerccio do poder jurisdicional
previstos no art. 1 do novo CPC (O processo
civil ser ordenado, disciplinado e interpretado
conforme os valores e as normas fundamentais
estabelecidos na Constituio da Repblica
Federativa do Brasil, observando-se as
disposies deste Cdigo), bem como pelo fato
de que o sistema processual contemporneo
almeja um processo de resultados e garantir
o direito constitucional do acesso ordem
jurdica justa (e no um simples e formal acesso
justia) entendemos que esses dispositivos
que privilegiam o conhecimento dos recursos
tem plena aplicao de forma subsidiria e
supletiva ao processo do trabalho.
2. DA APELAO (ARTS. 1009 A
1014)
1.1
DO
CABIMENTO
DA
APELAO, DO REGIME DAS
PRECLUSES E DO PEDIDO
RECURSAL
CONTRAPOSTO
CONTIDO NAS CONTRARRAZES E
DO CONTRADITRIO (ART. 1009)
Artigos
a)
CPC:
Dispe o art. 1009 do novo
Art. 1009. Da sentena cabe

apelao.
1 As questes resolvidas na fase
de conhecimento, se a deciso a seu
respeito no comportar agravo de
instrumento, no so cobertas pela
precluso e devero ser suscitadas
em preliminar de apelao,
eventualmente interposta contra a
deciso final, ou nas contrarrazes.
2 Se as questes referidas no 1
forem suscitadas em contrarrazes,
o recorrente ser intimado para,
em 15 (quinze) dias, manifestar-se
a respeito delas.
3 O disposto no caput deste
artigo aplica-se mesmo quando as
questes mencionadas no art. 1015
integrarem captulo da sentena.
COMENTRIO
a) O art. 1009 do novo CPC deixa
claro que a apelao somente cabe contra
pronunciamento judicial com natureza de
sentena no sentido do art. 485 e 486 do novo
CPC tendo em vista o disposto no 1 do art.
203 do novo CPC (Ressalvadas as disposies
expressas dos procedimentos especiais,
sentena o pronunciamento por meio do qual
o juiz, com fundamento nos arts. 485 e 487, pe
fim fase cognitiva do procedimento comum,
bem como extingue a execuo).
b) No obstante, como j vimos o novo

CPC criou decises interlocutrias de mrito,
verdadeiras sentenas interlocutrias (art. 356
do novo CPC) contra as quais cabe agravo de
instrumento 5 do art. 356 e inciso II do art.
1015 do novo CPC).
c) No novo CPC desaparece o agravo
retido e altera-se o regime das precluses,
de forma que todas as decises anteriores
sentena podem ser impugnadas na apelao.
d) Assim, em conformidade com o 1 do
art. 1009 do novo CPC as questes resolvidas na
fase cognitiva, se a deciso a seu respeito no
comportar agravo de instrumento, no ficam
cobertas pela precluso e devem ser suscitadas
em preliminar de apelao, eventualmente
interposta contra a deciso final, ou nas
contrarrazes.
e) Com esse novo posicionamento, o
regime das precluses das decises da primeira
instncia fica igual ao regime adotado pelo
processo do trabalho (1 do art. 893 da CLT:
Os incidentes do processo sero resolvidos pelo
Juzo ou Tribunal, admitindo-se a apreciao
do merecimento das decises interlocutrias
somente em recurso da deciso definitiva.)
f) Importante, para dirimir celeumas,
inclusive pela aplicao subsidiria e supletiva
ao processo do trabalho, a definio que, nas
contrarrazes a parte vencedora poder suscitar
pedidos recursais contrapostos cuidando das
questes e de causa excepiendi deduzidas e
rejeitadas ( 1 do art. 1009 do novo CPC),
mesmo que objeto das matrias suscetveis
de agravo de instrumento se integrantes de
103
Artigos
captulo da sentena, no precisando interpor
recurso adesivo pertinente a elas.
g) Tambm merece destaque que,
nesse caso, regra que, igualmente, dever
ser observada no processo do trabalho, por
fora da obrigatria aplicao supletiva - em
no havendo (e no h) incompatibilidade-,
sendo suscitadas essas questes e pleitos em
contrarrazes, ser ofertada a oportunidade
para o recorrente apresentar suas contrarrazes
(2 do art. 1009 do novo CPC).
1.2 DO JUZO DE ADMISSIBILIDADE
DA APELAO DIRETAMENTE PELO
TRIBUNAL (ART. 1010)
a) Dispe o art. 1010 do novo CPC:
Art. 1010. A apelao, interposta
por petio dirigida ao juzo de
primeiro grau, conter:
I- Os nomes e a qualificao das
partes
II- A exposio do fato e do direito
III-
As razes do pedido de
reforma ou decretao de nulidade
IV-
O pedido de nova
deciso
1. O apelado ser intimado para
apresentar contrarrazes no prazo
de 15 (quinze) dias
2 Se o apelado interpuser
apelao adesiva, o juiz intimar
o apelante para apresentar
104
contrarrazes
3
Aps
as
formalidades
previstas no 1 e 2, os autos
sero remetidos ao tribunal,
independentemente de juzo de
admissibilidade.
COMENTRIO
a) O inciso III na redao do art. 1010
do novo CPC deixa claro a necessidade da
apresentao de forma explcita e fundamentada
a contrariedade com a sentena recorrida ou
da nulidade perpetrada no processo ou na
prpria sentena. Nesse sentido, tambm, nas
disposies gerais relativas aos recursos consta
o inciso III do art. 932 do novo CPC (Art. 932.
Incumbe ao relator: III no conhecer de recurso
inadmissvel, prejudicado ou que no tenha
impugnado especificamente os fundamentos da
deciso recorrida).
b) Pelo novo CPC o recurso de apelao
interposto perante o 1 grau de jurisdio
(caput do art. 1010 do novo CPC) e de acordo
com o 3 do art. 1010 do NCPC o juzo de
admissibilidade da apelao retirado do juiz
de primeiro grau, ser exercido apenas pelo
Tribunal.
c) No mesmo sentido, o nico do art.
1030 do NCPC quando da trata da interposio
do recurso extraordinrio e do recurso especial.
d) Assim, a apelao ser interposta e
processada no juzo de primeiro grau, intimado
o apelado e decorrido o prazo da resposta, os
autos sero remetidos ao tribunal, onde ser
Artigos
realizado o juzo de admissibilidade, da mesma
forma o recurso especial (nosso similar ao
recurso de revista).
e)
A medida seria bem interessante,
uma vez que afasta a dupla discusso e evita a
interposio do agravo de instrumento.
f) No entanto, h incompatibilidade com
a lgica e a funcionalidade procedimental
do processo do trabalho o que impede sua
aplicao.
g) Isto porque, primeiro, a alnea b do
art., 897 da CLT prev que cabe agravo de
instrumento, dos despachos que denegarem
a interposio de recursos, e, segundo, o
2 do art. 897 da CLT fixa que o Agravo de
instrumento contra despacho que no receber
agravo de petio no suspende a execuo.
Ou seja, importando na concluso que, no
processo do trabalho, h juzo de admissibilidade
do recurso ordinrio pelo primeiro grau, bem
como, do recurso de revista pelo Presidente/
Vice-Presidente do Tribunal que poder denegar
o processamento do recurso de revista.

referido no 7 deste artigo
i) Logo, a aplicao supletiva do disposto
no 3 do art. 1010 e no nico do art. 1030 do
NCPC no possvel, uma vez que se trata de
procedimento que incompatvel com a lgica
procedimental e a organicidade do sistema do
j) At porque, como na estrutura do
processo do trabalho, a nica funo do agravo
de instrumento o destrancamento do recurso
feito no juzo de admissibilidade negativo, na
instncia a qua, a aplicao do 3 do art. 1010
e do nico do art. 1030 do novo CPC implicaria
na prpria extino do agravo de instrumento
trabalhista, no se respeitando a identidade,
a organicidade, a coerncia e a funcionalidade
lgica do procedimento e do sistema especfico,
ou seja, clara a incompatibilidade a afastar a
aplicao supletiva.
7. No ato de interposio do agravo de

instrumento, o depsito recursal corresponder
a 50% (cinquenta por cento) do valor do depsito
do recurso ao qual se pretende destrancar.
k) Dessa maneira, no se trata e no

se permite, pois, a aplicao casustica,
meramente fragmentria de convenincia
pessoal do julgador e que no reflete uma
aplicao coerente e orgnica unidade
do mtodo imposto pela funcionalidade e
harmonia sistemtica exigida pelo NCPC que
leve a violao do devido processo legal e do
contraditrio.
8. Quando o Agravo de instrumento

tem a finalidade de destrancar recurso de
revista que se insurge contra deciso contrria
a jurisprudncia uniforme do Tribunal Superior
L) Portanto, na tcnica da tutela

supletiva se passa a admitir, mesmo quando
completo o iter procedimental, se compatvel
com o microssistema e seus escopos diretos,
h) Alm disso, os s 7 e 8 do art. 899

da CLT dispem:
105
Artigos
a utilizao do recurso a procedimentos
diferenciados
complementares
para
a
proteo jurisdicional de direito ou interesse
que no pode ser adequada e eficientemente
protegido pela utilizao do iter procedimental
ordinariamente previsto.
1.3 RECEBIMENTO E DOS CASOS
DE DECISO MONOCRTICA DA
APELAO (ARTS. 1011)
Dispe o art. 1011 do novo CPC
Recebido o recurso de apelao
no
tribunal
e
distribudo
imediatamente, o relator:
I decidi-lo- monocraticamente
apenas nas hipteses do art. 932,
incisos III a V
I- Se no for o caso de deciso
monocrtica, elaborar seu voto
para julgamento do recurso pelo
rgo colegiado.
COMENTRIO
a) O inciso I do art. 1011 c/c os incisos
III a V do art. 932 do novo CPC estabelecem as
nicas hipteses de decises monocrticas pelo
relator do processo no tribunal.
b) Assim, monocraticamente, cabe ao
relator do recurso ou da ao de competncia
originria do tribunal, determinar a produo de
provas, homologar acordos, apreciar pedido de
tutela de urgncia, bem como liminarmente no
conhecer de recurso inadmissvel, prejudicado
106
ou que no tenha impugnado especificamente

os fundamentos da deciso recorrida.
c) Tambm, cabe ao relator do recurso
ou da ao de competncia originria do
tribunal, liminarmente, dar provimento
ou negar provimento a recurso que esteja,
respectivamente, de acordo ou em contraste,
com smula do STF e do STJ, acrdo do STF ou
do STJ proferidos em julgamentos de recursos
repetitivos, de entendimento firmado em
incidente de resoluo de demandas repetitivas
ou de assuno de competncia.
d) Tratam-se de julgamentos impeditivos
oriundos do Superior Tribunal de Justia ou do
Supremo Tribunal que, por conta do disposto no
art. 927 c]/c art. 932 (inciso III a V) do novo CPC
(Art. 927. Os juzes e os tribunais observaro...)
que, atuam, analogamente Smula vinculante
fixada pelo art. 103-A da C.F., inclusive face a
possiblidade da reclamao (art. 988 do novo
CPC)
e) No processo do trabalho h disposio

das Smulas 421 e 435 do TST (Aplica-se
subsidiariamente ao processo do trabalho o
art. 557 do Cdigo de Processo Civil, rectius:
de 73, com as alteraes: O relator negar
seguimento a recurso manifestamente
inadmissvel, improcedente, prejudicado ou em
confronto com smula ou com jurisprudncia
dominante do respectivo tribunal, do Supremo
Tribunal Federal ou do Superior Tribunal de
Justia) e a Instruo Normativa n 17 do TST
j autorizava a aplicao do art. 557 do CPC/73
que trata de hiptese semelhante.
f) Dessa forma, aplicvel ao processo do
Artigos
trabalho a regra do art. 1011 do novo.
g) Todavia, diante da natural acumulao

de diferentes pedidos (aes) de diferentes
no processo do trabalho j se pode antever
a dificuldade da aplicao das decises
impeditiva, visto que bastar uma matria para
suspender o processamento do Apelo.
h) Desse modo, tem aplicao subsidiria

e supletiva, diante da omisso e ausncia de
incompatibilidade com o processo trabalhista,
inclusive, por se tratar de matria de ordem
pblica e eficincia processual (evitando-se
desperdcio de tempo e gastos)
i) Importante incumbncia ao relator

decidir incidente de desconsiderao da
personalidade jurdica, quando este for
instaurado originalmente perante o tribunal.
Contra
deciso
proferida
pelo
relator caber agravo interno para o
respectivo colegiado, observadas, quanto ao
processamento, as regras do regimento interno
do tribunal. (art. 1021 do novo CPC)
1.4 EFEITO IMEDIATO E SUSPENSO
DOS EFEITOS DA SENTENA PELA
APELAO (ARTS. 1012)
Dispe o art. 1012 do novo CPC:
Art. 1012. A apelao ter efeito
suspensivo.
1. Alm de outras hipteses
previstas em lei, comea a produzir
efeitos imediatamente aps a sua
publicao a sentena que:

I- Homologa diviso ou demarcao
de terras
II- Condena a pagar alimentos
III- Extingue sem resoluo de
mrito ou julga improcedentes os
embargos do executado

IV- Julga procedente o pedido de
instutio de arbitragem
V- Confirma
provisria
ou
revoga
tutela
VI- Decretada a interdio

2 Nos casos do 1, o apelado
poder promover o pedido de
cumprimento provisrio depois de
publicada a sentena.
3 O pedido de concesso de
efeito suspensivo nas hipteses
do 1 poder ser formulado por
requerimento dirigido ao:
I- Tribunal
no
perodo
compreendido entre a interposio
da apelao e sua distribuio
e sua distribuio, ficando o
relator designado para seu exame
prevento para julg-la
II relator, se j distribuda a
apelao
107
Artigos
4 Nas hipteses do 1, a
eficcia da sentena poder ser
suspensa pelo relator se o apelante
demonstrar a probabilidade de
provimento do recurso ou se,
sendo relevante a fundamentao,
houver risco de dando grave ou de
difcil reparao.
COMENTRIO
a) O artigo 1012 do novo CPC estabelece
que a apelao recebida no efeito suspensivo,
com exceo das hiptese enumeradas no 1
do art. 1012, que, tambm, podero ser objeto
de suspenso, caso demonstrada a situao
de dano grave ou de difcil reparao e a
probabilidade do provimento do recurso.
b) O requerimento do efeito suspensivo
dever ser feito diretamente ao tribunal, ou
ao relator, no havendo mais necessidade de
se aguardar o despacho de admissibilidade
ou processamento da apelao (analogia ao
entendimento da Smula 635 do STF), tendo em
vista que no h mais o juzo de admissibilidade
de primeiro grau.
c) Outrossim, podendo o requerimento
ser feito diretamente ao tribunal ou ao relator
que ter o poder geral de cautela, tornar-se
desnecessria a interposio de ao cautelar
para a obteno de tal efeito, e, por fora da
aplicao supletiva e no mais meramente
subsidiria no por que se negar a competncia
do relator para tanto (como, at ento, entendido
por parte da jurisprudncia trabalhista no
tratamento da aplicao do art. 558 e nico do
CPC/73) e se impor a propositura de uma ao
108
cautelar, o que, todavia, entendemos, tambm,

possa ser opo do requerente (art. 300 e 301
do novo CPC), de forma a se garantir o resultado
til do processo.
d) E, no limite do sistema processual
trabalhista, sempre, restar o socorro ao amplo
poder geral de cautela do Corregedor Geral da
Justia do Trabalho (com base no art. 13 do
Regimento Interno da Corregedoria Geral da
Justia do Trabalho)
1.5 DA DEVOLUO DA MATRIA
IMPUGNADA NA APELAO (ARTS.
1013)
Art. 1013. A apelao devolver
ao tribunal o conhecimento da
matria impugnada.
1 Sero, porm, objeto de
apreciao e julgamento pelo
tribunal todas as questes
suscitadas e discutidas no processo,
ainda que no tenham sido
solucionadas, desde que relativas
ao captulo impugnado.
2 Quando o pedido ou defesa
tiver mais de um fundamento e o
juiz acolher apenas um deles, a
apelao devolver ao tribunal o
conhecimento dos demais.
COMENTRIO
a) O art. 1013 do novo CPC reproduz
basicamente o antigo 514 do CPC/73,
aparentemente, porm, pretendendo deixar
Artigos
mais claro e restringir pelo 1 a cognio sobre
as questes suscitadas e discutidas no processo
com a aluso a que esta nova apreciao
incidir, apenas, sobre o captulo da sentena
impugnado e no deixando em aberto como
no art. 515 do CPC/73 (a todas as questes
suscitadas e discutidas no processo).
a melhor concluso luz do que dispe o 3

do art. 1013 do novo CPC (3 Se o processo
estiver em condies de imediato julgamento,
o tribunal deve decidir desde logo o mrito
quando III constatar a omisso no exame de
um dos pedidos, hiptese em que poder julglo...).
b) Lembrando que cada captulo

autnomo da parte dispositiva da sentena,
normalmente, se refere a pretenso processual
(pedido/causa de pedir) autnomos (deduzidos
de forma cumulativa num mesmo processo).
2.6 DO JULGAMENTO DA CAUSA

MADURA, DA SUPERAO DAS
DEFICINCIAS
DA
ATIVIDADE
JURISDICIONAL DE PRIMEIRO GRAU
E DO APROVEITAMENTO MXIMO
DOS ATOS PROCESSUAIS, COM O
OBJETIVO DE ENTREGAR A TUTELA
JURISDICIONAL COM JULGAMENTO
DE MRITO (3 DO ARTS. 1013)
c) No entanto, a aluso a captulo da

sentena e no a captulo da parte dispositiva
da sentena, ou seja, a referncia do 1 do
art. 1013 mais ampla, ainda, que pretenda
restringir ao objeto do recurso que se relaciona
a captulo especfico da sentena impugnado.
d) Outrossim, a despeito de questes
conceitualmente no se confundirem com o
prprio mrito do processo, o fato que, por
diversas vezes, o Cdigo de Processo Civil se
refere a questes (principais) como sinnimo
de mrito (inciso III do art. 489 e art. 503 do
novo CPC), o que abriria a discusso sobre a
possibilidade de se apreciar no apenas as
questes do processo., as causas excepiendi
postas na defesa (que no representassem
pedidos contrapostos propriamente ditos) e a
situaes de matria s de direito (Smula 393
do TST), como pedido (mesmo dependente da
anlise da matria de fato) no apreciado pela
sentena at porque, essa a autorizao do
inciso III do 3 do art. 1013 do novo CPC.
.
e) E, de fato, parece efetivamente ser essa
Dispe o 3 do art. 1013:

3 Se o processo estiver em
condies de imediato julgamento,
o tribunal deve decidir desde logo
o mrito quando:
I reformar sentena fundada no
art. 485
II decretar a nulidade por no ser
ela congruente com os limites do
pedido ou da causa de pedir
III constatar a omisso no exame
de um dos pedidos, hiptese em
que poder julg-lo
IV decretar a nulidade de sentena
por falta de fundamentao
4 Quando reformar sentena
109
Artigos
que reconhea a decadncia ou a
prescrio, o tribunal, se possvel,
julgar o mrito, examinando as
demais questes, sem determinar
o retorno do processo ao juzo de
primeiro grau.
5 O captulo da sentena que
confirma ou revoga a tutela
provisria impugnvel na
apelao.
COMENTRIO
a) O referido dispositivo segue a tcnica
que norteia todo o novo sistema do CPC, ou
seja, com vista ao objetivo maior do processo de
resultados e da legitimidade do resultado final
do exerccio do direito de ao e da jurisdio
face garantia do acesso a ordem jurdica justa
com um julgamento de melhor nvel e qualidade
(deciso de mrito) a ser outorgado pelo Poder
Judicirio.
b) Essa nova tcnica de julgamento da
apelao permite em ampla e larga escala
o julgamento direto e nico pelo Tribunal
est relacionada, inclusive, com a tcnica da
permisso da ampla produo de provas (art.
938 do novo CPC) perante o prprio Tribunal a
fim de suprir omisso probatria em primeiro
grau que pudesse gerar nulidade no processo
ou impedir o julgamento de todos os pedidos
deduzidos no processo, e, em compasso com a
ampla possibilidade de contraditrio e no se
causar surpresa a parte com a exigncia que
a parte seja sempre ouvida a cada inovao, a
cada novo argumento ou motivo distinto para
deciso sobre tema ou prova da qual no tenha
110
tido oportunidade de se manifestar.

c) No h dvida que se estabeleceu uma
revoluo na tcnica do exerccio da atividade
jurisdicional e na proposta de tutela jurisdicional
que se pretende oferecer aos jurisdicionados,
inclusive, para atender o interesse maior
e primrio do Estado de eficincia (no
ter desperdcio) da atividade jurisdicional
cumulado com efetividade e legitimidade
(processo de resultados com tutela sempre
que possvel, em qualquer grau de jurisdio
com julgamento do mrito (3 do art. 1029 do
novo CPC (recursos especial e extraordinrio
tempestivo) . semelhante ao 11 do art. 896
da CLT: recurso de revista).
d) E, o julgamento direito e nico pelo
Tribunal, no s da causa de direito ou da causa
relacionada a fatos madura, mas, em diversas
outras hipteses, superando a questo do
duplo grau de jurisdio (ou se atendo a sua
mera potencialidade num pronunciamento
judicial regular).
e) Ou seja, em que se autoriza e se
adota a tcnica do julgamento direto pelo
Tribunal, dentre outras, com relao a pedido
no julgado (citra-petita), ao julgamento ultra
e extra petitta, e, mesmo no caso de negativa
de prestao jurisdicional) ou de superao
de decadncia e prescrio e relativas a fatos
novos (art. 1013 do novo CPC).
f) Dessa forma, o art. 1013 do novo CPC
vai alm da autorizao da Smula 393 do
TST (O efeito devolutivo em profundidade do
recurso ordinrio, que se extrai do 1 do art.
515 do CPC, transfere ao Tribunal a apreciao
Artigos
dos fundamentos da inicial ou da defesa, no
examinados pela sentena, ainda que no
renovados em contrarrazes. No se aplica,
todavia, ao caso de pedido no apreciado na
sentena, salvo a hiptese contida no 3 do
art. 515 do CPC.)
g) No h referncia, expressa, a
possibilidade de se passar ao julgamento
dos pedidos relacionados a(s) causa(s)
prejudicada(s) na hiptese do reconhecimento
da procedncia relativa a causa prejudicial. No
entanto, a sistemtica indica a possibilidade ao
admitir o julgamento de mrito de pedido no
julgado (inciso III do art. 1013), ou seja, ainda
que conceitualmente se tratasse de pedido
autnomo decorrente de exerccio especfico
do direito de ao, ainda, que veiculado numa
demanda que instaura um processo com
pretenses processuais deduzidas de forma
cumulativa.
h) Noutros termos, o sistema proposto
pelo novo CPC pretende garantir de todas
as formas o aproveitamento do exerccio do
direito de ao e da jurisdio na sua extenso
mxima, evitando-se a extino do processo sem
julgamento do mrito e a anulao do processo
com o retrocesso da marcha do processo, de
maneira que autorizou ampla fase probatria
em sede recursal e, tambm, em prestgio ao
princpio constitucional da razovel durao do
processo, constante no inciso LXXVIII do art. 5
da C.F. que prevalece sobre o princpio (mas,
no garantia) do duplo grau de jurisdio (na
verdade, se teve a possibilidade do duplo grau
que no se deu efetivamente por deficincia da
atividade jurisdicional de primeiro grau que ser
suprida pelo Tribunal, por conta da agilidade,
celeridade, efetividade e eficincia processual

relacionadas ao processo de resultados.
i) Por conta dessas inovaes que
poderiam agredir o devido processo legal e
o exerccio do direito de ao no seu aspecto
formal, que se garantiu em todos os
momentos, todas as etapas do processo e em
todos os provimentos judiciais a observncia
substancial da garantia do direito de defesa e
contraditrio e da fundamentao especfica
e substancial de todas as decises judiciais,
conforme estabelecem os artigos 9, 10, inciso
IV do art. 489 do CPC, nico do art. 487,
nico do art. 493, art. 933 e 3; art. 938, 2
do art. 1029 e os arts. 1013 e 1014 do novo CPC.
j) Dessa forma, o estando em condies de
imediato julgamento, o tribunal sem determinar
o retorno do processo ao 1 grau, deve decidir
desde logo o mrito quando reformar sentena
que tiver extinto o processo sem julgamento
do mrito (regra ampliada do anterior 3 do
art. 515 do CPC/73, que se referia a matria
exclusivamente de direito), quando decretar
a nulidade da sentena por no ser ela
congruente com os limites do pedido ou da
causa de pedir ou por falta de fundamentao
e quando constatar a omisso no exame de um
dos pedidos, hipteses em que poder julg-lo
e quando afastar decadncia ou a prescrio.
k) No processo do trabalho, antes mesmo
do 11 do art. 896 da CLT (acrescido pela lei
13015/2014), j se encontram autorizao
nesse sentido extrada do inciso III da Smula
297 (Considera-se prequestionada a questo
jurdica invocada no recurso principal sobre a
qual se omite o Tribunal de pronunciar tese, no
111
Artigos
obstante opostos embargos de declarao) e o
item VII da Smula 100 (No ofende o princpio
do duplo grau de jurisdio deciso do TST que,
aps afastar a decadncia em sede de recurso
ordinrio, aprecia desde logo a lide, se a causa
versar questo exclusivamente de direito e
estiver em condies de imediato julgamento).
L) Por ltimo o 5 do art. 1013 do
novo CPC deixa claro que a tutela de urgncia,
cautelar ou antecipada, e a tutela de evidncia,
so captulos autnomos referentes a tutela
diferenciada tratada em captulo prprio da
sentena que a confirma ou revoga, mas,
quando sua resoluo estiver sediada na
sentena, no ser impugnado mais por agravo
de instrumento (inciso I do art. 1015 do novo
CPC), e, ser impugnvel na forma do restante
da tutela ordinria, ou seja, por meio da
apelao. O que para o processo do trabalho
no altera a sistemtica da impugnao definida
pela Smula 414, itens I e II, do TST.
m) Os referidos dispositivos legais em
comento so aplicveis de forma supletiva
e subsidiria ao processo do trabalho face a
compatibilidade e pelo princpio da celeridade
e do aproveitamento dos atos do processo,
de forma que o tribunal sempre que possvel
julgar o mrito do processo.
2.7 DO JULGAMENTO DA CAUSA
MADURA, DAS QUESTES DE
FATO
SUPERVENIENTES
DO
APROVEITAMENTO
MXIMO
DOS ATOS PROCESSUAIS PARA
SE CHEGAR AO JULGAMENTO DE
MRITO (ARTS. 1013 E 1014)
Fixa o art. 1014 do novo CPC:
112
As questes de fato no propostas

no juzo inferior podero ser
suscitadas na apelao, se a parte
provar que deixou de faz-lo por
motivo de fora maior.
COMENTRIO
a) O art. 1014 do novo CPC reproduz o art.
517 do CPC/73, tendo, agora, maior aplicao
diante da farta possibilidade instrutria e
probatria perante os Tribunais cumulado com
a exigncia da observncia do contraditrio
substancial e da fundamentao substancial
das decises.
b) Alis, est em consonncia com a
ampla abertura do enfrentamento de todas as
questes e matrias pelo tribunal, ainda, que
no examinadas pelo juzo de primeiro grau,
fixada pelo sistema recursal do novo CPC.
3. O AGRAVO DE INSTRUMENTO
(ARTS. 1015)
Cabe agravo de instrumento
contra decises interlocutrias que
versarem sobre:
I tutelas provisrias
II o mrito da causa
III rejeio da alegao de
conveno de arbitragem
IV o incidente de resoluo de
Artigos
desconsiderao da personalidade
jurdica
II- Rejeio
do
pedido
de
gratuidade
da
justia
ou
acolhimento do pedido do pedido
de sua revogao
VI a exibio ou posse de
documento ou coisa
VII excluso de litisconsrcio
VIII rejeio do pedido de
limitao do litisconsrcio
IX a admisso ou inadmisso de
interveno de terceiros
I- Concesso, modificao ou
revogao de efeito suspensivo aos
embargos execuo
XI redistribuio do nus da prova
nos termos do art. 373, 1.
XII - vetado
XIII - outros casos expressamente
previstos em lei.
COMENTRIO
a) A nova reforma do processo civil segue

o caminho da restrio da apreciao imediata
do inconformismo da parte diante das decises
interlocutrias.
b) A parte s est obrigada a apresentar

o seu inconformismo, de imediato, atravs
do Agravo de Instrumento, em se tratando de
situaes particulares e especiais, as demais

questes sero apreciadas como preliminares
da apelao (1 do art. 1009 do novo CPC).
c) Assim, o agravo de instrumento s
admitido em situaes especiais, de maior
gravidade e que, no mais das vezes, afete a
prpria lide.
d) Permite-se a sustentao oral do Agravo
de instrumento no caso de tutela de urgncia e
da evidncia (inciso III do art. 937 do novo CPC).
e) Constata-se uma omisso para a
possibilidade da sustentao oral no caso do
julgamento do Agravo de Instrumento que julga
o mrito da causa (inciso II do art. 1015 do novo
CPC)
f) Isto porque, na verdade, a deciso que
surja do resultado do julgamento antecipado
parcial do mrito ( nico do art. 354 e art.
356 do novo CPC) sentena interlocutria
e no deciso interlocutria a despeito dela
ser admissvel a interposio do agravo de
instrumento (5 do art. 356 do novo CPC),
uma vez que ela resolve a lide nos termos dos
arts. 485 e 487 do novo CPC e pe fim de forma
parcial a fase cognitiva daquela parcela da lide.
g) E isso fica claro, no s pela referncia
a julgamento do mrito (art. 354, 355 e 356 do
novo CPC), mas, porque o prprio caput e
nico do art. 354 do novo CPC estabelece que
tais decises so sentenas, ainda que quando
o julgamento seja parcial e o recurso nesse
caso seja o agravo de instrumento: Art. 354.
Ocorrendo qualquer das hipteses previstas
nos arts. 485 e 487, incisos II e III, o juiz
proferir sentena. Pargrafo nico. A deciso
a que se refere o caput pode dizer respeito a
113
Artigos
apenas parcela do processo, caso em que ser
impugnado por agravo de instrumento.
h) Ademais, tambm esclarecedor nessa
direo o 2 do art. 203 ao dizer que deciso
interlocutria todo pronunciamento judicial
de natureza decisria que no se enquadre no
1, uma vez que a deciso do julgamento
antecipado parcial do mrito sentena
a despeito do recurso contra ela no ser a
apelao, mas sim, o agravo de instrumento
(5 do art. 356 do novo CPC)
i) No entanto, o caput e o inciso II do art.
1015 do novo CPC podem gerar confuso na
medida que estabelecem que cabe agravo de
instrumento contra decises interlocutrias que
versarem sobre:...II mrito do processo.
j) Isto porque, nos termos do art. 487 do
novo CPC decises sobre o mrito, tais como
a deciso do julgamento antecipado parcial
do mrito ( nico do art. 354 e art. 356 do
novo CPC) so sentenas interlocutrias (em
conformidade com o disposto no 1 do art.
203 e no caput do art. 354 do novo CPC ) e no
deciso interlocutria (nos termos do 2 do
art. 203 do novo CPC), a despeito do recurso
contra a deciso do julgamento antecipado do
mrito seja o agravo de instrumento ( nico
do art. 354 e 5 do art. 356 c/c inciso II do art.
1015 do novo CPC)
k) Assim, na tcnica do novo CPC, as
sentenas podem ser finais (se abrangerem
toda a lide) ou interlocutrias (se resolverem
parte da lide); assim, podendo ser terminativa
do processo ou de parte dele.
114
L) Desse modo, tendo em vista o

julgamento do mrito por meio de sentena
interlocutria, ou, a deciso do julgamento
antecipado parcial do mrito, ou seja, sentena
interlocutria de parte da lide (por exemplo,
relativa ao julgamento da causa prejudicial de
mrito referente a pedido especfico de parte
da lide), com o julgamento de parte do mrito,
evidente, se ter o direito a sustentao oral.
m) At porque, a tcnica do prosseguimento
do julgamento com colegiado maior se aplica
no caso do julgamento no unnime do agravo
de instrumento quando julgar parcialmente o
mrito (reformando-o) e com a admisso da
sustentao oral, nos termos do que dispe o
inciso II do 3 do art. 942 do novo CPC (Art.
942. Quando o resultado da apelao for no
unnime, o julgamento ter prosseguimento
em sesso a ser designada com a presena de
outros julgadores que sero convocados nos
termos previamente definidos no regimento
interno, em nmero suficiente para garantir a
possibilidade de inverso do resultado inicial,
assegurado s partes e eventuais terceiros o
direito de sustentar suas razes perante os
novos julgadores.... 3 A tcnica do julgamento
prevista neste artigo aplica-se, igualmente, ao
julgamento no unnime proferido em:...II agravo de instrumento, quando houver reforma
da deciso que julgar parcialmente o mrito.)
n) Ora, no teria sentido admitir-se a
sustentao no prosseguimento do julgamento
e no se admiti-la na primeira oportunidade.
o) Tambm, deveria ser admitida a
sustentao oral em algumas das hipteses
de cabimento do agravo, tendo em vista a
Artigos
relevncia jurdica delas, v.g., o incidente de
resoluo de desconsiderao da personalidade
jurdica, da excluso de litisconsrcio por
ilegitimidade de parte, da admisso ou
inadmisso de interveno de terceiros, da
concesso, modificao ou revogao de efeito
suspensivo aos embargos execuo, para que
se concretizasse o amplo direito de defesa e do
contraditrio efetivo e substancial to buscado
pela estrutura e sistemtica do novo CPC.
para conhecer do apelo, enquanto que, no

processo do trabalho, o juzo de admissibilidade
da revista feito pelo Presidente ou VicePresidente do Tribunal de origem (5 do art.
896 da CLT).
t) O agravo de instrumento pelo regime do
novo CPC interposto, diretamente, perante o
tribunal (art. 1019 do NCPC) e no contempla
nas hipteses de cabimento o destrancamento
de recurso (art. 1015 do NCPC).
p) Outrossim, observa-se que, inclusive,

se admite a sustentao oral no caso de agravo
em se tratando de julgamento conjunto de
recurso especial e extraordinrio (5 do ar.
1042 do NCPC)
u) At porque, a apelao embora

interposta em primeiro grau no contempla
juzo de admissibilidade pela primeira instncia
(3 do art. 1010 do NCPC).
q) No processo do processo do trabalho

(art. 795 da CLT), a parte est obrigada a
impugnar as decises interlocutrias e argir
a nulidade, em audincia, oralmente, com
reduo a termo na ata da audincia, sob
pena de precluso, atravs do neologismo do
protesto trabalhista.
r) Tendo em vista que no processo do
trabalho o Agravo de Instrumento s cabvel
para destrancar recurso denegado e tem
processamento especfico (5 do art. 896;
alnea b caput e 4 do art. 897 da CLT),
no h que se falar em aplicao subsidiria e
nem supletiva do dispositivo em comento por
incompatibilidade.
s) E pelo regime do novo CPC o Agravo de
Instrumento no tem mais cabimento contra
deciso que nega seguimento a recurso, uma
vez que o juzo de admissibilidade dos recursos
no novo CPC feito pelo tribunal competente
w) E o recurso especial e extraordinrio,

embora interposto perante os tribunais de
origem so remetidos para o tribunal superior
sem juzo de admissibilidade (2 e 3 do art.
1028).
O juzo de admissibilidade pelo presidente
ou vice-presidente do tribunal do recurso
extraordinrio e especial, caber, apenas, nas
hipteses de recurso intempestivo, ou, quando
j existir tese firmada por tribunal superior, em
incidente de recurso repetitivo, ou se na tese
decidida na deciso do Supremo Tribunal j
estiver firmada a existncia ou da inexistncia
da repercusso geral da questo constitucional,
e, nesse caso, no cabe agravo de instrumento,
mas sim, agravo em recurso especial e em
recurso extraordinrio (art. 1042 do NCPC)
x) Portanto, o juzo de admissibilidade
do recurso ser feito pelo prprio tribunal, e,
monocraticamente pelo relator, da sua deciso
caber o agravo interno, dispe o art. 1021
115
Artigos
do novo CPC: Contra deciso proferida pelo
relator caber agravo interno para o respectivo
rgo colegiado, observadas, quanto ao
processamento, as regras do regimento interno
do tribunal.
E, nesse caso, poder haver a sustentao
oral (5 do art. 1042 do NCPC: O agravo poder
ser julgado, conforme o caso, conjuntamente
com o recurso especial ou extraordinrio,
assegurada, neste caso, sustentao oral,
observando-se, ainda, o disposto no regimento
interno do tribunal respectivo).
Ou seja, entendemos que haver
incompatibilidade que inviabilizaria a aplicao
supletiva na medida que o 2 do art., 897 da
CLT prev que cabe agravo de instrumento,
dos despachos que denegarem a interposio
de recursos.
y) Nesse sentido, tambm, o 2 do art.
897 da CLT (Agravo de instrumento contra
despacho que no receber agravo de petio
no suspende a execuo) e o 4 do art. 897
Consolidado (Na hiptese da alnea b deste
artigo, o agravo ser julgado pelo Tribunal
que seria competente para conhecer o recurso
cuja interposio foi denegada), importando
na concluso que no existe outro tipo juzo
de outra natureza interlocutria que no a
admissibilidade do recurso para o agravo de
instrumento trabalhista.
At porque, no processo do trabalho,
a abertura da possibilidade do agravo de
instrumento para tantas situaes seria
incompatvel com a natureza e a estrutura
do processo do trabalho baseado na
irrecorribilidade das decises interlocutrias,
116
conforme dispe o 1 do art. 893 da CLT:

Os incidentes do processo sero resolvidos
pelo prprio Juzo ou Tribunal, admitindo-se
a apreciao do merecimento das decises
interlocutrias somente em recurso da deciso
definitiva.
z) No entanto, certo que j se admitem
excees para a interposio de recurso em
face de decises interlocutrias, previstas na
Smula 214 do TST (Na Justia do Trabalho,
nos termos do art. 893,1, da CLT, as decises
interlocutrias no ensejam recurso imediato,
salvo nas hipteses de deciso: a) de Tribunal
Regional do Trabalho contrria Smula ou
Orientao Jurisprudencial do Tribunal Superior
do Trabalho, b) suscetvel de impugnao
mediante recurso para o mesmo Tribunal, c) que
acolha exceo de incompetncia territorial,
com a remessa dos autos para o Tribunal
Regional distinto daquele a que se vincula o
juzo excepcionado, consoante disposto no art.
795,2 da CLT.).
De forma, que, no processo do trabalho,
o controle imediato do dano iminente e
irreparvel resultante de deciso interlocutria
feito atravs do Mandado de Segurana,
quando envolva correo de juzo de valor, e,
pela via da Correio Parcial, quando se tratar
de apenas de error in procedendo.
3.1. DO AGRAVO DE INSTRUMENTO

INTERPOSIO DIRETAMENTE NO
TRIBUNAL (ART. 1016)
Art. 1016. O Agravo de Instrumento
ser dirigido diretamente ao
Artigos
tribunal competente, por meio de
petio com os seguintes requisitos:
I os nomes das partes
II a exposio do fato e do direito
III as razes do pedido de reforma
ou invalidao da deciso e o
prprio pedido
IV o nome e o endereo completo
dos advogados constantes do
processo....
COMENTRIO
a) A redao do art. 1016 do novo CPC
praticamente a mesma do art. 524 do CPC/73,
inclusive, com a referncia interposio do
Agravo de Instrumento diretamente ao tribunal.
b) A medida seria bem interessante,
uma vez que afasta a dupla discusso e evita a
interposio do agravo de instrumento.
c) No entanto, como j visto antes,
h incompatibilidade com
a lgica e a
funcionalidade procedimental do processo do
trabalho o que impede sua aplicao.
d) Isto porque, primeiro, a alnea b do
art., 897 da CLT prev que cabe agravo de
instrumento, dos despachos que denegarem
a interposio de recursos, e, segundo, o
2 do art. 897 da CLT fixa que o Agravo de
instrumento contra despacho que no receber
agravo de petio no suspende a execuo.
Ou seja, importando na concluso que, no

processo do trabalho, h juzo de admissibilidade
do recurso ordinrio pelo primeiro grau, bem
como, do recurso de revista pelo Presidente/
Vice-Presidente do Tribunal que poder denegar
o processamento do recurso de revista.
e) Alm disso, os s 7 e 8 do art. 899
da CLT dispem:
7. No ato de interposio do agravo de
instrumento, o depsito recursal corresponder
a 50% (cinquenta por cento) do valor do depsito
do recurso ao qual se pretende destrancar.
8. Quando o Agravo de instrumento
tem a finalidade de destrancar recurso de
revista que se insurge contra deciso contrria
a jurisprudncia uniforme do Tribunal Superior
referido no 7 deste artigo
f) Logo, a aplicao supletiva do disposto
no 3 do art. 1010 e no nico do art. 1030 do
NCPC no possvel, uma vez que se trata de
procedimento que incompatvel com a lgica
procedimental e a organicidade do sistema do
g) At porque, como na estrutura do
processo do trabalho, a nica funo do agravo
de instrumento o destrancamento do recurso
feito no juzo de admissibilidade negativo, na
instncia a qua, a aplicao do 3 do art. 1010
e do nico do art. 1030 do novo CPC implicaria
na prpria extino do agravo de instrumento
trabalhista, no se respeitando a identidade,
a organicidade, a coerncia e a funcionalidade
117
Artigos
lgica do procedimento e do sistema especfico,
ou seja, clara a incompatibilidade a afastar a
aplicao supletiva.
h) A Instruo Normativa n 16 do TST,
estabelece no que se refere ao agravo de
instrumento que limitado o seu cabimento,
no processo do trabalho, aos despachos que
denegarem a interposio de recurso (art. 897,
alnea b, da CLT), o agravo de instrumento
ser dirigido autoridade judiciria prolatora
do despacho agravado, no prazo de oito dias
de sua intimao, e processado em autos
apartados....IV - O agravo de instrumento,
protocolizado e autuado, ser concluso ao juiz
prolator do despacho agravado, para reforma
ou confirmao da deciso impugnada....
i) No entanto, nos parece que, a despeito
da restrio da Instruo Normativa, caber
agravo de instrumento no processo do trabalho,
tambm, contra deciso de primeiro grau que
resolver o incidente da distino (s 9, 10, 11,
12 e 13 do art. 1037 do novo CPC) e seguimento
do recurso no caso de indevida suspenso do
feito por conta de deciso de afetao (1 do
art. 1036 e inciso II do art. 1037) 13 do art.
1037. Da deciso que resolver o requerimento
a que se refere o 9 caber: I agravo de
instrumento, se o processo estiver em primeiro
grau...)
3.2. DO AGRAVO DE INSTRUMENTO
OPORTUNIDADE DE SANAO
DE IRREGULARIDADE (3 DO ART.
1017)
Art. 1017. A petio de agravo de
118
instrumento ser instruda:

3. Na falta de cpia de qualquer
pea ou no caso de algum vcio
que comprometa a admissibilidade
do agravo de instrumento, deve o
relator aplicar o disposto no art.
932, pargrafo nico..
COMENTRIO
a) A redao do art. 1016 do novo CPC
praticamente a mesma do art. 524 do CPC/73.
b) Por outro lado, de clara aplicao
subsidiria o 3 do art. 1017 pela obrigatria
aplicao supletiva consentnea com o escopo
da outorga pelo Estado da tutela de mrito
com o objetivo constitucional de garantir
ao jurisdicionado o acesso a ordem jurdica
justa, ou seja, ao processo de resultados
cuja princpio e garantia j esto expressos no
processo do trabalho, inclusive, atravs do 11
do art. 896, do art. 896-B e 14 do art. 896-C
da CLT
4. DO AGRAVO INTERNO (ARTS.
1021)
Art. 1021. Contra deciso proferida
pelo relator caber agravo
interno para o respectivo rgo
colegiado, observadas, quanto
ao processamento, as regras do
regimento interno do tribunal.
1 Na petio de agravo
interno, o recorrente impugnar
especificamente os fundamentos
Artigos
da deciso agravada.
2. O agravo ser dirigido ao
relator, que intimar o agravado
para manifestar-se sobre o recurso
no prazo de 15 (quinze) dias, ao final
do qual, no havendo retratao, o
relator lev-lo- a julgamento pelo
rgo colegiado, com incluso em
pauta.
3 vedado ao relator limitarse reproduo dos fundamentos
da deciso agravada para julgar
improcedente o agravo interno.
4 Quando o agravo interno
for declarado manifestamente
inadmissvel ou improcedente
em
votao
unnime,
o
rgo colegiado, em deciso
fundamentada,
condenar
o
agravante a pagar ao agravado
multa fixada entre um e cinco por
cento do valor atualizado da causa.
5 A interposio de qualquer
outro recurso est condicionada
ao depsito prvio do valor da
multa prevista no 4, exceo da
Fazenda pblica e do beneficirio
da gratuidade da justia, que faro
o pagamento a final.
COMENTRIO
a) O art. 1021 do novo CPC de certa forma
reproduz e amplia as hipteses anteriores
previstas pelo art. 545 e 557 do CPC/73.
b) importante que deixou claro que

o agravo interno se aplica a todas as decises
proferidas, monocraticamente, pelo relator
do processo no tribunal, sendo que o art.
932 do NCPC estabelece, especificamente,
em que hipteses o relator pode decidir
monocraticamente (o que, tambm, aplicado
subsidiaria e supletivamente ao processo do
trabalho).
c) Tambm, fundamental que se
determinou que o relator no pode limitar-se
reproduzir a deciso agravada, mas, ter que
enfrentar um a um todos os argumentos do
agravante de forma clara e precisa, nos termos
do 3 do art. 1021 e, especialmente, do
determinado pelo 1 e incisos I a VI do art. 489
do novo CPC: No se considera fundamentada
qualquer deciso judicial, seja ela interlocutria,
sentena ou acrdo....
d) Outrossim, no se compreende por
que, em situao to relevante do processo,
houve o veto a possibilidade da sustentao
oral que havia sido originalmente prevista no
inciso VII do art. 937 do novo CPC.
e) Os referidos dispositivos legais em
compatibilidade, observando-se, apenas, a
adaptao do prazo de 08 (oito) dias para a
interposio do agravo interno e no de 15
(quinze) dias do novo CPC.
f) Alis, a Instruo Normativa 17, aps
a resoluo n 184/2012, j autorizava a
aplicao de regra semelhante do art. 557 do
119
Artigos
CPC/73 (III - Aplica-se ao Processo do Trabalho o
artigo 557, caput e 1A, 1 e 2 do Cdigo de
Processo Civil, segundo a redao dada pela Lei
n 9.756/98, adequando-se o prazo do agravo
ao prazo de oito dias)
5. DOS EMBARGOS DE
DECLARAO (ARTS. 1022 A 1026)
Dispe o art.1022 do novo CPC:
Art. 1022. Cabem embargos
de declarao contra qualquer
deciso judicial para:
I esclarecer obscuridade ou
eliminar contradio
II suprir omisso de ponto ou
de questo sobre o qual devia
pronunciar o juiz de ofcio ou a
requerimento;
III corrigir erro material
Pargrafo nico.
Considera-se
omissa a deciso que:
I deixe de se manifestar sobre
tese firmada em julgamento de
casos repetitivos ou incidente de
assuno de competncia aplicvel
ao caso sob julgamento
II incorra em qualquer das
condutas descritas no art. 489,
1.
COMENTRIO
120
a) Importante destaque para a referncia

que os embargos de declarao cabem contra
qualquer pronunciamento judicial (art. 203
c/c 1022 do novo CPC) que contenha o vcio
de obscuridade, contradio, omisso e erro
material (situao, igualmente, expressamente
acrescentada pelo art. 1022 do novo CPC).
b) Ou seja, terminando polmicas
e afastando a jurisprudncia defensiva
que restringia o cabimento dos embargos
declaratrios em face de sentenas ou decises
judicias, como por exemplo deciso de
denegao de seguimento do recurso (OJ 377
da SBDI 01 do C.TST.).
c) Tambm, importante a referncia ao
inciso II do art. 1022 que remete ao 1 do art.
489 do novo CPC que estabelece os elementos
essenciais da deciso judicial no admitindo
qualquer pronunciamento que seja de natureza
meramente formal ou aparente.
5.1
DOS
EMBARGOS
DE
DECLARAO
(ARTS.
1024)
DECISO
MONOCRTICA,
FUNGIBILIDADE E DESNECESSIDADE
DE RATIFICAO
Dispe o art. 1024, caput e s do
novo CPC:
Art.1024. O juiz julgar
embargos em 5 (cinco) dias.
os
1. Nos tribunais, o relator

apresentar os embargos em mesa
na sesso subsequente, proferindo
voto, e, no havendo julgamento
nessa sesso, ser o recurso includo
Artigos
em pauta automaticamente.
2 Quando os embargos de
declarao forem opostos contra
deciso do relator ou outra
deciso unipessoal proferida em
tribunal, o rgo prolator da
deciso embargada decidi-los-
monocraticamente.
3 O rgo julgador conhecer
dos embargos de declarao como
agravo interno se entender ser
este o recurso cabvel, desde que
determine previamente a intimao
do recorrente para, no prazo de
5 (cinco) dias, complementar as
razes recursais, de modo a ajustla s exigncias do art. 1021, 1.
4 Caso o acolhimento dos
embargos
de
declarao
implique modificao da deciso
embargada, o embargado que
j tiver interposto outro recurso
contra a deciso originria tem o
direito de complementar ou alterar
suas razes, nos exatos limites
da modificao, no prazo de 15
(quinze) dias, contado da intimao
da deciso dos embargos de
declarao.
5 Se os embargos de declarao
forem rejeitados ou no alterarem
a concluso do julgamento
anterior, o recurso interposto pela
outra parte antes da publicao
do julgamento dos embargos de
declarao ser processado e
julgado independentemente de
ratificao.
COMENTRIO
a) A determinao do 1 do art. 1024 do
novo CPC para que os embargos sejam julgados
na sesso subsequente ou em pauta automtica
deve se coadunar com o disposto nos arts. 934
e 935 do novo CPC.
b) De fato, o art. 934 do novo CPC
determina sua aplicao para todas s hiptese
de julgamento previstas no Livro III do NCPC,
ou seja, para todos os processos em curso nos
tribunais, e, assim, dispe: Em seguida, os
autos sero apresentados ao presidente, que
designar dia para julgamento, ordenando
em todas as hipteses previstas neste Livro, a
publicao da pauta no rgo oficial.
c) E, o art. 935 do NCPC estabelece: Entre
a publicao da pauta e a sesso de julgamento,
decorrer pelo menos o prazo de 5 (cinco) dias,
incluindo-se em nova pauta os processos que
no tenham sido julgados, salvo aqueles cujo
julgamento tiver sido expressamente adiado
para a primeira sesso seguinte.
d) O 2 do art. 1024 do NCPC deixa claro
que em sendo deciso monocrtica a deciso
proferida no tribunal, objeto dos embargos
declaratrios, o julgamento dos embargos
declaratrios ser dar de forma igualmente
monocrtica.
e) Sendo certo que aps essa deciso
monocrtica do relator ou do desembargador
ou ministro (ou seja, em sede de tribunal) que,
com o julgamento dos embargos declaratrios,
passar a integrar o julgamento originrio (da
121
Artigos
qual j caberia diretamente se no fosse o
caso dos embargos de declarao) caber o
agravo interno (art. 1021 do novo CPC) para o
colegiado.
f) O 3 do art. 1024 do novo CPC estabelece
que em sendo verdadeira hiptese de agravo
interno e no de embargos de declarao,
aplicar-se- o princpio da fungibilidade.
relativas (ou no limite) a parte modificada.
Nesse sentido, o item II da Smula 421

do TST II. Postulando o embargante efeito
modificativo, os embargos declaratrios
devero ser submetidos ao pronunciamento
do Colegiado, convertidos em agravo, face
ao princpio da fungibilidade e celeridade
processual.
j) Os referidos dispositivos legais em

compatibilidade.
g) Ocorre que, agora, face a aplicao

subsidiria e supletiva (art. 15 do novo CPC),
porm, essa converso dever se dar sempre
ajustada ao mtodo e tcnica de julgamento
(art., 9, 10, 1 do art. 489, 1 do art. 927,
3 do art. 938, 2 do art. 1029 e art. 1013 e
1014 do novo CPC) estabelecidos pelo sistema
do novo CPC que determina a interdio
surpresa e garante a ampla defesa substancial,
com efetiva participao em contraditrio na
deciso a ser tomada, ou seja, a parte dever
ser intimada para adaptar as razes de seu
recurso.
i) Finalmente, o 5 do art. 1024 do novo

estabelece princpio bsico de lgica e economia
processual, independentemente de ratificao,
no havendo alterao do julgado originrio, o
recurso j interposto pela parte contrria ser
devidamente processado.
5.2
DOS
EMBARGOS
DE
DECLARAO (ARTS. 1025) PREQUESTIONAMENTO
Art.
1025.
Consideram-se
includos no acrdo os elementos
que o embargante suscitou, para
fins
de
pre-questionamento,
ainda, que os embargos de
declarao sejam inadmitidos ou
rejeitados, caso o tribunal superior
considere existentes erro, omisso,
contradio e obscuridade.
COMENTRIO
h) Alterado a deciso originria por fora

do julgamento dos embargos declaratrios
reaberta parte que j havia interposto o
recurso prprio complement-lo ou alterar
suas razes (4 do art. 1024 do novo CPC), ou
seja, a parte simplesmente poder aditar seu
recurso ou apresentar novas razes de recursais
122
a) Reitera-se que o art. 1025 tal qual o

art. 1023 do novo CPC menciona a hiptese
dos embargos no caso de erro sem qualificar
como erro material, como aduzido no inciso III
do art. 1022 do novo CPC, o que pode abrir a
discusso se mais ou menos amplo que o erro
material.
Artigos
b) Importante inovao relativa ao
prequesiontamento, possibilitando o imediato
julgamento caso, o processo esteja em
condies de julgamento a partir da presuno
gerada.
c) Alis, a regra do art. 1025 do novo CPC
est em conformidade com o 3 do art. 941 do
NCPC (O voto vencido ser necessariamente
declarado e considerado parte integrante do
acrdo para todos os fins legais, inclusive de
pr-questionamento.)
d) O inc. III da Smula 297 do TST j
prev essa possibilidade, como medida de
agilizao, na verdade, na maior parte das
vezes, s possvel de ser adotada tal postura
em se tratando de matria de direito, ou de
fato incontroverso afervel pela leitura da
inicial e da defesa, do contrrio a presuno da
ocorrncia da circunstncia de fato por conta da
omisso, da obscuridade ou da contradio do
acrdo estaria prejudicando a parte contrria,
invertendo o prejudicado.
5.3
DOS
EMBARGOS
DE
DECLARAO (ART. 1026) - EFEITOS
Art. 1026. Os embargos de
declarao no possuem efeito
suspensivo e interrpompem o
prazo para interposio de recurso.
1 A eficcia da deciso
monocrtica ou colegiada poder
ser suspensa pelo respectivo
juiz ou relator se demonstrada
a probabilidade de provimento
do recurso ou sendo relevante a
fundamentao, se houver risco de
dano grave ou de difcil reparao;
2 Quando manifestamente
protelatrios os embargos de
declarao, o juiz ou o tribunal, em
deciso fundamentada, condenar
o embargante a pagar ao
empregados multa no excedente
a dois por cento sobre o valor
atualizado da causa.
3 Na reiterao de embargos
de declarao manifestamente
protelatrios, a multa ser
elevada a at dez por cento sobre
o valor atualizado da causa e a
interposio de qualquer recurso
ficar condicionada ao depsito
prvio do valor da multa,
exceo da Fazenda Pblica e do
beneficirio de gratuidade da
justia, que a recolhero ao final.
4 No sero admitidos novos
embargos de declarao se os 2
(dois) anteriores houverem sido
considerados protelatrios.
COMENTRIO
a) Os embargos que cabem contra
qualquer deciso judicial (art. 1022 do novo
CPC) interrompem o prazo para interposio de
qualquer recurso (caput do art. 1026 do novo
CPC) e mesmo quando forem considerados
protelatrios j que tero sano especfica (
123
Artigos
2, 3 e 4 do art. 1026 do NCPC).
b) Somente, na hiptese dos dois
primeiros embargos declaratrios serem
considerados protelatrios que no seria
admissvel a terceira interposio de embargos
declaratrios.
c) Os embargos embora interrompam
o prazo para interposio de outros
recursos, no mais suspendero a eficcia da
deciso embargada, salvo se demonstrada
a probabilidade de provimento, ou sendo
relevante a fundamentao houver risco de
dano grave ou difcil reparao (1 do art.
1026 do novo CPC).
d) E, no sero admitidos novos embargos
declaratrios, se os 2 (dois) anteriores houverem
sido considerados protelatrios (4 do art.
1026 do NCPC).
e) Os referidos dispositivos legais em
compatibilidade.
II. DO CAPTULO VI DO TTULO II
DO LIVRO III DA PARTE ESPECIAL
DOS RECURSOS PARA O SUPREMO
TRIBUNAL FEDERAL E PARA O
SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA
(ARTS. 1027 A 1044)
1. DO RECURSO ORDINRIO PARA
O SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL
E PARA O SUPERIOR TRIBUNAL DE
JUSTIA (ART. 1027 A 1028)
Art. 1027. Sero julgados em

recurso ordinrio:
I pelo Supremo Tribunal Federal,
os mandados de segurana, os
habeas data e os mandados
de
injuno
decididos
em
nica instncia pelos tribunais
superiores, quando denegatria a
deciso:
II pelo Superior Tribunal de
Justia:
a) Os mandados de segurana
decididos em nica instncia pelos
pelos tribunais regionais federais
ou tribunais de justia dos Estados
e do Distrito Federal e Territrios,
quando denegatria a deciso;
b) Os processos em que forem
partes de um lado, Estado
estrangeiro
ou
organismo
internacional e, de outro, Municpio
ou pessoa residente ou domiciliada
no Pas.
1 Nos processos referidos no
inciso II, alnea b contra as
decises interlocutrias caber
agravo de instrumento dirigido ao
Superior Tribunal de Justia, nas
hipteses do art. 1015
2 Aplica-se ao recurso ordinrio
o disposto nos arts. 1013, 3 e
1029, 5.

124
Artigos
Art. 1028. Ao recurso mencionado
no art. 1027, inciso II, alnea
b, aplicam-se, quanto aos
requisitos de admissibilidade e
ao procedimento, as disposies
relativas apelao e o Regimento
Interno do Superior Tribunal de
Justia.
1 Na hiptese do art. 1027
2. O recurso previsto no 1027,
inciso I e II, alnea a, deve ser
interposto perante o tribunal de
origem, cabendo ao seu presidente
ou vice-presidente determinar a
intimao do recorrido para, em
15 (quinze) dias, apresentar as
contrarrazes.
3 Findo o prazo referido no
2, os autos sero remetidos
ao respectivo tribunal superior,
independentemente de juzo de
admissibilidade.
COMENTRIO
a) O art. 1027 do novo CPC trata do
julgamento de recurso ordinrio perante
o Supremo Tribunal Federal nas hipteses,
especficas, de mandado de segurana, habeas
data e os mandados de injuno decididos
em nica instncia pelos tribunais superiores,
quando denegatria a deciso.
b) E, ainda, trata do recurso ordinrio
cabvel perante o Superior Tribunal de Justia,
nas mesmas hipteses com referncia
instncia nica dos tribunais de justia dos

Estados e do Distrito Federal e Territrios, bem
como quando forem partes Estado estrangeiro,
organismo internacional e, de outro lado,
municpio ou pessoa residente ou domiciliada
no Pas.
c) Os recursos embora interpostos perante
o tribunal de origem segue diretamente ao
tribunal superior independentemente de juzo
de admissibilidade.
d) As regras referentes ao recurso
ordinrio para o Supremo Tribunal Federal,
nos mandados de segurana, os habeas data e
os mandados de injuno decididos em nica
instncia pelo Tribunal Superior do Trabalho,
quando denegatria a deciso, tem aplicao
para o processo do trabalho.
2. DO RECURSO EXTRAORDINRIO
E DO RECURSO ESPECIAL (ARTS.
1029 A 1035)
Art. 1029. O recurso extraordinrio
e o recurso especial, nos casos
previstos na Constituio Federal,
sero interpostos perante o
presidente ou vice-presidente do
tribunal recorrido, em peties
distintas que contero:
I a exposio do fato e do direito;
II a demonstrao do cabimento
do recurso interposto
125
Artigos
ou de invalidao da deciso
recorrida.
COMENTRIO
a) Os arts. 1029 a 1035 do novo CPC
devem ser compreendidos a partir do que foi
estabelecido nos art 103 e 105 da Constituio
Federal.
Assim, no que se refere ao recurso
extraordinrio o caput e o inciso III e o 3 do
art. 102 da C.F. estabelecem que:
Art. 102. Compete ao STF, precipuamente,
a guarda da Constituio, cabendo-lhe:
III
julgar
mediante
recurso
extraordinrio, as causas decididas em nica ou
ltima instncia, quando a deciso recorrida:
a)
contrariar dispositivo desta
Constituio;
b)
declarar inconstitucionalidade
de tratado ou lei federal;
c)
julgar vlida lei federal ou ato de
governo contestado em face desta Constituio
d)
julgar vlida lei local contestada
em face de lei federal
1...
2...
3 No recurso extraordinrio o recorrente
dever demonstrar a repercusso geral das
questes constitucionais discutidas no caso, nos
termos da lei, a fim de que o Tribunal examine a
admisso do recurso, somente podendo recuslo pela manifestao de dois teros de seus
membros.
Quanto ao recurso especial, o caput e os
inciso III do art. 105 da C.F. fixam:
126
Art. 105. Compete ao Superior Tribunal

de Justia:
III julgar, em recurso especial, as causas
decididas, em nica ou ltima instncia, pelos
Tribunais Regionais Federais ou pelos Tribunais
dos Estados, do Distrito Federal e Territrios,
quando a deciso recorrida:
a)
contrariar tratado ou lei federal,
ou negar-lhes vigncia
b)
julgar vlido ato de governo
local contestado em face de lei federal;
c)
der a lei federal interpretao
divergente da que lhe haja atribudo outro
tribunal.
Destaque-se que o inciso II do art. 1029
do NCPC, assim como j referia o inciso II do
art. 541 do CPC/73, exige como pressuposto
recursal a demonstrao do cabimento do
recurso extraordinrio ou especial.
3. DO JUZO DE ADMISSIBILIDADE
DO DISSDIO JURISPRUDENCIAL
SUSCITADO
NO
RECURSO
EXTRAORDINRIO E NO RECURSO
ESPECIAL (s 1 e 2 DO ART. 1029)
Art. 1029. O recurso extraordinrio
e o recurso especial, nos casos
previstos na Constituio Federal,
sero interpostos perante o
presidente ou vice-presidente do
tribunal recorrido, em peties
distintas que contero:
I a exposio do fato e do direito;
Artigos
II a demonstrao do cabimento
do recurso interposto
ou de invalidao da deciso
recorrida.
1 Quando o recurso fundarse em dissdio jurisprudencial,
o recorrente far a prova da
divergncia com a certido,
cpia ou citao do repositrio
de jurisprudncia, oficial ou
credenciado, inclusive, mdia
eletrnica, em que houver
publicado o acrdo divergente,
ou ainda com a reproduo de
julgado disponvel na rede mundial
de computadores, com indicao
da respectiva fonte, devendo-se,
em qualquer caso, mencionar as
circunstncias que identifiquem ou
assemelhem os casos confrontados.
2 Quando o recurso estiver
fundado em dissdio jurisprudencial,
vedado ao tribunal inadmiti-lo
com base em fundamento genrico
de que as circunstncias fticas
so diferentes, sem demonstrar a
existncia de distino.
COMENTRIO
a) O 1 do art. 1029 do NCPC destaca
que quando o recurso extraordinrio ou o
recurso especial estiver veiculado com base
na divergncia jurisprudencial, indispensvel
mencionar as circunstncias que identifiquem
ou assemelhem os casos confrontados, ou seja,
fazer o confronto analtico da hiptese recursal

com o acrdo paradigma que representa o
dissenso de julgados. Nesse sentido, tambm,
o 8 do art. 896 da CLT.
b) O 2 do art. 1029 do NCPC
segue o critrio estabelecido pelo novo
sistema processual que no admite deciso
substancialmente no fundamentada.
c) Nesse sentido, da vedao a
fundamentao aparente ou no substancial,
na diretriz fixada pelo novo CPC, so o 1 e
incisos I a VI do art. 489 do novo CPC: No
se considera fundamentada qualquer deciso
judicial, seja ela interlocutria, sentena ou
acrdo... e o 3 do art. 1021do NCPC (3
vedado ao relator limitar-se reproduo dos
fundamentos da deciso agravada para julgar
improcedente o agravo interno.)
d) O 1 do art. 1029 do NCPC corresponde
ao 8 do art. 896 da CLT.
e) J o 2 do art. 1029 do NCPC aplicvel
de forma supletiva e subsidiria ao processo do
trabalho face a compatibilidade e por ser mero
corolrio do disposto no art. 489 do NCPC.
4. DA SUPERAO DOS REQUISITOS
DE
ADMISSIBILIDADE
NO
JULGAMENTO DOS RECURSOS
ESPECIAIS E EXTRAORDINRIOS
(3 DO ART. 1029)
Dispe o 3 do art. 1029 do novo
CPC:
3. O Supremo Tribunal Federal
ou o Superior Tribunal de Justia
127
Artigos
poder
desconsiderar
vcio
formal do recurso tempestivo ou
determinar sua correo, desde
que no o repute grave.
COMENTRIO
a) Existem matrias de alta relevncia
cujo interesse na sua resoluo tem grande
repercusso social e jurdica e que deveriam
ser o mais rpido possvel solucionadas pelos
Tribunais Superiores, ou que no deveriam
deixar de ser examinadas por conta de requisitos
formais.
b) Com isso, permite-se que os Tribunais
Superiores apreciem o mrito de alguns
recursos que veiculam questes relevantes, cuja
soluo necessria para o aprimoramento do
Direito, ainda que no estejam preenchidos
os requisitos de admissibilidade considerados
menos importantes, com o objetivo de
privilegiar o contedo em detrimento da forma.
i) Nesse sentido o 3 do art. 1029 do
NCPC.
j) Registre-se que o 3 do art. 1029
segue a diretriz do novo CPC, j observada no
nico do art. 932 do NCPC, bem como do
3 do art. 938 (1 Constatada a ocorrncia
de vcio insanvel, inclusive aquele que possa
ser conhecido de ofcio, o relator determinar
a realizao ou a renovao do ato processual,
no prprio tribunal ou em primeiro grau de
jurisdio, intimadas as partes.) e dos s 2 (A
insuficincia no valor do preparo, inclusive porte
de remessa e de retorno, implicar desero se o
recorrente intimado na pessoa de seu advogado,
no vier a supri-lo no prazo de 5 (cinco) dias.);
128
4 (O recorrente que no comprovar, no ato

da interposio o recolhimento do preparo,
inclusive porte remessa e retorno, ser intimado
na pessoa de seu advogado, para realizar o
recolhimento em dobro, sob pena de desero)
e 7 (O equvoco no preenchimento da guia
de custas no implicar a aplicao da pena
de desero, cabendo ao relator, na hiptese
de dvida quanto ao recolhimento, intimar
o recorrente para sanar o vcio no prazo de 5
(cinco) dias.) do art. 1007 do novo CPC
k) Ainda nesse diapaso, dispe o 3
do art. 938 do novo CPC: 1 Constatada a
ocorrncia de vcio insanvel, inclusive aquele
que possa ser conhecido de ofcio, o relator
determinar a realizao ou a renovao do ato
processual, no prprio tribunal ou em primeiro
grau de jurisdio, intimadas as partes.
L) Alm desses, tambm, nessa direo
o 3 do art. 1029 e art. 1013 e 1014 do novo
CPC.
m) O referido dispositivo em comentado
aplicvel de forma supletiva e subsidiria ao
processo do trabalho face a compatibilidade e
pela melhoria da tcnica vista do objetivo maior
do processo de resultados e da legitimidade do
resultado final do exerccio do direito de ao e
da jurisdio face garantia do acesso a ordem
jurdica justa com um julgamento de melhor
nvel e qualidade (deciso de mrito) a ser
outorgado pelo Poder Judicirio. At porque,
est em consonncia com o 11 do art. 896-A
da CLT.
o) No h dvida que se estabeleceu uma
revoluo na tcnica do exerccio da atividade
jurisdicional e na proposta de tutela jurisdicional
Artigos
que se pretende oferecer aos jurisdicionados,
inclusive, para atender o interesse maior
e primrio do Estado de eficincia (no
ter desperdcio) da atividade jurisdicional
cumulado com efetividade e legitimidade
(processo de resultados com tutela sempre
que possvel, em qualquer grau de jurisdio
com julgamento do mrito (3 do art. 1029 do
novo CPC (recursos especial e extraordinrio
tempestivo) . semelhante ao 11 do art. 896
da CLT: recurso de revista).
p) Noutros termos, o sistema proposto
pelo novo CPC pretende garantir de todas
as formas o aproveitamento do exerccio do
direito de ao e da jurisdio na sua extenso
mxima, evitando-se a extino do processo sem
julgamento do mrito e a anulao do processo
com o retrocesso da marcha do processo, de
maneira que autorizou ampla fase probatria
em sede recursal e, tambm, em prestgio ao
princpio constitucional da razovel durao do
processo, constante no inciso LXXVIII do art. 5
da C.F. que prevalece sobre o princpio (mas,
no garantia) do duplo grau de jurisdio (na
verdade, se teve a possibilidade do duplo grau
que no se deu efetivamente por deficincia da
atividade jurisdicional de primeiro grau que ser
suprida pelo Tribunal, por conta da agilidade,
celeridade, efetividade e eficincia processual
relacionadas ao processo de resultados.
q) Por conta dessas inovaes que
poderiam agredir o devido processo legal e
o exerccio do direito de ao no seu aspecto
formal, que se garantiu em todos os
momentos, todas as etapas do processo e em
todos os provimentos judiciais a observncia
substancial da garantia do direito de defesa e
contraditrio e da fundamentao especfica

e substancial de todas as decises judiciais,
conforme estabelecem os artigos 9, 10, inciso
IV do art. 489 do CPC, nico do art. 487,
nico do art. 493, art. 933 e 3; art. 938, 2
do art. 1029 e os arts. 1013 e 1014 do novo CPC.
r) Os referidos dispositivos legais em
compatibilidade e pelo princpio da celeridade
e do aproveitamento dos atos do processo,
de forma que o tribunal sempre que possvel
julgar o mrito do processo.
5. DA SUSPENSO DOS RECURSOS
EXTRAORDINRIO E RECURSO
ESPECIAL
AFETADOS
PELO
INCIDENTE DO JULGAMENTO DE
CASOS REPETITIVOS (art. 928) PELO
PRESIDENTE DO STF OU DO STJ (4
DO ART. 1029)
Dispe o 4 do art. 1029 do novo
CPC:
4. Quando, por ocasio do
processamento
do
incidente
de resoluo de demandas
repetitivas, o presidente do
Supremo Tribunal Federal ou do
Superior Tribunal de Justia receber
requerimento de suspenso de
processos em que se discuta
questo federal constitucional
ou infraconstitucional, poder,
considerando as razes de
segurana
jurdica
ou
de
excepcional
interesse
social,
129
Artigos
estender a suspenso a todo o
territrio nacional, at ulterior
deciso do recurso extraordinrio
ou do recurso especial a ser
interposto .
COMENTRIO
a) O inciso I do art. 982 do NCPC j
estabelece:
Art. 982. Admitido o incidente, o relator:
I suspender os processos pendentes;
individuais ou coletivos que tramitam na regio,
conforme o caso...
b) E o 3 do art. 982 do NCPC j preve:
Visando a garantia da segurana
jurdica, qualquer legitimado mencionado no
art. 977, incisos II e III, poder requerer ao
tribunal competente para conhecer do recurso
extraordinrio ou especial a suspenso de
todos os processos individuais ou coletivos em
curso no territrio nacional que versem sobre a
questo objeto do incidente j instaurado.
c) Portanto, o 4 do art. 1029 do NCPC
mais um reforo visando a garantia da segurana
jurdica para as hipteses do incidente de
demandas repetitivas na linha fixada no inciso
I e no 3 do art. 982 do NCPC.
d) Trata-se de regra aplicvel, no que
couber ao recurso de revista, conforme j
anteriormente previsto pela CLT no regime do
julgamento de recursos repetitivos.
e) Com efeito, o art. 896-B da CLT j
estabelece:
Aplicam-se ao recurso de revista, no que
couber, as normas da lei 5.889, de 11 de janeiro
130
de 1973 (Cdigo de Processo Civil), relativas

ao julgamento dos recursos extraordinrios e
especial repetitivos.
f) E o 3 do art. 896-C, embora se refira
ao incidente de recursos de revista repetitivos
e no ao incidente de demandas repetitivas
(ambos incidentes, espcies do incidente do
julgamento de casos repetitivos art. 928 do
NCPC), de maneira anloga determina:
3. O Presidente do Tribunal Superior do
Trabalho oficiar os Presidentes dos Tribunais
Regionais do Trabalho para que suspendam
aos afetados como recursos repetitivos, at o
do Trabalho.
g) J os s 13, 4 e 15 do art. 896-C,
embora se refira ao incidente de recursos
extraordinrios repetitivos e no ao incidente
de demandas repetitivas, de maneira anloga
determina:
13. Caso a questo afetada e julgada sob
o rito dos recursos repetitivos tambm contenha
questo constitucional, a deciso proferida pelo
Tribunal Pleno no obstar o conhecimento
de eventuais recursos extraordinrios sobre a
questo constitucional.
14.
Aos recursos extraordinrios
interpostos perante o Tribunal Superior do
Trabalho ser aplicado o procedimento previsto
no art. 543-B da lei 5.869, de 11 de janeiro de
1973 (Cdigo de Processo Civil), cabendo ao
Presidente do Tribunal Superior do Trabalho
selecionar um ou mais recursos representativos
Artigos
da controvrsia e encaminh-los ao Supremo
Tribunal Federal, sobrestando os demais at o
pronunciamento definitivo da Corte, na forma
do 1 do art. 543-B da lei 5.869, de 11 de
janeiro de 1973 (Cdigo de Processo Civil).
15. O Presidente do Tribunal Superior
do Trabalho poder oficiar os Tribunais
Regionais do Trabalho e os Presidentes das
Turmas e da Seo Especializada do Tribunal
para que suspendam processos idnticos aos
selecionados como recursos representativos
da controvrsia e encaminhados ao Supremo
Tribunal Federal, at o seu pronunciamento
definitivo.
III. DA SUBSEO II DO TTULO II
DO LIVRO III DA PARTE ESPECIAL
DO JULGAMENTO DOS RECURSOS
EXTRAORDINRIO E DO RECURSO
ESPECIAL REPETITIVOS (ARTS.
1036 A 1042)
1. DA MULTIPLICIDADE DE
RECURSOS
SOBRE
IDNTICA
QUESTO DE DIREITO E DA
AFETAO PARA JULGAMENTO
SOBRE RITO DOS RECURSOS
REPETITIVOS (ART. 1036)
Supremo Tribunal Federal e no do

Superior Tribunal de Justia.
1 O presidente ou o
vice-presidente de tribunal de
justia ou de tribunal regional
federal selecionar 2 (dois) ou
mais recursos representativos da
controvrsia, que sero admitidos
ao Supremo Tribunal Federal ou ao
Superior Tribunal de Justia para
fins de afetao, determinando a
suspenso de todos os processos
pendentes individuais ou coletivos,
que tramitem no Estado ou na
regio, conforme o caso.
2. O interessado pode requerer,
ao presidente que exclua da deciso
de sobrestamento e inadmita
o recurso especial ou o recurso
extraordinrio que tenha sido
interposto
intempestivamente,
tendo o recorrente o prazo de 5
(cinco) dias para manifestar-se
sobre esse requerimento.
3 Da deciso que indeferir este
requerimento caber agravo, nos
termos do art. 1042.
Dispe o art. 1036 do novo

CPC:
Art. 1036. Sempre que
houver multiplicidade de recursos
extraordinrios ou especiais com
fundamento em idntica questo
de direito, haver afetao para
julgamento de acordo com o
disposto no Regimento Interno do
4 A escolha feita pelo presidente

ou vice-presidente do tribunal
de justia ou do tribunal regional
federal no vincular o relator
no tribunal superior, que poder
selecionar
outros
recursos
representativos da controvrsia.
5 O relator do tribunal superior
131
Artigos
tambm
poder
selecionar
2 (dois) ou mais recursos
representativos da controvrsia
para julgamento da questo de
direito independentemente da
iniciativa do presidente ou do vicepresidente do tribunal de origem.
6
Somente
podem
ser
selecionados recursos admissveis
que
contenham
abrangente
argumentao e discusso a
respeito da questo a ser decidida.
COMENTRIO
a) Foi mantido e aperfeioado o regime
de julgamento conjunto de recursos especiais
e extraordinrios repetitivos que j estava
previsto no art. 543-B e art. 543-C do CPC/73.
b) Dessa forma, sempre que identificada
multiplicidade de recursos extraordinrios ou
especiais com fundamento em idntica questo
de direito, haver afetao para julgamento de
pelo rito dos recursos repetitivos.
c) Assim, na presena de multiplicidade
de recursos (extraordinrios, especiais) sobre
a mesma questo de direito, o presidente ou
o vice-presidente de tribunal de origem do
recurso extraordinrio, especial, selecionar
2 (dois) ou mais recursos representativos da
controvrsia, para fins de afetao.
d) Ao proceder a seleo para fins de
afetao e encaminhamento para o tribunal
superior, o presidente ou o vice-presidente de
tribunal de origem do recurso extraordinrio
ou especial, proferir deciso determinando a
132
suspenso de todos os processos pendentes

individuais ou coletivos, que tramitem no
Estado ou na regio, conforme o caso.
e) A escolha feita pelo presidente ou vicepresidente do tribunal de justia ou do tribunal
regional federal no vincular o relator no
tribunal superior, que poder selecionar outros
recursos representativos da controvrsia.
f) Sendo que, pela relevncia e repercusso
do julgamento sob o rito de recursos repetitivos,
somente, podem ser selecionados recursos
admissveis que contenham abrangente
argumentao e discusso a respeito da questo
a ser decidida (6 do art. 1036 do novo CPC).
g) J na vigncia do CPC/73, o rito
do julgamento repetitivos dos recursos
extraordinrios e dos recursos de especiais
que, no processo do trabalho correspondem
aos recursos de revistas repetitivos por
aplicao subsidiria do CPC e depois especifica
(lei 13.015/2014), conforme determinao
expressa dos arts. 896-B e 896-C e 14 do art.
896 da CLT.
h) Desse modo, prev o art. 896-B da CLT:
especial repetitivos
i) Sendo que o 4 do art. 1046 do NCPC
estabelece:
4 As remisses a disposies do
Cdigo de Processo revogado, existente em
outras leis, passam a referir-se s que lhes so
Artigos
correspondentes neste Cdigo
j) E fixa o art. 896-C da CLT:
Quando houver multiplicidade de
recursos de revista fundados em idntica
questo de direito, a questo poder ser
afetada Seo Especializada em Dissdios
Individuais ou ao Tribunal Pleno, por deciso
da maioria simples de seus membros, mediante
requerimento de um dos Ministros que
compe a Seo Especializada, considerando
a relevncia da matria ou a existncia de
entendimentos divergentes entre os Ministros
dessa Seo ou das Turmas do Tribunal. 1 O
Presidente da Turma ou da Seo Especializada
por indicao dos relatores, afetar um ou
mais recursos representativos da controvrsia
para julgamento pela Seo Especializada em
Dissdios Individuais ou pelo Tribunal Pleno, sob
o rito dos recursos repetitivos...
k) Determina o 4 do art. 896-C da CLT a
suspenso dos processos:
4 Caber ao Presidente do Tribunal
de origem admitir um ou mais recursos
representativos da controvrsia, os quais
sero encaminhados ao Tribunal Superior do
Trabalho, ficando suspenso os demais recursos
de revistas at o pronunciamento definitivo do
Tribunal Superior do Trabalho.
L) Impe, mais, o 14 do art. 896-C da CLT:
Aos recursos extraordinrios interpostos
perante o Tribunal Superior do Trabalho ser
aplicado o procedimento previsto no art. 543-B
da lei 5.869, de 11 de janeiro de 1973 (Cdigo
de Processo Civil), cabendo ao Presidente do
Tribunal Superior do Trabalho selecionar um ou

e encaminh-los ao Supremo Tribunal Federal,
sobrestando os demais at o pronunciamento
definitivo da Corte, na forma do 1 do art.
543-B da lei n 5.869, de 11 de janeiro de 1973
(Cdigo de Processo Civil
m) E o 15 do art. 896 da CLT fixa:
O Presidente do Tribunal Superior do
Trabalho poder oficiar aos Tribunais Regionais
do Trabalho e os Presidentes de Turmas e
da Seo Especializadas do Tribunal para
que suspendam os processos idnticos aos
selecionados como recursos representativos
da controvrsia e encaminhados ao Supremo
Tribunal Federal at seu pronunciamento
definitivo.
Assim, na presena de multiplicidade
de recursos extraordinrios e de revista sobre
a mesma questo de direito, o presidente ou
o vice-presidente de tribunal de origem do
recurso extraordinrio, especial ou de revista
(art. 896-B e art. 896-C da CLT), selecionar
2 (dois) ou mais recursos representativos da
controvrsia, para fins de afetao.
n) Ao proceder a seleo para fins de
afetao e encaminhamento para o tribunal
superior, o presidente ou o vice-presidente de
tribunal de origem do recurso extraordinrio
ou de revista (art. 896-B e art. 896-C da CLT),
proferir deciso determinando a suspenso
de todos os processos pendentes individuais ou
coletivos, que tramitem no Estado ou na regio,
conforme o caso
133
Artigos
2. DO PROCEDIMENTO, DA
AFETAO E DA SUSPENSO
DOS PROCESSOS (RECURSOS DE
REVISTA E DE EMBARGOS) POR
CONTA DO JULGAMENTO SOBRE
RITO DOS RECURSOS REPETITIVOS
(ART. 1037)
Art. 1037. Selecionados os
recursos, o relator, no tribunal
superior, constatando a presena
do pressuposto do art. 1036,
proferir deciso de afetao, na
qual:
I identificar com preciso
a questo a ser submetida a
julgamento;
II determinar a suspenso
do processamento de todos os
recursos pendentes, individuais
ou coletivos, que versem sobre a
questo e tramitem no territrio
nacional;
o relator, no tribunal superior,

comunicar o fato ao presidente ou
ao vice-presidente que os houver
enviado para que seja revogada a
deciso de suspenso referida no
art. 1036, 1.
2 vedado ao rgo colegiado
decidir, para os fins do art. 1040
questo no delimitada a que se
refere o inciso I do caput.
3 Havendo mais de uma
afetao, ser prevento o relator
que primeiro tiver proferido a
deciso a que se refere o inciso I do
caput
4 Os recursos afetados devero
ser julgados no prazo de 1 (um)
ano e tero preferncia sobre os
demais feitos, ressalvados os que
envolvam ru preso e os pedidos
de habeas corpus.
III poder requisitar aos

presidentes e vice-presidentes dos
tribunais de justia ou dos tribunais
regionais federais a remessa de
um recurso representativo da
controvrsia.
5 No ocorrendo o julgamento
no prazo de 1 (um) ano a contar
da publicao da deciso de que
trata o inciso I do caput, cessam
automaticamente, em todo o
territrio nacional, a afetao e
a suspenso dos processos que
retomaro seu curso normal.
1 Se aps receber os recursos

selecionados pelo presidente ou
vice-presidente de tribunal de
justia ou de tribunal regional
federal, no proceder afetao,
6 Ocorrendo a hiptese do 5,
permitido a outro relator do
respectivo tribunal afetar 2 (dois)
ou mais recursos representativos
da controvrsia na forma do art.
134
Artigos
1036.
7 Quando os recursos requisitados
na forma do inciso III do caput
contiverem outras questes alm
daquela que objeto da afetao,
caber ao tribunal decidir esta em
primeiro lugar e depois as demais,
em acrdo especfico da deciso a
que se refere o inciso II do caput.
8 As partes devero ser intimadas
da deciso de suspenso de seu
processo a ser proferida pelo
respectivo juiz ou relator quando
informado da deciso a que se
refere o inciso do caput.
COMENTRIO
a) Assim, selecionados os recursos, o
relator, no tribunal superior, constatando a
existncia da mesma questo de direito e a
multiplicidade e de julgamentos, proferir
deciso de afetao, identificando a questo
e suspendendo o processamento de todos os
recursos pendentes, individuais ou coletivos,
que versem sobre a questo e tramitem no
territrio nacional.
b) O julgamento dos recursos repetitivos
no poder ultrapassar os limites da questo de
direito delimitada na afetao (2 do art. 1037
do novo CPC).
c) Os recursos afetados devero ser
julgado no prazo de 1 (um) ano, ultrapassado o
prazo, cessa a suspenso dos processos.
d) Negada a afetao, o relator, no tribunal
superior, comunicar o fato ao presidente ou

ao vice-presidente que os houver enviado para
que seja revogada a deciso de suspenso dos
processos paralisados por conta da afetao.
e) Como j visto, o regime de
julgamento conjunto de recursos especiais e
extraordinrios repetitivo, que tem aplicao
subsidiria e supletiva ao processo do trabalho,
particularmente, no tocante ao julgamento dos
recursos de revista repetitivos como prev o
art. 896-B da CLT:
especial repetitivos.
f) E fixa o 1 do art. 896-C da CLT:
1. O Presidente da Turma ou da Seo
Especializada por indicao dos relatores,
afetar um ou mais recursos representativos
da controvrsia para julgamento pela Seo
Especializada em Dissdios Individuais ou
pelo Tribunal Pleno, sob o rito dos recursos
repetitivos.
J o 2 do art. 896-C determina:
2. O Presidente da Turma ou da
Seo Especializada que afetar processos para
julgamento sob o rito de recursos repetitivos
dever expedir comunicao aos demais
Presidentes de Turma ou de Seo Especializada,
que podero afetar outros processos sobre
a questo para julgamento conjunto, a fim
de conferir ao rgo julgador viso global da
135
Artigos
questo.
O 3 do art. 896-C da CLT prev:

3 O Presidente do Tribunal Superior do
Trabalho oficiar os Presidentes dos Tribunais
Regionais do Trabalho para que suspendam
ao afetados como recursos repetitivos, at
do Trabalho.
g) Determina o 4 do art. 896-C da CLT a
suspenso dos processos:
4 Caber ao Presidente do Tribunal
de origem admitir um ou mais recursos
representativos da controvrsia, os quais
sero encaminhados ao Tribunal Superior do
Trabalho, ficando suspenso os demais recursos
de revistas at o pronunciamento definitivo do
Tribunal Superior do Trabalho.
E, ainda, estabelece o 5 art. 896-C da
CLT:
O relator no Tribunal Superior do
Trabalho poder determinar a suspenso dos
recursos de revista ou de embargos que tenham
como objeto controvrsia idntica do recurso
afetado como repetitivo.
3. DA APLICAO DA TESE
FIRMADA NA DECISO DO
JULGAMENTOS DE RECURSOS
EXTRAORDINRIOS, ESPECIAIS E
DE REVISTA REPETITIVOS (ARTS.
1039 E ART. 896 LETRAS B E C DA
CLT)
Art. 1039. Decididos os recursos

afetados, os rgos colegiados
declararo prejudicados os demais
recursos versando sobre idntica
controvrsia ou os decidiro
aplicando a tese firmada.
Negada a existncia de repercusso
geral no recurso extraordinrio
afetado,
sero
considerados
automaticamente
inadmitidos
os
recursos
extraordinrios
cujo processamento tenha sido
sobrestado.
COMENTRIO
a) Com a deciso dos recursos
extraordinrios, especiais e de revista afetados
pelo rito do julgamento dos recursos repetitivos
a todos os recursos pendentes que tiveram
seu julgamento suspenso e que cuja resoluo
estava pendente ser aplicada a tese firmada na
resoluo do rito dos julgamentos repetitivos.
b) Negada a tese pretendida e a sua
repercusso geral, ento, todos os recursos
extraordinrios sobrestados e baseados na
mesma tese sero considerados inadmitidos.
c) No processo do trabalho, o rito do
julgamento dos recursos de revista repetitivos
segue as mesmas regras, no s pela aplicao
subsidiria determinada pelo art. 896-B, mas,
tambm, face o disposto no 11 do art. 896-C
da CLT.
d) O item I 11 do art. do art. 896 da CLT
136
Artigos
estabelece:
do NCPC).
11. Publicado o acrdo do
Tribunal Superior do Trabalho, os
recursos de revista sobrestados na
origem:
I- Tero seguimento denegado na
hiptese de o acrdo recorrido
coincidir com a orientao a
respeito da matria no Tribunal
Superior do Trabalho.
julgamento ser comunicado
ao rgo, ao ente ou agncia
reguladora competente para
fiscalizao da efetiva aplicao,
por parte dos entes sujeitos a
regulao, da tese adotada.
COMENTRIO
a) Destaque-se que, aqui, tambm,
estabelece, mais uma possibilidade do juzo de
retratao em favor da segurana jurdica da
observncia da orientao superior.
b) Noutras palavras, criou-se mais uma
hiptese em que os Tribunais podem voltar
atrs, mesmo depois de proferida a deciso
de mrito, no mais, apenas, por conta de
embargos de declarao ou erro material,
mas com o objetivo de economia processual e
segurana jurdica.
c) Lembrando que o novo CPC em
diversas situaes autoriza o juzo de retratao
de decises sem e com julgamento do mrito
(tambm, autorizadas pelo inciso II do art. 515
d) Com efeito, o art. 332 do novo CPC

autoriza o juzo de retratao em situaes
especiais da improcedncia liminar do pedido
(sentena de mrito) sendo que o art. 331 e o
7 do art. 485 do NCPC estabelecem o juzo
de retratao para sentena sem resoluo
de mrito; sendo possvel tambm extrair tal
possibilidade no caso do julgamento conforme
o estado do processo e o julgamento antecipado
do mrito na medida que a deciso objeto de
agravo de instrumento que traz nsito o juzo
de retratao ( nico do art. 354 e 5 do
art. 356 do NCPC) e, agora, como se viu acima,
no juzo de retratao aps a tese firmada
pelo julgamento dos recursos extraordinrios,
especiais e de revistas (inciso II do art. 1040 do
NCPC).
e) Os processos sobrestados no primeiro
e segundo grau e que, ainda, no tinham sido
julgados, devero ser julgados com aplicao
da tese firmada pelo tribunal superior no
julgamento dos recursos repetitivos, conforme
determinam o inciso III do art. 1040 e o inciso
III do art. 927 e inciso IV do art. 988 do NCPC.
f) No processo do trabalho, o rito do
julgamento dos recursos de revista repetitivos
segue as mesmas regras, no s pela aplicao
subsidiria determinada pelo art. 896-B e 15
do art. 896-C da CLT, mas, por conta das normas
especficas assemelhadas.
g) Assim, o item II 11 do art. do art. 896
da CLT estabelece:
11. Publicado o acrdo do Tribunal
137
Artigos
Superior do Trabalho, os recursos de revista
sobrestados na origem:
b) No processo do trabalho, a apesar

do rito do julgamento dos recursos de revista
repetitivos segue as mesmas regras, pela
II-
sero novamente examinados
aplicao subsidiria determinada pelo art.
pelo Tribunal de origem na hiptese de o
896-B, nessa hiptese, parece existir uma
acrdo recorrido divergir da orientao do
contradio ou incompatibilidade.
Tribunal Superior do Trabalho a respeito da

matria.
c) De fato, o 12 do art. do art. 896 da CLT

estabelece:
5. MANTIDA A DIVERGNCIA (ART.
12. Na hiptese prevista no inciso II do
1041 E ART. 896 LETRAS B E C DA
11 deste artigo, mantida a deciso divergente
CLT)
pelo Tribunal de origem, far-se- o exame da

admissibilidade do recurso de revista.

d) No entanto, vista do que dispem o
Art. 1041. Mantido o acrdo
inciso III do art. 1040 e o inciso III do art. 927
divergente
de
e inciso IV do art. 988 do NCPC, sem prejuzo e
origem, o recurso especial ou
simultaneamente ao prprio recurso de revista
extraordinrio ser remetido ao
ou eventual agravo de instrumento, a fim de
respectivo tribunal superior, na
evitar o trnsito em julgado, a no realizao
forma do art. 1036, 1.
da retratao poder dar ensejo a sua correo
pelo
tribunal
pela via da reclamao, face ao disposto no

COMENTRIO
inciso IV e 1 do art. 988 do NCPC:
a) Caso o tribunal de origem ao proceder
Art. 988. Caber reclamao da parte
o juzo de retratao optar por manter a
interessada ou do Ministrio Pblico para:
deciso que diverge da tese firmada pelo
...IV garantir a observncia de enunciado de
tribunal superior no julgamento dos recursos
smula vinculante e de precedente proferido em
repetitivos, a despeito da proibio expressa
julgamento de casos repetitivos ou em incidente
de tal procedimento conforme determinam o
de assuno de competncia. 1 A reclamao
inciso III do art. 1040 e o inciso III do art. 927 e
pode ser proposta perante qualquer tribunal e
inciso IV do art. 988 do NCPC, ento, o presidente
seu julgamento compete ao rgo jurisdicional
ou vice-presidente do tribunal de origem, sem
cuja competncia se busca preservar ou cuja
proceder o juzo de admissibilidade, remeter
autoridade se pretende garantir.
o recurso para o tribunal superior na forma da

afetao (1 do art. 1036 do NCPC).
6. DA QUESTO CONSTITUCIONAL
NO RECURSO ESPECIAL E DE
138
Artigos
REVISTA REPETITIVOS (ART. 1042 E
sempre, ficar a cargo da deciso final do
ART. 13 DO ART. 896 DA CLT)
Supremo Tribunal Federal.

b) E, de forma, similar dispe 13 do art.
Dispem os s 6, 7 e 8 do art.
896-C da CLT:
1042 do novo CPC:

Caso a questo afetada e julgada sob o
6 Na hiptese de interposio
rito dos recursos repetitivos tambm contenha
conjunta
questo constitucional, a deciso proferida pelo
de
extraordinrios
recursos
especial,
Tribunal Pleno no obstar o conhecimento
agravante dever interpor um
de eventuais recursos extraordinrios sobre a
agravo para cada recurso no
questo constitucional.
admitido.
IV. DA SEO III DO TTULO II DO
7. Havendo apenas um agravo,
LIVRO III DA PARTE ESPECIAL DO
AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL E
recurso
ser
remetido
ao
tribunal competente, e, havendo
EM RECURSO EXTRAORDINRIO
interposio conjunta, os autos

sero
remetidos
ao
Superior
Tribunal de Justia
1.DO AGRAVO EM RECURSO

ESPECIAL E EM RECURSO
EXTRAORDINRIO (ART. 1042)
8. Concludo o julgamento do
agravo pelo Superior Tribunal de
Dispe o art. 1042 e s do novo
Justia e, se for o caso, do recurso
CPC:
especial, independentemente de
pedido, os autos sero remetidos
Art. 1042.
Cabe agravo contra
ao Supremo Tribunal Federal para
deciso de presidente ou vice-
apreciao do agravo a ele dirigido,
presidente do tribunal que:
salvo se estiver prejudicado.

ICOMENTRIO
indeferir
pedido
formulado
com base no art. 1035, 6, ou no

art. 1036, 2, de admisso de
a) Muito embora os 6, 7 e 8 do art.
recurso especial ou extraordinrio
1042 no se estejam inseridos na subseo
intempestivo;
II do Captulo VI que cuida especificamente
II- inadmitir, com base no art.
do julgamento dos recursos extraordinrios e
1040, inciso I, recurso especial ou
especiais repetitivos, foram mencionados para
extraordinrio sob fundamento de
observar que o trato da questo constitucional,
que o acrdo recorrido coincide

139
Artigos
com a orientao do tribunal
2 A petio de agravo ser
superior;
dirigida ao presidente ou vicepresidente do tribunal de origem e
III- inadmitir recurso extraordinrio,
independe de pagamento de custas
com base no art. 1035, 8, ou no
processuais e despesas postais.
art. 1039, pargrafo nico, sob

fundamento de que o Supremo
3 O agravado ser intimado, de
Tribunal
reconheceu
imediato, para oferecer resposta
repercusso
no prazo de 15 (quinze) dias
Federal
inexistncia
de
geral da questo constitucional

discutida.
4 Aps o prazo de resposta, no

havendo retratao, o agravo
1 Sob pena de no conhecimento
ser remetido ao tribunal superior
do agravo, incumbir ao agravante
competente.
demonstrar, de forma expressa:

5 O agravo poder ser julgado,
I a intempestividade do recurso
conforme o caso, conjuntamente
especial
com
ou
extraordinrio
recurso
especial
ou
sobrestado, quando o recurso
extraordinrio,
fundar-se na hiptese do inciso I do
neste
caput deste artigo;
observando-se ainda o disposto
caso,
assegurada,
sustentao
oral,
no regime interno do tribunal

II a existncia de distino entre
respectivo.
o caso em anlise e o precedente

invocado, quando a inadmisso do
6 Na hiptese de interposio
recurso:
conjunta
de
extraordinrios
a) especial
fundar-se
recursos
especial,
ou
extraordinrio
agravante dever interpor um
em
entendimento
agravo para cada recurso no
firmado em julgamento de recurso
admitido.
repetitivo por tribunal superior;

b) extraordinrio fundar-se em
7. Havendo apenas um agravo,
deciso
anterior
do
Supremo
recurso
ser
remetido
ao
Tribunal Federal de inexistncia
tribunal competente, e, havendo
de repercusso geral da questo
interposio conjunta, os autos
constitucional discutida.
sero
remetidos
Tribunal de Justia
140
ao
Superior
Artigos
8. Concludo o julgamento do
1035, 8, nico do art. 1039 e incisos III do
agravo pelo Superior Tribunal de
art. 1042 do NCPC).
Justia e, se for o caso, do recurso

especial, independentemente de
d) Ou, quando intempestivo o recurso
pedido, os autos sero remetidos
hiptese que deve ser rejeitado e excludo do
ao Supremo Tribunal Federal para
sobrestamento (6 do art. 1035 e 2 do art.
apreciao do agravo a ele dirigido,
1036 do NCPC).
salvo se estiver prejudicado.

e) E, mesmo, nos casos em que a deciso
COMENTRIO
recorrida coincidir com a orientao do tribunal

superior (inciso I do art. 1040 do NCPC)
a) O recurso extraordinrio e o
f) Os dispositivos referentes ao agravo em
recurso especial, seguindo a regra do novo
recurso especial, acima transcritos, referentes
CPC, aparentemente, tem seu juzo de
as hipteses e permissivos ao recurso de agravo
admissibilidade retirado do tribunal de origem,
em recurso especial podem ter aplicao,
pelo art. 1030 e pargrafo nico do NCPC:
supletiva (ou seja, complementar ao j previsto

para o recurso de agravo de instrumento em
Art. 1030. Recebida a petio do recurso
sede de revista) no processo do trabalho, tendo
pela secretaria do tribunal, o recorrido ser
em vista que a similaridade do recurso especial
intimado para apresentar contrarrazes no
e do recurso de revista, inclusive, no tocante a
prazo de 15 (quinze) dias, findo o qual os autos
sua admissibilidade e o recurso de agravo (de
sero remetidos ao respectivo tribunal superior.
instrumento no processo laboral), at porque,

no caso especfico do art. 1042 do NCPC, o juzo
Pargrafo nico. A remessa de que trata o
de admissibilidade do recurso especial, embora
caput dar-se- independentemente de juzo de
restrito s hipteses l fixadas, feito pelo
admissibilidade.
tribunal de origem.
b) No entanto, j pelo 8 do art. 1035,

e, ainda, pelo art. 1042 e pargrafos do
g) Os dispositivos referentes ao agravo em
NCPC percebe-se que, ainda, h o juzo de
recurso extraordinrio tem plena, subsidiria
admissibilidade na origem.
e supletiva, aplicao ao processo laboral,

observando-se o disposto no 14 do art. 896
c) De fato, j juzo de admissibilidade
da CLT: Os recursos extraordinrios interpostos
na origem para os casos que devero estar
peranteo Tribunal Superior do Trabalho ser
sobrestados, nas hipteses, em que o Supremo
aplicado o procedimento previsto no art. 543-B
Tribunal j tenha declarado a inexistncia de
da lei 5.869, de 11 de janeiro de 1973 (Cdigo
repercusso geral e/ou sejam contrrios a tese
de Processo Civil) cabendo ao Presidente do
firmada no julgamento de casos repetitivos (art.
Tribunal Superior do Trabalho selecionar um ou

141
Artigos
ou recurso especial, divergir de
e encaminh-los ao Supremo Tribunal Federal,
julgamento de qualquer outro
sobrestando os demais at o pronunciamento
rgo do mesmo tribunal, sendo
definitivo da Corte, na forma do 1 do art. 543-
um acrdo de mrito e outro
B da lei 5.869, de 11 de janeiro de 1973 (Cdigo
que no tenha conhecido do
de Processo Civil), que compatvel com o 6
recurso, embora tenha apreciado a
do art. 1035 do NCPC
controvrsia;
V. DA SEO IV DO TTULO II DO
IV nos processos de competncia
LIVRO III DA PARTE ESPECIAL
originria, divergir do julgamento
DOS EMBARGOS DE DIVERGNCIA
de qualquer outro rgo do mesmo

tribunal.
1.
DOS
EMBARGOS
DE
DIVERGNCIA (ART. 1043 E 1044)
1 Podero ser confrontadas

teses jurdicas em julgamento de
recursos e de aes de competncia
Dispem os arts. 1043 e 1044 do
originria.
novo CPC:
2 A divergncia que autoriza
Art. 1043. embargvel o acrdo
a interposio de embargos de
de rgo fracionrio que:
divergncia pode verificar-se na

aplicao de direito material ou do
I em recurso extraordinrio ou
direito processual.
em recurso especial, divergir do

Cabem
embargos
de
rgo do mesmo tribunal, sendo os
divergncia quando o acrdo
acrdos embargado e paradigma
paradigma for da mesma turma
de mrito;
que proferiu a deciso embargada,

desde que sua composio tenha
II em recurso extraordinrio
sofrido alterao em mais da
ou recurso especial, divergir de
metade dos seus membros.

rgo do mesmo tribunal, sendo
os
divergncia com certido, cpia
paradigma, relativos ao juzo de
ou citao de repositrio oficial
admissibilidade;
ou credenciado de jurisprudncia,
acrdos,
embargado
recorrente
provar
inclusive, em mdia eletrnica,

III - em recurso extraordinrio
142
onde foi publicado o acrdo
Artigos
divergente, ou com a reproduo
COMENTRIO
de julgado disponvel na rede

mundial
de
computadores,
a) Os arts. 1043 e 1044 do novo CPC no
indicando a respectiva fonte, e
tm aplicao direta ao processo do processo,
mencionar as circunstncias que
uma vez que os Embargos para a SBDI ou a SBDC
identificam ou assemelham os
do Tribunal Superior do Trabalho tem previso
casos confrontados.
prpria e expressa no artigo 894 da CLT.
5 vedado ao tribunal inadmitir
b) Com efeito, aps a lei 11.496 de 2007,
o recurso com base em fundamento
os Embargos para a SBDI 01 do C.TST. passaram
genrico de que as circunstncias
a ter natureza de embargos de divergncia,
fticas
o que, foi ratificado e acentuado pela lei
so
diferentes,
demonstrar
sem
existncia
da
13.015/2014.
distino.
c)
No entanto, muitos questes
Art. 1044. No recurso de embargos
restam em aberto sem definio explcita nos
de divergncia, ser observado
incisos e pargrafos do art. 894 da CLT.
o procedimento estabelecido no
regimento interno do respectivo
tribunal superior.
d)
Realmente, atualmente, ainda,
controvertida a admissibilidade de Embargos

SDI do TST em matria processual, mesmo
1 A interposio de embargos de
que fundada em Smula ou OJ de natureza
divergncia no Superior Tribunal
processual,
de Justia interrompe o prazo
admitida
para
recurso
particularmente quando do contedo da prpria
extraordinrio por qualquer das
deciso da Turma (ento embargada) conclui-
partes.
se pela contrariedade do teor da Smula; como
interposio
de
cuja
em
admisso,
circunstncias
vem,
sendo
excepcionais,
por exemplo, a violao da Smula 126 do TST,

2
Se
de
constatado da prpria deciso embargada
desprovidos
que notcia e revela o revolvimento ftico-
ou no alterarem a concluso do
probatrio, portanto, quando do contedo da
julgamento anterior, o recurso
prpria deciso da Turma, se verifica afirmao
extraordinrio
pela
ou manifestao que diverge do teor da Smula
outra parte antes da publicao
processual indicada como contrariada ou mal
do julgamento dos embargos de
aplicada.
divergncia
os
embargos
forem
interposto
divergncia ser processado e

julgado independentemente de
ratificao.
e)
Por isso, entendemos que possa
ter a aplicao supletiva
(da ratio legis

143
Artigos
contida) nas hipteses ventiladas nos incisos I,
II e III, e, nos s 1, 2 e 3 do inciso IV do art.
1043 do NCPC.
f)
Dessa maneira, com a aplicao
supletiva dos incisos I, II e III, e, nos s 1, 2 e

3 do inciso IV do art. 1043 do NCPC restariam
superadas discusses a respeito, ou no do
cabimento de Embargos para a SBDI em matria
de aplicao de direito material ou processual,
bem como quando a divergncia tiver origem
em decises proferidas na SDColetivo ou do
rgo Especial do Tribunal Superior do Trabalho.
144
Artigos
SNDROMES PROCESSUAIS TRABALHISTAS
Manoel Carlos Toledo Filho
Em vista do advento do novo cdigo de
um planeta, mas um planeta-ano.1
processo civil, vrios artigos, livros, seminrios
O processo do trabalho levou um bom
e congressos tm buscado abordar qual a
tempo para conseguir afirmar sua identidade.
influncia que o mesmo poder exercer no
Desconfiava-se, alis, que ele, a rigor, no
mbito do direito processual do trabalho.
existiria. Seria uma sorte de derivao anmala
O tema da incidncia supletiva ou
do processo civil, algo que estaria perturbando
subsidiria das normas instrumentais civis ao
sua rbita, com posturas agressivamente
processo do trabalho nunca foi simples. No se
inquisitivas ou proativas. Agora, afirmada sua
ir abord-lo aqui. Pretende-se apenas registrar,
independncia conceitual, est a se querer
de forma metafrica ou figurativa, alguns
transform-lo em uma sorte de processo
aspectos ou posturas aqui cognominadas de
ano. Em outras palavras, assim como Pluto
sndromes - que, a nosso juzo, podem ser
no pode mais aspirar a ser da classe de Urano,
abstradas da intensa discusso ora em curso.
tampouco o processo do trabalho poderia
Assim, vejamos.
almejar possuir o mesmo status do processo

civil, cujo cdigo absorveria, como corolrio,
Sndrome de Pluto
no o processo laboral todo, mas tudo quanto
deste porventura lhe interessasse.
Pluto foi descoberto em 1930. At
ento, apenas se desconfiava de que existiria um
Sndrome de Sete Quedas
planeta naquela rea, que estaria interferindo

na rbita de seu virtual vizinho, o gigante
Esta sndrome uma exacerbao da
Urano. Em 2006, Pluto foi reclassificado,
anterior.
passando a ser oficialmente considerado no

1
Conforme https://pt.wikipedia.org/wiki/
Pluto .
Manoel Carlos Toledo Filho

Desembargador do Trabalho e Vice-Diretor da Escola Judicial do TRT-15.
Bacharel, Mestre e Doutor em Direito pela USP.
145
Artigos

O Salto de Sete Quedas, que possua um
a lgica ou os fundamentos do processo do
volume de gua que o colocava como a maior
trabalho. Quando isso ocorre, o resultado
cachoeira do mundo nesse quesito2, submergiu
em alguns casos a completa ineficcia da
em 1982 com a formao do Lago de Itaipu.
prestao jurisdicional, vale dizer, a morte do
Do mesmo modo, o novo cdigo de processo
receptor.
civil teria o efeito de submergir o processo

trabalhista, englobando e disciplinando, de
Sndrome de Ripley
modo supostamente mais tcnico ou adequado,

todas as suas figuras e institutos.3
Assim como a anterior, esta sndrome j
tem sua prpria histria.

Sndrome do Javali
Ripley um personagem que insiste em
transformar-se, com indiscutvel talento, em

Esta
pode
ser
considerada
uma
algo ou algum que ele no .4
sndrome antiga, cujos efeitos esto sendo
potencialmente amplificados com o novo
que no mbito processual trabalhista buscam
cdigo.
inserir-se, mediante adaptaes engenhosas,
Nesta mesma ordem, no de agora
Um organismo ou sistema circulatrio
figuras criadas pelo processo civil, cujo
debilitado pode ser fortalecido ou salvo por um
aproveitamento se imagina possa ser vantajoso.
procedimento de transfuso de sangue. Mas
Fato , todavia, que os ajustes realizados - por
no basta que o sangue a ser doado provenha
habilidosos ou inteligentes que sejam - so
de uma fonte sadia. Ele deve ser compatvel
normalmente tantos ou de tal ordem que no
com o sistema que ir receb-lo, sob pena de,
h como deixar de concluir que, na verdade,
inclusive, lev-lo a bito. De nada adiantar,
est se tentando transformar uma coisa em
assim, que em um ser humano se injete o
algo que, definitivamente, ela no .
sangue de um animal digamos, por exemplo,

de um javali. Por robusto que este seja, seu
O Futuro
sangue bom apenas para ele.

Na rotina judiciria trabalhista, no
Se alguma das sndromes acima ir
incomum transportar-se para o mbito
preponderar, desaparecer, aumentar, diminuir
instrumental preceitos do processo civil que
ou transmudar-se, algo que somente o futuro
em nada se compatibilizam com os objetivos,
dir.

Uma coisa, porm, parece certa. Seja
qual for o rumo que o processo do trabalho

2
Conforme https://pt.wikipedia.org/wiki/Salto_
de_Sete_Quedas .
3
Seria ento o caso de se lanar uma campanha
similar a que houve em 1982 (Visite Sete-Quedas antes
que acabe): visite (ou use) o processo do trabalho antes
que ele acabe.
146
ir tomar, esse rumo h de ser delineado pela
4
h t t p : / / w w w. a d o ro c i n e m a . c o m / f i l m e s /
filme-22925/ .
Artigos
comunidade jurdica trabalhista. O futuro
do processo do trabalho brasileiro deve ser
definido por quem domine sua histria e
suas peculiaridades; por quem conhea suas
vantagens e virtudes, assim como seus defeitos
e limitaes. Somente desta forma a legislao
instrumental, trabalhista ou civil, lograr atingir
aquele que se presume seja o objetivo precpuo
de ambas: dirimir com justia os conflitos de
interesses, pacificando a sociedade.
147
Artigos
O ARTIGO 15 DO NOVO CDIGO DE PROCESSO CIVIL
E OS LIMITES DA AUTONOMIA DO PROCESSO DO
TRABALHO
Salvador Franco de Lima Laurino
Sumrio. 1. Introduo: o novo

Cdigo de Processo Civil e o processo
do trabalho. 2. A unidade do direito
processual: a teoria geral do processo
e a aplicao do processo comum como
meio de integrao das lacunas dos
processos especiais. 3. A autonomia
do processo do trabalho: o percurso
histrico e as regras de procedimento.
4. O devido processo legal: a dimenso
constitucional do procedimento. 5. A
aplicao do processo civil como meio
de integrao das lacunas do processo
do trabalho. 6. O artigo 15 do novo
Cdigo de Processo Civil: a aplicao
subsidiria e supletiva do processo
civil ao processo do trabalho. 7. Segue:
vantagens e aplicaes da distino
trazida pelo artigo 15 do novo Cdigo
de Processo Civil. 8. Concluso: o artigo
15 do novo Cdigo de Processo Civil e
a crise da autonomia do processo do
trabalho.
1. Introduo: o novo Cdigo de Processo Civil

e o processo do trabalho.
Ainda que ao longo dos ltimos vinte
anos o Cdigo de 1973 tenha sofrido diversas
reformas que o mantiveram em condies de
fazer frente ao desafio de oferecer adequada,
efetiva e tempestiva tutela jurisdicional, as
sucessivas alteraes que comearam em
1994 afetaram-lhe a coerncia sistmica, que,
inspirada no padro do processo ordinrio de
conhecimento, ficou abalada por inovaes
como a antecipao de tutela, as medidas de
coero destinadas a assegurar a obedincia s
ordens judiciais, o regime de cumprimento de
sentena. 1
Ao mesmo tempo, estimou-se que
1
Sobre o modelo do processo ordinrio de
conhecimento, v. LUIZ GUILHERME MARINONI, O
procedimento comum clssico e a classificao trinria
das sentenas como obstculos efetividade da tutela
dos direitos, in Revista do Tribunal Superior do Trabalho,
n. 65/1, 1999.
Salvador Franco de Lima Laurino

Desembargador do Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio. Mestre em
Direito Processual pela Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo.
Professor de Direito Processual do Trabalho na Escola Superior da Advocacia
da OAB de So Paulo.
148
Artigos
inovaes mais extensas e profundas ainda
seriam necessrias para reforar a garantia
do contraditrio, a segurana jurdica e para
combater o persistente problema da demora na
soluo dos litgios. Conquanto pudessem ser
introduzidas por meio de reformas pontuais,
teriam o inconveniente de aprofundar a
desorganizao sistmica, at em funo do
largo significado poltico veiculado por algumas
delas, como o regime de precedentes, o que
decerto concorreu para a elaborao de um
novo Cdigo de Processo Civil.
No plano da arquitetura legislativa, o novo
Cdigo afastou-se do critrio de distribuio das
matrias do Cdigo de 1973, que se organizou
em torno de quatro Livros: Processo de
Conhecimento, Processo de Execuo, Processo
Cautelar e Procedimentos Especiais. Agora, o
Cdigo estrutura-se em torno de uma parte geral
e de uma parte especial, o que resulta em quatro
Livros: i) a Parte Geral -, que concentra grande
parte da matria que estava no Livro destinado ao
Processo de Conhecimento - e a Parte Especial,
que se desdobra em trs Livros ii) Processo
de Conhecimento e Cumprimento de Sentena,
iii) Processo de Execuo e iv) Processos nos
Tribunais e Meios de Impugnao das Decises
Judiciais.
A aplicao do processo comum um
tema estratgico para o processo do trabalho.
No sem exagero, j se disse que o enigma
que a esfinge lhe prope: Decifra-me ou
devoro-te. 2 Da que a compreenso das
2
Cf. MANOEL CARLOS TOLEDO FILHO, As
transformaes do Cdigo de Processo Civil e sua
repercusso no processo do trabalho, site da ANAMATRA,
acesso em 29-XI-2008.
mudanas que o novo Cdigo de Processo Civil

produzir no processo do trabalho depende do
prvio entendimento do sentido de seu artigo
15, que, juntamente com o velho artigo 769 da
Consolidao, passa a disciplinar a aplicao do
processo civil ao processo do trabalho.
2. A unidade do direito processual: a teoria
geral do processo e a aplicao do processo
comum como meio de integrao das lacunas
dos processos especiais.
Conforme ensina a Teoria Geral do
Processo, h uma unidade fundamental no
direito processual. 3 Como se sabe, o direito
processual como uma rvore, cujo tronco
comum cresce at certa altura quando comeam
a surgir os seus variados ramos: processo penal,
3
Sobre as origens e evoluo da teoria geral
do direito processual, ver NICETO ALCAL ZAMORA Y
CASTILLO, Trayectoria y contenido de uma teoria general
del proceso, in Estudios de teoria general e historia del
proceso, Mxico, UNAM, 1992, pp. 513-523. Convm
lembrar que o vocbulo processo polissmico e
veicula ao menos quatro significados. Primeiro, designa
a cincia, isto , o direito processual, um ramo do
conhecimento jurdico. Nesse sentido, a teoria geral do
direito processual tambm conhecida como teoria geral
do processo. Segundo, designa o objeto material dessa
cincia. Aqui, processo significa o sistema processual, o
conjunto operativo de normas que disciplina o exerccio
da jurisdio. Em terceiro lugar, processo um mtodo
dialtico de debate que se realiza por meio de afirmaes,
oposies e snteses. Nesse sentido abrangente,
categoria presente em todas as funes pblicas, bem
como em atividades privadas, como os processos
eleitorais e disciplinares de clubes, sindicatos etc. Em
quarto lugar, a palavra processo designa o processo
judicial, que o arqutipo, o paradigma das demais
espcies de processo. Assim, com o vocbulo processo
nomeamos tanto i) a cincia o direito processual ,
como ii) o seu objeto material o sistema processual -,
iii) um mtodo dialtico de debate, utilizado tanto em
atividades pblicas como privadas o processo, e iv) um
dos institutos fundamentais do sistema processual, que
o processo judicial.
149
Artigos
processo civil, processo do trabalho, processo
eleitoral. Apesar das diferenas que existem
entre eles, todos derivam de uma mesma base
jurdica, o que lhes condiciona a estrutura, o
funcionamento e a finalidade na ordem jurdica.4
Nessa analogia, o tronco da rvore
representa o ncleo jurdico comum a todos
os ramos do direito processual, ou seja, um
sistema jurdico cuja estrutura compreende
os princpios constitucionais que governam o
direito processual (acesso justia, devido
processo legal e independncia dos juzes),
os institutos fundamentais que representam
as grandes unidades sistemticas do direito
processual (jurisdio, ao, defesa e
processo) e a finalidade do sistema processual
(tutela jurisdicional). 5
Em essncia, o processo civil e o
processo do trabalho so iguais. Por uma
perspectiva poltica mais abrangente, ambos
so instrumentos por meio do qual o Estado
exerce a jurisdio com o objetivo de solucionar
conflitos, proteger sua prpria ordem jurdica e,
4
Cf. CNDIDO RANGEL DINAMARCO, Das
medidas cautelares na Justia do Trabalho, in
Fundamentos do processo civil moderno, So Paulo,
Revista dos Tribunais, 1986, 347.
5
Cf. ADA PELLEGRINI GRINOVER, Processo
trabalhista e processo comum, in O processo em sua
unidade, Forense, Rio de Janeiro, 1984, p. 123. Sistema
um conjunto fechado de elementos interligados e
conjugados em vista de objetivos externos comuns,
de modo que um atua sobre os demais e assim
reciprocamente, numa interao funcional para a
qual indispensvel a coerncia entre todos. Sistema
processual um conglomerado harmnico de rgos,
tcnicas e institutos jurdicos regidos por normas
constitucionais e infraconstitucionais capazes de
propiciar a sua operacionalizao segundo o objetivo
externo de solucionar conflitos (Cf. CNDIDO RANGEL
DINAMARCO, Instituies de direito processual civil, I, So
Paulo, Malheiros, 2001, n. 67).
150
assim, atribuir tutela jurisdicional a quem tem

razo no litgio, seja o autor, seja o ru.
No plano da cincia jurdica, a unidade
do sistema processual permite a elaborao
de uma teoria geral do direito processual,
uma disciplina de introduo ao estudo do
direito processual cujo objeto o corpo de
conhecimentos comuns a todos os ramos do
direito processual os mtodos, os princpios
constitucionais, os institutos fundamentais e as
finalidades do sistema. 6
No plano da norma posta, a unidade
permite a aplicao do processo comum como
meio de integrao das lacunas dos processos
especiais, o que particularmente importante
para o processo do trabalho, cuja simplicidade
acarreta uma elevada dependncia do processo
comum. 7 A operacionalidade do processo
6
Cf. ANTONIO CARLOS DE ARAJO CINTRA, ADA
PELLEGRINI GRINOVER e CNDIDO RANGEL DINAMARCO,
Teoria geral do processo, So Paulo, Malheiros, 2014,
pp. 27-30. Ao mesmo tempo em que uma disciplina
dogmtica, voltada ao estudo sistemtico das normas
do sistema processual, ordenando-as em vista de sua
aplicao prtica, a teoria geral do processo, como
qualquer teoria geral no campo do Direito, tambm
uma abordagem crtica, com uma funo especulativa
que no se limita s questes de natureza formal,
indagando tambm sobre o papel poltico e social do
sistema processual, o que a leva a buscar o apoio do
direito comparado, da filosofia e de cincias humanas
como a histria, a sociologia, a antropologia e a cincia
poltica (Cf. TRCIO SAMPAIO FERRAZ JNIOR, Introduo
ao estudo do direito, So Paulo, Atlas, 1988, pp. 42-46).
7
Convm lembrar que nem sempre o processo
civil o processo comum. Embora as lacunas do
processo individual de conhecimento sejam sanadas por
meio da aplicao do Cdigo de Processo Civil (CLT, art.
769), as lacunas do processo de execuo so superadas
por meio da aplicao da Lei de Execuo Fiscal (CLT,
art. 889), enquanto as lacunas do processo coletivo do
trabalho so superadas com a aplicao do chamado
processo coletivo comum, cuja base formada pela
Lei de Ao Civil Pblica e pelo Cdigo de Defesa do
Consumidor (CLT, art. 769 e artigos 1 e 21, IV, da
LACP). Quando exerce a funo de processo comum,
Artigos
do trabalho possvel exatamente porque
h uma unidade que permite a interao dos
elementos do sistema processual em ordem
a complement-lo por meio das regras do
processo comum. 8
Apesar da unidade do sistema, num
dado momento termina o tronco das regras
comuns e comeam a surgir diferenas entre
os variados ramos do direito processual, 9 o que
decorre do carter instrumental do processo,
que, conquanto autnomo, est conexo
pretenso de direito material. 10
Dessa necessidade de adequao
o processo civil abarca as mais variadas espcies de

posies jurdicas ativas e passivas de direito material,
independentemente da existncia de processo especial
destinado disciplina de situaes especficas. Essa
caracterstica leva BARBOSA MOREIRA a afirmar que "o
conceito de processo civil , por assim dizer, residual, e
no exclui certa heterogeneidade das matrias a cujo
respeito, no seu mbito, se exerce a atividade judicial"
(Cf. As bases do direito processual civil, in Temas de
direito processual (primeira srie), So Paulo, Saraiva,
1988, p.8).
8
Na velha lio de EDUARDO COUTURE,
interpretar a lei no interpretar o Direito, mas um
fragmento deste. Interpretar o Direito, isto , averiguar
o sentido de uma norma em sua acepo integral,
pressupe o conhecimento do direito em sua integridade,
bem como a necessria integrao entre a parte e o
todo (Cf. Interpretao das leis processuais, traduo
Gilda Meyer Russomano, Rio de Janeiro, Forense, 1994,
p. 2).
9
Como explica CNDIDO DINAMARCO, No
passam despercebidas as diferenas que existem
entre os diversos ramos do direito processual, que so
independentes a partir do ponto de insero no tronco
comum. Mas a seiva que vem do tronco uma s, o poder,
a alimentar todos os ramos. Embora cada um deles tome
a sua direo, nunca deixar de ser um ramo da rvore do
processo, nem pode se afastar tanto que d a impresso
de se isolar do sistema (Cf. A instrumentalidade do
processo, So Paulo, Malheiros, 1993, n. 8, p. 73).
10
trabalhista e processo comum, in O processo em sua
unidade, cit., p. 123.
resulta a autonomia do processo do trabalho.

Cuida-se, todavia, de uma autonomia relativa,
11
visto que o processo do trabalho est sujeito
a uma dupla dependncia. Primeiro, vinculase base jurdica comum a todos os ramos do
direito processual o modelo constitucional de
processo, referido no artigo 1 do novo Cdigo
de Processo Civil -, 12 e, depois, ao processo
comum, com o qual tem uma controvertida
relao de complementao que condiciona a
sua autonomia.
Em face dessa condicionante, h quem
negue a autonomia do processo do trabalho
frente ao processo civil. 13 Nessa linha, OCTVIO
BUENO MAGANO pondera que os princpios
que justificariam a autonomia do processo do
trabalho surgiram quase todos a modo de
contraponto aos princpios e peculiaridades do
processo comum, quando este possua feies
marcadamente individualistas, o que no mais
11
Cf. WILSON DE SOUZA CAMPOS BATALHA,
Tratado de direito judicirio do trabalho, So Paulo, LTr,
1977, p. 41.
12
Conforme CSSIO SCARPINELLA BUENO, o
artigo 1 do Novo Cdigo de Processo Civil alberga
a necessidade de o CPC ser ordenado, disciplinado e
interpretado com observncia do modelo constitucional
ou, como nele est escrito, conforme os valores e as
normas fundamentais estabelecidas na Constituio da
Repblica. certo que, em rigor, a norma desnecessria
em funo, justamente, da fora normativa da
Constituio. Trata-se, de qualquer sorte, de iniciativa
importante para fins didticos, qui educacionais e
que, por isso mesmo, deve ser muito bem recebida pela
comunidade do direito processual civil como um todo
(Cf. Novo Cdigo de Processo Civil anotado, So Paulo,
Saraiva, 2015, p. 41).
13
A propsito das correntes doutrinrias sobre
a autonomia do processo do trabalho, ver CSSIO
COLOMBO FILHO, A autonomia do direito processual do
trabalho e o novo CPC, in Revista Eletrnica do Tribunal
Regional do Trabalho do Paran, n. 39, 2015, pp. 118-127
151
Artigos
ocorre nos dias atuais. 14 No mesmo sentido,
o jurista argentino RAMIRO PODETTI, para
quem os princpios que presidem o processo do
trabalho tambm podem se aplicar ao processo
civil, com levssimas variaes de intensidade,
15
e VALENTIN CARRION, que argumenta que
o processo do trabalho no possui princpio
prprio algum, uma vez que todos os princpios
que o norteiam - oralidade, celeridade etc. - so
comuns ao processo civil. 16
3. A autonomia do processo do trabalho: o
percurso histrico e as regras de procedimento.
Na primeira metade do sculo XX, o
processo do trabalho conquistou o estatuto
de ramo autnomo do direito processual
ao romper com os postulados liberais do
processo civil, em especial o individualismo e
o abstencionismo. 17 O esforo de adequao
aos valores protegidos pelo Direito do Trabalho
resultou na formao de um processo simples,
rpido, econmico e eficiente, que pretendia
assegurar o equilbrio entre litigantes de foras
desiguais. 18
Enquanto o processo civil se destinava

soluo de conflitos entre litigantes que estariam
em p de igualdade, o processo do trabalho
buscava equilibrar uma relao marcada pela
desigualdade. O impulso oficial, o poder de
instruo do juiz, o recurso contra sentena
sem efeito suspensivo, a irrecorribilidade das
decises interlocutrias, o poder do juiz de
iniciar a execuo eram inovaes que rompiam
com a concepo liberal do processo civil, pela
qual o juiz deveria agir como mero espectador,
sem maiores poderes de impulso e instruo
justamente para que sua interveno no viesse
a desequilibrar um duelo de iguais.
Tamanho foi o impacto ideolgico
dessas inovaes que, ao lado de FRANCESCO
CARNELUTTI,
19
quem
se
atribui
reconhecimento da autonomia do processo

do trabalho,
20
NICOLA JAEGER vislumbrou
no processo do trabalho uma categoria

intermediria entre o processo civil e o processo
penal.
21
Com posio mais radical, EDUARDO
COUTURE referia um processo estranho a todos

os princpios do processo civil,
22
enquanto o
mexicano ALBERTO TRUEBA URBINA dizia que

o processo do trabalho estava fora da teoria
14
Cf. Manual de direito do trabalho parte geral,
So Paulo, LTr, 1990, pp. 78-79.
15
Cf. Tratado del proceso laboral, Buenos Aires,
Ediar, 1949, apud AMAURI MASCARO NASCIMENTO,
Curso de direito processual do trabalho, So Paulo,
Saraiva, 2014, p. 107.
16
Cf. Comentrios consolidao das leis do
trabalho, So Paulo, Saraiva, 2000, p. 557.
17
Cf. EDUARDO COUTURE, Algunas nociones
fundamentales de derecho porcesal del trabajo, in
Tribunales del trabajo, Santa F, 1941, pp. 112-113.
18
trabalhista e processo comum, cit., p. 123.
152
19
Cf. Funzione del processo del lavoro, in Rivista
di diritto processuale civile, Padova, v. VII, 1930, p. 109.
20
Cf. CARLOS COQUEIJO COSTA, Direito processual
do trabalho, Rio de Janeiro, Forense, 1986, p. 12.
21
Cf. Corso de diritto processuale del lavoro,
Padova, IDEA, 1932, p. 11.
22
Cf. Algunas nociones fundamentales del
derecho procesal del trabajo, cit., p. 128.
Artigos
geral do processo, que seria a teoria geral do
processo burgus, sujeitando-se teoria geral
4. O devido processo legal: a dimenso

constitucional do procedimento.
do processo social. 23
Ocorre que a evoluo do processo
civil ao longo da segunda metade do sculo
XX mostrou que a ruptura no foi assim to
profunda. As transformaes que sucederam
Segunda Guerra Mundial a crise do positivismo
jurdico, a abordagem constitucionalista do
processo, o movimento de acesso justia
aproximaram o processo civil do mesmo ideal
de efetividade e confirmaram que a base jurdica
do processo do trabalho, cujos fundamentos
esto na Constituio, a mesma que define
a estrutura e a dinmica dos demais ramos do
direito processual. 24
Da que a identidade do processo
do trabalho no est em objetivos ou em
princpios especficos. A diferena em relao
ao processo civil est no plano do procedimento,
num conjunto especial de normas que assegura
o equilbrio entre os litigantes na soluo dos
conflitos decorrentes da relao de trabalho.
Portanto, a partir desse conjunto de regras
de procedimento que se deve identificar a
compatibilidade que, na forma do artigo 769
da Consolidao, permitir ou no a aplicao
supletiva de que trata o artigo 15 do novo
Cdigo de Processo Civil.
23
Cf. Nuevo derecho procesal del trabajo, Mxico,
Porrua, 1941, I, pp. 10-25.
24
Cf. OCTVIO BUENO MAGANO Manual de
direito do trabalho parte geral, cit., pp. 78-79. Sobre
o tema a transio metodolgica no direito processual
aps a Segunda Guerra Mundial, ver o nosso Tutela
jurisdicional cumprimento dos deveres de fazer e no
fazer, So Paulo, Campus, 2010.

Como qualquer outro ramo do Direito
Pblico, o processo do trabalho opera de maneira
a equilibrar a tenso entre a autoridade do
Estado e a liberdade dos indivduos ou grupos de
pessoas. No campo do direito processual, essa
tenso equilibrada por meio dos princpios
do acesso justia e do devido processo legal,
que, exprimindo as bases polticas do sistema
processual, constituem os pontos de partida
que orientam a interpretao e a aplicao das
regras de direito processual.
O acesso justia representa a
autoridade. o direito jurisdio, a garantia
de que as pretenses dirigidas ao sistema
judicirio sero aceitas, processadas e julgadas
de maneira a atribuir tutela jurisdicional a quem
tem razo. O direito de livre e amplo acesso
jurisdio o pressuposto de eficcia de todos
os demais direitos da ordem jurdica. De pouco
valeriam as leis se no houvesse instituies
judicirias independentes e com fora superior
aos litigantes para impor o cumprimento da lei
sempre que faltasse a obedincia espontnea. 25
O devido processo legal representa a
liberdade. A liberdade tem duas dimenses.
Uma dimenso negativa, de feio liberal,
concebida como proteo contra o arbtrio, e
uma dimenso positiva, de feio democrtica,
que diz com a oportunidade de participao na
formao das decises do poder pblico e de
acesso a prestaes essenciais dignidade da
25
Cf. CNDIDO RANGEL DINAMARCO, Instituies
de direito processual civil, I, cit., p. 199.
153
Artigos
pessoa humana, como a justia. 26
Concebido nas origens como freio
ao poder do soberano, o devido processo
legal culminou por se constituir em elemento
estruturante do Estado de direito. 27 O princpio
assegura o direito a um processo justo. Por
definio, o processo judicial um procedimento
em contraditrio. 28 Enquanto o procedimento
a garantia de legalidade, de que as atividades
realizadas no processo, destinadas aplicao
da lei, sero tambm guiadas pela lei, o
contraditrio a garantia de que os litigantes
tero cincia dos atos praticados no processo
para que possam participar da formao do
convencimento do juiz, formulando alegaes,
produzindo provas, interpondo recursos a fim de
obter um provimento favorvel prpria esfera
de interesses.29
O devido processo legal encerra um
conjunto de garantias que se consolidou ao
longo da histria de lutas da humanidade contra
o arbtrio das autoridades. Alm do direito
ao procedimento e ao contraditrio, que so
como o corpo e a alma do processo judicial, o
princpio abrange tambm as garantias do juiz
26
Cf. NORBERTO BOBBIO, A era dos direitos, Rio
de Janeiro, Campus, 1990, p. 32.
27
Cf. CARLOS ALBERTO LVARO DE OLIVEIRA, Do
formalismo no processo civil, So Paulo, Saraiva, 1997, p.
85.
28
Cf. ELIO FAZZALARI, Il processo ordinario di
cognizione, Torino, UTET, 1983, pp. 51-54.
29
Cf. CNDIDO RANGEL DINAMARCO, O princpio
do contraditrio in Fundamentos do processo civil
moderno, cit., p. 90
154
natural, da ampla defesa, da publicidade, da

coisa julgada, que se coordenam em um mtodo
dialtico de debate cujo objetivo impedir que
se venha a perder a liberdade ou o patrimnio
sem a oportunidade de participar na formao
do convencimento de um juiz independente e
imparcial.
Como os demais ramos do direito
processual, o processo do trabalho um espelho
do Estado democrtico de direito, uma vez
que instrumento para o exerccio do poder
poltico. Assim como a liberdade de imprensa,
combinada com a participao da sociedade em
eleies regulares, que legitima o exerccio do
poder dos governantes, a garantia da cincia
dos atos processo, conjugada com a oportunidade
de participao na formao do convencimento
do juiz, que confere legitimidade ao provimento
emitido no processo. 30
Nessa dimenso poltica, o procedimento
representa a legalidade no processo. A
legalidade elemento essencial consecuo do
fim de justia abrigado no princpio do devido
processo legal porque a liberdade em seus dois
sentidos, como autonomia e como participao
na formao das decises do poder poltico
- depende da possibilidade de calcular aes
futuras com um mnimo de previsibilidade, 31 o
30
Idem, p. 93.
31
O princpio da segurana jurdica desenvolvese em torno de dois eixos: i) estabilidade (eficcia ex
post) as decises do poder pblico no podem ser
arbitrariamente modificadas quando adotadas em
consonncia com os procedimentos legais, salvo em
situaes particularmente relevantes; e ii) previsibilidade
(eficcia ex ante) que representa a exigncia de
certeza e de calculabilidade dos efeitos jurdicos das
normas (Cf. JOS JOAQUIM GOMES CANOTILHO, Direito
Artigos
que impossvel com a irrestrita liberdade de
o juiz alterar as regras de procedimento sempre
que as julgar inadequadas s suas concepes
pessoais de efetividade da tutela jurisdicional. 32
No processo do trabalho, uma corrente
doutrinria defende que o princpio de
proteo contido no caput do artigo 7 da
Constituio legitimaria o abrandamento da
legalidade do procedimento. Nesse sentido,
MAURO SCHIAVI: Assim como o Direito
Material do Trabalho adota o princpio protetor,
que tem como um dos seus vetores a regra da
norma mais benfica, o Direito Processual do
Trabalho, por ter um acentuado grau protetivo,
e por ser um direito, acima de tudo instrumental,
com maiores razes que o direito material, pode
adotar o princpio da norma mais benfica, e
diante de duas normas processuais que possam
ser aplicadas mesma hiptese, escolher a mais
efetiva, ainda que seja a do Direito Processual
Civil e seja aparentemente contrria CLT.33
constitucional, Coimbra, Almedina, 1993, p. 380).

32
Como lembra CNDIDO RANGEL DINAMARCO,
um sistema ideal e utpico de liberdade formal
absoluta, em que fosse permitido a todos os sujeitos
processuais externar suas intenes e vontades como
bem entendessem, seria porta aberta insegurana e
ao arbtrio. A construo formal do sistema do processo,
temperada pelas regras de tolerncia contidas na
garantia constitucional de liberdade dos litigantes e na
instrumentalidade das formas, penhor de fidelidade
da ordem processual aos valores inerentes ao devido
processo legal. A experincia milenar mostra que
a probabilidade de obter resultados justos pela via
processual depende de ter sido justo e quo o prprio
processo e que este no o ser quando no for realizado
segundo as cautelas representadas por exigncias formais
razoveis (Cf. Instituies de Direito Processual Civil, III,
So Paulo, Malheiros, 2001, p. 530).
33
Cf. Novas reflexes sobre a aplicao do art.
475-J do CPC ao processo do trabalho luz da recente
jurisprudncia do TST, in Revista LTr, v. 72, n. 3, p. 274.
Na mesma linha, JORGE LUIZ SOUTO

MAIOR: Na atuao voltada efetividade
dos direitos trabalhistas, cumpre reconhecer,
sem traumas, que o juiz possui poderes para
criar, em situaes concretas, o procedimento
necessrio para conferir efetividade ao direito
material, partindo do pressuposto, sobretudo, da
desigualdade das partes. 34
Embora seja pedra angular do Direito do
Trabalho, o princpio de proteo no absoluto.
A reconhecida exigncia de adequao do
instrumento ao objeto de sua proteo est
longe de significar que o processo do trabalho
seja regido por um princpio de direito material.
35
Alguma incidncia desse princpio no campo
processual no prescinde da ponderao com
outros princpios constitucionais, em particular
com o princpio do devido processo legal, ao
qual no se sobrepe. A busca pela efetividade
da ordem jurdica no exclusividade do
processo do trabalho, porquanto decorre do
princpio do acesso justia. No apenas o
processo do trabalho, mas todos os ramos do
direito processual visam efetiva, adequada e
tempestiva tutela jurisdicional - a proteo que a
jurisdio dispensa a quem tem razo no litgio,
seja o autor, seja o ru -, o que invalida a linha
de pensamento que sobrevaloriza o princpio
de proteo de forma a afastar a legalidade do
procedimento no processo do trabalho.
O exerccio da jurisdio no Estado
34
Cf. O conflito entre o novo CPC e o processo do
trabalho, site da ANAMATRA, acesso em 05-VII-2015.
35
Cf. VALENTIN CARRION, Comentrios
consolidao das leis do trabalho, cit., p. 557.
155
Artigos
democrtico de direito governado por tica
de responsabilidade. A generosidade abrigada
no princpio de proteo no justifica desviar
5. A aplicao do processo civil como meio de

integrao das lacunas do processo do trabalho:
a norma do artigo 769 da Consolidao.
dos caminhos formais que a Constituio traa

para atribuir tutela jurisdicional. No Estado
democrtico de direito no se busca efetividade
a qualquer preo, mas com justia. Efetividade
sem as garantias do devido processo legal
tica de convico, o discurso autoritrio
em que a crena na generosidade dos fins
justifica qualquer meio para atingi-los, o que
representa a prpria negao da ideia de justia,
cuja concretizao no prescinde de critrios
impessoais e objetivos. 36
Como
adverte
FERRUCIO
TOMMASEO, preciso evitar a armadilha

que se esconde na velha polmica contra o
formalismo. Confundir o formalismo com suas
degeneraes alimenta uma atitude perniciosa
que coloca em dvida a utilidade das formas
processuais e, ao mesmo tempo, fomenta uma
postura de hostilidade que favorece o que se
chamou de a grande iluso, a enganosa ideia de
que a jurisdio pode ser bem exercida com uma
desmedida reduo das formas processuais.37
36
A revolta contra o formalismo? Sempre foi uma
tpica caracterstica das ditaduras, que no tem freios nem
limites ao arbtrio de suas autoridades. Certamente no
necessrio que se recorde a apaixonada defesa feita por
CALAMANDREI do princpio da legalidade. E, no fundo,
em que consiste o princpio da legalidade, seno em
uma forma de designar mais amavelmente o formalismo.
Naturalmente, tudo isto no impede a jurisprudncia
de orientar a interpretao da lei, adaptando-a, quando
necessrio, s variveis exigncias da sociedade, da
economia e dos costumes (Cf. ENRICO TULLIO LIEBMAN,
A fora criativa da jurisprudncia e os limites impostos
pelo texto da lei, in Revista de Processo n. 43, p. 60).
37
Cf. Appunti di diritto processuale civile nozione
introdutive, Torino, Giappichelli, 1995. pp. 14-15.
156
Embora no haja diferena ontolgica

entre processo do trabalho e o processo civil
afinal, ambos so instrumentos com que,
por meio de um mtodo dialtico de debate,
o Estado exerce a jurisdio para o fim de
solucionar conflitos e proteger a esfera jurdica
de quem tem razo -, certo que, no plano
das regras do procedimento, se estabelece
uma controversa relao de complementao,
visto que as frequentes lacunas do processo do
trabalho devem ser integradas por normas do
processo comum. 38
Com o propsito de ser simples
e, portanto, acessvel, rpido e eficiente,
o processo do trabalho no regula temas
essenciais ao exerccio da jurisdio, o que
acarreta uma significativa dependncia do
processo comum. Tanto na doutrina como
na jurisprudncia pacfico o cabimento da
aplicao ao processo do trabalho de um
alargado conjunto de regras do processo civil
sobre pedido, contestao, antecipao de
tutela, litisconsrcio, assistncia, regime de
produo de provas, extenso e profundidade
dos efeitos dos recursos, limites subjetivos e
objetivos da coisa julgada, eficcia preclusiva da
coisa julgada, ao rescisria, ao declaratria,
matria de embargos execuo, embargos de
terceiro, poder geral de cautela.
Nesses casos, a aplicao do processo
civil decorre de um imperativo jurdico. Pese
38
Sobre o conceito de processo comum, ver
nota n. 8.
Artigos
embora a omisso do processo do trabalho
em se ocupar desses temas ao detalhe, impese que os valores contidos nos princpios
constitucionais, sobre os quais se estrutura o
processo judicial em sua unidade, notadamente
o acesso justia e o devido processo legal,
prevaleam na disciplina concreta, prtica,
cotidiana de um determinado processo judicial.
Em outros casos, a aplicao do processo
comum justifica-se por um juzo de convenincia.
Conquanto no haja um imperativo jurdico que
imponha a aplicao do processo comum, tal
como sucede em temas fundamentais para o
exerccio da jurisdio, como o regime da coisa
julgada, a aplicao do processo civil justificase por um juzo de aprimoramento do processo
do trabalho, como ocorre, por exemplo, com
as figuras da reconveno e da denunciao da
lide, que, embora admitidas pela jurisprudncia,
poderiam ser excludas do processo do trabalho
em nome da celeridade, uma vez que podem
ser comodamente substitudas pela via da
ao autnoma de regresso. 39
Desde os anos 1940, quando ainda
vigorava o Cdigo de Processo Civil de 1939, a
norma de regncia para a aplicao subsidiria
do processo civil o artigo 769 da Consolidao:
Nos casos omissos, o direito processual
comum ser fonte subsidiria do direito
processual do trabalho, exceto naquilo em que
for incompatvel com as normas deste Ttulo. 40
39
Nessa linha, o caput do art. 125 do Cdigo de
2015 acaba com a obrigatoriedade da denunciao da
lide, prevista no artigo 70 do Cdigo de 1973, e torna-a
facultativa, ressalvando no pargrafo 1 a via da ao
autnoma de regresso quando a denunciao da lide for
indeferida, deixar de ser promovida ou no for permitida.
40
A interpretao da regra do artigo 769 da
Consolidao objeto de disputa por duas correntes: a
De maneira analtica, a aplicao

subsidiria do processo civil justifica-se pelo
binmio omisso + compatibilidade: i)
omisso do processo do trabalho (Nos casos
omissos...) e ii) compatibilidade com o regime
do processo do trabalho (...o direito processual
comum ser fonte subsidiria do direito
processual do trabalho, exceto naquilo em que
for incompatvel com as normas deste Ttulo).
Dois desafios interpretativos so
corriqueiros na dinmica do processo do
trabalho. O primeiro distinguir as verdadeiras
lacunas das falsas lacunas, tambm
conhecidas como silncio eloquente. No
primeiro caso, em nome da simplicidade do
procedimento, a lei apenas relega ao processo
comum a disciplina pontual de determinadas
matrias; no segundo caso, o sistema
jurdico deliberadamente deixa de disciplinar
determinada situao exatamente para excluir
tradicional e a reformista. Amparada na letra do artigo

769 da Consolidao, a corrente tradicional defende
que a aplicao do processo comum depende de
duas premissas: i) a omisso do processo do trabalho
em cuidar de determinada situao processual e ii)
a compatibilidade da norma de processo comum
com o procedimento do processo do trabalho. A
corrente reformista ope-se afirmando que a utilizao
conjugada das ideias de omisso e de compatibilidade
tende a levar a um bloqueio exagerado na relao do
processo do trabalho com o processo comum, pelo
que a aplicao do processo comum deve ser orientar
no por uma compatibilidade formal com as normas
do processo do trabalho, mas com seus princpios
informadores e com seus objetivos institucionais.
Assim, independentemente da compatibilidade com
as regras de procedimento, seria legtima a aplicao
de toda norma do processo comum que suponha uma
abreviao ou simplificao do processo do trabalho,
que busque dinamiz-lo com o propsito de lhe conferir
maior eficincia. Sobre o tema, ver o nosso Aplicao
subsidiria do processo comum ao processo do trabalho,
in Curso de Direito do Trabalho, III, coordenao de Jorge
Luiz Souto Maior e Marcos Orione Gonalves Correia, So
Paulo, LTr, 2009, e MANOEL CARLOS TOLEDO FILHO, As
transformaes do CPC e sua repercusso no processo do
trabalho, cit.
157
Artigos
a aplicao do processo comum.
Alm da chamada lacuna normativa,
que significa a ausncia de norma especfica
para regular determinada situao, a doutrina
mais recente menciona a lacuna axiolgica,
que representa a ausncia de norma justa para
a soluo de um caso especfico - embora exista
um preceito normativo especfico, sua aplicao
levaria a um resultado injusto ou insatisfatrio
-, e a lacuna ontolgica - apesar da existncia
de norma especfica para o caso, ela perdeu
atualidade em virtude da evoluo das relaes
sociais. 41
Identificada a omisso, o segundo desafio
interpretativo, no menos polmico, encontrar
a soluo mais adequada para a integrao da
lacuna. Nesses casos, a aplicao do processo
civil legitima-se pela compatibilidade com a
lgica formal dos procedimentos do processo
do trabalho, na linha do que dispe o artigo 769
da Consolidao - ... exceto naquilo que for
incompatvel com as normas deste Ttulo -, que
o Ttulo X da Lei, que se ocupa do Processo
Judicirio do Trabalho.
O juzo de compatibilidade deve
ser formulado em face da lgica formal dos
procedimentos e no de objetivos ou
princpios do processo do trabalho, que, em
essncia, so os mesmos dos demais ramos
do direito processual. O que a doutrina aponta
como princpios do processo do trabalho so,
41
Sobre as variadas espcies de lacunas, ver
MARIA HELENA DINIZ, Lei de introduo ao cdigo civil
brasileiro interpretada, So Paulo, Saraiva, 1994, P. 97.
Sobre a aplicao ao processo do trabalho, ver LUCIANO
ATHAYDE CHAVES, As lacunas no Direito Processual do
Trabalho, in Direito Processual do Trabalho: reforma e
efetividade, org. Luciano Athayde Chaves, So Paulo, LTr,
2007, p. 52-96.
158
na verdade, regras de procedimento ligadas

oralidade e que esto presentes em outros
campos do processo civil, como, por exemplo,
nos Juizados Especiais Federais, que se destinam
proteo de direitos to relevantes quanto os
que emergem da relao de emprego, como so
os benefcios previdencirios e a remunerao
de servidores pblicos, 42 de modo que no
prevalecem perante os princpios constitucionais
que governam o direito processual em sua
unidade, includo o processo do trabalho.
6. O art. 15 do novo Cdigo de Processo Civil:
a aplicao subsidiria e supletiva do
processo civil ao processo do trabalho.
Certamente com o propsito de reforar
a segurana jurdica na relao entre o processo
civil e os processos especiais, em particular com
o processo do trabalho, 43 o artigo 15 do novo
Cdigo de Processo Civil fixou que Na ausncia
de normas que regulem processos eleitorais,
trabalhistas ou administrativos, as disposies
deste Cdigo lhes sero aplicadas supletiva e
subsidiariamente.
partida, no h contradio com o
artigo 769 da Consolidao, o que exclui a
hiptese de revogao. O artigo 15 do novo
Cdigo dispe sobre a aplicao do processo
civil aos processos especiais isto , processos
eleitorais, trabalhistas ou administrativos -,
sem se referir exclusivamente ao processo do
trabalho, o que significa que possui a natureza
42
Ver Lei n 10.259, de 12 de julho de 2001.
43
Cf. PAULO CESAR PINHEIRO CARNEIRO,
Breves comentrios ao novo Cdigo de Processo Civil,
coordenado por Teresa Arruda Alvim Wambier e outros,
So Paulo, Revista dos Tribunais, 2015, p. 94.
Artigos
de lei geral, que, em virtude do atributo
de generalidade, no revoga a lei especial
anterior, conforme resulta do disposto no
pargrafo 2 do artigo 2 da Lei de Introduo
s Normas do Direito Brasileiro. 44
Se no houve revogao integral,
cumpre indagar se houve revogao parcial
do artigo 769. Por esse ngulo, a comparao
entre as normas mostra coincidncia quanto
ao critrio de omisso - Nos casos omissos...
(CLT, art. 769) e Na ausncia de normas que
regulem processos... (NCPC, art. 15). As
diferenas surgem em relao: i) forma de
aplicao do processo civil - a Consolidao
menciona somente a aplicao subsidiria,
ao passo que o novo Cdigo de Processo Civil
acrescenta a hiptese de aplicao supletiva
-, e ii) exigncia de compatibilidade - o
novo Cdigo nada dispe a respeito, enquanto
que a Consolidao condiciona a aplicao
do processo civil compatibilidade com o
processo do trabalho (... exceto naquilo que
for incompatvel com as normas deste Ttulo).
A propsito da compatibilidade, o
silncio do artigo 15 irrelevante. Como tem
a natureza de regra geral, a norma do novo
Cdigo cede passo regra especial do artigo
769 da Consolidao, que subordina a aplicao
do processo comum compatibilidade com
44
Lex posterior generalis non derogat legi
priori speciali (a lei geral posterior no derroga a lei
especial anterior) mxima que prevalece apenas no
sentido de no poder o aparecimento da norma ampla
causar, por si s, a queda da autoridade da prescrio
especial vigente... Em princpio no se presume que a
lei geral revogue a especial; mister que esse intuito
decorra claramente do contexto. Incumbe, entretanto,
ao intrprete verificar se a norma recente eliminou s a
antiga regra gera, ou tambm as excees respectivas
(Cf. CARLOS MAXIMILIANO, in Hermenutica e Aplicao
do Direito, Rio de Janeiro, Forense, 1984, p. 360).
o processo do trabalho. 45 Nem poderia ser

diferente. Se o requisito da compatibilidade
fosse desnecessrio, estaramos diante da
revogao integral no apenas do artigo 769,
mas de todo o processo do trabalho, o que
evidentemente no o caso.
Da que a alterao trazida pelo artigo
15 do novo Cdigo resume-se ao acrscimo
do vocbulo supletivo a par da tradicional
frmula de aplicao subsidiria. Tomandose em considerao o cunho vernculo das
palavras, at seria possvel defender uma
sinonmia. 46 objeo de que a lei no
contm palavras inteis, valeria lembrar que
o preceito no absoluto. 47 O prprio Cdigo
de 1973 tem exemplos que o desmentem,
mostrando que nem sempre as palavras podem
ser interpretadas por seu valor de face. O
artigo 268 diz que O pedido deve ser certo
ou determinado, embora a doutrina sempre
tenha entendido a conjuno alternativa ou
pela aditiva e, que exatamente o contrrio
do que est escrito. 48 Em outro trecho, o
45
Cf. NELSON NERY JNIOR e ROSA MARIA DE
ANDRADE NERY, Cdigo de processo civil comentado, So
Paulo, Revista dos Tribunais, 2015, p. 232.
46
Nesse sentido, o significado jurdico de
subsidirio apontado por DE PLCIDO E SILVA: Do
latim subsidiarius (que de reserva, que de reforo), na
linguagem vulgar designa o que vem em segundo lugar,
isto , secundrio, auxiliar, ou supletivo (grifei). Nesta
razo, o que se mostra subsidirio, como secundrio,
revela, ou pressupe, o principal, a que vem, conforme
as circunstncias, auxiliar, apoiar, ou reforar (Cf.
Vocabulrio jurdico, Rio de Janeiro, Forense, 1989, IV, p.
278).
47
Cf. CARLOS MAXIMILIANO, in Hermenutica e
Aplicao do Direito, cit., p. 251.
48
A certeza e a determinao no so sinnimos,
nem requisitos alternativos. A partcula ou, dessa forma,
deve ser entendida como e, de tal modo que todo pedido
159
Artigos
inciso VIII do artigo 485 dispe que a sentena
de mrito pode ser objeto de ao rescisria
quando houver fundamento para invalidar
a desistncia. Ocorre que a sentena que
homologa a desistncia no faz coisa julgada
material, pelo que o vocbulo desistncia
sempre foi entendido como renncia, j que
o texto inspirou-se no Cdigo de Processo Civil
de Portugal, em que desistncia da instncia
correspondia nossa renncia. 49 Ainda
no campo da ao rescisria, a hiptese do
inciso IX do artigo 485 [sentena de mrito]
fundada em erro de fato, resultante de atos
ou documentos da causa apenas adquire
sentido razovel quando a palavra resultante
substituda pela expresso que transparece,
que corresponde traduo mais adequada
do verbo risultare contido no texto inspirado
no Cdigo de Processo Civil da Itlia: errore
di fatto risultante dagli atti o documenti della
causa. 50
De outra parte, sabido que a
interpretao sistemtica sobrepe-se
interpretao gramatical em termos de
eficincia para apurar o exato sentido da norma.
Como explica EROS GRAU, no se interpreta o
direito em tiras, aos pedaos, mas no seu
todo. Um texto de direito isolado, destacado,
desprendido do sistema jurdico, no expressa
significado normativo algum. 51 Mesmo com
seja sempre certo e determinado (Cf. HUMBERTO

THEODORO JNIOR, Curso de direito processual civil, I,
1985, p. 387).
49
Cf. JOS CARLOS BARBOSA MOREIRA,
Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, V, Rio de
Janeiro, Forense, 1978, p. 167.
50
51
Idem, pp. 171-172.

Cf. Ensaio e discurso sobre a interpretao/
160
o auxlio desse mtodo, a comparao da letra

do artigo 15 com outras disposies do novo
Cdigo que empregam os vocbulos supletivo
e subsidirio artigos 196, 318, 326, alm
do pargrafo nico do artigo 771 - mostra que
no h uniformidade de sentido que elimine
as dvidas semnticas e permita aportar num
significado inequvoco para esses dois termos.
Entretanto, apesar dos sinais de uma
possvel sinonmia, aconselhvel seguir a
lio da Hermenutica clssica. Como ensina
CARLOS MAXIMILIANO, na dvida entre a letra
e o esprito, prevalece o ltimo. 52 Adotado
esse caminho, comecemos pelas explicaes do
legislador. Em emenda ao artigo 15, o Deputado
Federal REINALDO AZAMBUJA justificou a
distino entre supletivo e subsidirio.
Argumentou que, com frequncia, os termos
tem sido usados como sinnimos, quando, na
verdade, no o so. Segundo o parlamentar, a
aplicao subsidiria visa aplicao do processo
civil de modo a preencher as lacunas dos
aplicao do direito, So Paulo, Malheiros, 2003, p. 40.

52
Se de um trecho no se colige sentido
aprecivel para o caso, ou transparece a evidncia de que
as palavras foram insertas por inadvertncia ou engano,
no se apega o julgador letra morta, inclina-se para o
que decorre do emprego de outros recursos aptos da a
dar o verdadeiro alcance da norma. Bem avisados, os
norte-americanos formulam a regra de Hermenutica
nestes termos: deve-se atribuir, quando for possvel,
algum efeito a toda palavra, clusula ou sentena. No
se presume a existncia de expresses suprfluas; em
regra, supe-se que leis e contratos foram redigidos com
ateno e esmero; de sorte que traduzam o objetivo
de seus autores. Todavia possvel e no muito raro,
suceder o contrrio; e na dvida entre a letra e o esprito,
prevalece o ltimo. Quando, porm, o texto preciso,
claro o sentido e o inverso se no deduz, indiscutivelmente
de outros elementos de Hermenutica, seria um erro
postergar expresses, anular palavras ou frases, a fim de
tornar um dispositivo aplicvel a determinada espcie
jurdica (Cf. Hermenutica e Aplicao do Direito, cit., p.
251).
Artigos
processos especiais, enquanto que a aplicao
supletiva ocorre quando uma lei complementa
a outra. 53
Alinhada com esse entendimento,
embora focada no campo dos negcios
jurdicos privados, encontramos a doutrina de
JOS TAVARES BORBA, para quem a aplicao
subsidiria significa a integrao da legislao
para preencher as lacunas com preceitos
imperativos, ao passo que a aplicao supletiva
destina-se a incidir naquelas hipteses
dispositivas em que o contrato poderia ter
regulado a matria. 54
No plano do Direito Processual, PAULO
CEZAR PINHEIRO CARNEIRO assinala que
existe uma diferena entre aplicao supletiva
e aplicao subsidiria. A primeira se destina a
suprir algo que no existe em uma determinada
legislao, enquanto a segunda serve de ajuda
ou de subsdio para a interpretao de alguma
norma ou mesmo um instituto. Acrescenta que,
na prtica, tem-se confundido a etimologia
destas palavras, aplicando, uma ou outra, nos
dois sentidos, como mostra a regra do artigo
769 da Consolidao.55
O confronto dessas notas com a
jurisprudncia dos tribunais do trabalho permite
uma primeira aproximao ao sentido do artigo
15 do novo Cdigo. J foi visto que o processo
civil tem aplicao ao processo do trabalho
em duas situaes: quando h um imperativo
jurdico de integrao destinado superao de

uma lacuna e quando est em causa um juzo
de convenincia voltado ao aprimoramento do
processo do trabalho perante os princpios do
acesso justia e do devido processo legal.
A primeira hiptese visa integrao de
lacuna em matrias essenciais ao exerccio
da jurisdio, como o regime de coisa julgada,
em que a aplicao do processo civil sempre foi
obrigatria. Na segunda hiptese, embora no
haja lacuna, a aplicao do processo civil passa
a ser obrigatria se existir compatibilidade com
a lgica formal dos procedimentos do processo
do trabalho, o que exclui o escrutnio de
compatibilidade com objetivos ou princpios
do processo do trabalho.
Se prestigiarmos o sentido como o
vocbulo empregado na jurisprudncia
dos tribunais do trabalho, podemos avanar
que haver aplicao subsidiria quando
estiver em causa um imperativo jurdico de
integrao, ao passo que haver aplicao
supletiva quando, suposta a compatibilidade
com a lgica formal dos procedimentos, estiver
presente um juzo de convenincia voltado
ao aprimoramento do processo do trabalho
luz da Constituio e em conformidade com a
pauta de valores estabelecida pelo novo Cdigo
de Processo Civil. Como bem percebeu CLIO
HORST WALDRAFF, no caso de subsidiariedade,
h lacuna completa; no caso de supletividade, a
lacuna parcial. 56
53
h t t p : / / w w w. c a m a r a . g o v. b r / s i l e g /
integras/922280, acesso em 15 de maro de 2015.
54
Cf. Direito societrio, Rio de Janeiro, Renovar,
2007, p. 121-123.
55
Cf. Breves comentrios ao novo Cdigo de
Processo Civil, cit., p. 94.
56
Cf. A aplicao supletiva e subsidiria do novo
CPC ao processo do trabalho, in Revista Eletrnica do
Tribunal Regional do Trabalho do Paran, n. 39, cit., p. 88.
161
Artigos
7. Segue: vantagens e aplicaes da distino
trazida pelo artigo 15 do novo Cdigo de
Processo Civil.
Ainda que o artigo 15 do novo Cdigo
no signifique uma novidade na forma como a
jurisprudncia admite a aplicao do processo
comum ao processo do trabalho, visto que o
sentido de supletivo j est abrangido na
maneira ampla como se interpreta a aplicao
subsidiria, inegvel que a inovao, para
alm de seu sentido prescritivo, exprime valiosa
forma de sistematizao de um antigo costume
na Justia do Trabalho.
Ao explicitar a exigncia de aplicao
do processo civil tanto em caso de necessidade
de integrao da lacuna como em caso de
convenincia para o aprimoramento do processo
do trabalho, diferena sobre a qual no se tinha
clara conscincia, muito embora comum no
cotidiano forense, ser possvel aportar em
aplicao mais criteriosa do processo civil, o
que vai ao encontro do princpio da segurana
jurdica.
Nesse
esforo
de
busca
por
preciso conceitual mede-se o grau
de desenvolvimento de uma cincia pelo
refinamento maior ou menor de seu vocabulrio
especfico -, 57 possvel dizer que a aplicao
57
Onde os conceitos esto mal definidos,
os fenmenos ainda confusos e insatisfatoriamente
isolados sem incluso em uma estrutura adequada,
onde o mtodo no chegou ainda a tornar-se claro ao
estudioso de determinada cincia, natural que ali
tambm seja pobre a linguagem e as palavras se usem
sem grande preciso tcnica. Em direito tambm assim.
medida que a cincia jurdica se aperfeioa, tambm
o vocabulrio do jurista vais sentindo os reflexos dessa
evoluo, tornando-se mais minucioso e apurado (Cf.
CANDIDO RANGEL DINAMARCO, Vocabulrio de direito
processual, in Fundamentos do processo civil moderno,
So Paulo, Malheiros, 2000, pp. 136-137).
162
supletiva envolve casos em que, apesar de

no existir propriamente uma lacuna, que o
que justifica a aplicao subsidiria, tambm
no se configura o silncio eloquente. So
situaes intermdias em que o processo do
trabalho mostra-se operacional mesmo sem a
aplicao do processo comum, como ilustram
as mencionadas hipteses da reconveno e
da denunciao da lide. Ainda assim, por opo
do legislador do Cdigo de 2015, configura-se a
omisso que, em nome de um dado juzo de
aprimoramento dos processos especiais, torna
obrigatria a aplicao do processo civil.
Em contrapartida a essa abertura, do
imperativo de segurana jurdica veiculado
pelo novo Cdigo decorre a exigncia de
compatibilidade com a lgica formal do
procedimento do processo do trabalho, o que
exclui a aplicao ou o afastamento do processo
civil por parmetros subjetivos e de duvidosa
cientificidade como princpios informadores
ou objetivos institucionais do processo do
trabalho.
Portanto, para o bem ou para o mal,
descarta-se qualquer hiptese de aplicao
supletiva do processo civil quando no existir
compatibilidade com a lgica formal dos
procedimentos do processo do trabalho. Sendo
assim, no se aplica a norma contida no artigo
219 do novo Cdigo, que fixou a contagem
de prazos apenas em dias teis, uma vez
que conflita com o critrio do artigo 775 da
Consolidao. 58 Tambm no tem aplicao o
58
Em sentido contrrio: PAULO CEZAR PINHEIRO
CARNEIRO, Breves comentrios ao novo Cdigo de
Processo Civil, cit., p. 95.
Artigos
artigo 459 do novo Cdigo de Processo Civil, que
permite aos advogados formular as perguntas
diretamente s testemunhas, j que o artigo
820 da Consolidao tem disposio diferente
sobre a matria.59
Por igualdade de motivos, no subsiste
justificativa para aplicao da multa prevista no
pargrafo 1 do artigo 523 do novo Cdigo, que
corresponde ao antigo artigo 475-J do Cdigo
de Processo Civil, simplesmente porque, pese
eventual convenincia para a efetividade da
execuo, no h compatibilidade lgicoformal com o procedimento que a Consolidao
estabeleceu para a fase de execuo no processo
do trabalho. 60
De outro lado, h temas estruturantes
do sistema processual que, situados no plano do
modelo constitucional de processo, afetaro
o processo do trabalho por meio da aplicao
subsidiria ou, no limite, por aplicao supletiva
do processo civil. Nesse sentido, a fora atribuda
garantia do contraditrio, que se irradia por
todo o sistema processual como expresso do
princpio do devido processo legal. 61
59
Art. 820. As partes e testemunhas sero
inquiridas pelo juiz ou presidente, podendo ser
reinquiridas, por seu intermdio, a requerimento dos
juzes classistas, seus representantes ou advogados.
60
Sobre a incompatibilidade da aplicao de
regra com a estrutura lgico-formal do procedimento
de execuo do processo do trabalho, ver, por todos,
ESTVO MALLET, O processo do trabalho e as recentes
modificaes do Cdigo de Processo Civil, Revista LTr,
vol. 70/6, 2006, p. 670. No mesmo sentido, a Smula n.
31 do Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio: Multa
do art. 475-J do Cdigo de Processo Civil. Inaplicabilidade
ao processo do trabalho. A multa prevista no art. 475-J do
Cdigo de Processo Civil no aplicvel ao Processo do
Trabalho.
61
Cf. CSSIO SCARPINELLA BUENO, Novo Cdigo
de Processo Civil anotado, cit., pp. 46-48.
Ao proibir a chamada deciso-surpresa,

aquela proferida sem que as partes tenham a
prvia oportunidade de se manifestar, 62 a norma
do artigo 10 do novo Cdigo assegura tambm
aos terceiros a oportunidade de manifestao
antes de eventual deciso que possa vir a
afet-los, o que, no fundo, nada mais do que
efetivao do princpio do devido processo legal,
pelo qual, por definio, ningum ser privado
da liberdade ou de seus bens sem oportunidade
de participar da formao da convico de um
juiz independente e imparcial.
Nessa linha de valorizao do
contraditrio, tem particular importncia para
o processo do trabalho a regra contida no artigo
18 do novo Cdigo que, com pequena diferena
de linguagem, praticamente reproduz a regra
de legitimao do velho artigo 6 do Cdigo
de 1973 - Ningum poder pleitear em nome
prprio direito alheio, salvo quando autorizado
pelo ordenamento jurdico - mas acrescenta,
no pargrafo nico, que, Havendo substituio
processual, o substitudo poder intervir como
assistente litisconsorcial.
O objetivo da novidade assegurar
o contraditrio ao terceiro que, embora no
seja sujeito do processo, sujeito da relao
jurdica controvertida. 63 Como a garantia do
62
Idem, p. 47.
63
Conforme a lio de ATHOS GUSMO CARNEIRO,
que reproduz o entendimento uniforme da doutrina,
o conceito de terceiro obtido em contraposio ao
conceito de parte, que, na conhecida definio de ENRICO
TULLIO LIEBMAN, o sujeito do contraditrio instaurado
perante o juiz (Cf. Manual de direito processual civil, trad.
Cndido Rangel Dinamarco, So Paulo, Forense, 1985,
p. 89). No plano do direito processual, o conceito de
terceiro ter de ser encontrado por negao. Suposta
uma relao jurdica processual pendente entre A, como
autor, e B, como ru, apresentam-se como terceiros C, D,
163
Artigos
contraditrio exprime-se no binmio cincia
necessria + reao possvel, obrigatrio que
o titular da relao jurdica controvertida seja
informado da instaurao do processo (cincia
necessria) para que possa escolher um de
trs caminhos (reao possvel): i) ignorar a
comunicao e consentir com os resultados
do processo sobre sua esfera jurdica, o que
legitima a vinculao a um julgado negativo;
ii) pedir a excluso do processo, com o que
no ser beneficiado nem prejudicado pelo
resultado do processo, ou iii) intervir como
assistente litisconsorcial para exercer sua
prpria defesa no processo instaurado pelo
substituto processual.
Em face do alcance da norma,
legtimo dizer que, com uma frmula discreta,
o novo Cdigo adotou os mecanismos da fair
notice (cincia necessria) e do right to
opt out (reao possvel) do regime da
class action do direito norte-americano, 64 com
o que se eliminam antigas dvidas sobre a
constitucionalidade da sujeio do substitudo
ao julgado negativo formado em processo para
o qual no foi oficialmente comunicado. 65
E etc., ou seja, todos os que no forem partes no processo

pendente (Cf. ATHOS GUSMO CARNEIRO, Interveno
de terceiros, So Paulo, Saraiva, 2001, p. 49). Portanto,
terceiro aquele que no parte no processo e parte
quem participa do contraditrio instaurado perante o juiz,
condio esta que o autor adquire por meio da demanda,
o ru da citao e o terceiro da interveno. Assinale-se
que o conceito de parte puramente processual, uma
vez que prescinde de qualquer cogitao no plano da
legitimidade, isto , da maneira como se desenvolveu
eventual relao jurdica no plano do direito material (Cf.
CNDIDO RANGEL DINAMARCO, Instituies de direito
processual civil, II, So Paulo, Malheiros, 2001, p. 276).
64
Cf. JOS ROGRIO CRUZ E TUCCI, Class action
e mandado de segurana coletivo, So Paulo, Saraiva,
1990, pp. 23-28.
65
Cf. EDUARDO TALAMINI, A coisa julgada e sua
164
Sublinhe-se que a hiptese do pargrafo

do artigo 18 diz respeito apenas e to-somente
defesa de direitos individuais heterogneos,
assim definidos como aqueles em que as
questes individuais a cada substitudo
prevalecem sobre as questes comuns a
todos. 66 A regra no se aplica substituio
processual para a defesa de direitos individuais
homogneos, que no regida pelo Cdigo
de Processo Civil, mas pelo processo coletivo
comum, cuja base formada pela Lei de
Ao Civil Pblica e pelo Cdigo de Defesa do
Consumidor. 67
Em razo da inovao do pargrafo do
artigo 18, doravante a petio inicial da demanda
ajuizada por entidades sindicais para a defesa
de direitos individuais heterogneos dever ser
acompanhada pela relao dos substitudos,
condio necessria para que possam ser
identificados e comunicados da instaurao
do processo de forma a exercerem o direito ao
contraditrio da maneira como julgarem mais
adequada. O mesmo raciocnio aplica-se ao
de liquidao por artigos da sentena genrica
proferida na defesa de direitos individuais
homogneos, cujo objeto configura hiptese de
direito individual heterogneo. 68
reviso, So Paulo, Revista dos Tribunais, 2005, pp. 113114.

66
Cf. ADA PELLEGRINI GRINOVER, Da class action
for damages ao de classe brasileira, in Ao civil
pblica: 15 anos, So Paulo, Revista dos Tribunais, 2002,
p. 32.
67
Cf. ELTON VENTURI, Execuo da tutela coletiva,
So Paulo, Malheiros, 2000, pp. 40-43.
68
Cf. CNDIDO RANGEL DINAMARCO, As trs
figuras da liquidao de sentena, in Fundamentos do
processo civil moderno, cit., p. 1255. Em linhas gerais,
foi o que defendemos em Questes atuais sobre a
substituio processual, in Revista do Tribunal Superior
do Trabalho, n. 74-3, 2008, pp. 93-104.
Artigos
Outro efeito derivado do modelo
constitucional de processo o Incidente de
Desconsiderao da Personalidade Jurdica,
cuja compatibilidade com o processo do
trabalho confirmada pela Consolidao dos
Provimentos da Corregedoria-Geral da Justia
do Trabalho, que, em seu artigo 68, reproduz
o mesmo cuidado com o contraditrio e com
a segurana jurdica contido no mtodo agora
delineado pelos artigos 133 a 137 do novo
Cdigo. 69 Alm de compatvel com o processo
do trabalho, a novidade aplica-se tambm a
situaes anlogas em que terceiros podem ter
seus patrimnios diretamente atingidos pela
deciso judicial, como o caso da sucesso
de empregador e do grupo de empresas
reconhecidos apenas na fase de execuo.
Por esse enfoque, no se justifica a
recusa aplicao do Incidente a pretexto de
assegurar a surpresa do terceiro, mesmo que
em nome da ampliao da probabilidade de
afetar patrimnio execuo. Em sintonia com
o artigo 10 do Cdigo de 2015, o objetivo da
inovao justamente evitar essa surpresa
para quem no sujeito do processo, em
ordem a equacionar a efetividade da tutela
69
Art. 68. Ao aplicar a teoria da desconsiderao
da personalidade jurdica, por meio de deciso
fundamentada, cumpre ao juiz que preside a execuo
trabalhista adotar as seguintes providncias: I - determinar
a reautuao do processo, a fim de fazer constar dos
registros informatizados e da capa dos autos o nome
da pessoa fsica que responder pelo dbito trabalhista;
II - comunicar imediatamente ao setor responsvel
pela expedio de certides no Judicirio do Trabalho
a incluso do scio no plo passivo da execuo, para
inscrio no cadastro das pessoas com reclamaes ou
execues trabalhistas em curso; III - determinar a citao
do scio para que, no prazo de 48 (quarenta e oito) horas,
indique bens da sociedade (art. 596 do CPC) ou, no os
havendo, garanta a execuo, sob pena de penhora, com
o fim de habilit-lo via dos embargos execuo para
imprimir, inclusive, discusso sobre a existncia ou no
da sua responsabilidade executiva secundria.
jurisdicional com a segurana jurdica que

deriva das garantias do devido processo legal. 70
De todo modo, no se exclui a
necessidade de adaptaes de maneira a
respeitar as especificidades dos procedimentos
do processo do trabalho, como faz sugerir a
Instruo Normativa n. 27 do Tribunal Superior
do Trabalho, editada em semelhante momento
de transio com o objetivo de esclarecer
as regras procedimentais a que deveriam se
submeter os processos que foram deslocados
da competncia da Justia Comum para a da
Justia do Trabalho por fora da Emenda n. 45.
As dvidas envolvem matrias sensveis,
como, por exemplo, o prazo para resposta do
ru, que no regime do processo do trabalho de
cinco dias (CLT, art. 841, in fine), 71 em vez dos
15 dias previstos no artigo 135 do novo Cdigo.
72
Outro ponto que justifica reflexo a previso
de imediata impugnao da deciso que acolhe
a desconsiderao (NCPC, art. 136), 73 o que
contraria a regra de irrecorribilidade imediata
70
A norma [art. 10] exige que as partes sejam
ouvidas previamente. possvel interpretar a palavra
mais amplamente para se referir aos terceiros, assim
entendido tambm o Ministrio Pblico quando atuante
na qualidade de fiscal da ordem jurdica? A resposta
s pode ser positiva porque, a insistncia nunca ser
demasiada, o contraditrio deriva diretamente do
modelo constitucional do direito processual civil, sendo
mera expresso redacional sua a contida no dispositivo
anotado (Cf. CSSIO SCARPINELLA BUENO, Novo Cdigo
de Processo Civil anotado, cit., p. 48).
71
Art. 841 - Recebida e protocolada a reclamao,
o escrivo ou secretrio, dentro de 48 (quarenta e oito)
horas, remeter a segunda via da petio, ou do termo,
ao reclamado, notificando-o ao mesmo tempo, para
comparecer audincia do julgamento, que ser a
primeira desimpedida, depois de 5 (cinco) dias.
72
Art. 135. Instaurado o incidente, o scio ou a
pessoa jurdica ser citado para manifestar-se e requerer
as provas cabveis no prazo de 15 (quinze) dias.
73
Art. 136. Concluda a instruo, se necessria,
o incidente ser resolvido por deciso interlocutria.
165
Artigos
das decises interlocutrias em incidentes do
processo do trabalho (CLT, art. 893, 1). 74
essencial para concretizar o direito ao processo
Nesse quadro, razovel defender que
que instaura o incidente pudesse tambm julg-
o prazo para resposta seja de 5 dias e que a
justo, que estaria ameaado se o mesmo sujeito

lo.
deciso que admite a desconsiderao no possa
No demais lembrar que o processo
ser impugnada de imediato, o que permitir
um mtodo dialtico de debate que envolve
ordenar ao scio o imediato pagamento ou a
trs personagens: juiz, autor e ru. Sem essa
garantia da execuo, na forma do artigo 880
dialtica, no existe processo no sentido
da Consolidao, relegando-se para aps os
democrtico da expresso. Com a instaurao
embargos execuo a oportunidade para o
do Incidente por iniciativa oficial, os litigantes,
recurso (CLT, art. 884, caput), assim como
em vez de participar da formao da convico
j sucede com o agravo de petio contra a
de um juiz imparcial, seriam reduzidos
sentena de liquidao.
condio de figurantes de um espetculo em
75
Est descartada, contudo, a possibilidade
que o julgamento no a sntese do embate
de instaurao do Incidente por iniciativa do juiz.
de vontades contrapostas, como acontece no
A regra do artigo 765 da Consolidao restringe-
processo de partes ou de ao, mas o corolrio
se ao impulso oficial.
No prevalece sobre o
do arbtrio solitrio de uma nica vontade, que
postulado de iniciativa de parte, abrigado no
encena o processo como um artifcio formal
princpio do acesso justia e reproduzido no
destinado a oferecer uma ilusria justificao
artigo 133 do Cdigo de 2015.
retrospectiva de uma deciso j tomada a
76
77
A finalidade
da legitimao do credor justamente excluir
priori. 78
a iniciativa oficial para o fim de reforar a

elemento
8. Concluso: o artigo 15 do novo Cdigo

de Processo Civil e a crise da autonomia do
processo do trabalho
74
Art. 893 - Das decises so admissveis os
seguintes recursos: (...)
1 - Os incidentes do processo so resolvidos pelo
prprio Juzo ou Tribunal, admitindo-se a apreciao do
merecimento das decises interlocutrias somente em
recursos da deciso definitiva.
75
Por todos, ver MANOEL ANTONIO TEIXEIRA
FILHO, Execuo no processo do trabalho, So Paulo, LTr,
2005, pp. 356-357.
Assim como acontece em outros pases,

tambm entre ns a autonomia do processo do
trabalho frente ao processo civil est em crise,
por um motivo sistemtico e por um motivo
axiolgico. 79
76
Art. 765 - Os Juzos e Tribunais do Trabalho
tero ampla liberdade na direo do processo e velaro
pelo andamento rpido das causas, podendo determinar
qualquer diligncia necessria ao esclarecimento delas.
77
Art. 133. O incidente de desconsiderao da
personalidade jurdica ser instaurado a pedido da parte
ou do Ministrio Pblico, quando lhe couber intervir no
processo.
78
Cf. NICETO ALCAL-ZAMORA Y CASTILLO,
Liberalismo y autoritarismo en el processo, in Estudios
de teora general e historia del processo, II, Mxico,
UNAM, 1992, pp. 245-292; PIERO CALAMANDREI,
Processo e democrazia, in Opere Giuridiche, I, Napoli,
Morano Editore, 1965, pp. 678-689.
imparcialidade
do
julgamento,
166
79
Cf. MARIA DO ROSRIO PALMA RAMALHO,
Artigos
Do ponto de vista sistemtico, a
simplicidade que impe a aplicao
subsidiria abrandou ao longo do tempo a
fronteira com o processo civil, favorecendo uma
aproximao pela qual o processo do trabalho
vem se beneficiando da evoluo do processo
civil nas ltimas dcadas.
Do ponto de vista axiolgico, os
atributos que diferenciavam o processo do
trabalho foram gradativamente incorporados
pelo processo civil, 80 resultado da tendncia
de socializao desencadeada pelo prprio
processo do trabalho na primeira metade do
sculo XX, o que tambm reduziu a distncia
entre um e outro. 81
Em consequncia dessa aproximao,
legtimo dizer que no se descortinam mais
eixos valorativos, objetivos institucionais
ou princpios informadores que diferenciem
o processo do trabalho do processo civil, que,
cada vez mais, configura-se como um processo
especial vinculado ao processo civil. 82
Cumpre-se a previso de RAMIRO
PODETTI, que, no contexto das transformaes
que sucederam Segunda Guerra, calculou
que o processo civil e o processo do trabalho
marchavam para um futuro comum, 83 o que
Processo do trabalho: autonomia ou especialidade

em relao ao processo civil, in Estudos do Instituto de
Direito do Trabalho, VI, Lisboa, Almedina, 2012, pp. 2131.
80
Idem, p. 30.
81
trabalhista e processo comum, cit., pp. 124-125
82
Cf. MARIA DO ROSRIO PALMA RAMALHO,
Processo do trabalho: autonomia ou especialidade em
relao ao processo civil, p. 31.
83
Eu no creio na sua autonomia [do processo do
trabalho], porque os princpios que o presidem podero,
afinal se confirmou pela conjugao de fatores

como a crise do positivismo jurdico, os estudos
constitucionais do processo e o movimento de
acesso justia.
Agora, o artigo 15 do novo Cdigo
refora a convergncia do processo do trabalho
para o modelo constitucional de processo, o
que, sem embargo da identidade do processo
do trabalho, exprime um ajuste no equilbrio
entre direitos de liberdade e direitos sociais,
que, em essncia, a marca axiolgica do
Estado democrtico de direito. 84
Publicado originalmente na Revista Arquivos
do Instituto Brasileiro de Direito Social Cesarino
Jnior, vol. 39, 2015.
tambm, aplicar-se ao processo comum, com levssimas

variaes de intensidade e de se esperar que assim
suceda no futuro. Eu vejo nosso processo comum e nosso
processo laboral, to dspares no momento presente,
marchando para um futuro comum, pela assimilao,
por parte daquele das conquistas deste (Cf. Tratado del
proceso laboral, cit., p.107).
84
O Estado democrtico conjuga o individualismo,
no sentido filosfico, compreendido como a prioridade
dos valores humanos, com o universalismo, pautado pela
democracia. Na lio de FRANCISCO AMARAL, Chega-se
a uma posio de sntese, com o homem no centro e como
destinatrio da ordem jurdica. No mais como indivduo,
mas como pessoa integrada no meio social, interessada
na realizao do bem comum, com a ajuda do Estado.
E como valores fundamentais do direito, a segurana e
a liberdade, expresso do individual, e a justia, o bem
comum e a igualdade, expresso do social. No mais uma
oposio sistemtica entre a doutrina individualista e a
doutrina do direito social, mas uma influncia recproca
e concorrente (Cf. FRANCISCO AMARAL, Individualismo
e universalismo no direito civil brasileiro. Permanncia
ou superao de paradigmas romanos?, in Revista de
direito civil, n. 71, 199, p. 75).
167
Artigos
TUTELA DE URGNCIA NO NOVO CPC E ATUAO
EX OFFICIO DO JUIZ DO TRABALHO
Cassio Colombo Filho
A justia atrasada no justia;

seno injustia qualificada e manifesta.
(Ruy Barbosa)
Resumo: Este artigo visa analisar as razes
das tutelas de urgncia no Direito Processual
Civil luz do novo Cdigo de Processo e sua
relao com Direito Processual do Trabalho,
INTRODUO
A quem serve um processo judicial cheio
de garantias, porm complicado e moroso?
Resposta: ao paradigma normativo do
estado liberal capitalista - cidado dotado de
apresentar rpida sntese da sistemtica

das tutelas de urgncia e de evidncia, sua
aplicao ao Processo do Trabalho, inclusive
por iniciativa judicial, independentemente de
expresso requerimento da parte.
patrimnio - homem, branco, cristo, burgus,
Palavras-chave: direito processual civil, direito

processual do trabalho; autonomia; novo
cdigo de processo civil; heterointegrao;
tutela de urgncia; tutela de evidncia;
tutela antecipada; tutela cautelar; direitos
e garantias fundamentais; direitos sociais;
direitos individuais; direitos coletivos; direitos
patrimoniais; desformalizao contraditrio
pstecipado; tcnica de sumarizao; incoao
judicial; iniciativa ex officio.
este paradigma e sua liberdade, onde a maior
livre do controle ou impedimentos pblicos.

Por isso os sistemas processuais foram
desenvolvidos com medidas visando proteger
preocupao sempre foi segurana jurdica, j
que este tutelado tinha condies econmicas
para custear e suportar a demora da demanda.
As tutelas de urgncia, com cognio sumria,
destinavam-se apenas ao Processo Penal para
garantir liberdade de ir e vir.
E de onde vieram tais tutelas urgentes?
Cassio Colombo Filho

Desembargador do Tribunal Regional do Trabalho da 9a Regio - PR; Professor
Mestre e Especialista em Direitos e Garantias Fundamentais, Teoria Crtica de
Direitos Humanos, e Direito do Trabalho.
168
Artigos
Para responder esta indagao
doravante se far uma breve retrospectiva
histrica das tutelas de urgncia e sua utilizao
no Processo do Trabalho.
com o Cdigo de Processo Civil de 1865, que

j previa um Poder Geral de Cautela com
observncia dos requisitos do fumus boni juris
e periculum in mora.
TUTELA DE URGNCIA E PROCESSO CIVIL

UM COMEO NADA URGENTE
No Brasil, o Cdigo Criminal de 1830 e o

Cdigo de Processo Criminal de 1832 previam
o habeas corpus sendo que, na esteira de
esforos doutrinrios e da jurisprudncia do
STF, a Constituio Republicana de 1891 deu ao
instituto maior extenso, assim dispondo no
22, do art. 22:
O sistema processual civil destinado

consecuo das garantias individuais burguesas
e declarao de direitos respectiva, era fundado
na maior certeza e segurana possveis,
repudiando medidas com anlise sumria de
direito ou provas. Outrossim, era voltado para
um pblico que supostamente tinha recursos
bastantes para aguardar o resultado final de
uma demanda.
De tudo isto pode-se resumir que o
direito processual civil foi projetado para tutela
de interesses individuais e patrimoniais.
A evoluo gradativa das relaes
econmicas e sociais trouxe a necessidade
das tutelas de urgncia para a rea cvel e
deu causa evoluo de conceitos como:
tutela preventiva de dano em lugar de tutela
meramente ressarcitria1.
S a partir de ento surge a ideia de
efetivao imediata do direito em detrimento
do valor segurana.
Na Europa evidencia-se isto na segunda
metade do sculo XIX, principalmente na Itlia,
1
ALVIM, Arruda. A evoluo do direito e a tutela
de urgncia. In: Armelin, Donaldo. Tutelas de urgncia e
cautelares: estudos em homenagem a Ovdio A. Batista
da Silva. So Paulo : Saraiva, 2010. p. 152-176
dar-se- habeas-corpus sempre que

o indivduo sofrer ou se achar em
iminente perigo de sofrer violncia ou
coao, por ilegalidade ou abuso de
poder.
Diante disso, criou-se uma doutrina

brasileira de ampla utilizao do habeas corpus
para obteno de medidas de urgncia fora
da esfera criminal, cujo grande defensor foi
ningum menos que RUY BARBOSA :
o
habeas-corpus
hoje
no
est circunscrito aos casos de
constrangimento corporal; o habeascorpus hoje se estende a todos os casos
em que um direito nosso, qualquer
direito, estiver ameaado, manietado,
impossibilitado no seu exerccio pela
interveno de um abuso de poder ou
de uma ilegalidade.2
2
SOUZA. Luiz Henrique Boselli. A doutrina
brasileira do habeas corpus e a origem do mandado
de segurana Anlise doutrinria de anais do Senado
e da jurisprudncia histrica do Supremo Tribunal
Federal. Pesquisado em: http://www2.senado.leg.br/
bdsf/bitstream/handle/id/160190/Doutrina_habbeas_
corpus_177.pdf?sequence=7 acesso em 04-09-2015
169
Artigos
Este o incio das liminares fora da
esfera criminal no direito brasileiro, que
acabou evoluindo para o nosso mandado de
segurana.
O Processo Civil Brasileiro sempre acatou
a possibilidade de concesso de liminares com
carter satisfativo e expressa previso legal em:
aes possessrias (proteo de patrimnio); e,
aes que envolvessem prestaes alimentcia;
mas tambm as admitia em aes de mandado
de segurana (garantias de cidado contra do
Estado).
Fica claro que a concentrao da pressa
na soluo de uma demanda era apenas para
proteo patrimonial e individual, na linha que
norteou o Processo Civil do Direito Romano.
A doutrina cautelar veio para o Brasil j
no sculo XX, com tmido incio em sua metade,
e consolidao nos anos 70, em decorrncia da
mudana dos paradigmas da concepo liberal
de igualdade material e de manuteno
do status quo que acabavam privilegiando o
ru, que ficava na posse do bem, desfrutando
e dilapidando-o durante o curso da discusso
judicial, em detrimento dos interesses e direitos
do autor.
O Cdigo de Processo Civil de 1939
previu em seu artigo 675, aquilo que a maioria
da doutrina identifica como o poder geral de
cautela do magistrado:
Art. 675. Alm dos casos em que a
lei expressamente o autoriza, o juiz
poder determinar providncias para
acautelar o interesse das partes:
I quando do estado de fato da lide
170
surgirem fundados receios de rixa ou

violncia entre os litigantes;
II quando, antes da deciso, for
provvel a ocorrncia de atos capazes
de causar leses, de difcil e incerta
reparao, ao direito de uma das
partes;
III quando, no processo, a uma
das partes for impossvel produzir
prova, por no se achar na posse de
determinada coisa.
J o CPC de 1973 explicitou, em seu

artigo 798, o poder geral de cautela:
Art. 798. Alm dos procedimentos
cautelares especficos, que este Cdigo
regula no Captulo II deste Livro,
poder o juiz determinar as medidas
provisrias que julgar adequadas,
quando houver fundado receio de que
uma parte, antes do julgamento da
lide, cause ao direito da outra leso
grave e de difcil reparao.
O objetivo de proteger o processo

apenas mostrou-se insuficiente para garantia
do resultado e efetividade, levando o direito
processual a desenvolver a chamada tutela
antecipada, implementada em 1994 com a
primeira grande reforma do Cdigo de Processo
Civil de 1973, por intermdio da Lei n. 8952,
para admitir a urgncia na concesso do direito
de material de fundo pleiteado.
Da para frente o conceito evoluiu
para antecipao dos efeitos da tutela,
acabou por fundir as tutelas cautelares com as
antecipatrias, at chegar ao estgio atual.
Artigos
TUTELA DE URGNCIA E PROCESSO DO
TRABALHO
PEEL, um abastado dono de uma fbrica de

algodo (cotton mill), na regio de Lancashire,
no norte da Inglaterra.
A SOLUO NA MEDIDA
Se o Direito do Trabalho uma cincia
muito nova, tem pouco mais de dois sculos,
e surge com a interveno do Estado para
melhorar as relaes entre particulares, o que
se dizer do Processo do Trabalho?
At o final do sculo XVIII a maioria
do trabalho humano era prestado em regime
escravo ou de servido, cujos trabalhadores
praticamente no gozavam de proteo social
ou legal.
A popularizao do trabalho livre
coincide com a revoluo industrial e com o
desemprego por ela causado, somados aos
efeitos nefastos da poltica liberal estatal, como
mostra a histria.
O melhor retrato das relaes da poca
est estampado na preciosa obra Germinal,
de mile Zola, narrada com a riqueza prpria
do naturalismo, e que mostra as condies
precrias e aviltantes que dominavam as
relaes de trabalho.
At ento prevalecia a poltica do laissez
faire e o Estado no intervinha nas relaes
entre capital e trabalho.
A primeira lei trabalhista protetiva que
se tem notcia no mundo ocidental uma
regra estatal britnica - The 1802 Health and
Morals of Apprentices Act tambm chamada
de PEELs act, ante a proposio de Sir ROBERT
Apesar de seu carter protetivo, tal

lei no tinha o real objetivo de proteger
os trabalhadores, mas sim de assegurar a
concorrncia e manter a fbrica de Sir PEEL no
mercado.
Foi o prprio sir PEEL que em 1780,
para baratear custos, iniciou a prtica de
empregar crianas pobres e rfs na condio
de aprendizes (apprentices).
Estima-se que em 1800 houvesse cerca
de 20.000 apprentices nas cotton mills. Eles
trabalhavam incessantemente, s parando para
refeies (40 min.) e para dormir, mediante
revezamento dos leitos no piso superior da
fbrica, onde ficavam trancados em alojamentos
mistos.
As condies trabalho eram to ruins
que um surto de gripe (low, putrid fever, of
a contagious nature) matou quase todas as
crianas da PEELs Mill.
Feita investigao pelo Departamento
Mdico de Manchester, no apuraram as
causas da doena, mas fizeram as seguintes
recomendaes:
- parar de empregar crianas muito jovens e
frgeis;
- janelas e portas deveriam ficar abertas nas
horas de repouso e refeio;
- os fornos de aquecimento deveriam ter menor
fluxo de ar e chamins voltadas para fora
171
Artigos
evitar a fumaa forte, penetrante, e pungente;
- os ambientes deveriam ser limpos diariamente,
com piso lavado com gua sanitria;
- os apartamentos deveriam ser defumados
com tabaco;
- os lavatrios deveriam ser lavados diariamente
e arejados, de modo que o mau cheiro no se
espalhasse pelos demais ambientes.
Sir PEEL relutava em parar de empregar
tais crianas pois o custo envolvia apenas
seu sustento e abrigo. Se melhorasse as
condies ou empregasse adultos, no teria
preos competitivos com as fbricas que o
copiaram e tambm usavam trabalho infantil,
o que certamente resultaria em insucesso nos
negcios.
ROBERT OWEN era proprietrio e dirigia
uma fbrica txtil diferente, em New Lanark. Ele
recusava-se a empregar crianas menores de
10 anos e fornecia casas decentes e estudo aos
seus trabalhadores.
- as fbricas devem ter janelas suficientes para

garantir a circulao de ar fresco;
- as paredes e janelas devem ser lavadas
regularmente;
- deve haver camas separadas para ambos os
sexos;
- no devem ser acomodadas mais que duas
crianas por cama;
- cada criana deve receber pelo menos duas
mudas de roupa, e pelo menos uma deve ser
trocada a cada ano;
- nos primeiros quatro anos de aprendizagem
a criana deve ser instruda para ler, escrever e
fazer operaes aritmticas;
- nos domingos deve haver educao religiosa
cristo por pelo menos uma hora, conduzida
pelo ministro anglicano local.
Empregadores que descumprissem tais
regras ficariam sujeitos a multas de 2 a 5 Libras,
s que no havia fiscalizao na poca...
OWEN persuadiu PEEL a propor ao

parlamento o Health and Morals of Apprentices
Act que acabou se tornando a primeira
iniciativa estatal para melhorar as condies de
trabalho das fbricas3.
De todo o exposto a concluso que na

primeira lei trabalhista o objetivo principal era
assegurar competitividade aos proprietrios
de indstrias e, por reflexo, deveria melhorar
as condies de sade e higiene daqueles
pequenos trabalhadores rfos e desprotegidos.
Tal regra, infelizmente, foi ineficaz.
A principal finalidade do ato era

legislar para os aprendizes pobres FIXANDO A
JORNADA MXIMA DE 12 HORAS POR DIA PARA
CRIANAS, e mais as seguintes medidas:
Este breve e dramtico relato tem um

objetivo ligado ao Processo do Trabalho, cuja
finalidade no outra seno a de assegurar o
cumprimento do Direito do Trabalho.
3
The 1802 Health and Morals of Apprentices Act
Pesquisado em http://www.historyhome.co.uk/peel/
factmine/1802act.htm acesso em 05-09-2015
172
Se se fosse judicializar a questo dos

apprentices ingleses, j que os empregadores
no cumpriram espontaneamente as regras,
qual seria a medida cabvel?
Artigos
Claro que tais crianas no tinham
maturidade ou autonomia para demandar em
juzo, pelo que a tutela cabvel seria uma medida
destinada tutela de direitos coletivos, sociais,
ligados higiene e segurana do trabalho,
mediante propositura pelo Ministrio Pblico
ou entidade de classe, e com pedido de liminar
para assegurar a sobrevivncia dos aprendizes e
minimizar os danos ao seu crescimento.
Ou seja, para fazer valer a primeira regra
trabalhista seria necessria uma demanda
de direitos coletivos e interesses sociais, com
pedido liminar e soluo rpida.
E aqui se estabelece a grande e
fundamental diferena entre o Processo do
Trabalho e o Processo Civil, pois enquanto
este foi concebido para proteger interesses
individuais e patrimoniais, o trabalhista veio
para atender direitos coletivos e sociais.
Para tais fins, o processo demanda
respostas rpidas, aps anlises sumrias, pois
a segurana jurdica sucumbe necessidade de
atender as urgentes e vitais demandas sociais.
Logo, a tutela de urgncia cai como
uma luva no Processo do Trabalho.
PROCESSO DO TRABALHO + PROCESSO CIVIL =
MISTURA
(E NO UMA SOLUO)
Do mesmo modo que na qumica o
clssico exemplo de que gua e leo no se
unem, e, portanto, no formam uma soluo
e sim uma mistura, isto tambm se d entre o
Processo do Trabalho e o Processo Civil, pois

cada um mantm suas caractersticas bsicas,
sem perder a identidade, unindo-se apenas
pelas superfcies de contato entre eles.
Esta concluso cientfica decorre das
constataes do Prof. WAGNER GIGLIO ao
proceder ao exame da realidade brasileira: - no
Brasil h autonomia doutrinria e jurisdicional,
carecendo de autonomia didtica e legislativa;
- reconhece-se tambm autonomia cientfica,
com institutos prprios (decises normativas
e todas as suas implicaes nas negociaes
coletivas; outorga generalizada de jus
postulandi; eliminao de recursos no rito
sumrio; organizao judiciria com 3 graus);
princpios prprios (protetor, jurisdio
normativa, despersonalizao do empregador,
simplificao procedimental e princpios ideais,
como, extrapetio, iniciativa extraparte,
coletivizao das aes individuais); fins prprios
(atuao prtica do direito material, mediante
compensao da inferioridade econmica,
da desigualdade subjetiva do trabalhador
enquanto perdura o vnculo empregatcio,
com superioridade jurdica; celeridade do
procedimento, ante a urgncia ditada pela
necessidade de satisfao econmica de
direitos, em grande parte de natureza alimentar,
como tambm em decorrncia de imperativos
sociais e polticos; fins do processo coletivo do
trabalho)4.
Alm da autonomia do Direito
Processual do Trabalho est demonstrado
4
GIGLIO, Wagner D. e CORRA, Cludia Giglio
Veltri. Direito Processual do Trabalho. So Paulo: Saraiva,
2007. p. 88/89.
173
Artigos
que suas finalidades e mtodos divergem
sobremaneira dos do processo civil, sendo
possvel sistematizar-se o seguinte resumo:
ligada tica do Processo Civil, como se fosse

uma cincia a ela ligada ou dependente.
Concluindo, deve-se ter muito cuidado
para importar as regras de Processo Civil
para o Processo do Trabalho, pois como j
demonstrado, so cincias com fins e mtodos
prprios, j que seu surgimento emerge de
necessidades e situaes bastante distintas.
PROCESSO CIVIL
PROCESSO DO
TRABALHO
Instrumental ao
direito civil
Instrumental ao
direito do trabalho
Tutela de interesses
individuais
Tutela de interesses
coletivos e
individuais
Proteo de direitos
patrimoniais
Proteo de direitos
sociais
Apesar da gua e leo no se

misturarem, as superfcies do Direito Processual
do Trabalho e do Processo Civil tm grandes
pontos de contato, principalmente nas tutelas
de urgncia, como demonstro a seguir.
Paradigma
tutelado homem,
ocidental, branco,
proprietrio, livre de
impedimentos
Paradigma tutelado
ser humano, com
poucos recursos
materiais e
financeiros
As tutelas de urgncia no so
novidade no Processo do Trabalho, e apesar
de poucas previses expressas, estas sempre
se mostraram eficazes, inclusive quanto
satisfitividade nos direitos materiais pleiteados.
Objetivo:
manuteno da
ordem
Objetivo: melhoria
da condio social
dos trabalhadores
Talvez o grande erro advenha j desde

os bancos escolares, j que nas faculdades de
direito dedica-se grande parte do programa
ao ensino do Direito Processual Civil, com pelo
menos dois anos de aulas, e uma pequena
parcela (um ou dois semestres) ao Direito
Processual do Trabalho.
E mais, como primeiro se estuda
Processo Civil, a abordagem do Direito
Processual do Trabalho normalmente est
174
A HETEROINTEGRAO DAS TUTELAS DE

URGNCIA NO PROCESSO DO TRABALHO
Veja-se o exemplo das expressas

possibilidades de liminares, inicialmente
identificadas como providncias cautelares:
CLT
Art.
659
Competem
privativamente
aos
Presidentes
das Juntas, alm das que lhes
forem conferidas neste Ttulo e das
decorrentes de seu cargo, as seguintes
atribuies: ... (omissis)
... IX - conceder medida liminar,
at deciso final do processo, em
reclamaes trabalhistas que visem
a tornar sem efeito transferncia
disciplinada pelos pargrafos do artigo
469 desta Consolidao. (includo pela
Artigos
Lei n 6.203, de 17.4.1975)
X - conceder medida liminar, at deciso
final do processo, em reclamaes
trabalhistas que visem reintegrar no
emprego dirigente sindical afastado,
suspenso
ou
dispensado
pelo
empregador. (includo pela Lei n
9.270, de 1996)
Por outro lado, o Direito
Processual do Trabalho sempre contou
com expressa hiptese de antecipao
dos efeitos da tutela de mrito:
CLT Art. 39 - Verificando-se que as
alegaes feitas pelo reclamado versam
sbre a no existncia de relao
de emprgo ou sendo impossvel
verificar essa condio pelos meios
administrativos, ser o processo
encaminhado a Justia do Trabalho
ficando, nesse caso, sobrestado o
julgamento do auto de infrao que
houver sido lavrado. (Redao dada
pelo Decreto-lei n 229, de 28.2.1967)
1 - Se no houver acordo, a Junta
de Conciliao e Julgamento, em sua
sentena ordenar que a Secretaria
efetue as devidas anotaes uma
vez transitada em julgado, e faa a
comunicao autoridade competente
para o fim de aplicar a multa cabvel.
(Includo pelo Decreto-lei n 229, de
28.2.1967)
2 - Igual procedimento observarse- no caso de processo trabalhista
de qualquer natureza, quando fr
verificada a falta de anotaes na
Carteira de Trabalho e Previdncia
Social, devendo o Juiz, nesta hiptese,
mandar proceder, desde logo,
quelas sbre as quais no houver
controvrsia. (Includo pelo Decreto-lei
n 229, de 28.2.1967)
O Processo Civil inicialmente chamou

tal fenmeno de tcnica de sumarizao,
consistente no julgamento da parte
incontroversa do pedido (CPC/73, art. 273, 6
- inserido pela Lei 10.444/2002), e atualmente
o chama de tutela da evidncia.
O que se constata que as tutelas de
urgncia desenvolveram-se ligadas evoluo
das relaes sociais e, portanto, afinadas com o
Direito Processual do Trabalho, para tutela dos
direitos sociais.
AS TUTELAS DE URGNCIA E A SISTEMTICA
DO NOVO CPC
O novo Cdigo de Processo Civil
Brasileiro, institudo pela Lei n. 13.105, de 16
de maro de 2015, que entrar em vigor em
maro de 2016, dedicou trs captulos do Ttulo
II s tutelas de urgncia (art. 300 a 310),
classificando-as em antecipadas (para tutelas
finais) e cautelares (para assegurar resultado
til ao processo.
Foi separada em ttulo parte (III) a
tutela de evidncia (art. 311), para os casos
de: abuso do direito de defesa do ru; matria
pacificada por jurisprudncia ou smulas;
pedido reipersecutrio em contrato de
depsito; e, prova inequvoca.
Este sistema mistura os modelos
italiano (provvedimenti cautelari conservativi
e antecipatori o innovativi) e francs (rfr),
e mantm a teoria trinria das aes segundo
a natureza do provimento: conhecimento
(declaratria, condenatria e constitutiva);
execuo; cautelar; e sempre balizou os
procedimentos respectivos.
Porm, agora, os procedimentos
175
Artigos
cautelares deixam de ser tratados em captulo
parte, e situam-se na parte geral do Cdigo.
Restaram apenas o processo de conhecimento
(Livro II) e o de execuo (Livro III)
Houve autonomizao da tutela
sumria e condensao como tutela de
urgncia, sendo mantida a distino entre
antecipao de tutela (satisfativa do direito
material) e tutela cautelar (para proteo do
processo e assegurao do resultado prtico da
demanda), com diferenciao procedimental.
Nota-se evidente tendncia de
simplificao das formas procedimentais
(desformalizao), com valorizao da
cognio sumria para resolver a crise de direito
material da lide processual.
Alm da celeridade e possibilidade
de liminares em diversos casos, nos quais o
contraditrio fica pstecipado e o juiz decide
sem ouvir o ru, a tutela de urgncia pode ter
seus efeitos estendidos, porm sem alcanar o
status de coisa julgada.
Com isto, com cognio sumria,
fundada em direito consagrado, aparncia, e
prova forte, havendo relevncia ou perigo de
dano, o Juiz pode conceder medida cautelar
ou antecipar os efeitos da tutela, para garantia
de efetividade dos direitos em discusso ou do
resultado prtico da demanda.
Claro que um necessitado de alimentos
no pode aguardar com fome o desfecho de
sua demanda, sob pena de sucumbir, restando
ineficaz a eventual concesso posterior de
direitos.
Para concluir o presente estudo e
verificao da possibilidade de atuao ex officio
deve ser analisado que tipo de poder mune o
Juiz para atuar nos casos de tutelas urgentes.
Poder-dever ou poder-faculdade?
176
A INCOAO DO JUIZ DO TRABALHO NAS

TUTELAS DE URGNCIA
Para chegar-se a uma concluso sobre
a iniciativa do juiz nas tutelas de urgncia,
necessria se faz remisso ao incio deste
trabalho, onde se demonstrou que para tornar
efetivo o Direito do Trabalho, o instrumental
Direito Processual do Trabalho deve estar atento
finalidade e natureza dos direitos materiais
em discusso.
E que direitos materiais so estes?
Os direitos dos trabalhadores situamse entre os direitos e garantias fundamentais
(Ttulo II da Constituio da Repblica), ao lado
dos direitos e deveres individuais e coletivos
(Captulo I art. 5.), sendo tratados como
direitos sociais no Captulo II, art. 6 ao 10.
PAULO BONAVIDES classificou os
direitos fundamentais em cinco geraes da
seguinte maneira: primeira gerao direitos
de liberdade direitos civis e polticos; segunda
gerao direitos de igualdade sociais; terceira
gerao direitos de fraternidade direito
ao desenvolvimento, direito paz, direito ao
meio ambiente, direito de propriedade sobre
o patrimnio comum da humanidade e direito
de comunicao; quarta gerao globalizao
poltica dos direitos fundamentais direito
democracia, direito informao e direito ao
pluralismo. Por fim conclui que tais direitos
envolvem os das geraes anteriores; quinta
gerao direito paz, extrado dos direitos
de terceira gerao, dando novo conceito ao
termo paz, em seu carter universal, em sua
feio agregadora de solidariedade, em seu
plano harmonizador de todas as etnias, de
todas as culturas, de todos os sistemas, de
todas as crenas que a f e a dignidade do
Artigos
homem propugnam, reivindicam, concretizam
e legitimam.5
De outra maneira, Ingo SARLET prefere
o termo dimenses por entender que o uso
da expresso geraes pode ensejar a falsa
impresso da substituio gradativa de uma
gerao por outra. A organizao dos direitos
fundamentais traada nos seguintes termos:
primeira dimenso direitos individuais (do
indivduo contra o Estado) de cunho negativo,
pois dirigidos a uma absteno por parte
dos poderes pblicos, so os de inspirao
jusnaturalista, direitos vida, liberdade,
propriedade e igualdade perante a lei; segunda
dimenso direitos a prestaes sociais
estatais que abrange mais que os direitos
de cunho prestacional, mas tem como marco
o cunho positivo, como direitos assistncia
social, sade, educao, trabalho, etc.; terceira
dimenso direitos de titularidade coletiva ou
difusa so os direitos paz, autodeterminao
dos povos, ao desenvolvimento, ao meio
ambiente e qualidade de vida, conservao
e utilizao do patrimnio histrico e cultural e
comunicao; a quarta dimenso, seguindo
o esclio de Paulo BONAVIDES, resultado da
globalizao dos direitos fundamentais, so
os direitos democracia, informao e ao
pluralismo; e, a quinta dimenso para o direito
paz.6
As geraes ou dimenses, longe
de hierarquizar os direitos fundamentais,
so mera classificao para estudo histrico
de seu desenvolvimento. O trinmio

igualdade-liberdade-fraternidade
(conatus),
segundo FLORES, constitui a grande base e
fundamentao dos direitos humanos7.
De qualquer modo, inexorvel a
concluso que o direito do trabalho trata de
direitos fundamentais, cuja aplicao buscada
no direito processual do trabalho.
Tenho repetido que uma das melhores
lies de Direito Processual do Trabalho pode
ser sorvida da doutrina do processualista
civil GALENO LACERDA sobre iniciativa nas
cautelares:
5
BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito
Constitucional. So Paulo: Malheiros Editores. 2011.
6
SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos
fundamentais. 6 ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado,
2009, p. 34-35.
7
FLORES, Joaquin Herrera. (Re)inveno dos
Direitos Humanos. Trad. Carlos Roberto Diogo Garcia,
Antonio Henrique Graciano Suxberger, Jefferson
Aparecido Dias. Florianpolis: Editora Fundao Boiteux,
2009, p.191
Alarga-se, portanto, no processo

trabalhista, pela prpria natureza dos
valores que lhe integram o objeto, o
poder judicial de iniciativa direta.
Isto significa que, ao ingressarem no
direito processual do trabalho, como
subsidirias, as normas do processo
civil ho de sofrer, necessariamente,
a influncia dos mesmos valores
indisponveis. Por isto, o teor do
art. 797 - s em casos excepcionais,
expressamente autorizados por lei,
determinar o juiz medidas cautelares
sem a audincia das partes - ao
transmudar-se subsidiariamente para
o processo trabalhista, dever ser
interpretado de modo extensivo e
condizente com os princpios sociais
que informam esse direito, e com o
consequente relevo e autonomia que
nele adquirem os poderes do juiz,
consubstanciados, at, na execuo
de-ofcio. No h necessidade, pois, a,
177
Artigos
de autorizao legal expressa para a
iniciativa judicial cautelar. Esta h de
entender-se legtima e implcita, em
virtude da prpria incoao executria
que a lei faculta ao magistrado.8
Logo, em se tratando de direitos

fundamentais
e
de
atendimento
a
hipossuficientes, a lgica processual j aponta
para a possibilidade de iniciativa do juiz na
concesso de tutelas de urgncia.
A restrio atuao judicial ex officio
no Processo Civil decorria de entendimentos
antiquados e da prpria sistematizao dos
dispositivos legais:
CPC/73 Art. 273. O juiz poder, a
requerimento da parte, antecipar, total
ou parcialmente, os efeitos da tutela...
CPC/73 Art. 461. Na ao que tenha por
objeto o cumprimento de obrigao de
fazer ou no fazer, o juiz conceder a
tutela especfica da obrigao ou, se
procedente o pedido, determinar
providncias que assegurem o
resultado prtico equivalente ao do
adimplemento....
... 5o Para a efetivao da tutela
especfica ou a obteno do resultado
prtico equivalente, poder o juiz, de
ofcio ou a requerimento, determinar
as medidas necessrias, tais como
a imposio de multa por tempo de
atraso, busca e apreenso, remoo
de pessoas e coisas, desfazimento de
obras e impedimento de atividade
nociva, se necessrio com requisio
de fora policial.
8
LACERDA, Galeno, Comentrios ao Cdigo
de Processo Civil, Vol. VIII, Tomo I, Rio de Janeiro :
Forense, 1993, pgs. 70/71
178
Por isso, no Direito Processual Civil a

doutrina condicionava a concesso de tutelas
antecipadas iniciativa da parte.
Tal bice j no se mantm.
Entre os artigos que regulam a tutela
de urgncia no novo CPC no foi repetida
regra condicionante iniciativa da parte,
apenas havendo referncia sua concesso ou
efetivao pelo juiz. Nada alm disso.
No s a atual omisso iniciativa da
parte que permite concluir pela possibilidade
de iniciativa pelo juiz na concesso de tutelas
urgentes, cautelares ou satisfativas, liminares
ou no, mas tambm pela natureza dos direitos
tutelados, e dos protagonistas do processo
trabalhista, principalmente o hipossuficiente,
que no pode esperar o longo desenrolar de
uma demanda para ver seu direito fundamental
protegido e assegurado.
Digno de nota abalizado entendimento
doutrinrio nesse sentido:
Primeiramente, o instituto da
tutela antecipada tem fundamento
constitucional, pois decorre do direito
fundamental tutela efetiva (art. 5,
inc. XXXV, da CF/88: a lei no excluir
da apreciao do Poder Judicirio
leso ou ameaa a direito), sendo
certo que o direito fundamental
consagrado no dispositivo garante ao
jurisdicionado no apenas o direito
formal de propor a ao, indo muito
mais alm, pois assegura o direito
a uma tutela adequada e efetiva.
Desse modo, considerando que
uma das principais caractersticas
que o moderno constitucionalismo
reconhece aos direitos fundamentais
consiste na sua aplicabilidade imediata,
Artigos
o juiz, no atendimento concreto
das providncias que se revelem
indispensveis para concretizar um
dado direito fundamental (no caso, o
direito tutela efetiva ou ao), pode
(e deve) atuar independentemente
e mesmo contra a vontade da lei
infraconstitucional, pois, para efetivar
os preceitos constitucionais, no
preciso pedir licena a ningum, muito
menos ao legislador....
...Terceiro, as verbas alimentcias (p.
ex., as decorrentes de benefcios
previdencirios
ou
assistenciais)
trazem sempre consigo um clamor de
urgncia na sua obteno. Desse modo,
tratando-se de verbas dessa natureza,
o pedido no precisa fazer meno
expressa antecipao de tutela ou
ao art. 273, do CPC, pois est implcita
a necessidade de sua concesso,
sobretudo quando se trata de pessoa
humilde, desamparada, idosa, que, em
regra, no tem condies de contratar
um bom advogado para represent-la.9
Reconhecendo a necessidade de
tutela urgente para direitos fundamentais, a
jurisprudncia dos Tribunais Regionais Federais
inclina-se no sentido de possibilidade de
incoao judicial:
PREVIDENCIRIO.
PENSO
POR
MORTE. COMPANHEIRA E FILHOS.
DEPENDNCIA
ECONMICA
PRESUMIDA. DE CUJUS. TRABALHADOR
RURAL. INCIO DE PROVA MATERIAL.
PROVA TESTEMUNHAL. ANTECIPAO
DE TUTELA EX OFFICIO. POSSIBILIDADE.
CARNCIA. EXEGESE DA LEI 8213/91.
9
LIMA, George Marmelstein. Antecipao de
tutela de ofcio? pesquisado em http://jus.com.br/artigos/2930/antecipacao-da-tutela-de-oficio#ixzz33dkWUTEd acesso em 07-09-2015
TERMO INICIAL DO PAGAMENTO

DO BENEFCIO A PARTIR DO
REQUERIMENTO
ADMINISTRATIVO.
HONORRIOS
ADVOCATCIOS.
SMULA N 111-STJ.
- A teor do art. 16, I, da Lei n 8.213/91,
reconhecida a figura da companheira
e dos filhos como beneficirios do
Regime Geral de Previdncia Social, na
condio de dependentes do segurado.
E, segundo o pargrafo 4, do
referido diploma legal a dependncia
econmica dessas pessoas presumida,
dispensando, pois, comprovao.
- possvel a comprovao da condio
de trabalhador rural e do tempo
de servio atravs de depoimentos
testemunhais e de documentos os
quais, apesar de no servirem como
prova documental stricto sensu,
j que no previstos na legislao,
tm o condo de fortalecer a prova
testemunhal, funcionando como incio
de prova material. Declarao do
sindicato do Trabalhadores Rurais e
certido de bito.
- O e. Superior Tribunal de Justia
firmou entendimento no sentido de
admitir, como incio razovel de prova
material as anotaes no registro civil.
- possvel a concesso da medida
antecipatria de ofcio, em face da
demonstrao do direito da autora
ao benefcio postulado e pelo fato
de, em se tratando de prestao de
natureza alimentcia, a demora na sua
concesso acarretar srios prejuzos
sobrevivncia da demandante, por ser
ela beneficiria da justia gratuita.
- O benefcio penso por morte, nos
termos do art. 26, inciso I, da Lei n
8213/91 independe de carncia.
- Verba honorria adequada aos
termos da Smula n 111 - STJ.
Apelao do INSS parcialmente
provida (TRF 5 Regio. AC 000131395.2004.4.05.8401. Primeira turma.
179
Artigos
Rel. Desembargador Federal Jos
Maria Lucena. 19/06/2008).
Por todos estes motivos, mostra-se

atual o entendimento dos juzes do trabalho
consubstanciado na tese aprovada no CONAMAT
2008:
34 Tutela antecipada de ofcio
Tutela antecipada de ofcio como fator
de promoo dos direitos oriundos da
relao de trabalho. Postura ativa do
magistrado, com o alcance imediato
do direito vindicado, quando presentes
os requisitos do art. 273 do CPC ,
independentemente de requerimento
da parte. Mxima efetividade da
garantia constitucional de durao
razovel do processo. Interesse do
Estado na concretizao do direito
para afirmao da democracia. Autora:
Juza Angela Maria Konrath TRT 1210
A separao da tutela de evidncia

da tutela antecipada refora ainda mais a
necessidade de atuao de ofcio do juiz, ao
constatar prestaes incontroversamente
devidas ou robustamente comprovadas,
amparadas
em
teses
jurisprudenciais
dominantes, principalmente ante a fora
persuasiva dos precedentes na sistemtica do
novo CPC.
Logo, ao exercitar a iniciativa na
concesso de tutelas de urgncia, o juiz lana
mo de um poder-dever, sendo obrigatrio que
atue em prol da imediata efetivao do direito,
sob pena de no se desincumbir a contento de
seu ofcio jurisdicional.
CONCLUSO
Os escoros histricos mostram que o

Direito Processual Civil e o Direito Processual
do Trabalho tm origens e finalidades distintas,
destinando-se o primeiro prioritariamente
tutela de direitos individuais e patrimoniais,
enquanto o segundo visa tutelas coletivas e
individuais de direitos sociais fundamentais.
As tutelas de urgncia so velhas
conhecidas do Direito Processual do Trabalho,
e nele caem bem, devendo ser manejadas
em profuso pelos juzes trabalhistas, sem
peias, inclusive ex officio, principalmente nas
tutelas de evidncia, para assegurao dos
direitos fundamentais buscados na Justia do
Trabalho, com imediatidade e sumariamente,
de modo que a efetividade deixe de ser um
sonho e converta-se na realidade necessria
para pacificao das relaes e melhoria das
condies do trabalho, sem perder de vista a
assegurao de possibilidade de xito negocial
nas atividades produtivas, de servios, ou de
capitais.
O juiz do trabalho tem um poder-dever
de iniciativa para conceder tutelas de urgncia,
a fim de assegurar a garantia constitucional da
efetividade.
A repetio do que j foi dito
anteriormente justifica-se pela beleza das
palavras e fora de expresso do Juiz Federal
GEORGE MARMELSTEIN DE LIMA: ...para
efetivar os preceitos constitucionais, no
preciso pedir licena a ningum, muito menos
ao legislador...
Curitiba, 2 semestre de 2.015
BIBLIOGRAFIA:
10
Pesquisado em http://www.conjur.com.
br/2008-mai-31/anamatra_aprova_47_teses_justica_
trabalho?pagina=6 acesso em 07-09-2015
180
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de urgncia. In: Armelin, Donaldo. Tutelas de
Artigos
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a Ovdio A. Batista da Silva. So Paulo : Saraiva,
2010.
- BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito
Constitucional. So Paulo: Malheiros Editores.
2011.
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anais do Senado e da jurisprudncia histrica
do Supremo Tribunal Federal. Pesquisado em:
http://www2.senado.leg.br/bdsf/bitstream/
handle/id/160190/Doutrina_habbeas_
corpus_177.pdf?sequence=7
- FLORES, Joaquin Herrera. (Re)inveno dos

Direitos Humanos. Trad. Carlos Roberto Diogo
Garcia, Antonio Henrique Graciano Suxberger,
Jefferson Aparecido Dias. Florianpolis: Editora
Fundao Boiteux, 2009.
- LACERDA, Galeno, Comentrios ao Cdigo de
Processo Civil, Vol. VIII, Tomo I, Rio de Janeiro :
Forense, 1993, pgs. 70/71
- GIGLIO, Wagner D. e CORRA, Cludia Giglio
Veltri. Direito Processual do Trabalho. So
Paulo: Saraiva, 2007. p. 88/89.
- Inglaterra The 1802 Health and Morals of
Apprentices Act
Pesquisado em http://www.historyhome.
co.uk/peel/factmine/1802act.htm acesso em
05-09-2015
- LIMA, George Marmelstein. Antecipao de
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com.br/artigos/2930/antecipacao-da-tutelade-oficio#ixzz33dkWUTEd acesso em 07-092015
- SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos
fundamentais. 6 ed. Porto Alegre: Livraria do
Advogado, 2009.
- SOUZA. Luiz Henrique Boselli. A doutrina
brasileira do habeas corpus e a origem do
181
Artigos
DIREITOS FUNDAMENTAIS A PRESTAES E
INTERVENO DO PODER JUDICIRIO LUZ DA
HERMENUTICA PRINCIPIOLGICA DO NOVO CDIGO
DE PROCESSO CIVIL
Ubirajara Carlos Mendes
Diferentes formas de governo implicam
diferentes respostas para a questo:
qual julgamento deve prevalecer
quando os cidados discordam entre
si? Agora parece haver boas razes
para o povo oferecer seguinte resposta
a essa questo: no s, ou os nossos
representantes, mas o Judicirio.
Se for assim, isso conta a favor da
adoo daquilo que Aristteles chamaria
de aristocracia o governo dos poucos
melhores. Jeremy Waldron. Law and
Disagreement. Oxford: Oxford University
Press, 1999, p. 264.
1. INTRODUO
Os conflitos nos Estados europeus
no Sculo XIX se encarregaram de expor a
fragilidade da perspectiva do Estado de Direito
meramente formal, evoluindo para o conceito
de Estado de Direito material, predisposto,
este sim, sem abandono da forma como
elemento de segurana jurdica, realizao
plena dos direitos fundamentais. Tal cenrio
ps-positivista do Direito acena para uma
feio principiolgica do ordenamento,

em detrimento de um cunho estritamente
legalista, e introduz na seara jurdica mudanas
de paradigmas que conferiram, de forma
muito evidente, maior autonomia aos rgos
do Poder Judicirio, ao mesmo tempo em
que redimensionaram a complexidade do
ato decisrio, que deixa de ser um mero
ato de silogismo para dotar-se de um papel
construtivo, voltado para a efetividade dos
direitos fundamentais.
No
paradigma
do
Estado
Constitucional, prprio do atual momento
histrico (constitucionalismo ps-moderno
ou ps-positivismo), a eficcia dos preceitos
constitucionais ocupa um papel central na
ordem jurdica e vincula, axiologicamente, a
aplicao das normas infraconstitucionais.
Sobreleva-se o valor dos princpios e
abandona-se a tcnica da estrita vinculao
legalidade como elemento de garantia de
segurana jurdica. Miguel Reale leciona, a
Ubirajara Carlos Mendes

Desembargador do Trabalho do TRT 9 Regio. Mestre em Direitos
Fundamentais e Democracia pela UNIBRASIL. Especialista em Direitos
Humanos pela Universidad Pablo de Olavide, Sevilha ES. Professor na
Universidade Estadual de Ponta Grossa (UEPG).
182
Artigos
este respeito, que Um edifcio tem sempre
suas vigas mestras, suas colunas primeiras, que
so o ponto de referncia e, ao mesmo tempo,
elementos que do unidade ao todo. Uma
cincia como um grande edifcio que possui
tambm colunas mestras. A tais elementos
bsicos, que servem de apoio lgico ao edifcio
cientfico, que chamamos de princpios,
havendo entre eles diferenas de destinao e
de ndices, na estrutura geral do conhecimento
humano.1
O Cdigo de Processo Civil de 1973
passou, ao longo das duas ltimas dcadas,
por inmeras alteraes tendentes no s a
ajust-lo ordem constitucional de 1988, mas
tambm a atender ao clamor da sociedade
por uma justia acessvel, eficaz e tempestiva.
A busca sempre foi pelo equilbrio, pois, se de
um lado, a justia atrasada no justia, seno
injustia qualificada e manifesta2, conforme
clebre frase de Rui Barbosa, tambm certo
que a prestao jurisdicional apressada pode,
no raras vezes, como adverte Miguel Reale,
implicar verdadeira injustia: no h nada pior
que a injustia clere, que a pior forma de
denegao de justia.3
A tentativa de superao deste desafio
consta, explicitamente, da Exposio de
Motivos do novo Cdigo de Processo Civil, Lei n
13.105/2015, deixando transparente o objetivo
de buscar uma prestao jurisdicional mais
rpida e um processo mais justo, econmico
1
REALE, Miguel. Filosofia do Direito. 16 ed. So
2
BARBOSA, Rui. Orao aos moos. Rio de
Janeiro: Edies de Ouro, MCMLXVI, p. 105.
3
REALE, Miguel. Valores fundamentais da
reforma do judicirio. Revista do Advogado, So Paulo, v.
24, n. 75, p. 78, abr. 2004.
e menos complexo. Em claro intuito de

ajustar o processo civil Constituio Federal,
notadamente quanto ao princpio da durao
razovel do processo, ao fortalecimento
da garantia do contraditrio e do dever de
fundamentao adequada das decises
judiciais, a Comisso de Juristas presidida pelo
Ministro Luiz Fux declinou cinco objetivos
primordiais, a denotar, tambm, o profundo
comprometimento da comunidade jurdica
reformista com o conhecimento, o debate e a
pesquisa:
1. Estabelecer expressa e implicitamente
verdadeira sintonia fina com a Constituio
Federal; 2) criar condies para que o juiz
possa proferir deciso de forma mais rente
realidade ftica subjacente causa;
3) simplificar, resolvendo problemas e
reduzindo a complexidade de subsistemas,
como, por exemplo, o recursal; 4) dar todo
o rendimento possvel a cada processo em
si mesmo considerado; 5) finalmente, sendo
talvez este ltimo objetivo parcialmente
alcanado pela realizao daqueles
mencionados antes, imprimir maior grau de
organicidade ao sistema, dando-lhe, assim,
mais coeso.4
Como assinalou Luiz Fux5 durante o

trmite do projeto, semelhana das evolues
normativas verificadas em outros pases do
civil law e do common law, como Inglaterra,
4
BRASIL. Senado Federal. Presidncia.
Anteprojeto do novo Cdigo de Processo Civil. Comisso
de Juristas instituda pelo Ato do Presidente do Senado
Federal n 379, de 2009. Braslia: Senado Federal, 2010,
p. 14. Disponvel em: http://senado.gov.br/senado/
novocpc/pdf/anteprojeto/pdf Acesso em 10 jun. 2015.
5
FUX, Luiz. O novo processo civil. Revista do
Tribunal Superior do Trabalho. Vol. 80, n 4, out/dez
2014, p. 265.
183
Artigos
Itlia, Alemanha, Japo, Espanha, Frana,
Portugal, atenta clssica lio de Cesare
Vivante, altro tempo; altro diritto, a comisso
curvou-se realidade de operar uma profunda
reforma processual, notadamente direcionada
a enfrentar o diagnstico dos males da
morosidade processual, quais sejam, o excesso
de formalidades, a litigiosidade desenfreada e
a prodigalidade do sistema recursal brasileiro.
Avalia-se, neste curto ensaio, em que
medida o novo Cdigo acolhe as premissas do
ps-positivismo e como o neoprocessualismo,
fundado em expressas bases constitucionais,
notadamente no princpio da dignidade
humana, favorece a realizao dos direitos
fundamentais prestacionais. Pondera-se, ainda,
sobre as possibilidades de transposio destes
preceitos, sob a tica da subsidiariedade, para
o processo do trabalho.
2. O
PARADIGMA
DO
ESTADO
DEMOCRTICO DE DIREITO - FEIO
PRINCIPIOLGICA DO ORDENAMENTO
JURDICO
Princpios e regras encerram comandos
do que deve ser, com o emprego de expresses
denticas bsicas da ordem, da permisso e
da proibio. O melhor critrio de distino
destes dois tipos de normas6 parece ser aquele
empregado por Robert Alexy7, para quem
6
H vrios critrios de distino entre regras
e princpios. Segundo o critrio da generalidade, os
princpios so normas com um grau de generalidade
relativamente alto, ao passo que as regras tm um nvel
maior de especialidade; pelo critrio da abstrao, os
princpios so normas com um grau de abstrao maior
que as regras. Outros, como o do valor expressado e o da
aplicabilidade, tambm so comuns na distino.
7
ALEXY, Robert. Teoria dos Direitos
184
h uma diferena qualitativa entre regras e

princpios, e no apenas de grau.
Nesta linha, princpio um mandamento
nuclear (ou comando de otimizao, em
sua clssica definio), aplicado mediante
ponderao, mediante a criao de regras de
prevalncia. Em determinadas condies um
princpio prevalece em relao ao outro, o que
no ocorre com as regras abstratas.
A distino apontada pelo autor que
as regras so normas que podem ser cumpridas
ou no, e os princpios normas que ordenam
a realizao de algo na maior medida possvel
dentro das possibilidades jurdicas e fticas;
no conflito de regras, uma elimina a outra, por
questo de invalidade, enquanto que na coliso
de princpios, um apenas afasta o outro no
momento da resoluo do embate, quando as
possibilidades jurdicas e fticas de um deles
forem maiores que as do outro.8 Os princpios
so caracterizados pelo fato de que podem ser
cumpridos em diferentes graus, o que depende
das possibilidades reais, genericamente
concretas, e tambm das possibilidades jurdicas
existentes naquele momento em que se reclama
sua aplicao. No deixar de ser cumprido ou
Fundamentais. Traduo de Virglio Afonso da Silva da

5. edio alem. So Paulo: Malheiros, 2008. p. 144-166,
passim.
8
Com base na doutrina de Alexy, elaborada
em torno da jurisprudncia do Tribunal Constitucional
Alemo, pode-se afirmar que um conflito entre duas
regras ser resolvido de duas formas: declarando-se
uma delas invlida ou, quando isto no for possvel,
estabelecendo-se excees sua aplicao. J os
princpios, quando colidem, devem ser ponderados. A
ponderao da coliso de dois princpios em um caso
concreto no levar invalidao de um deles ou criao
de excees, mas antes consistir em aplicar aquele que
se apresente com um peso maior frente ao outro dadas
s circunstncias reais e jurdicas do momento de sua
aplicao. Idem, ibidem.
Artigos
aplicado, todavia, se o seu contedo normativo
no for realizado com exatido.
O princpio, afirma Luiz Lopes de Souza
9
Jnior , costuma ser associado ao mnimo
existencial, que consiste no conjunto de bens
e utilidades indispensveis a uma vida humana
digna, conjunto este que, todavia, na viso
de Ricardo Lobo Torres10, indeterminado,
dependente da poca, da comunidade e do
local em estudo, incidiriam sobre um conjunto
de condies que seriam pressupostos para o
exerccio da liberdade.11 As regras, de sua vez,
9
SOUZA JNIOR, Luiz Lopes. A dignidade da
pessoa humana e os direitos fundamentais: princpio
ou direito absoluto. Disponvel em www.lfg.com.br/
artigos/Blog/dignidade_direito_absoluto.pdf>
Acesso
em 20.08.2015.
10
TORRES, Ricardo Lobo. Metamorfose dos
direitos sociais em mnimo existencial. SALET, Ingo
Wolfgang. Direitos fundamentais sociais: estudos de
direito constitucional, internacional e comparado. Rio
de Janeiro: Renovar, 2003, p. 1-46.
11
Ana Paula de Barcellos, por sua vez, identifica o
mnimo existencial como o ncleo sindicvel da dignidade
da pessoa humana, incluindo como proposta para sua
concretizao os direitos educao fundamental,
sade bsica, assistncia no caso de necessidade e ao
acesso Justia, todos, para ela, exigveis judicialmente
de forma direta. (BARCELLOS, Ana Paula de. A eficcia
jurdica dos princpios constitucionais. Rio de Janeiro:
Renovar, 2002, p. 305). Para os professores Sidney Guerra
e Lilian Mrcia Balmant Emerique, embora esta proposta
tenha por objetivo evitar a total ineficcia de certos
dispositivos constitucionais sobre direitos sociais, cabe
aclarar que no se deve confundir a materialidade do
princpio da dignidade da pessoa humana com o mnimo
existencial, nem se pode reduzir o mnimo existencial
ao direito de subsistir. Apesar das dificuldades no se
justifica partir para verses minimalistas abandonando
de vez uma viso mais global e nem seria correto definir
quais seriam os limites internos de cada direito social
selecionado como inerente ao mnimo vital sugerido,
visto que igualmente as graduaes cairiam no mesmo
problema da subjetividade de quem as estipulam.
(GUERRA, Sidney; EMERIQUE, Lilian Mrcia Balmant. O
princpio da dignidade da pessoa humana e o mnimo
existencial. Revista da Faculdade de Direito de Campos,
Ano VII, N 9 - Dezembro de 2006. Disponvel em <http://
fdc.br/Arquivos/Mestrado/Revistas/Revista09/Artigos/
so proposies normativas aplicveis sob a

forma do tudo ou nada (all or nothing).12 A
incidncia ocorre de forma direta, mediante
subsuno, na ocorrncia dos fatos nela
previstos, deixando de produzir efeitos, apenas,
se houver outra mais especfica, se for invlida
ou se no estiver em vigor.
3. DIREITOS
FUNDAMENTAIS
A
PRESTAES E O DFICIT LEGISLATIVO
- PERSPECTIVA PRINCIPIOLGICA DO
NOVO CPC
Alterando-se a perspectiva, do ideal
de efetiva participao popular no processo
democrtico para as reais e muitas vezes
prementes necessidades dos indivduos,
emerge a imposio de solues imediatas.
A constante e fugaz evoluo das relaes
sociais propicia o surgimento de necessidades
no antevistas pelo legislador, mas, uma vez
compreendidas na perspectiva da proteo
constitucional, empreendem a busca de
solues pela via mais prxima e direta. Nestas
circunstncias, o juiz tornou-se protagonista
direto das questes sociais, como assinala Luiz
Werneck Vianna: Sem poltica, sem partidos
ou uma vida social organizada, o cidado voltase para ele, mobilizando o arsenal de recursos
criado pelo legislador a fim de lhe proporcionar
vias alternativas para a defesa e eventuais
conquistas de direitos.13
Sidney.pdf> Acesso em 19.08.2015.

12
SOUZA JNIOR, Luiz Lopes. Op. cit.
13
VIANNNA, Luiz Werneck; BURGOS, Marcelo
Baumannn; SALLES, Paula Martins. Dezessete anos de
judicializao da poltica. So Paulo: Tempo Social, v. 19,
n. 2, nove/2007, pp. 39-85.
185
Artigos
Quando a ordem jurdica deixa de
regular fatos relevantes, ou no lhes atribui
tratamento condizente com a ordem de direitos
subjetivos assegurados pela Constituio
Federal, notadamente quando se considera
que os direitos de segunda gerao somente
so assegurados por meio de polticas pblicas
adequadas, ganha espao a questo das
lacunas e do dficit normativo. Vale dizer,
h uma constitucionalizao de uma srie
de necessidades que so, na esfera prtica,
dependentes de um conjunto de polticas pblicas
para sua materializao, o que, ao desaguar em
pretenses junto ao Poder Judicirio, desloca
sua atuao eminentemente decisria para
uma atuao fiscalizatria da concretizao de
medidas pblico-administrativas e da operao
funcional das instituies poltico-democrticas.
H, nesta conjuntura, uma intensificao da
litigiosidade, mediante provocao massiva dos
jurisdicionados. Esse novo tipo de demanda,
prpria da judicializao da poltica14, exige
um provimento jurisdicional diverso daquele
14 A judicializao da poltica corresponde a

um fenmeno observado em diversas sociedades
contemporneas e, conforme literatura dedicada ao
tema, revela que "A invaso do direito sobre o social
avana da regulao dos setores mais vulnerveis, em um
claro processo de substituio do Estado e dos recursos
institucionais classicamente republicanos pelo judicirio,
visando a dar cobertura criana e ao adolescente, ao
idoso e aos portadores de deficincia fsica. O juiz torna-se
protagonista direto da questo social. Sem poltica, sem
partidos ou uma vida social organizada, o cidado voltase para ele, mobilizando o arsenal de recursos criado
pelo legislador a fim de lhe proporcionar vias alternativas
para a defesa e eventuais conquistas de direitos. A nova
arquitetura institucional adquire seu contorno mais
forte com o exerccio do controle da constitucionalidade
das leis e do processo eleitoral por parte do judicirio,
submetendo o poder soberano s leis que ele mesmo
outorgou." VIANNNA, Luiz Werneck; BURGOS, Marcelo
Baumannn; SALLES, Paula Martins. Op. cit., p. 41.
186
tradicionalmente vinculado a uma reflexo

sobre a norma positivada.
H uma severa crtica a estas respostas,
dizendo-se que o Poder Judicirio no
est aparelhado para lidar com questes
econmicas, com problemas polticos ou com
implementao de polticas pblicas, via de
regra relacionadas com custos oramentrios
nem sempre avaliados. Opondo-se ao
propagado ativismo judicial, Elival da Silva
Ramos expe a possibilidade de distores das
regras por meio do processo interpretativo, nos
seguintes termos:
Se, por meio de exerccio ativista, se distorce,
de algum modo, o sentido do dispositivo
constitucional aplicado (por interpretao
descolada do limites textuais, por atribuio
de efeitos com ele incompatveis ou que
devessem ser sopesados por outros poder,
etc.), est o rgo judicirio deformando
a obra do prprio poder constituinte
originrio e perpetrando autntica
mutao inconstitucional, prtica essa cuja
gravidade fala por si s. Se o caso envolve o
cerceamento da atividade de outro poder,
fundada na discricionariedade decorrente
das normas constitucional de princpios ou
veiculadora de conceito indeterminado de
cunho valorativo, a par da interferncia na
funo constituinte, haver a interferncia
indevida na funo correspondente
atividade cerceada (administrativa,
legislativa, chefia de Estado, etc). de se
ressaltar, portanto, que o ativismo judicial
em sede de controle de constitucionalidade
pode agredir o direito vigente sob dois
prismas diversos: pela deformao da
normatividade constitucional e pela
deformao, simultaneamente ou no,
do direito infraconstitucional objeto de
fiscalizao, nessa ltima alternativa
mediante, por exemplo, a indevida
declarao de constitucionalidade ou da
Artigos
inconstitucionalidade de um dispositivo
legal ou de variante exegtica a partir dele
construda.15
H a percepo, de outro lado, como

em Ran Hirschl16, de que esta transferncia de
aes e responsabilidade dos rgos legislativo
e executivo ao judicirio atua no interesse
dos primeiros, dado corresponder a inegvel
reduo de custos pessoais. Explica-se que as
cortes constitucionais tornaram-se cruciais na
resoluo de questes mais fundamentais que a
democracia poltica pode contemplar. Ponderase ser perceptvel a vantagem da delegao,
que ainda pode ser benfica quando surgem
questes que se desejam manter afastadas
do debate poltico, notadamente quando
representam dilemas polticos, no vitoriosos,
sobre questes polmicas para a sociedade,
como anencefalia, aborto, homofobia, unio
homossexual, reforma poltica, dentre tantos
outros temas caractersticos da sociedade plural
em que vivemos.
De qualquer modo, abstrado tal aspecto,
certo que a intensificao do acesso Justia
e a intensa litigiosidade impem a exigncia de
respostas. Segundo Paulo Bonavides, o exerccio
de direitos, em especial os fundamentais,
no pode sofrer qualquer tipo de limitao,
ainda que para tanto seja necessrio mitigar o
postulado da separao de poderes:
Ontem, a separao de Poderes se movia
15
RAMOS, Elival da Silva. Op. cit., p. 141-142.
16
Apud TASSINARI, Clarissa; MENEZES NETO, Elias
Jacob. Constitucionalismo democrtico, ativismo judicial
e crise do Estado: os limites de ao como condio para
a legitimidade do Poder Judicirio na construo da
democracia. Disponvel em: http://www.publicadireito.
com.br/artigos/?cod=02a4f95155ad3032 Acesso em
18.08.2015.
no campo da organizao e distribuio

de competncias, enquanto seu fim era
precisamente o de limitar o poder do
Estado; hoje, ela se move no mbito
dos direitos fundamentais e os abalos
ao princpio partem de obstculos
levantados concretizao desses
direitos, mas tambm da controvrsia
de legitimidade acerca de quem dirime
em derradeira instncia as eventuais
colises de princpios da Constituio. Na
equao dos poderes que se repartem
como rgos da soberania do Estado
nas condies impostas pelas variaes
conceituais derivadas da nova teoria
axiolgica dos direitos fundamentais,
resta apontar esse fenmeno de
transferncia e transformao poltica: a
tendncia do Poder Judicirio para subir
de autoridade e prestgio, enquanto
o Poder Legislativo se apresenta em
declnio de fora e competncia.17
O mesmo autor destaca, positivamente,
o avano quanto aplicao dos princpios
nas decises judiciais, como se v do seguinte
trecho:
A se consubstancia o avano mais
considervel, mais positivo, mais importante
da poca constitucional que o pas ora vive
e atravessa. Ao manter a deciso histrica
do Tribunal Superior Eleitoral sobre a
fidelidade partidria, aquele rgo da
magistratura, ao que tudo indica, inaugurou
na esfera constitucional uma nova era em
que a supremacia da Constituio , em
primeiro lugar, a supremacia dos princpios.
De princpios se compe toda a medula
do sistema. Caso no se arrede, nesta
posio, o Supremo doravante caminha na
17
Constitucional. 25 ed. atual., So Paulo: Malheiros
Editores, 2010, pg. 649 e 650.
187
Artigos
O novo CPC, dotado de inspirao

claramente
neoprocessual,
consagra
expressamente
alguns
princpios
constitucionais de natureza processual, como a
inafastabilidade da tutela jurisdicional (art. 3.),
a razovel durao do processo (arts. 4 e 8), o
contraditrio e seus reflexos, como os princpios
da cooperao e da participao (arts. 5, 8, 9
e 10), e a publicidade (art. 11).
J no art. 1 o novo CPC reafirma,
dogmaticamente, a supremacia da Constituio
Federal sobre as demais espcies normativas
da ordem jurdica: Art. 1. O processo civil
ser ordenado, disciplinado e interpretado
conforme os valores e as normas fundamentais
estabelecidos na Constituio da Repblica
Federativa do Brasil, observando-se as
disposies deste Cdigo.
Ntida inspirao neoprocessual se
revela no art. 8, que impe ao magistrado
o dever de observar, na aplicao da lei
processual, aos fins sociais e s exigncias do
bem comum, resguardando e promovendo a
dignidade da pessoa humana e observando
a proporcionalidade, a razoabilidade, a
legalidade, a publicidade e a eficincia. O
dispositivo promove, expressamente, como
vetor de interpretao e aplicao da norma
processual, a heterointegrao das normas
principiolgicas previstas na Constituio
Federal (arts. 1, II, 37, caput) e na LICC (art.
5). Nesta ordem, o novo CPC erigiu normas in
procedendo destinadas aos juzes, sinalizando
que toda e qualquer deciso judicial deve
perpassar pelos princpios plasmados no tecido
constitucional e nsitos ao sistema processual
como forma de aproximar a deciso da tica e
da legitimidade.19
Tambm h evidente influncia
neoprocessual quando o Cdigo positiva
princpios
constitucionais
expressos
e
implcitos, buscando a concretizao dos
direitos fundamentais no plano processual.
No art. 7 assegura s partes paridade de
tratamento em relao ao exerccio de direitos
e faculdades processuais, aos meios de defesa,
aos nus, aos deveres e aplicao de sanes
processuais, competindo ao juiz zelar pelo
efetivo contraditrio. Ainda nesta perspectiva,
diante das peculiaridades do caso concreto,
poder o Magistrado por meio de deciso
fundamentada e observado o contraditrio
distribuir de modo diverso o nus da prova,
impondo-o parte que estiver em melhores
condies de produzi-la (art. 373, 1). A
adoo da teoria dinmica de distribuio
do nus da prova, em detrimento da teoria
esttica consagrada no art. 333 do Cdigo
atual, representa tentativa de trazer, ao plano
18 BONAVIDES, Paulo. Senado Federal e STF:

queda e ascenso. Folha de So Paulo, 26 de outubro de
2007, p. A3.
19
NERY JUNIOR, Nelson. Princpios do processo
civil na Constituio Federal. 6 ed. So Paulo: Revista
dos Tribunais, 2000, p. 29.
direo certa. O futuro da Constituio e da

democracia reside em concretizar princpios,
em reconhecer-lhe a fora imperativa,
em formar a convico incontrastvel e
slida de que eles legitimam os Poderes
constitucionais. E o fazem j no mbito
terico, j no domnio da prtica, em que o
que mais importa estabelecer a repblica
da liberdade e dos direitos fundamentais.
Portanto, aquela que sempre esteve nas
aspiraes do povo brasileiro desde as
nascentes da nacionalidade.18
188
Artigos
processual, a isonomia material to pretendida
pela Constituio e seu ideal democrtico.
Ainda, o novo Cdigo, em seu art. 139,
VI, defere ao Magistrado a possibilidade de
ajustar a ordem de produo dos meios de
prova s especificidades do conflito, em clara
inteno de, ao criar um modelo processual
mais aberto, conferir maior efetividade tutela
jurisdicional pretendida. Essa opo poltica
do novo Cdigo, por assim dizer, fica muito
evidente em inmeros outros dispositivos, que
exigem uma postura proativa do Magistrado,
buscando sanar nulidades e julgar o mrito da
demanda (NCPC, arts. 76, 139, inciso IX, 317,
321, 357, inciso IV, 370, 932, pargrafo nico,
938, 1, 1.007, 7, 1.017, 3 e 1.029, 3).
Fundado
em
tais
premissas
principiolgicas, em que no se concebe a
aplicao de qualquer instituto processual
ao desabrigo da dignidade humana e que a
resoluo do mrito passa a ser sinnimo de
efetividade, o novo CPC favorece a superao de
eventual dficit legislativo pelo rgo judicante.
Quanto propagada reserva do possvel,
comumente vinculada existncia de recursos
materiais disponveis para sua satisfao,
na ADPF 45/DF o Ministro Celso de Mello se
pronunciou da seguinte forma:
No se mostrar lcito, contudo, ao Poder
Pblico, em tal hiptese, criar obstculo
artificial que revele a partir de indevida
manipulao de sua atividade financeira
e/ou poltico-administrativa - o ilegtimo,
arbitrrio e censurvel propsito de
fraudar, de frustrar e de inviabilizar o
estabelecimento e a preservao, em favor
da pessoa e dos cidados, de condies
materiais mnimas de existncia. Cumprese advertir, desse modo, que a clusula
da reserva do possvel - ressalvada a
ocorrncia de justo motivo objetivamente

afervel - no pode ser invocada, pelo
Estado, com a finalidade de exonerar-se,
dolosamente, do cumprimento de suas
obrigaes constitucionais, notadamente
quando, dessa conduta governamental
negativa, puder resultar nulificao
ou, at mesmo, aniquilao de direitos
constitucionais impregnados de um sentido
de essencial fundamentalidade.20
Tal escudo, portanto, no imuniza

o administrador de cumprir promessas
que, vinculadas a direitos fundamentais
prestacionais, so prioritrias em relao a
outras reas de menor relevncia para onde,
notoriamente, so destinados preciosos
recursos pblicos.
5. NOVO CPC E JUSTIA DO TRABALHO
Os arts. 769 e 889 da CLT elegem o
processo civil como fonte subsidiria. Tais
normas constituem as chamadas clusulas
de conteno das normas do processo civil,
tendentes a evitar a aplicao indiscriminada
de normas processuais desatreladas dos valores
e princpios que a doutrina, em classificao
preponderante, considera peculiares ao
direito processual trabalhista, quais sejam, os
princpios da proteo, da finalidade social, da
busca da verdade real, da indisponibilidade,
da conciliao, da normatizao coletiva,
da
simplicidade,
da
celeridade,
da
despersonalizao do empregador e da
extrapetio.21
20
ADPF 45/DF, Rel. Min. CELSO DE MELLO,
Informativo/STF n 345/2004.
21
Cf., por todos, LEITE, Carlos Henrique Bezerra.
189
Artigos
Nos termos da norma celetista, os
pressupostos de aplicao de normas do direito
processual comum so a existncia de omisso
e a compatibilidade com a principiologia do
processo trabalhista.
assente na doutrina, e tambm j
consagrado na jurisprudncia, em especial
do TST, que o alcance do termo omisso
tratado no art. 769 da CLT no se pode reduzir
ao nvel das lacunas normativas. A fim de
preservar a efetividade do direito processual do
trabalho, deve-se consider-lo sob o influxo das
modernas teorias das lacunas, que permitem
revigorar o direito a partir de valores, princpios
e instrumentos prprios do desenvolvimento
da teoria geral do processo e de diversos
institutos processuais ao longo do tempo
e que viabilizam, assim, mais eficazmente
e de forma mais clere, o atingimento de
seus fins. Trata-se da comaltao, em prol da
maior efetividade da prestao jurisdicional,
das chamadas lacunas objetivas referidas
por Bobbio, por ele consideradas aquelas
decorrentes do envelhecimento da norma em
face do desenvolvimento das relaes sociais,
propiciando, com isso, uma oposio entre
aquilo que a Lei diz e aquilo que deveria dizer
para ser perfeitamente adequada ao esprito de
todo o sistema22; e secundrias por Engisch23,
consideradas aquelas decorrentes da mudana
Curso de Direito Processual do Trabalho. 7 ed. So

Paulo: LTr, 2009, p. 76/85.
22
BOBBIO, Norberto. Teoria do Ordenamento
Jurdico, Braslia: Editora da Universidade de Braslia,
1997, p. 146.
23
Apud CHAVES, Luciano Athayde. As lacunas
no Direito Processual do Trabalho. In: CHAVES, Luciano
Athayde (Org). Direito Processual do Trabalho: reforma
e efetividade. So Paulo: LTr, 2007, p. 66/68.
190
das circunstncias e dos valores relativos ao

objeto da norma, que eram vigorantes quando
de sua edio; e axiolgicas e normativas por
Maria Helena Diniz24.
Em suma, a aplicao de normas
processuais civis exige do intrprete a
ponderao de que so elas muitas vezes
concebidas para a soluo de conflitos
estabelecidos sob a tica de um interesse
puramente individual. De qualquer modo, sob
a tica da melhoria da prestao jurisdicional,
certo que, sendo a norma de processo civil
efetivamente eficaz, no se poder recusar sua
aplicao ao processo do trabalho ao argumento
de que a CLT no omissa. A regra de proteo
eleita pelo sistema processual trabalhista no
pode ser usada como bice ao seu avano,
conforme sntese de Jorge Luiz Souto Maior25:
Ora, se o princpio o da melhoria contnua
da prestao jurisdicional, no se pode
utilizar o argumento de que h previso a
respeito na CLT, como forma de rechaar
algum avano que tenha havido neste
sentido no processo comum, sob pena de
negar a prpria inteno do legislador ao
fixar os critrios de aplicao subsidiria
24
Propcio utilizar, nesta anlise, a didtica
classificao de Maria Helena Diniz, baseada na trplice
dimenso do sistema jurdico (normas, fatos e valores),
assim disposta: a) lacunas normativas: consideradas
quando no existe norma sobre determinado assunto;
b) lacunas ontolgicas: ocorre quando a norma que
regula determinado instituto no mais compatvel com
a evoluo dos fatos sociais ou com o progresso tcnico
e, por isso, tornou-se desatualizada e no mais efetiva;
c) lacunas axiolgicas, consideradas quando a norma
existente, caso aplicada, conduz a um resultado injusto
ou insatisfatrio, a uma soluo incompatvel com os
valores de justia e equidade.
25
SOUTO MAIOR, Jorge Luiz. Reflexos das
alteraes do Cdigo de Processo Civil no processo do
trabalho. Revista LTr, So Paulo, 2006, v. 70, n. 8, p. 9201.
Artigos
do processo civil. Notoriamente, o que
se pretendeu (da o aspecto teleolgico
da questo) foi impedir que a irrefletida e
irrestrita aplicao das normas do processo
civil evitasse a maior efetividade da
prestao jurisdicional trabalhista que se
buscava com a criao de um procedimento
prprio na CLT (mais clere, mais simples,
mais acessvel). Trata-se, portanto, de
uma regra de proteo, que se justifica
historicamente. No se pode, por bvio, usar
a regra de proteo do sistema como bice
ao seu avano. Do contrrio, pode-se ter um
processo civil mais efetivo que o processo
do trabalho, o que inconcebvel, j que
o crdito trabalhista merece tratamento
privilegiado no ordenamento jurdico como
um todo. Em suma, quando h alguma
alterao no processo civil o seu reflexo
na esfera trabalhista s pode ser benfico,
tanto sob o prisma do processo do trabalho
quanto do direito do trabalho, dado o
carter instrumental da cincia processual.
Exemplo de superao da literalidade

legal em prol da consagrao do direito social
de proteo maternidade e infncia e da
dignidade humana pode ser aferido, na seara
trabalhista, no julgamento do RO 01234-2013009-00-526, em que se discutia se a obrigao
de manter local apropriado para amamentao
poderia ser estendido a um shopping
center. Decidiu-se, com esteio no art. 6 da
Constituio Federal e no art. 5 da Conveno
n 103 da OIT, que a proteo deveria ser
estendida s trabalhadores desta espcie de
estabelecimento, sem vinculao literalidade
do art. 389, 1, da CLT.
Portanto, superada a ideia de que a
norma trabalhista prevalece a qualquer custo,
26 RO 01234-2013-009-09-00-5 - Relator Des.

Ubirajara Carlos Mendes - 7 Turma - DEJT 12.11.2013.
a integrao de lacunas trabalhistas pelas

regras processuais civis vincula-se ao respeito
aos princpios que regem o Direito Processual
do Trabalho, em especial os da efetividade, da
celeridade, da utilidade e da simplicidade. O
Des. Srgio Torres Teixeira, do TRT da 6 Regio,
vincula com propriedade a incidncia de norma
processual civil ao processo do trabalho a trs
regras ticas gerais: a) de ndole procedimental,
manter a sintonia do modelo processual com
as garantias constitucionais do processo; b)
de natureza teleolgica, concretizar os valores
consagrados na Constituio da Repblica,
como valor social do trabalho e da dignidade
humana; c) com ndole de autopreservao e
no retrocesso, preservar os valores e virtudes
do atual sistema processual trabalhista,
obstando-se o retrocesso das conquistas
obtidas. E, primordialmente, reconhecer a
natureza instrumental do processo.
6. CONCLUSO
O vis princpiolgico eleito pelo novo
CPC favorece, sobremaneira, a satisfao
das necessidades bsicas do ser humano
diretamente vinculadas com sua dignidade.
A constitucionalizao do processo, cujos
objetivos so a adequao, a tempestividade
e a efetividade do acesso individual e
coletivo ao Poder Judicirio, tem dentre
suas caractersticas27, a existncia de novos
27
A par de outras, como: a) a inverso dos papis
da lei e da Constituio Federal, compreendendo-se
a lei a partir dos princpios constitucionais de justia
e dos direitos fundamentais; b) o novo conceito de
princpios jurdicos, equivalentes a normas de introduo
ordem jurdica e superada a posio de meras fontes
subsidirias; c) a coletivizao do processo; d) a ampliao
191
Artigos
mtodos de prestao da tutela jurisdicional,
que impem ao juiz o dever de interpretar
a lei conforme a Constituio, de controlar
a constitucionalidade da lei, especialmente
atribuindo-lhe novo sentido para evitar a
declarao de inconstitucionalidade, e de suprir
a omisso legal que impede a proteo de um
direito fundamental, e a supremacia das tutelas
alusivas dignidade humana e aos direitos
fundamentais sobre os direitos de propriedade,
permitindo, inclusive, tutelas inibitrias ou
especficas, alm das tutelas ressarcitrias nos
casos de danos morais individuais e coletivos.
Para que o mnimo existencial seja
atendido nem sempre ser possvel opor-lhe
a reserva do possvel, a reserva do oramento
ou outras razes de discricionariedade
administrativa ou poltica. apropriada,
nesta concluso, a assertiva de Ana Paula
de Barcellos, para quem: Ao apurar os
elementos fundamentais dessa dignidade (o
mnimo existencial), estar-se-o estabelecendo
exatamente os alvos prioritrios dos gastos
pblicos. Apenas depois de atingi-los que
se poder discutir validamente aos recursos
remanescentes, em que outros projetos se
dever investir. O mnimo existencial, como
se v, associado ao estabelecimento de
prioridades oramentrias capaz de conviver
produtivamente com a reserva do possvel.
da legitimao ad causam; e) a ampliao dos efeitos da

coisa julgada; f) o ativismo judicial; g) a possibilidade de
controle judicial de polticas pblicas, conforme previsto
no art. 2 do Pacto Internacional de Direitos Econmicos,
Sociais e Culturais - PIDESC, ratificado pelo Brasil em 1992.
(Cf. LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Princpios Jurdicos
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reflexos no Processo do Trabalho. In O Novo Cdigo de
Processo Civil e seus Reflexos no Processo do trabalho.
Elisson Miessa (org.). Bahia: Juspodivm, 2015, p. 67).
192
Sob a nova perspectiva processual, o

papel do Poder Judicirio, inclusive na seara
trabalhista, deve ser repensado para, em abono
tutela constitucional nuclear e vinculante,
atender mais rpida e eficazmente s demandas
sociais.
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RECH, Simone Aparecida. A reserva do possvel,
o mnimo existencial e o poder judicirio.
Disponvel em: <http://www.ambitojuridico.
com.br/site/index.php?n_link=revista_
artigos_leitura&artigo_id=3942> Acesso em:
20.08.2015.
SOUTO MAIOR, Jorge Luiz. Reflexos das
193
Artigos
DOS PRAZOS PROCESSUAIS NO NOVO CPC, INCLUSIVE
SUA CONTAGEM CONTNUA EM DIAS TEIS DA
APLICAO SUBSIDIRIA E SUPLETIVA AO PROCESSO
DO TRABALHO COMENTRIOS INICIAIS
I.
INTRODUO
O novo CPC busca uma maior

organicidade e coeso do sistema processual,
bem como a obteno do resultado mximo
do exerccio da atividade jurisdicional,
afastando
questes
relacionadas
a
denominada jurisprudncia defensiva e
priorizando o julgamento de mrito sobre
eventuais aspectos formais no relevantes.
O novo CPC tem por objetivo garantir
a obteno da tutela jurisdicional num prazo
razovel e uma isonomia na aplicao da
lei, para tanto se utiliza de procedimentos
para julgamentos em massa, com o objetivo
de garantir maior aderncia aos princpios
constitucionais, visando maior efetividade e
segurana jurdica.
O novo CPC traz importantes alteraes
no que diz respeito aos prazos processuais,
com aplicao subsidiria e supletiva (art. 15

do NCPC) com forte reflexo no processo do
trabalho.
Vejamos, a seguir, numa apertada sntese,
e, na forma de sucintos comentrios, alguns
pontos desse tema que, numa inicial leitura,
julgamos mais importantes, em especial no que
podem refletir para o processo do trabalho.
II. DOS PRAZOS DA PUBLICAO
NO
DIRIO
DE
JUSTIA
ELETRNICO (ARTS. 212/213)
O art. 212 do novo CPC fixa:
Os atos processuais sero
realizados em dias teis das seis
s vinte horas
1 Sero concludos aps
as 20 horas (vinte) horas os
atos iniciados antes, quando o

Advogado, especialista (ps-graduao), mestre, doutor e livre docente pela
Faculdade de Direito da Universidade So Paulo. Scio do Escritrio Palermo e
Castelo Advogados.
194
Artigos
adiamento prejudicar a diligncia
ou causar grave dano.
E o art. 213 do novo Cdigo de
Processo reza:
A prtica eletrnica de ato
processual pode ocorrer em
qualquer horrio at as vinte e
quatro horas do ltimo dia do
prazo
Pargrafo nico. O horrio vigente
no juzo perante o qual o ato deve
ser praticado ser considerado
para fim de atendimento do prazo.
COMENTRIO:
a) No processo eletrnico os atos podem
ser praticados durante as 24 horas do dia.
b) No entanto, tendo em vista que o
peticionamento eletrnico rompeu as barreiras
geogrficas, dever ser observado o fuso
horrio, ou, o horrio do juzo no qual o ato
dever ser praticado e no daquele que o ato
foi praticado.
c) O que exige, no caso do peticionamento
eletrnico, em territrio brasileiro, o cuidado
com a diferena natural de alguns fusos horrios
e a observncia do horrio de vero por regio.
III. DOS PRAZOS QUANDO
DA AUSNCIA DE EXPEDIENTE
FORENSE - NO SE TEM DIAS TEIS
- DOS FERIADOS PARA EFEITO
FORENSE (ARTS. 216)
O art. 216 do novo CPC estabelece:
Alm dos declarados em lei, so

feriados, para efeito forense, os
sbados, os domingos e os dias em
que no haja expediente forense
COMENTRIO:
a) O art. 216 do NCPC d base de apoio
ao art. 219 do novo CPC que estabeleceu a
contagem em dias teis Na contagem de
prazo em dias, estabelecido por lei ou pelo juiz,
computar-se-o somente os dias teis.
b) Dessa maneira, para efeitos forenses,
sbados, domingos e quando no houver
expediente forense sero considerados dias
no teis, ou seja, feriados.
c) De fato, na redao anterior, ou seja, do
art. 175 do CPC/73 s constava: So feriados,
para efeito forense, os domingos e os dias
declarados por lei.
IV. DOS PRAZOS TEMPESTIVIDADE
(ARTS. 4 DO ART. 218)
Dispe o art. 4 do art. 218 do
novo CPC:
Ser considerado tempestivo o ato
praticado antes do termo inicial do
prazo.
COMENTRIO:
a) O 4 do art. 218 afasta a discusso
sobre a tempestividade da pratica do ato antes
do incio do prazo, especialmente no que toca
195
Artigos
a interposio de recurso antes da publicao
da deciso, bastando que a parte tenha cincia
daquela.
b) A antiga Smula 434, no item I, do TST
dava como extemporneo o recurso interposto
antes da publicao do acrdo.
c) No entanto, diversas decises do TST
j mitigavam esse entendimento no tocante
sentena, pois, as partes poderiam ter cincia da
mesma com o acesso aos autos, diferenciando
do entendimento relativo ao acrdo de que s
teria existncia com a publicao.
d) E j se antecipando ao disposto no 4
do art. 218 do novo CPC, no dia 12.06.2015, o
Plenrio do TST cancelou a Smula 434.
e) At porque, o Supremo Tribunal Federal
em decises, do Ministro Luiz Fux, j vinha se
antecipando e adotando o entendimento do
4 do art. 218 do novo CPC.
f) A nova determinao tem aplicao
subsidiria e supletiva para o processo do
trabalho (art. 15 do NCPC).
V. DA CONTAGEM DOS PRAZOS
DIAS TEIS (ART. 219)
O art. 219 do novo Cdigo de
Processo estabelece:
Na contagem de prazo em dias,
estabelecido por lei ou pelo juiz,
computar-se-o somente os dias
teis.
196
COMENTRIO:
a) A lei processual sempre adotou critrios
diferentes no trato de prazos que poderiam ser
contados por unidades maiores ou menores, ou
seja, em dias ou horas.
b) Portanto, os prazos podem ser contados
em diferentes unidades, maiores, menores, em
dias corridos ou em dias teis, com diferentes
expresses para fins do legislador e do operador
forense.
c) Caso a contagem dos prazos no se
interrompa em feriados e nem em dias sem
expediente forense quando ocorridos durante
sua durao (feriados e dias com frum fechado
intercorrentes) tem-se que os prazos, ditos
contnuos, so contados em dias corridos.
d) Caso, porm, para fins forenses, a
contagem dos prazos s considere os dias teis,
ou, seja, os dias em que houver expediente
forense, tem-se que os prazos so contados em
dias teis.
e) Entendemos ser aplicvel de maneira
subsidiria ou supletiva ao processo do trabalho,
a disposio do art. 219 do novo CPC, no sentido
de que, para fins forense, a contagem do prazo
ser feita considerando, apenas, dias teis.
f) Com efeito, o art. 775 da CLT fixa que
os prazos estabelecidos neste ttulo se contam
com excluso do dia do comeo e incluso do
vencimento, e so contnuos e irrelevveis,
podendo ser prorrogados pelo tempo
estritamente necessrio pelo juiz ou Tribunal
ou em virtude de fora maior devidamente
Artigos
comprovada.
g) Portanto, como se constata da leitura
do art. 775 da CLT no h referncia a que, para
fins forense, a contagem do prazo seja feita em
dias teis, ou, em dias corridos, apenas, aluso
a que a contagem do prazo ser contnua.
h) O contnuo ou continuidade o que
ocorre de forma sequencial.
O contnuo o que contado em
sequncia na mesma unidade de referncia.
O contnuo a contagem contnua da
mesma unidade de referncia (de tempo
adotada).
A contagem do prazo contnuo se d
de forma sequencial adotando-se a mesma
unidade de referncia sequencialmente na sua
contagem.
i) Contnua a contagem em sequncia
da mesma unidade de referncia adotado pelo
observador (legislador).
j) Logo, possvel a contagem contnua
de dias teis, ou seja, dessa mesma unidade de
referncia adotada pelo legislador (observador).
j) E, tendo em vista que a CLT (art. 775)
omissa no que diz respeito a qual unidade de
tempo teria adotado, posto que no se refere
a dias teis e nem a dias corridos, apenas, que
a contagem do prazo contnua, plenamente
aplicvel de forma subsidiria a contagem por
dias teis, at porque, do contrrio, a contagem
dos prazos contnuos da Consolidao perderia
ou ficaria sem referncia j que a contagem

em dias corridos era a proposta do CPC/73 que
restou revogado.
Melhor explicando.
k) Ocorre que o tempo (assim como o
espao), a sua durao e a sua continuidade
so categorias fsicas que tem expresso e
significado relativo e varivel (especialmente,
quando se deixa a fsica mecnica e se passa
para a fsica quntica) dependendo da referncia
adotada pelo observador, ou, pelo legislador,
ou, pelo operador forense.
No existe outra forma de medi-lo.
L) De fato, com Einstein, apreendeu-se que
o espao e o tempo so relativos: um contnuo
espao e tempo em quatro dimenses. Ou seja,
o espao e o tempo so sempre contnuos em
quatro dimenses (o espao se tornara curvo
e o mesmo acontecia com o tempo, que no
era absoluto, mas simplesmente agia como
uma quarta dimenso em um contnuo espaotempo).
Com Einstein, o tempo absoluto no
existe.
Se a luz viaja em curva, ento o tempo
no podia evoluir em linha reta mais rpida,
tinha que evoluir em curva tambm.
m) Da, que o tempo contado em dia
teis no deixa de ser curvo e contnuo e no
deixa de evoluir, dependendo da velocidade
que se pratiquem os atos de forma mais rpida
que quando se desprezem os dias teis, ou, se
contm todos os dias, mas, que se pratique os
197
Artigos
atos em velocidade menor para o observador,
em especial o jurisdicionado.
n) O tempo no o mesmo para todos os
observadores j que depende do referencial (de
velocidade que se adote, perto da velocidade
da luz o tempo se torna mais lento, chegando a
zero na velocidade da luz).
o) O tempo s se aplica ao local em
que est sendo medido, da, que a sua medida
depende do referencial adotado.
contnua do prazo contado em tringulos e

o final do prazo contnuo em tringulos se
dar aps se ultrapassar o terceiro tringulo
contnuo.
q) Da, que, voltando para a cincia
jurdica, o novo CPC determinou que a
contagem dos prazos, para fins forenses, se
desse observando-se, ou, contando-se os dias
teis contnuos, ou, os dias teis em sequncia
havidos no prazo fixado.
Ou seja, o tempo no existe isolado do

espao (e do observador e da unidade) ao qual
se referia, da mesma forma, o espao no existe
exceto no tempo.
r) Por conseguinte, dentro do tempo e

espao forense, ter-se- a contagem contnua
de dias teis, de forma que os dias teis
correspondem ao tempo contnuo forense.
A melhor prova disso o fuso horrio

terrestre.
Realmente, o mesmo fato pode estar
ocorrendo para determinado observador
num dia e para outro, no dia seguinte, j que
a contagem do tempo depende do espao
de referncia do seu observador. Assim,
os americanos comemoram o final da II
Guerra Mundial, em solo europeu (VE Day),
no dia 08.05.1945, e, devido a diferena de
fuso horrio, os russos comemoram no dia
09.05.1945.
s) Ou seja, transformando o raciocnio

matemtico para raciocnio ou para a
experimentao jurdica, para o observador
forense o tempo contnuo o tempo contado
em dias teis.
p) Logo, a continuidade do tempo

depende do referencial ou da unidade de
referncia (de tempo) que se adote para contar
o prprio tempo.
Assim, caso o observador adote tringulos
como unidade de referncia para a contagem do
tempo e no percurso se encontre um tringulo,
um quadrado, tringulo e mais outro tringulo,
ento, desprezar-se- o quadrado na contagem
198
t) como, de fato, declaram os arts. 216 e

219 do novo CPC.
u) Dessa maneira, o art. 775 da CLT
ao tratar da continuidade do tempo ou do
prazo, expressamente, no determina que,
na considerao da continuidade do tempo,
ou, do prazo, se deva adotar como unidade
de referncia os dias corridos, de forma, que
no h bice para a aplicao subsidiria ou
supletiva dos arts. 216 e 219 do NCPC e, se faa
a contagem contnua de dias teis ao invs da
contagem contnua de dias corridos.
At porque a contagem do prazo contnua
considerando como unidade de referncia, ou,
Artigos
de tempo, os dias corridos nunca foi estabelecida
pela CLT, e sim, pelo art. 178 do CPC/73 que foi
revogado pelos arts. 216 e 219 do NCPC - que
obrigatoriamente devero preencher esse vazio
(essa omisso).
v) Com efeito, o art. 216 do novo CPC
que d base de apoio ao art. 219 do NCPC
igualmente estabeleceu a contagem contnua
em dias teis: Alm dos declarados em lei, so
feriados, para efeito forense, os sbados, os
domingos e os dias em que no haja expediente
forense
Dessa maneira, para efeitos forenses,
sbados, domingos e quando no houver
expediente forense sero considerados dias
no teis, ou seja, feriados.
w) Assim, a contagem do prazo pelo art.
219 do novo CPC feita em dias teis contnuos
(Na contagem de prazo em dias, estabelecido
por lei ou pelo juiz, computar-se-o somente
os dias teis. ), ou seja, de forma contnua
considerando-se os dias teis e desprezando
os dias no teis como aqueles sem expediente
forense, conforme fixa o art. 216 do novo CPC
(Alm dos declarados em lei, so feriados, para
efeito forense, os sbados, os domingos e os
dias em que no haja expediente forense)
x) E, uma vez que a CLT no expressa
quanto a qual o sentido ou qual a referncia
a ser adotada para fixar a continuidade do
tempo, para fins forenses, ou, para fim da
contagem o prazo processual, necessria e
obrigatoriamente, deve-se adotar o disposto
nos arts. 216 e 219 do NCPC.
y) Insista-se no h na CLT aluso a que

se devesse considerar os dias corridos que
pudesse tornar incompatvel a contagem
contnua dos dias teis, para que se pudesse ter
por incompatvel a classificao do dia til como
aquela a ser adotada para a contagem contnua
(em termos de dias teis) do prazo.
z) Alis, a nica referncia a unidade de
tempo (em dias) especfica feita pela CLT
que os atos processuais so realizados em dias
teis, podendo se extrair da os prazos para que
a prtica dos mesmos atos processuais se d em
dias teis. (Art. 770 da CLT: Os atos processuais
sero pblicos, salvo quando o contrrio
determinar o interesse social e realizar-se-o
nos dias teis das 6 s 20 horas. )
At porque, o prprio o nico do art.
775 da Consolidao j esclarece que essa
continuidade da contagem do prazo relevada
quando o mesmo terminar em dia que no seja
til: Os prazos que se vencerem em sbado,
domingo ou dia feriado, terminaro no primeiro
dia til seguinte. . E, agora, por conta da
aplicao do art. 216 do NCPC, tambm, quando
se vencerem em dias sem expediente forense.
Ou seja, a prpria continuidade
estabelecida pelo art. 775 da CLT no absoluta
e no tem sentido to estrito que no permita
consider-lo conforme as circunstncias, a
ponto de no deixar de considerar se o dia ,
ou no, til.
z.1) Tanto que a supervenincia do
recesso forense suspender a continuidade ou
o curso do prazo processual, cuja contagem s
recomea a partir do primeiro dia til seguinte
199
Artigos
e no do primeiro dia ao trmino do recesso e
das frias forenses.
Nessa direo o item II da Smula 262
do TST: O recesso forense e as frias coletivas
dos Ministros do Tribunal Superior do Trabalho
suspendem os prazos recursais.
z.2)
Tambm
a
supervenincia
de obstculo ao acesso justia ou ao
peticionamento eletrnico, faz com que j se
considere que, em tais casos, no existir dia
til para fim de prazo processual, ou seja, far
com que a continuidade observe se o dia ou
no til do ponto de vista processual.
Nesse sentido, dispe a Smula n 1 do
TST: Quando a intimao tiver lugar na sextafeira, ou a publicao, com efeito de intimao
for feita nesse dia, o prazo judicial ser contado
da segunda-feira imediata, inclusive, salvo se
no houver expediente, caso em que fluir no
dia til que se seguir. )
z.3) E, igualmente, o item I da Smula
262 do TST: Intimada ou notificada a parte no
sbado, o incio do prazo se dar no primeiro dia
til imediato e a contagem no subsequente.
Ainda, assim a Smula 385 do TST:
Feriado Local. Ausncia de Expediente Forense.
Prazo Recursal Prorrogao...II na hiptese de
feriado forense, incumbir autoridade que
proferir a deciso de admissibilidade certificar
o expediente nos autos. III Na hiptese do
inciso II, admite-se a reconsiderao da anlise
da tempestividade do recurso, mediante
prova documental superveniente em Agravo
Regimental, Agravo de Instrumento ou
Embargos de Declarao.
200
z.4) Observe-se, mais, que para o prprio

incio da contagem do prazo exige que se observe
que o dia seja til ou que tenha expediente
forense, inclusive, para fins do processo laboral
Nesse diapaso, dispe o item IX da
Smula n 100 do TST, citando o prprio art.
775 da Consolidao: Prorroga-se at o
primeiro dia til, imediatamente subsequente,
o prazo decadencial para ajuizamento de ao
rescisria quando expira em frias, forenses,
feriados, finais de semana ou que no houver
expediente forense. Aplicao do art. 775 da
CLT.
z.5) Alis, a prpria audincia trabalhista
contnua e, por fico legal, no deixa de ser,
mesmo que seja concluda noutro dia til (Art.
849 da CLT: A audincia ser contnua, mas
se no for possvel, por motivo de fora maior
conclu-la no mesmo dia, o juiz ou presidente
marcar a sua continuao para a primeira
desimpedida, independentemente de nova
notificao)
z.6) Dessa maneira, o art. 775 da CLT ao
tratar da continuidade do prazo, expressamente,
no determina que na considerao da
continuidade do prazo no se possa levar em
conta, apenas, os dias teis.
z.7) Por tudo isso, cabe a aplicao
subsidiria ou supletiva (art. 15 do novo CPC)
dos arts. 216 e 219 do novo CPC ao processo
do trabalho - e, sem prejuzo do que j foi dito,
at porque, tratando-se de regra de acesso
ordem jurdica justa (e, portanto, de teoria geral
do processo e de garantia do contraditrio e da
ampla defesa) complementa, atualiza e melhora
o sistema.
Artigos
VI.
DOS PRAZOS RECESSO
FORENSE (20 DE DEZEMBRO A
20 DE JANEIRO) e SEMANA DE
CONCILIAO: (ARTS. 220 a 221)
O art. 220 do novo CPC dispe:
Art. 220. Suspende-se o curso
do prazo processual nos dias
compreendidos entre 20 de
dezembro e 20 de janeiro,
inclusive.
O 2 do art. 220 do novo CPC fixa:
Durante a suspenso do prazo,
no sero realizadas audincias e
julgamentos por rgo colegiado.
O nico do art. 221 do novo CPC
estabelece:
Os
prazos
se
suspendem
durante a execuo de programa
institudo pelo Poder Judicirio
para promover a conciliao,
incumbindo
aos
tribunais
especificar, com antecedncia, a
durao dos trabalhos.
COMENTRIO:
a) Pelo disposto no inciso I do art. 62 da
lei 5.010/66 considerado feriado para a Justia
Federal o perodo compreendido entre os dias
20 de dezembro a 6 de janeiro, inclusive.
b) Considerando que a CLT no trata do
tema e que plenamente possvel sua aplicao
subsidiria e mesmo, se fosse o caso, supletiva,
na mera extenso do perodo do recesso,

temos que a partir do art. 220 do novo CPC esse
perodo estender-se- at o dia 20 de janeiro,
inclusive. Trata-se de antiga reinvindicao dos
advogados.
c) Tambm, estaro suspensos os prazos
na semana de conciliao instituda pelo Poder
Judicirio.
VII.
DOS
PRAZOS
OBSTCULO E JUSTA CAUSA (ARTS.

221)

Art. 221. Suspende-se o curso do
prazo por obstculo criado em
detrimento da parte ou ocorrendo
qualquer das hipteses do art. 313,
devendo o prazo ser restitudo por
tempo igual ao que faltava para
sua complementao.
Dispem o caput e o 1 art. 223 do
novo CPC:
Art. 223. Decorrido o prazo,
extingue-se o direito de praticar
ou de emendar o ato processual,
independentemente de declarao
judicial,
ficando
assegurado,
porm, parte provar que no o
realizou por justa causa.
1 Considera-se justa causa o
evento alheio vontade da parte
que a impediu de praticar o ato por
si ou por mandatrio.
201
Artigos
COMENTRIO:
a) A justa causa foi definida como evento
(impeditivo da pratica do ato) alheio vontade
da parte pelo 1 do art. 223 do novo CPC, e,
no mais como evento imprevisto e alheio
vontade da parte (na redao do 1 do art.
183 do CPC/73), o que amplia as hipteses de
justa causa, visto que afasta a impreviso como
elemento integrante do conceito.
b) Dessa forma, um evento obstativo,
ainda, que pudesse ser previsvel poder
abrir a discusso sobre a justa causa, como,
por exemplo, uma dificuldade especfica no
sistema de acesso ao processo eletrnico, ou,
mesmo uma pane no sistema de informtica do
advogado (que postula em nome da parte), ou,
at a batida ou quebra do carro, muitas novas
situaes se abriro para discusso.
VIII.
DOS PRAZOS DA
PUBLICAO NO DIRIO DE
JUSTIA ELETRNICO (ART. 224)
Estabelece o 2 art. 224 do novo
CPC:
Considera-se como data da
publicao o primeiro dia til
seguinte ao da disponibilizao no
Dirio da Justia eletrnico
E o 3 do art. 224 do novo Cdigo
de Processo reza:
A contagem do prazo ter incio
no primeiro dia til que seguir ao
da publicao.
202
COMENTRIO:
a) O 2 do art. 224 do novo CPC deixa
claro que todos os atos e decises do processo
eletrnico devem ser publicados e que a
contagem do prazo s ter incio no primeiro
dia til que seguir ao da publicao.
b) Importante definio do legislador e
que traz segurana jurdica e que, por omisso
e compatibilidade, plenamente aplicvel ao
IX. DOS PRAZOS LITISCONSRCIO
E CONTAGEM (ARTS. 229)
Os litisconsortes que tiverem
diferentes
procuradores,
de escritrios de advocacia
distintos, tero prazos contados
em dobro para todas as suas
manifestaes, em qualquer juzo
ou tribunal, independentemente
de requerimento.
E estabelecem os 1 e 2 do art. 229
do novo Cdigo de Processo:
1. Cessa a contagem do prazo
em dobro se, havendo apenas 2
(dois) rus, oferecida a defesa
por apenas um deles.
2. No se aplica o disposto
no caput aos processos em autos
eletrnicos.
Artigos
COMENTRIO:
a) Embora ao processo do trabalho o
entendimento majoritrio e de acordo com
a Orientao Jurisprudencial n 310 do TST
(A regra do art. 191 do CPC inaplicvel
ao processo do trabalho, em face de sua
incompatibilidade com o princpio da celeridade
inerente ao processo trabalhista) fosse no
sentido da inaplicabilidade do prazo em dobro,
o importante a destacar que no processo
eletrnico no h mesmo sentido na aplicao
da dobra do prazo para os litisconsortes.
variar, desde do dia que se der a consulta pela

parte ao teor da citao ou da intimao, ou,
at no mximo, a data do trmino do prazo para
que a consulta se d a partir da sua publicao
(s 2 e 3 do art. 224 do NCPC).
b) Tendo em vista a omisso e a
compatibilidade, o inciso V do art. 231 do
NCPC aplicvel subsidiariamente ao processo
trabalhista, e, mesmo supletivamente face a
compatibilidade da complementaridade com a
celeridade processual aos mecanismos fixados
no processo laboral e a complementar evoluo
tecnolgica (art.196 do NCPC).
b) De qualquer forma, vlida a definio

do legislador que afasta as dvidas e as
incertezas sobre a questo.
X. DO COMEO DO PRAZO
DA CITAO OU INTIMAO
ELETRNICA (ART. 231)
O art. 231 do novo CPC estabelece:
Art. 231. Salvo disposio em
sentido diverso, considera-se dia
do comeo do prazo.
E o inciso V do art. 231 fixa:
V. O dia til seguinte consulta
ao teor da citao ou da intimao
ou trmino do prazo para que a
consulta se d, quando a citao
ou a intimao eletrnica
COMENTRIO:
a) Dessa forma, no caso de citao ou
intimao eletrnica, o incio do prazo pode
203
Artigos
DA EXTINO DO PROCESSO E DO JULGAMENTO
ANTECIPADO DO MRITO NO NCPC
Manoel Matos de Araujo Chaves
Resumo: Este ensaio analisa as principais
inovaes introduzidas, pela Lei 13105, de 16
de maro de 2015, aos institutos processuais
da Extino do Processo e do Julgamento
Antecipado do Mrito.
Palavras-chave: Novo Cdigo de Processo Civil
Julgamento conforme o estado do processo
Extino do Processo, sem resoluo de mrito
ou com resoluo de questo de mrito.
Julgamento Antecipado do Mrito.
Sumrio: 1. Introduo. 2. Da
extino do processo sem resoluo
de mrito ou com resoluo de
questo de mrito. 2.1. Da atual
tendncia de averso do sistema
processual sentena sem resoluo
de mrito. 2.2. Da extino do
processo com resoluo de questo
de mrito. 2.3. Da possibilidade de
deciso interlocutria parcialmente
terminativa do processo. 3. Do
julgamento antecipado do mrito.
3.1. Do julgamento antecipado do
mrito ante a desnecessidade

de produo de outras provas em
ao contestada. 3.2. Do julgamento
antecipado do mrito ante a
ocorrncia dos efeitos da revelia
e a inexistncia de requerimento
de provas pelo ru revel. 4. Do
julgamento antecipado parcial do
pedido.
1. Introduo.
O presente trabalho foi elaborado para
discusso no Projeto Dilogos sobre o Novo
Cdigo de Processo Civil, da Escola Superior
da Magistratura do Maranho, no encontro
realizado em 17 de julho de 2015. O artigo
analisa as principais novidades relacionadas
Extino do Processo e ao Julgamento
Antecipado do Mrito, dispostos na Lei
13.105/2015, que entrar em vigor em 18 de
maro de 2016.
O novo modelo processual civil ptrio,
ou as inovaes incorporadas ao sistema
processual brasileiro, corresponde, de algum
Manoel Matos de Araujo Chaves

Juiz de Direito do Juizado Especial da Fazenda Pblica de So Lus/MA. Doutor
pela Universidade de Burgos, Espanha.
204
Artigos
modo, evoluo elaborada pela doutrina
constitucional e processual durante as dcadas
de vigncia do CPC/1973, notadamente aps a
Constituio Federal de 1988. Uma significativa
parcela desse progresso, inclusive, j se
encontra consolidada na jurisprudncia dos
tribunais superiores.
As novidades legislativas introduzidas
buscam, com graduaes diversas nos institutos
jurdicos processuais, atingir os objetivos
delineados pela Comisso de Juristas, instituda
pelo Senado Federal, destinada a elaborar o
Anteprojeto de NCPC: (1) harmonizar a lei
procesual civil com a Constituio Federal; (2)
propiciar ao juiz melhores condies, de ordem
tcnica-processual, para proferir decises
mais adequadas realidade social e mais
condizentes ao caso concreto; (3) simplificar
os procedimentos dos subsistemas processuais;
(4) conferir maior rendimento prestao
jurisdicional; (5) imprimir maior coeso ao
sistema procesual.
O Julgamento Conforme o Estado do
Processo no Novo Cdigo de Processo Civil,
embora mantenha, basicamente, a mesma
ordem procedimental e as mesmas finalidades
previstas do Cdigo de Processo Civil de 1973
(CPC/1973), seguindo essa lgica legislativa,
busca deslocar o foco da lide para a resoluo
da demanda pelo mrito, minimizando, por um
lado, a importncia da discusso de questes
de ordem meramente processuais e, por outro,
potencializando o contraditrio em torno das
matrias ftico-jurdicas de natureza meritrias,
que possam ser realmente relevantes soluo
da lide.
A aplicao da etapa do processo
de conhecimento do Julgamento Conforme
o Estado do Processo, ao caso concreto,
pressupe a superao das possibilidades

legais anteriores, quais sejam: (i) a inocorrncia
das hipteses de indeferimento da petio
inicial, previstas no artigo 330 do NCPC; (ii) a
no verificao de nenhuma das situaes que
conduzam improcedncia liminar do pedido,
do artigo 332 do NCPC; (iii) que tenha resultado
infrutfera a tentativa de conciliao/mediao,
que, de acordo com o disposto no artigo 334
do NCPC, apresenta-se como compulsria, e;
(iv) que o juiz j tenha adotado as providncias
preliminares dos artigos 348 a 353 do NCPC
(verificao da incidncia ou no dos efeitos da
revelia, a oportunidade de rplica ao autor e/ou
a correo de vcios sanveis).
Na fase de Julgamento Conforme o
Estado do Processo, o juiz deve conferir
demanda, conforme a situao ftico-jurdica
subjacente, encaminhamento distinto, dentre
os previstos nos artigos 354 a 357, que
compem as quatro sees do Captulo X, que
rege o Procedimento Comum.
Assim, nessa etapa do procedimento, o
juiz dever adotar uma das seguintes solues
previstas: a Extino do Processo; o Julgamento
Antecipado do Mrito; ou; a Deciso de
Saneamento e Organizao do Processo.
Conforme j assinalado, o objeto deste trabalho
no inclui a anlise da Deciso de Saneamento
do Processo; restringe-se ao estudo da Extino
do Processo e ao Julgamento Antecipado do
Mrito.
2.
Da extino do processo sem resoluo
de mrito ou com resoluo indireta de mrito.
De acordo ao previsto no artigo 354
do NCPC, o sistema processual civil ptrio
continua admitindo, como no regime do
205
Artigos
CPC/1973, a extino do processo, seja
mediante sentena sem resoluo do mrito,
para todas as hipteses previstas no seu artigo
485, seja mediante sentena com resoluo
do mrito, para os casos do artigo 487, incisos
II e III, quais sejam: sentenas declaratrias
de decadncia ou de prescrio; sentenas
homologatrias do reconhecimento da
procedncia do pedido formulado na ao ou
na reconveno; sentenas homologatrias
da transao; sentenas homologatrias de
renncia pretenso formulada na ao ou na
reconveno.
2.1. Da atual tendncia de averso do
sistema processual sentena sem
resoluo de mrito.
A no apreciao do mrito da demanda,
por corresponder a uma no prestao do
servio jurisdicional1, conduz, necessariamente,
o autor a bater porta do Judicirio outra vez,
com a mesma pretenso jurdica, motivo pelo
qual, na atualidade, a extino do processo
ou da fase de conhecimento do procedimento
comum, sem que o mrito seja examinado, o
mais indesejado dos resultados2.
1
Segundo o Professor BARBOSA MOREIRA, a
atividade judicial que deixe de conduzir deciso do
mrito (da causa ou do recurso) causa de frustrao. O
ideal seria que sempre se pudesse chegar quela etapa
final j que s o pronunciamento de mrito resolve
definitivamente o litgio e assegura ou restaura o imprio
do direito. MOREIRA, Jos Carlos Barbosa. Restries
ilegtimas ao conhecimento dos recursos. Revista da
AJURIS, v. 32, n. 100, dez/2005, p. 190. (Disponvel em:
http://livepublish.iob.com.br/ntzajuris/lpext.dll/Infob
ase/18eca/18f48/1947a?f=templates&fn=documentframe.htm&2.0. Data de consulta: 7.7.2015).
2
WAMBIER, Tereza Arruda Alvim (et al.).
Primeiros Comentrios ao Novo Cdigo de Processo Civil.
So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2015, p. 542.
206
Nesse contexto doutrinrio que o artigo

317 do NCPC, atendendo norma fundamental
prevista no artigo 9, que probe deciso judicial
contra uma das partes sem prvia oportunidade
de sua manifestao, determina ao juiz que,
antes de proferir deciso sem resoluo de
mrito, conceda parte oportunidade para, se
possvel, corrigir o vcio.
A averso extino do processo sem
resoluo de mrito constitui marca do NCPC
tambm nas instncias superiores, quando
estabelece, no pargrafo nico do artigo 932,
que o relator, antes de considerar inadmissvel
o recurso, conceda ao recorrente o prazo
de cinco dias para que seja sanado vcio ou
complementada a documentao exigvel.
O legislador processual civil de 2015
busca afastar, em todo o sistema recursal,
mediante a expressa previso de aplicao
da regra do pargrafo nico do artigo 932,
a ocorrncia da chamada jurisprudncia
defensiva, termo que compreende srie
de decises que de forma no legtima, em
desrespeito a princpios constitucionais, deixa
de julgar o mrito dos recursos em busca de
uma suposta celeridade processual3.
O NCPC, atendendo a esta orientao de
empreender ao processo o maior rendimento
possvel, inclusive pela reduo da complexidade
do subsistema recursal, tendncia j observada
desde a reforma da Lei 10352/2001, mantm
a regra que determina ao tribunal, quando do
3
BRITO, Lvia Caldas. Jurispridncia defensiva
do Superior Tribunal de Justia: sua superao pelas
recentes alteraes do Cdigo de Processo Civil. Braslia:
Monografia de Graduao em Bacharel em Direito,
Universidade de Braslia, jul/2011, p. 6. Disponvel em:
http://bdm.unb.br/bitstream/10483/1975/1/2011_
LiviaCaldasBrito.pdf. Data da consulta: 7.7.2015.
Artigos
julgamento da apelao, decidir logo o mrito
da matria impugnada, mesmo na hiptese
de impugnao da sentena que extingue
o processo sem resoluo do mrito, desde
que a causa esteja em condies de imediata
resoluo.
A lgica do novo modelo recursal busca,
de todos os modos, evitar que o processo retorne
ao juzo de primeiro grau sem a resoluo do seu
mrito, ainda que a sentena recorrida tenha,
por exemplo, se omitido no exame de mrito de
um dos pedidos ou reconhecido a prescrio ou
decadncia (NCPC, artigo 1013, pargrafo 3,
III, e pargrafo 4).
(A) Da extino do processo sem resoluo
de mrito por deliberada conduta da parte
autora.
Outra face dessa temtica pertinente
extino do processo sem resoluo de mrito,
muito recorrente no primeiro grau de jurisdio,
diz respeito ao que se poderia, por analogia,
denominar de advocacia defensiva. Essa prtica
to ilegtima quanto a jurisprudncia defensiva,
vez que tambm se caracteriza como violadora
de normas fundamentais do processo, tais
como os princpios da boa f e da cooperao
(NCPC, artigos 5 e 6), consiste na deliberada
conduta omissiva da parte autora no sentido
de no sanar eventual defeito ou irregularidade
formal verificada pelo juiz na petio inicial ou
nos documentos que a instruem. O objetivo
desta chicane processual promover a extino
do sem resoluo de mrito.
Esta reprovvel atuao recorrente
nas hipteses de indeferimento da tutela
antecipada requerida pelo autor e/ou de seu
conhecimento da existncia de precedente
de rejeio, pelo juzo do feito, de pretenso

semelhante em processo anterior. Nestas
condies, pode ser mais interessante ao
demandante apostar na extino do feito sem
resoluo do mrito para, posteriormente,
ingressar com nova ao em outro juzo, seja
valendo-se das regras da competncia relativa,
seja mediante a tentativa de burla dos sistemas
automticos de distribuio por preveno.
O artigo 488 do NCPC, reforando,
em outros termos, o disposto no artigo
282, pargrafo 2, que trata do princpio
da sanabilidade 4, ocupa-se em prevenir a
advocacia defensiva, ao determinar ao juiz
que, desde que possvel, resolva o mrito
do processo sempre que a deciso possa ser
favorvel parte a quem aproveitaria eventual
sentena extintiva sem resoluo de mrito, nas
hipteses do artigo 485 do novo ordenamento
processual civil.
O artigo 488 do NCPC trata da mitigao
do dogma processual de que a anlise
judicial dos requisitos processuais precede
a apreciao de mrito, porque a avaliao
sobre quem eventualmente seria beneficiado
com uma sentena extintiva processual
implica, necessariamente, o exame valorativo
da pretenso deduzida. Assim sendo, no se
deve deixar de julgar improcedente o pedido,
caso falte algum requisito processual que tutela
4
WAMBIER afirma que este princpio vai ao
encontro da necessidade de o processo ser efetivo,
gerar sentena de mrito, atendendo, assim, no s ao
interesse das partes mas tambm ao interesse pblico, j
que benefcio para a sociedade que o processo cumpra
sua funo, que de resolver a lide. WAMBIER, Tereza
Arruda Alvim, DIDIER JNIOR, Fredie, TALAMINI, Eduardo,
DANTAS, Bruno (Coords.). Breves Comentrios ao Novo
Cdigo de Processo Civil. So Paulo: Editora Revista dos
Tribunais, 2015, p. 740.
207
Artigos
o interesse do ru; de igual modo, o pedido
poder ser julgado procedente, a despeito de
faltar algum requisito processual favorvel ao
autor 5.
Em princpio e aparentemente, a extino
do processo sem resoluo de mrito poderia
interessar parte demandada. Entretanto, h
situaes previstas no artigo 485 do NCPC, que
possam decorrer, por exemplo, de deliberada
conduta omissiva da parte autora, tais como
em no sanear uma irregularidade processual
ou em no promover os atos e/ou diligncias
de sua incumbncia, abandonando a causa por
mais de trinta dias. Hipteses como estas no
mais conduziro, necessariamente, extino
do processo sem resoluo do mrito, desde
que a sentena de mrito possa ser favorvel
ao ru.
(B) Das consequncias prticas da primazia da
extino do processo com resoluo de mrito
no Sistema dos Juizados Especiais.
Os reflexos dessa nova conformao
legal do processo civil brasileiro, que prima
pela resoluo do processo com resoluo
de mrito, devero, ao longo do tempo, ser
incorporados pelos juzes e tribunais, de modo
a se aperfeioar os mecanismos de preveno
da jurisprudncia defensiva e a se evitar o xito
da advocacia defensiva, considerando que essas
prticas so lesivas efetividade da prestao
jurisdicional, vez que impedem a resoluo
do conflito de interesses e proporcionam a
5
MEDINA, Jos Miguel Garcia. Novo Cdigo
de Processo Civil Comentado: com remisses e notas
comparativas ao CPC/1973. So Paulo: Editora Revista
dos Tribunais, 2015, p. 730.
208
propositura de uma nova demanda6.

No sistema dos Juizados Especiais, por
exemplo, consideramos a possibilidade de nova
interpretao ao artigo 51, I, da Lei 9099/95,
que admite a extino do processo, sem
julgamento do mrito, quando o autor deixar
de comparecer a qualquer das audincias do
processo.
Se a extino do feito sem resoluo
de mrito, atualmente, corresponde
alternativa mais indesejvel, quando do
julgamento conforme o estado do processo,
a simples ausncia do autor s audincias do
procedimento dos Juizados Especiais no pode
se constituir em fundamento jurdico vlido para
a finalizao de uma demanda. razovel se
admitir que uma deciso com este fundamento
seja qualificada como uma no soluo,
por no ter nenhuma utilidade prtica. No
interessa ao autor porque ter que ingressar
com uma nova ao; no interessa ao ru,
porque ter que contestar a futura demanda
a ser apresentada e comparecer novamente
em Juzo para a audincia a ser designada; no
6
O Supremo Tribunal Federal, resolvendo, em
julgamento conjunto, questo de ordem suscitada pelo
Ministro Teori Zavascki (relator), entendeu no ser cabvel
a desistncia de mandado de segurana, nas hipteses
em que se discute a exigibilidade de concurso pblico
para delegao de serventias extrajudiciais, quando na
espcie j houver sido proferida deciso de mrito, objeto
de sucessivos recursos. Essas desistncias no se dariam
simplesmente porque se estaria de acordo com os atos
do CNJ. Tudo levaria a crer que teriam como finalidade
secundria levar essa matria em ao ordinria perante
a justia comum, perpetuando a controvrsia. BRASIL.
SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. Informativo STF Mensal.
Braslia: abr/2015, n. 48, Compilao dos Informativos
ns 780 a 783, p. 20. (MS29093, ED-ED, AgR/DF, e outros.
Data julgamento: 14.4.2015. Disponvel em http://www.
stf.jus.br/arquivo/cms/publicacaoInformativoTema/
anexo/Informativo_mensal_abril_2015.pdf. Data da
consulta: 15.7.2015).
Artigos
interessa sociedade, que ter que arcar com
os imensos custos socioeconmicos dessa no
resoluo dos conflitos; tampouco interessa ao
Poder Judicirio, que ter que movimentar toda
a sua mquina para a apreciao do mesmo
conflito, mediante mais de uma ao.
Uma nova leitura do artigo 51, I, da Lei
9099/95, a partir da concepo legal do NCPC,
pode comportar diversas solues jurdicas,
exceto a indicada pelo legislador de 1995.
Caso o autor no comparea audincia
de conciliao, por exemplo, em que a demanda
ainda no fora contestada, entendemos razovel
a aplicao da regra do artigo 334, pargrafo 8,
do NCPC: o no comparecimento injustificado
do autor ou do ru audincia de conciliao
considerado ato atentatrio dignidade da
justia e ser sancionado com multa de at dois
por cento da vantagem econmica pretendida
ou do valor da causa, revertida em favor da
Unio ou do Estado. Antes da deciso sobre
a aplicao da multa, o juiz dever dar parte
ausente a oportunidade de justificar-se. De
acordo com a justificativa apresentada, o juiz
poder redesignar a audincia de conciliao ou
aplicar a multa e determinar o prosseguimento
do feito, com a designao da audincia de
instruo e julgamento, para fins de proferir
sentena de mrito.
Na hiptese de o autor no comparecer
audincia de instruo e julgamento e no
apresentar motivo justificado, at a abertura da
audincia, o juiz dever proceder instruo do
processo, nos termos do artigo 362, pargrafo
1, do NCPC, cabendo ao autor ausente suportar
os nus da pena de confesso, caso a parte
contrria haja requerido esta prova ou mesmo
o juiz a determine de ofcio (NCPC, artigo 385,
pargrafo 1).
No nos parece recomendvel, no

entanto, que o juiz, nessas circunstncias,
profira sentena de mrito em banca. Talvez
possa ser melhor fazer constar da ata que a
sentena ser publicada no prazo de dez dias,
por exemplo. Nesse perodo judicialmente
fixado, o autor ausente teria a oportunidade de
comprovar eventual ocorrncia de justa causa
impeditiva de seu comparecimento audincia
e de impossibilidade absoluta da justificao da
ausncia no prazo legal.
Esta hiptese est regulada pelo artigo
223 do NCPC, que assegura parte o direito de
provar que no realizou o ato processual dentro
do prazo previsto por justa causa, alheia sua
vontade, que a impediu de praticar o ato por
si ou por mandatrio. Caso verificada a justa
causa, o juiz designar a realizao de audincia
com a finalidade exclusiva de inquirir o autor,
caso haja pedido nesse sentido. A adoo desse
procedimento, embora possa aparentar prejuzo
ao procedimento previsto para os feitos do
Juizado Especial Cvel, nos parece mais adequado
lgica processualstica do NCPC, que busca
prevenir no somente as sentenas extintivas
do processo sem resoluo de mrito como
tambm as nulidades processuais, ensejadoras
da demora na prestao jurisdicional.
Talvez
possamos
concluir
pela
superao doutrinria e, consequentemente,
pela inutilidade prtica do artigo 51, I, da Lei
9099/95.
Os incidentes processuais decorrentes
do no comparecimento do autor audincia
de conciliao ou audincia de instruo
e julgamento devem ser resolvidos luz das
disposies processuais previstas no NCPC, tais
como, e respectivamente, mediante a aplicao
de multa e das regras do nus probatrio.
209
Artigos
A ausncia do autor no pe fim ao
conflito de interesses subjacente, no altera os
fundamentos ftico-jurdicos, nem os pedidos,
dispostos na petio inicial, nem destitui de
fora a resistncia do ru pretenso do autor,
materializada na contestao. Isso somente
seria possvel se, por lei de constitucionalidade
questionvel, o no comparecimento pudesse
corresponder a uma espcie de renncia
tcita ao direito reclamado. No faz (mais)
sentido, portanto, resolver-se um incidente de
natureza processual pela prestao negativa
da jurisdio, ou seja, mediante a extino do
processo sem resoluo de mrito.
A inutilidade prtica do artigo 51, I, da
Lei 9099/95, alcana dimenses ainda mais
relevantes nos Juizados Especiais da Fazenda
Pblica, em que os conflitos de interesses
dizem respeito matria de preponderante
interesse pblico. Entendemos, por este
motivo, no ser possvel a extino do processo
sem resoluo de mrito com base unicamente
no no comparecimento do autor audincia
designada no Juizado Especial da Fazenda.
que os representantes dos entes
pblicos (Estados, o Distrito Federal, os
Territrios e os Municpios, bem como
autarquias, fundaes e empresas pblicas a
eles vinculadas), ainda em caso de desistncia
da ao proposta contra a Fazenda Pblica,
somente estaro autorizados a manifestar
concordncia com essa desistncia mediante
expressa renncia do autor ao direito sobre
que se funda a ao (Inteligncia do artigo 3
da Lei 9469/97, que regulamenta o disposto
no inciso VI do art. 4 da Lei Complementar
n 73, de 10 de fevereiro de 1993; dispe
sobre a interveno da Unio nas causas em
que figurarem, como autores ou rus entes da
210
administrao indireta).
2.2. Da extino do processo com resoluo
de questo de mrito.
Conforme Dinamarco, decidir o mrito
acolher ou rejeitar a pretenso trazida com a
demanda inicial, concedendo tutela jurisdicional
quele que tiver razo7. Outras questes
relevantes e antecedentes apreciao do
mrito, com fora, inclusive, para tornar
desnecessrio ou prejudicado a declinao
judicial sobre o bem da vida em litgio, no se
confundem com o mrito da demanda. O juiz
profere sentena verdadeiramente meritria
quando substitui a atividade primria das
partes e impe a vontade concreta da lei
situao litigiosa8.
A extino do processo com resoluo
de questo de mrito do artigo 354 restringese s hipteses de pronunciamento judicial
da decadncia ou da prescrio e de
sentenas homologatrias de transao, de
reconhecimento, pelo ru, da procedncia do
pedido formulado na ao, ou de renncia, por
parte do autor, pretenso formulada na inicial.
Sentenas com estas caractersticas so
consideradas extintivas do processo porque
no enfrentam diretamente o mrito do
conflito, mediante o acolhimento ou a rejeio
da pretenso jurdica deduzida pelo autor.
Alm de se caracterizarem pelo no
enfrentamento do mrito da causa, a deciso
7
DINAMARCO, Cndido Rangel. Captulos de
sentena. So Paulo: Malheiros, 2014, p. 64.
8
WAMBIER, Tereza Arruda Alvim, DIDIER JNIOR,
Fredie, TALAMINI, Eduardo, DANTAS, Bruno (Coords.).
Breves Comentrios ao... Op. cit. p. 221.
Artigos
extintiva do processo com resoluo de questo
de mrito relevante independe de qualquer
considerao judicial quanto necessidade de
produo de provas ou quanto aos efeitos da
revelia, imprescindveis para que seja proferida
sentena antecipada com resoluo de mrito
do artigo 355 do NCPC.
(A) Da extino do processo mediante o
pronunciamento judicial da decadncia ou da
prescrio.
A diferena essencial entre decadncia
e prescrio constitui, at hoje, questo
jurdica por demais tormentosa, inclusive
entre conceituados juristas9, no parecendo
ser suficiente para o seu esclarecimento
simplesmente afirmar que a decadncia atinge
o direito material, enquanto a prescrio
atinge apenas a ao destinada a proteger esse
direito10.
9
MACHADO afirma que, no tocante obrigao
tributria principal, prescrio e decadncia so institutos
bem distintos, estabelecidos nos artigos 173 e 174 do
Cdigo Tributrio Nacional, que cuidam, o primeiro, da
extino do direito de lanar, e o segundo da extino do
direito de cobrar o tributo. MACHADO, Hugo de Brito.
Distino essencial entre decadncia e prescrio. In:
MIRANDA, Daniel Gomes de, CUNHA, Leonardo Carneiro
da Cunha e ALBUQUERQUE JNIOR, Roberto Paulino de
(Orgs.). Prescrio e decadncia: estudos em homenagem
a Agnelo Amorim Filho. Salvador: Editora JusPodvim,
2013, p. 198.
10
LEAL prope a aplicao de duas regras para
solucionar as dificuldades para a discriminao prtica
dos prazos de decadncia das aes: 1 focalizar a
ateno sobre estas duas circunstncias: a) se o direito e
a ao nascem, concomitantemente, do mesmo fato; b)
se a ao representa o meio de que dispe o titular, para
tornar efetivo o exerccio de seu direito; 2 se essas duas
circunstncias se verificarem, o prazo estabelecido pela
lei para o exerccio da ao um prazo de decadncia,
e no de prescrio, porque perfixado, aparentemente,
ao exerccio da ao, mas, na realidade, ao exerccio do
direito, representado pela ao. LEAL, Antnio Lus da
Inobstante s polmicas doutrinrias,

o sistema normativo que, em defesa da
preponderncia do princpio da segurana
jurdica e da necessidade de estabilizao das
relaes sociais, estabelece prazos tanto para a
caducidade do direito material quanto para o
seu titular demandar judicialmente esse direito.
A prescrio e a decadncia, na condio de
categorias eficaciais imputveis a fatos jurdicos,
no corresponderiam necessariamente a
conceitos lgico-jurdicos, mas conceitos
jurdico-positivos, de forma que o legislador
tem total liberdade para estabelecer os prazos
prescricionais e decadenciais, as formas de
suspenso, de interrupo, de contagem, assim
como as consequncias de seu advento 11.
A anlise do caso concreto, portanto,
luz dos prazos prescricionais e decadenciais
previstos na legislao aplicvel relao
jurdica travada entre o autor e o ru, que
vai determinar eventual deciso, de ofcio ou a
requerimento, sobre a ocorrncia da decadncia
ou da prescrio.
Do ponto de vista processual, o
importante que o juiz, antes de passar ao
exame de mrito dos pedidos formulados pelo
autor, verifique os aspectos jurdicos pertinentes
decadncia e prescrio. De qualquer sorte,
qualquer deciso judicial nesse sentido, seja
por provocao da parte demandada, seja pela
possibilidade de reconhecimento de ofcio pelo
Cmara. Da prescrio e da decadncia. Rio de Janeiro:

Forense, 1978, p. 401.
11
DE ATADE JNIOR, Jaldemiro Rodrigues.
Prescrio e decadncia: conceitos lgico-jurdicos ou
jurdico-positivos?. In: MIRANDA, Daniel Gomes de,
CUNHA, Leonardo Carneiro da Cunha e ALBUQUERQUE
JNIOR, Roberto Paulino de (Orgs.). Prescrio e
decadncia: estudos... Op. cit., p. 227.
211
Artigos
juiz, deve ser dada (s) parte(s) a oportunidade
de prvia manifestao dos interessados (NCPC,
artigo 487, pargrafo nico), ressalvada a
hiptese de improcedncia liminar do pedido,
com este fundamento, nos termos do artigo
332, pargrafo 1 do NCPC. Essa exceo regra
de prvia manifestao, ao pronunciamento
da prescrio ou da decadncia, justifica-se,
basicamente, pela possibilidade do exerccio do
juzo de retratao pelo juiz sentenciante, na
hiptese de interposio de apelao (NCPC,
artigo 332, pargrafo 3).
(B) Da extino do processo mediante sentena
homologatria.
As decises judiciais decorrentes de
atos de iniciativa das prprias partes possuem
natureza homologatria da autocomposio,
seja no tocante adequao do procedimento
s especificidades da causa (NCPC, artigo
190), seja em relao ao mrito da demanda,
mediante a transao, o reconhecimento da
procedncia do pedido formulado na ao ou a
renncia pretenso formulada na inicial.
O carter homologatrio da sentena
proferida nessas condies no a destitui de
eficcia executiva, conforme previsto no artigo
515, II, do NCPC. No entanto, no nos parece
razovel a utilizao de uma prtica judicial
de redao da sentena homologatria que se
limite a fazer mera referncia aos termos acordo
constante em petio da(s) parte(s) ou em ata
de audincia. Embora essa conduta possa no
constituir fundamento de nulidade da sentena,
ela pode propiciar questionamentos ulteriores
ou dvidas na sua concreta efetivao, j que
necessitar de ser acompanhada do anexo
referido, sempre que for utilizada fora dos autos
de origem.
212
Consideramos,
de
conferir
maior
portanto,
segurana
efeitos
jurdica
publicidade ao ttulo judicial, que o objeto da

autocomposio conste expressamente na
parte dispositiva da sentena, na qual devero
ficar dispostas os termos e condies co acordo
homologado pelo Poder Judicirio.
O reconhecimento da procedncia
do pedido e a renncia ao direito pelo autor,
ensejadores da sentena homologatria do
artigo 515, II, do NCPC, no se confundem com
a confisso prevista no artigo 389 do referido
cdigo.
No reconhecimento da procedncia, o
ru simplesmente adere ao pedido do autor,
afirma a sua expressa concordncia com o
pedido formulado, sem se manifestar sobre
o fato (isso , sem admitir que o fato afirmado
pelo autor ocorreu) 12.
A confisso constitui elemento de prova
em que a parte, judicial ou extrajudicialmente,
admite a verdade do fato contrrio ao seu
interesse e favorvel ao do adversrio (NCPC,
artigo 389); ela no conduz a uma sentena
homologatria e sim a uma sentena de
acolhimento ou de rejeio do pedido do
autor. As consequncias jurdicas da confisso
dependero da anlise do contexto probatrio,
com base no princpio da persuaso racional do
juiz 13.
12
MEDINA, Jos Miguel Garcia. Novo Cdigo de...
Op. Cit. p. 730.
13
Primeiros Comentrios ao... Op. Cit. p. 672.
Artigos
2.3. Da
possibilidade
de
deciso
interlocutria parcialmente terminativa

do processo.
De acordo ao disposto no pargrafo
nico do artigo 354 do NCPC, a deciso (e no
mais sentena) de extino do processo, sem
resoluo de mrito ou homologatria de
acordo, pode dizer respeito a apenas parcela
do processo, caso em que ser impugnvel por
agravo de instrumento.
Duas ou mais pessoas podem litigar,
no mesmo processo, em conjunto, ativa ou
passivamente, nas hipteses do artigo 113 do
NCPC. Com exceo da hiptese de litisconsrcio
unitrio, em que o juiz ter que decidir o mrito
de modo uniforme para todos os litisconsortes,
estes sero considerados, em sua relao
com a parte adversa, como litigantes distintos
(NCPC, artigo 117).
Nessas circunstncias, possvel
ao julgador, por exemplo, proferir deciso
interlocutria parcialmente terminativa do
processo, mediante a excluso de um dos rus
do polo passivo, por ilegitimidade de parte, ou
homologar uma transao realizada entre o
autor e um dos rus. No faz mais sentido (e
talvez nunca tenha feito, exceto pelo excesso
de apego ao formalismo), que uma parte
manifestamente ilegtima para a causa ou que
tenha celebrado uma transao, aguarde toda
a tramitao processual, tendo, inclusive, que
comparecer a todos e arcar com os respectivos
custos dessa movimentao, para ver resolvido
o seu (suposto) conflito de interesses.
Ademais da hiptese de cmulo
subjetivo, lcita a cumulao, em um nico
processo, contra o mesmo ru, de vrios
pedidos, ainda que entre eles no haja conexo
(NCPC, artigo 327).

Por permitir a soluo de mais de uma
lide em um mesmo processo, a cumulao de
aes incentivada pelo sistema processual14.
Assim, nas hipteses de cumulao simples do
artigo 327 do NCPC, perfeitamente possvel,
por exemplo, que seja proferida deciso
interlocutria
terminativa
homologando
transao firmada pelas partes, quanto
indenizao por danos materiais, por exemplo,
deixando para a sentena de mrito a apreciao
do pedido de danos morais.
Mesmo na hiptese de pedido nico,
condenao obrigao de pagar Fazenda
Pblica, cujo valor total seja integrado por
ttulos diversos, possvel, em sede de deciso
interlocutria terminativa, o pronunciamento
judicial sobre a prescrio de parte da dvida
cobrada. No haver necessidade de se aguardar
toda a dilao probatria, nem tem razo de se
produzir prova sobre essa parcela do processo,
para esse reconhecimento pelo julgador.
O princpio constitucional do direito
razovel durao do processo e aos meios
que garantam a celeridade de sua tramitao,
previsto no artigo 5, inciso LXXVIII, explicitado
no artigo 4 do NCPC (as partes tm o direito
de obter em prazo razovel a soluo integral
do mrito, includa a atividade satisfativa)15,
14
MEDINA, Jos Miguel Garcia. Novo Cdigo de...
Op. Cit. p. 542.
15
Conforme o Anteprojeto do NCPC, a coerncia
substancial h de ser vista como objetivo fundamental,
todavia, e mantida em termos absolutos, no que tange
Constituio Federal da Repblica. Afinal, na lei
ordinria e em outras normas de escalo inferior
que se explicita a promessa de realizao dos valores
encampados pelos princpios constitucionais. BRASIL.
SENADO FEDERAL. Anteprojeto do Novo Cdigo de
Processo Civil. Comisso de Juristas instituda pelo Ato do
Presidente do Senado Federal n 379, de 2009, destinada
213
Artigos
constitui um dos fundamentos normativos
para o fracionamento do processo. A deciso
interlocutria parcialmente terminativa do
processo corresponde a instrumento judicial
destinada a potencializar a celeridade e a
efetividade do processo.
3.
Do julgamento antecipado do mrito.
A nova lei processual civil, no seu artigo

355, segue admitindo o julgamento antecipado
do mrito, mediante sentena acolhendo ou
rejeitando a pretenso do autor, notadamente
quando: (i) no houver necessidade de
produo de outras provas, ou; (ii) quando o
ru for revel, incidirem os efeitos de presuno
de veracidade das alegaes de fato formuladas
pelo autor e, desde que no haja, por parte
do demandado, requerimento tempestivo de
produo de prova (NCPC, artigo 349).
O julgamento antecipado do mrito no
se confunde com a improcedncia liminar do
pedido, do artigo 332 do NCPC; esta antecede
a citao do ru, aquele pressupe a citao
do ru, mas independe de oferecimento de
contestao, j que tambm pode ser aplicado
s hipteses de revelia.
Parte da doutrina considera que a
designao julgamento antecipado talvez
fosse mais adequada s causas de improcedncia
liminar do pedido, porque realizada em
momento anterior triangulizao processual,
e que s hipteses do 355 do NCPC pudesse
melhor corresponder denominao de
a elaborar Anteprojeto de Novo Cdigo de Processo

Civil. p. 13. Disponvel em: http://www.senado.gov.br/
senado/novocpc/pdf/Anteprojeto.pdf. Data da Consulta:
9.7.2014.
214
julgamento imediato do pedido16. No entanto,

a antecipao mencionada no dispositivo legal
em comento refere-se produo de provas e
no citao do ru. Assim, pode-se afirmar
que o elemento caracterizador do julgamento
antecipado do mrito a resoluo do conflito
mediante sentena acolhedora ou denegatria
da pretenso do autor, sem necessidade
de produo de outras provas, alm das
apresentadas com a inicial e com a resposta do
ru, caso a ao tenha sido contestada.
3.1. Do julgamento antecipado do mrito
ante a desnecessidade de produo
de outras provas em ao contestada.
O legislador de 2015, ao dispor sobre
as provas que as partes pretendem produzir,
utilizou-se de termos distintos no artigo 319,
que estabelece os requisitos da petio inicial,
e no artigo 336, que trata da contestao.
Assim talvez pudssemos considerar que
indicar as provas com que o autor pretende
demonstrar a verdade dos fatos alegados
corresponderia a se admitir ao demandante, na
pea inaugural, o protesto genrico de todas as
provas em direito admitidas, j que somente
depois que o ru responde demanda ou deixa
de respond-la, que sero conhecidos os
16
Nesse sentido, MEDINA afirma que
rigorosamente, sendo desnecessria a produo de
provas em audincia de instruo porque inexiste
controvrsia sobe fatos o julgamento imediato da lide
medida que se impe, no se podendo dizer que tal
julgamento seja realizado antes do tempo devido, mas
feito no momento oportuno, ajustado s circunstncias
da causa. MEDINA, Jos Miguel Garcia. Novo Cdigo
de... Op. Cit. p. 594.
Artigos
eventuais pontos controvertidos, bem como os
fatos que eventualmente dependam de mais
prova para a sua elucidao17.
J, com relao incumbncia do ru
de impugnar o pedido do autor, especificando
as provas que pretende produzir poderia estar
a indicar um comando mais impositivo, ante a
estabilizao da lide, decorrente da expressa
impossibilidade de o autor, aps a citao,
aditar ou alterar o pedido ou a causa de pedir,
sem consentimento do ru (NCPC, artigo 329, I).
Sem
embargo,
necessidade
de
harmonizao do processo com o Estado

Democrtico de Direito e com as garantias
constitucionais dele decorrentes18, resultou
na adoo de um modelo cooperativo na
construo da deciso judicial (NCPC, artigo
6), inclusive no tocante determinao da
prova necessria ao esclarecimento dos fatos,
mesmo na fase de saneamento e organizao
do processo, posterior fase postulatria,
conforme regramento do artigo 357, pargrafos
1, 2, 3, 4.
17
18
Conforme o Anteprojeto do NCPC, Um sistema
processual civil que no proporcione sociedade o
reconhecimento e a realizao dos direitos, ameaados
ou violados, que tm cada um dos jurisdicionados, no se
harmoniza com as garantias constitucionais de um Estado
Democrtico de Direito. BRASIL. SENADO FEDERAL.
Anteprojeto do Novo Cdigo de Processo Civil. Comisso
de Juristas instituda pelo Ato do Presidente do Senado
Federal n 379, de 2009, destinada a elaborar Anteprojeto
de Novo Cdigo de Processo Civil. p. 11. Disponvel
em: http://www.senado.gov.br/senado/novocpc/pdf/
Anteprojeto.pdf. Data da Consulta: 10.7.2014.
(A) Da impossibilidade do julgamento

antecipado do mrito com fundamento
unicamente no conceito do CPC/1973: quando
a questo de mrito for unicamente de direito,
ou, sendo de direito e de fato, no houver
necessidade de produzir prova em audincia.
A excluso do NCPC do conceito acima
referido -quando a questo de mrito for
unicamente de direito, ou, sendo de direito e de
fato, no houver necessidade de produzir prova
em audincia-, consolidado no CPC/1973,
como caracterizador da situao ftico-jurdica
que autorizava o juiz a julgar antecipadamente
o pedido, no se trata unicamente de uma
tentativa de conferir maior preciso ao texto
legal19; mesmo porque o conceito atualmente
utilizado, no artigo 355, I, do NCPC, -no houver
necessidade de produo de outras provas, -
muito diferente do previsto no ordenamento
anterior.
Consideramos que o legislador 2015
excluiu a consagrada expresso exatamente
para deslocar da competncia absoluta do
juiz a responsabilidade de decidir sobre a
necessidade ou no de outras provas, o que era
perfeitamente possvel, no CPC/1073, mediante
elaborada fundamentao nesse sentido no
corpo da sentena.
Para julgar antecipadamente o pedido
no sistema do CPC/1973, o juiz, utilizandose da ampla margem de poder decisrio
quanto produo de provas, esforava-se
para enquadrar o caso concreto em questo
unicamente de direito ou mesmo que a questo
19
215
Artigos
fosse de fato e de direito e ele, o julgador,
considerasse, subjetivamente, desnecessria a
produo de outras provas.
A conduo do processo, nessas
condies, apresentava diversos problemas,
dentre os quais: (i) excesso de concentrao de
poder judicial, quanto produo da prova, com
riscos a subjetivismos decorrentes, inclusive,
da interao existente entre a apreciao do
mrito e o resultado das provas produzidas;
(ii) limitao ou cerceamento da atividade
probatria das partes, vez que a sentena que
julga antecipadamente o mrito quase sempre
era proferida sem prvia intimao das partes20;
(iii) deslocamento da energia do julgador para
o enfrentamento de questes de natureza
processual, com a consequente secundarizao
do foco meritrio da demanda, o que pode
representar vantagens protelatrias parte
que no tenha direito na causa; (iv) prejuzos
prestao jurisdicional, em vista das no raras
declaraes de nulidades por cerceamento
de defesa, pelas instncias superiores, e
determinao da instruo e julgamento pelo
juzo de primeiro grau.
O Juzo de valor sobre a necessidade da
produo de outras provas, no modelo do NCPC,
passa, portanto, a depender mais do que digam
(requeiram) as partes sobre essa necessidade
e menos de consideraes (fundamentaes)
judiciais a respeito da natureza da controvrsia,
20
NERY JNIOR assevera que a proibio de
deciso-surpresa, manifestao do contraditrio no
processo, vincula o juiz a abrir o debate entre as partes
sobre todas as questes que podem ser resolvidas de
ofcio no curso do processo. NERY JNIOR, Nelson.
Princpios do processo na Constituio Federal: (processo
civil, penal, administrativo). So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2013, p. 241.
216
se unicamente de direito ou de fato e de direito.

Verifica-se, portanto, uma marcante mitigao a
respeito do poder do juiz quanto necessidade
de produo de prova, em consequncia do
direito constitucional prova, previsto no artigo
5, LV, da Constituio Federal (aos litigantes
so assegurados o contraditrio e ampla defesa,
com os meios e recursos a ela inerentes).
(B) Da formao do juzo de valor relativo
suficincia da prova documental apresentada
pelas partes.
O juiz pode formar sua convico sobre
o mrito da demanda com base unicamente
nos documentos apresentados pelas partes,
na inicial e na contestao, e considerar,
portanto, desnecessria a produo de provas
em audincia. Este juzo de valor, subjetivo
do juiz, no pode mais ser considerado como
suficiente, nem mesmo se apresenta adequado
ao atual modelo cooperativo e participativo do
processo civil, motivo pelo qual no nos parece
recomendvel que ele profira sentena de
mrito sem prvia intimao das partes sobre
essa possibilidade, nas hipteses em que elas
tenham requerido a produo de provas em
audincia, mesmo que em termos genricos.
Assim, entendemos que o julgador
dever determinar a intimao das partes
para que, no prazo de cinco dias, ofeream
impugnao,
mediante
requerimento
justificado e especificado da produo de prova,
ante a possibilidade de julgamento antecipado
do mrito, com base exclusivamente na prova
documental constante dos autos. Caso as
partes silenciem, o juiz estar autorizado a
sentenciar o processo, acolhendo ou rejeitando
o pedido do autor. Do contrrio, o juiz ter que
Artigos
avaliar, sobre a necessidade da prova requerida,
podendo, inclusive, designar a realizao da
audincia, prevista no artigo 357, pargrafo 3,
para o saneamento do processo em cooperao
com as partes; aplicvel, em teoria, s causas
mais complexas, seja do ponto de vista ftico ou
jurdico.
Estimamos que a adoo de uma medida
dessa natureza evitaria parte sucumbente
alegar, em sede recursal, cerceamento de
defesa, por haver requerido, tempestivamente,
a produo de provas. Oportunizar as partes a
intervir na conduo do processo, mesmo nos
casos em que o juiz se considere habilitado a
sentenciar com base na prova documental,
reduz as margens de questionamentos de
matria processual em sede de recurso,
possibilita s instncias superiores se debruar
somente sobre o mrito da deciso recorrida e,
principalmente, se harmoniza com as garantias
processuais constitucionalmente asseguradas
s partes.
(C) Do julgamento antecipado do mrito pela
inexistncia de requerimento de produo de
prova em audincia.
Situao distinta da anteriormente
comentada, em que existe a necessidade
de formao compartilhada de um juzo de
valor sobre a desnecessidade de produo de
outras provas, diz respeito a uma improvvel
hiptese, pelo menos para a grande maioria
das demandas, em que autor e ru, desde as
suas manifestaes iniciais, petio inaugural
e contestao, afirmem no ter interesse na
produo de provas em audincia. No porque
situaes jurdicas no possam ser frequentes,
mas porque, frequentemente, no se costuma
abrir mo de requerer a produo de todas

as provas admitidas em direito, mesmo para
aquelas situaes em que todos sabem que no
vai ser produzida nenhuma prova.
Caso algum dia se alcance um nvel
colaborativo dessa ordem com o Poder
Judicirio, o juiz estar autorizado pelas partes
a sentenciar, antecipadamente, o mrito da
demanda, independentemente de outras
provas ou de outros esclarecimentos das partes
ou de seus advogados.
A responsabilidade compartilhada pela
formao do juzo de valor sobre a necessidade
de produo de outras provas autoriza o
julgador a determinar as provas necessrias ao
julgamento do mrito, mesmo nessas hipteses
de inexistncia de requerimento das partes
(NCPC, artigo 370).
O interesse pblico produo da prova
nos permite afirmar que, assim como no basta
ao julgador se sentir, intimamente, convencido
da desnecessidade de outras provas para o
julgamento antecipado do pedido, tambm no
suficiente para tanto o interesse das partes no
julgamento imediato do mrito, se o juiz no
est de acordo com essa possibilidade. O NCPC
cria um sistema de controle recproco sobre
a necessidade ou no da produo de outras
provas, de modo a no conferir, nessa seara,
poderes absolutos de deciso, nem ao julgador,
nem s partes.
3.2. Do julgamento antecipado do mrito
ante a ocorrncia dos efeitos da revelia
e a inexistncia de requerimento de
provas pelo ru revel.
mais
A simples revelia do ru no constitui

como requisito suficiente para o
217
Artigos
julgamento antecipado do pedido, conforme
autorizava o artigo 330, II, do CPC/1973. O
regramento sobre essa possibilidade, a partir do
NCPC, requer a conjugao de duas condies
processuais: a ocorrncia dos efeitos da revelia
concomitante inexistncia de requerimento
de provas, tempestivamente apresentado pelo
ru revel.
No ser possvel, portanto, o julgamento
antecipado do mrito quando as alegaes
do autor no puderem ser presumidas como
verdadeira, em virtude de: (i) um dos corrus
haver contestado a ao, nas hipteses de
litisconsorte passivo; (ii) o litgio versar sobre
direitos indisponveis; (iii) a petio inicial
encontrar-se desacompanhada de instrumento
que a lei considere indispensvel prova do
ato; (iv) as alegaes de fato formuladas pelo
autor forem inverossmeis ou estiverem em
contradio com prova constante dos autos.
Em quaisquer dessas situaes, no se admitir
o julgamento imediato do mrito, ainda que a
parte autora no tenha requerido a produo
de provas, hiptese em que o juiz dever
determinar ao autor que especifique as provas
que pretende produzir (NCPC, artigo 348).
Igualmente no se permite o julgamento
antecipado do mrito se o ru revel requerer
tempestivamente a produo de provas, nos
termos do artigo 349 do NCPC (ao ru revel
ser lcita a produo de provas, contrapostas
s alegaes do autor, desde que se faa
representar nos autos a tempo de praticar
os atos processuais indispensveis a essa
produo). A possibilidade de produo de
provas pelo revel no se trata de uma novidade
no sistema processual ptrio, em vista da Smula
231 do Supremo Tribunal Federal, aprovada em
13/12/1963: o revel, em processo cvel, pode
218
produzir provas, desde que comparea em

tempo oportuno.
O CPC/1973 no continha norma
expressa, referente no incidncia dos efeitos
da revelia, permitindo ao revel requerer a
produo de provas, pelo que se mantiveram,
ao longo de sua vigncia, notrias divergncias
jurisprudenciais sobre a matria21. O legislador
de 2015, atento a essa problemtica, prejudicial
apreciao do mrito da lide, e com a
finalidade de harmonizar o processo civil com
o direito constitucional ampla defesa22,
considerou relevante uma norma expressa
sobre o direito prova do ru revel, com fora,
inclusive, para elidir a incidncia dos efeitos da
revelia e impedir o julgamento antecipado do
mrito.
O direito constitucional ampla
defesa impede que possa ser considerado
21
NEGRO registra que no direito atual, a
jurisprudncia um tanto contraditria. Em JTA 49/131,
ficou declarado que o revel pode produzir provas, mas
com ressalvas que praticamente impossibilitam essa
produo; em RT 493/111 e RJTJESP 45/2007, foi permitida
a produo de provas ao revel, por maioria dos votos; em
JTA 34/253, ficou decidido que o revel no pode forar a
designao de audincia, para ouvir suas testemunhas;
em RT 500/77 e RJTESP 45/159, que pode arrolar
testemunhas para contraprova dos fatos articulados
pelo autor; no Bol. AASP 913/70 e em RT 512/150, que
pode participar da audincia, contraditar testemunhas,
formular perguntas, impugnar documentos, debater a
causa, etc. NEGRO, Theotnio; GOUVEIA, Jos Roberto
Ferreira; BONDIOLI, Lus Guilherme Aidar; FONSECA, Joo
Francisco Naves da Fonseca. Cdigo de Processo Civil e
Legislao Processual em Vigor. So Paulo: Saraiva, 2011,
p. 444.
22
NERY JNIOR observa que o destinatrio da
prova o processo, de modo que a parte tem o direito
de realizar a prova do fato controvertido ou, conforme
o caso, do direito alegado para que o processo adquira
essa prova para ser analisada e apreciada livremente
pelo juiz, que julgar a causa de acordo com seu livre
convencimento motivado. NERY JNIOR, Nelson.
Princpios do processo... Op. Cit. p. 260.
Artigos
razovel excluir-se do revel a possibilidade de
requerer provas destinadas a desconstituir
a pretenso jurdica formulada pelo autor.
Uma questo de ordem processual, como a
revelia, no pode resultar numa penalizao
impeditiva do exerccio de um direito
fundamental constitucionalmente assegurado.
No se pode estabelecer um fosso entre a
realidade criada como resultado do processo
e a realidade disciplinada pelo direito material.
Ambos os planos devem caminhar de modo
absolutamente rente23.
Se, por um lado, o esforo legislativo
no sentido de superar as divergncias
jurisprudenciais quanto possibilidade de o
revel requerer a produo de provas parece ter
sido alcanado, por outro, o mesmo no se pode
afirmar quanto s distintas interpretaes que
possam ser dadas segunda parte do artigo 349
do NCPC: desde que se faa representar nos
autos a tempo de praticar os atos processuais
indispensveis a essa produo, assim como
com relao s consequncias prticas desse
permissivo legal.
O NCPC no estabeleceu, com preciso,
qual o momento processual considerado como
a tempo para a prtica do ato indispensvel
a essa produo. Por mais que a legislao
tente homogeneizar as fases do procedimento
comum (postulatria, saneamento, instrutria
ou probatria e decisria), os processos nem
sempre seguem exatamente conforme o rito
legal, por circunstncias das mais diversas
possveis (necessidade de repetio da citao,
erro na juntada de documento ou de contagem
23
de prazo pela secretaria, redesignao de

audincia, etc.). Todos esses incidentes
contribuem para inmeras discusses acerca
da contagem dos prazos e sobre o efetivo incio
ou fim de determinada fase do procedimento.
A jurisprudncia do Superior Tribunal de
Justia, ainda luz do CPC/1973, parece oscilar o
conceito de tempestividade para o requerimento
de provas pelo revel, ora considerando-o como
o momento que antecede a fase probatria24,
24
STJ. REsp. 211851/SP. RECURSO ESPECIAL
1999/0038107-6. Relator: Ministro SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA.rgo Julgador: T4 - QUARTA TURMA.
Data do Julgamento: 10/08/1999. Data da Publicao/
Fonte: DJ 13/09/1999 p. 71; REVFOR vol. 352 p. 303. RSTJ
vol. 124 p. 419. Ementa: PROCESSO CIVIL. REVELIA. CONTESTAO INTEMPESTIVA. REQUERIMENTO DE PROVAS
PELO RU REVEL. POSSIBILIDADE. LIMITES. PRESUNO
RELATIVA DE VERACIDADE DOS FATOS AFIRMADOS NA
INICIAL. CPC, ARTS. 322, 319, 320 E 330. JULGAMENTO
ANTECIPADO DA LIDE. RECURSO DESACOLHIDO. I - A presuno de veracidade dos fatos afirmados na inicial, em
caso de revelia, relativa, devendo o juiz atentar para
a presena ou no das condies da ao e dos pressupostos processuais e para a prova de existncia dos fatos
da causa. Desse modo, pode extinguir o feito sem julgamento de mrito ou mesmo concluir pela improcedncia
do pedido, a despeito de ocorrida a revelia. II - A produo de provas visa formao da convico do julgador
acerca da existncia dos fatos controvertidos, conforme
o magistrio de Moacyr Amaral Santos, segundo o qual
"a questo de fato se decide pelas provas. Por estas se
chega verdade, certeza dessa verdade, convico.
Em conseqncia, a prova visa, como fim ltimo, incutir
no esprito do julgador a convico da existncia do fato
perturbador do direito a ser restaurado" (Prova Judiciria no Cvel e Comercial, vol. I, 2a ed., So Paulo: Max
Limonad, 1952, n 5, p.15). III - Comparecendo antes de
iniciada a fase probatria, incumbe ao julgador sopesar a sua interveno e a pertinncia da produo das
provas, visando a evidenciar a existncia dos fatos da
causa, no se limitando a julgar procedente o pedido
somente como efeito da revelia. IV - A produo de provas requeridas pelo revel limita-se aos fatos afirmados na
inicial. V - Sem o cotejo analtico entre o acrdo impugnado e os arestos trazidos a confronto, no se caracteriza
a divergncia jurisprudencial hbil a ensejar o acesso
instncia especial. (Disponvel em: http://www.stj.jus.
br/SCON/jurisprudencia/toc.jsp?tipo_visualizacao=RESUMO&livre=%28%22S%C1LVIO+DE+FIGUEIREDO+TEI-
219
Artigos
ora levando em conta o termo que antecede
ao encerramento da fase instrutria25.
A linha de entendimento mais compatvel
com a atual conformao do sistema processual
civil parece dizer respeito quela que impe
menos rigor atuao processual do revel.
Assim, nos parece possvel ao revel
requerer a produo de provas mesmo aps
o encerramento da fase postulatria, das
providncias preliminares e do julgamento
conforme o estado do processo, caso,
obviamente, no tenha ocorrido o julgamento
antecipado do mrito nessa ltima fase.
Consideramos que o essencial a ser
considerado para a possibilidade de admisso
do requerimento de provas pelo ru revel
XEIRA%22%29.min.&processo=211851&b=ACOR&thesaurus=JURIDICO. Data da consulta: 15.7.2015).

25
STJ. RE-Sp. 1335994/SP. RECURSO ESPECIAL
2012/0155834-1. Relator: Ministro RICARDO VILLAS
BAS CUEVA. rgo Julgador: T3 - TERCEIRA TURMA.
Data do Julgamento: 12/08/2014. Data da Publicao/
Fonte: DJe 18/08/2014; RB vol. 612 p. 42; REVJUR vol.
443 p. 111. Ementa. RECURSO ESPECIAL. AO DECLARATRIA. RECONVENO. AUSNCIA DE CONTESTAO.
REVELIA. PRESUNO RELATIVA. PRODUO DE PROVAS.
POSSIBILIDADE. JULGAMENTO ANTECIPADO DA LIDE.
CERCEAMENTO DE DEFESA. 1. A revelia, que decorre do
no oferecimento de contestao, enseja presuno relativa de veracidade dos fatos narrados na petio inicial,
podendo ser infirmada pelos demais elementos dos autos, motivo pelo qual no acarreta a procedncia automtica dos pedidos iniciais. 2. A decretao da revelia
com a imposio da presuno relativa de veracidade
dos fatos narrados na petio inicial no impede que o
ru exera o direito de produo de provas, desde que
intervenha no processo antes de encerrada a fase instrutria. 3. No caso, a apresentao de reconveno, ainda que sem o oferecimento de contestao em pea autnoma, aliada ao pedido de produo de provas formulado em tempo e modo oportunos impedia o julgamento
antecipado da lide. 4. Recurso especial no provido. (Disponvel em: http://www.stj.jus.br/SCON/jurisprudencia/
toc.jsp?tipo_visualizacao=RESUMO&livre=%28%22RICARDO+VILLAS+B%D4AS+CUEVA%22%29.min.&processo=1335994&b=ACOR&thesaurus=JURIDICO. Data da
consulta: 15.7.2015).
220
que o processo ainda se encontre pendente

de produo de prova, requerida pelo autor ou
determinada de ofcio pelo juiz.
O princpio da durao razovel do
processo e da celeridade de sua tramitao
cede lugar ao princpio do contraditrio e da
ampla defesa, com todos os meios e recursos
a ela inerentes. Essa linha de entendimento
parece estar em conformidade com o disposto
no artigo 932, I, do NCPC, que atribui ao relator
do recurso dirigir e ordenar o processo no
tribunal, inclusive, em relao determinao
da prova. Assim, caso se reconhea, na instncia
superior, a necessidade de produo de prova,
o relator converter o julgamento em diligncia,
que se realizar no tribunal ou em primeiro
grau de jurisdio, decidindo-se o recurso
aps a concluso da instruo. Muito embora
eventual necessidade de produo de prova seja
vcio sanvel, com possibilidade de correo
na instncia superior, parece ser prefervel ao
juiz oportunizar ao revel a produo de provas,
caso haja requerimento nesse sentido, antes
do encerramento da instruo, salvo que se
trate de diligncias inteis ou meramente
protelatrias26, assim consideradas por deciso
fundamentada (NCPC, artigo 370, pargrafo
nico).
Uma consequncia prtica desse
novel permissivo legal pode consistir no fim
da polmica sobre a determinao judicial do
26
Segundo WAMBIER, diligncia intil aquela
que realizada seus resultados no teriam potencialidade
para contribuir na soluo de questo ftica. Diligncia
meramente protelatria aquela que pretendida
apenas para prejudicar outras atividades, o prprio
caminhar procedimental, retardando uma deciso.
WAMBIER, Tereza Arruda Alvim, DIDIER JNIOR, Fredie,
TALAMINI, Eduardo, DANTAS, Bruno (Coords.). Breves
Comentrios ao... Op. cit. p. 998.
Artigos
desentranhamento dos autos da contestao
intempestiva e dos documentos que a
acompanham27. O NCPC, ao tratar sobre a
verificao dos prazos e das penalidades, no
repetiu o comando do artigo 195 do CPC/1973,
que autorizava o juiz, de ofcio, a mandar riscar
os escritos e desentranhar as alegaes e
documentos que o advogado descumpridor de
prazo tenha feito no processo. No atual modelo,
essa conduta sujeita o advogado, no mbito
processual, perda do direito de vista fora do
cartrio e multa, assim como comunicao
seo local da Ordem dos Advogados do Brasil
para fins de apurao disciplinar (NCPC, artigo
234).
desdia profissional do advogado,
portanto, no corresponde mais imposio de
sano processual parte representada, com
potencialidade, inclusive, para causar prejuzo
de difcil reparao ao seu direito material.
O atual sistema de controle do
cumprimento dos prazos processuais no trata
exatamente de se conferir igual eficcia jurdica
aos atos tempestivos e intempestivos, mas
de assegurar o direito constitucional prova,
mesmo do ru revel, que apresenta contestao
extempornea. Nessas circunstncias, se pode
afirmar que se constitui direito do revel a
valorao judicial da prova documental acostada
contestao intempestiva, assim como a
produo das demais provas nela requeridas,
ou, pelo menos, afastada fundamentadamente
a necessidade de sua produo.
Em resumo, assim como a revelia no se
constitui mais como requisito suficiente para o
27
julgamento antecipado do mrito, ela tambm

no pode mais se configurar como fundamento
jurdico vlido para se excluir do ru o direito
produo de provas.
4.
Do julgamento antecipado parcial do
mrito.
O julgamento antecipado parcial
do mrito, previsto no artigo 356 do NCPC,
constitui instituto do direito processual
destinado a assegurar o cumprimento do
princpio da celeridade e da efetividade do
processo, bem como a conferir maior eficincia
ao sistema recursal, mediante a devoluo, s
instncias superiores, unicamente das questes
controvertidas.
Ao julgar antecipadamente parte do
pedido ou dos pedidos formulados, o juiz,
ao mesmo tempo: (i) assegura, mais rpida e
eficientemente, parte titular do direito usufruir
da parcela do bem da vida no controversa ou
sobre a qual no haja necessidade de produzir
prova alm das j apresentadas; (ii) delimita,
melhor e com mais preciso, a questo
controvertida objeto da prova a ser produzida.
O julgamento antecipado parcial do
mrito consiste em conferir o maior rendimento
ao processo, tendo em vista no fazer sentido
o prolongamento da demanda, com relao
parcela da pretenso deduzida na inicial,
quando
presentes,
concomitantemente,
pelo menos, um dos pressupostos e um dos
requisitos previstos no artigo 356 do NCPC.
Consideramos que os pressupostos
do julgamento antecipado parcial do mrito
encontram-se previstos no caput do citado
artigo, quais sejam: (i) que o pedido nico
formulado pelo autor tenha por objeto coisa
221
Artigos
divisvel28; (ii) que o autor haja formulado dois
ou mais pedidos, sujeitos apreciao como
partes autnomas do mesmo litgio.
Caso ocorra pelo menos um dos
pressupostos acima, o juiz deve verificar se um
dos pedidos formulados ou de parcela deles se
apresente como incontroverso29, ou mesmo se,
com relao frao do pedido ou dos pedidos,
no h necessidade de produo de provas, na
conformidade disposta no artigo 355, I e II, do
NCPC.
O julgamento antecipado parcial do
mrito somente vai ser admissvel nessas
hipteses, independentemente que a obrigao
objeto do pedido seja lquida ou ilquida (NCPC,
artigo 356, pargrafo 1). As questes relativas
ao cumprimento de obrigaes judiciais de
pagar quantias ilquidas, decorram elas de
decises interlocutrias antecipatria do pedido
ou de sentenas de mrito, resolvem-se pelas
regras processuais de liquidao, previstas nos
artigos 509 a 512 do NCPC, em nada obstando o
julgamento antecipado parcial.
Para fins de eliminar dvidas quanto
possibilidade de julgamento antecipado parcial
do mrito referente obrigao ilquida, os
pargrafos 2, 3 e 4, do artigo 356, estabelecem
um subsistema de liquidao e cumprimento
da deciso, com possibilidade, inclusive, de
28
Cdigo Civil. Art. 258. A obrigao indivisvel
quando a prestao tem por objeto uma coisa ou um fato
no suscetveis de diviso, por sua natureza, por motivo
de ordem econmica, ou dada a razo determinante do
negcio jurdico.
29
DINAMARCO, citando Araujo Cintra, sobre a
hiptese de existncia de parte incontroversa, no sistema
revogado da sentena una, afirma que, nesses casos, a
sentena poderia ter trs captulos, a saber, um referente
aos 50 incontroversos, outro aos 30 controversos mas
devidos e um terceiro, aos 20 no devidos. DINAMARCO,
Cndido Rangel. Captulos de sentena. Op. Cit., p. 29.
222
processamento em autos suplementares.

Por ltimo, cumpre destacar que, como
no poderia ser diferente, que a deciso que
julga antecipada e parcialmente o mrito est
sujeito ao recurso de agravo de instrumento.
Bibliografia
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Enunciados
Enfam divulga 62 enunciados sobre a aplicao do novo CPC

01/09/2015
A Escola Nacional de Formao e Aperfeioamento de Magistrados (Enfam)
divulga a ntegra dos 62 enunciados que serviro para orientar a magistratura nacional
na aplicao do novo Cdigo de Processo Civil (CPC). Os textos foram aprovados
por cerca de 500 magistrados durante o seminrio O Poder Judicirio e o novo CPC
realizado no perodo de 26 a 28 de agosto.
Os enunciados tratam de questes consideradas relevantes sobre a aplicao
do novo Cdigo, a saber: Contraditrio no novo CPC; Precedentes e jurisprudncia;

Motivao das decises; Honorrios; Incidente de Resoluo de Demandas Repetitivas
(IRDR); Recursos repetitivos; Tutela provisria; Ordem cronolgica, flexibilizao
procedimental e calendrio processual; Sistema recursal; Juizados especiais;
Cumprimento de julgados e execuo; e Mediao e conciliao.
223
Bibliografia
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Enunciados
ENUNCIADOS APROVADOS
1)
Entende-se por fundamento referido no art. 10 do CPC/2015 o substrato ftico que

orienta o pedido, e no o enquadramento jurdico atribudo pelas partes.
2)
No ofende a regra do contraditrio do art. 10 do CPC/2015, o pronunciamento

jurisdicional que invoca princpio, quando a regra jurdica aplicada j debatida no curso
do processo emanao daquele princpio.
3)
desnecessrio ouvir as partes quando a manifestao no puder influenciar na

soluo da causa.
4)
Na declarao de incompetncia absoluta no se aplica o disposto no art. 10, parte

final, do CPC/2015.
5)
No viola o art. 10 do CPC/2015 a deciso com base em elementos de fato documentados

nos autos sob o contraditrio.
6)
No constitui julgamento surpresa o lastreado em fundamentos jurdicos, ainda que

diversos dos apresentados pelas partes, desde que embasados em provas submetidas ao
contraditrio.
7)
O acrdo, cujos fundamentos no tenham sido explicitamente adotados como razes

de decidir, no constitui precedente vinculante.
8)
Os enunciados das smulas devem reproduzir os fundamentos determinantes do

precedente.
9)
nus da parte, para os fins do disposto no art. 489, 1, V e VI, do CPC/2015,

identificar os fundamentos determinantes ou demonstrar a existncia de distino no
caso em julgamento ou a superao do entendimento, sempre que invocar jurisprudncia,
precedente ou enunciado de smula.
10) A fundamentao sucinta no se confunde com a ausncia de fundamentao e no

acarreta a nulidade da deciso se forem enfrentadas todas as questes cuja resoluo, em
tese, influencie a deciso da causa.
11) Os precedentes a que se referem os incisos V e VI do 1 do art. 489 do CPC/2015 so
apenas os mencionados no art. 927 e no inciso IV do art. 332.
12) No ofende a norma extravel do inciso IV do 1 do art. 489 do CPC/2015 a deciso que
deixar de apreciar questes cujo exame tenha ficado prejudicado em razo da anlise
anterior de questo subordinante.
13) O art. 489, 1, IV, do CPC/2015 no obriga o juiz a enfrentar os fundamentos jurdicos
invocados pela parte, quando j tenham sido enfrentados na formao dos precedentes
obrigatrios.
14) Em caso de sucumbncia recproca, dever ser considerada proveito econmico do
ru, para fins do art. 85, 2, do CPC/2015, a diferena entre o que foi pleiteado pelo
224
Bibliografia
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Enunciados
autor e o que foi concedido, inclusive no que se refere s condenaes por danos morais.
15) Nas execues fiscais ou naquelas fundadas em ttulo extrajudicial promovidas contra a
Fazenda Pblica, a fixao dos honorrios dever observar os parmetros do art. 85, 3,
do CPC/2015.
16) No possvel majorar os honorrios na hiptese de interposio de recurso no mesmo
grau de jurisdio (art. 85, 11, do CPC/2015).
17) Para apurao do valor atualizado da causa a que se refere o art. 85, 2, do CPC/2015,
devero ser utilizados os ndices previstos no programa de atualizao financeira do CNJ
a que faz referncia o art. 509, 3.
18) Na estabilizao da tutela antecipada, o ru ficar isento do pagamento das custas e os
honorrios devero ser fixados no percentual de 5% sobre o valor da causa (art. 304,
caput, c/c o art. 701, caput, do CPC/2015).
19) A deciso que aplica a tese jurdica firmada em julgamento de casos repetitivos no
precisa enfrentar os fundamentos j analisados na deciso paradigma, sendo suficiente,
para fins de atendimento das exigncias constantes no art. 489, 1, do CPC/2015,
a correlao ftica e jurdica entre o caso concreto e aquele apreciado no incidente de
soluo concentrada.
20) O pedido fundado em tese aprovada em IRDR dever ser julgado procedente, respeitados
o contraditrio e a ampla defesa, salvo se for o caso de distino ou se houver superao
do entendimento pelo tribunal competente.
21) O IRDR pode ser suscitado com base em demandas repetitivas em curso nos juizados
especiais. (*)
22) A instaurao do IRDR no pressupe a existncia de processo pendente no respectivo
tribunal.
23) obrigatria a determinao de suspenso dos processos pendentes, individuais e
coletivos, em trmite nos Estados ou regies, nos termos do 1 do art. 1.036 do
CPC/2015, bem como nos termos do art. 1.037 do mesmo cdigo.
24) O prazo de um ano previsto no art. 1.037 do CPC/2015 dever ser aplicado aos
processos j afetados antes da vigncia dessa norma, com o seu cmputo integral a
partir da entrada em vigor do novo estatuto processual.
25) A vedao da concesso de tutela de urgncia cujos efeitos possam ser irreversveis
(art. 300, 3, do CPC/2015) pode ser afastada no caso concreto com base na garantia do
acesso Justia (art. 5, XXXV, da CRFB).
(*) vide enunciado n. 44.
26) Caso a demanda destinada a rever, reformar ou invalidar a tutela antecipada estabilizada
seja ajuizada tempestivamente, poder ser deferida em carter liminar a antecipao
dos efeitos da reviso, reforma ou invalidao pretendida, na forma do art. 296, pargrafo
225
Bibliografia
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Enunciados
nico, do CPC/2015, desde que demonstrada a existncia de outros elementos que
ilidam os fundamentos da deciso anterior.
27) No cabvel ao rescisria contra deciso estabilizada na forma do art. 304 do
CPC/2015.
28) Admitido o recurso interposto na forma do art. 304 do CPC/2015, convertese o rito antecedente em principal para apreciao definitiva do mrito da causa,
independentemente do provimento ou no do referido recurso.
29) Para a concesso da tutela de evidncia prevista no art. 311, III, do CPC/2015, o pedido
reipersecutrio deve ser fundado em prova documental do contrato de depsito e
tambm da mora.
30) possvel a concesso da tutela de evidncia prevista no art. 311, II, do CPC/2015
quando a pretenso autoral estiver de acordo com orientao firmada pelo Supremo
Tribunal Federal em sede de controle abstrato de constitucionalidade ou com tese
prevista em smula dos tribunais, independentemente de carter vinculante.
31) A concesso da tutela de evidncia prevista no art. 311, II, do CPC/2015 independe do
trnsito em julgado da deciso paradigma.
32) O rol do art. 12, 2, do CPC/2015 exemplificativo, de modo que o juiz poder,
fundamentadamente, proferir sentena ou acrdo fora da ordem cronolgica de
concluso, desde que preservadas a moralidade, a publicidade, a impessoalidade e a
eficincia na gesto da unidade judiciria.
33) A urgncia referida no art. 12, 2, IX, do CPC/2015 diversa da necessria para a
concesso de tutelas provisrias de urgncia, estando autorizada, portanto, a prolao
de sentenas e acrdos fora da ordem cronolgica de concluso, em virtude de
particularidades gerenciais da unidade judicial, em deciso devidamente fundamentada.
34) A violao das regras dos arts. 12 e 153 do CPC/2015 no causa de nulidade dos
atos praticados no processo decidido/cumprido fora da ordem cronolgica, tampouco
caracteriza, por si s, parcialidade do julgador ou do serventurio.
35) Alm das situaes em que a flexibilizao do procedimento autorizada pelo art. 139,
VI, do CPC/2015, pode o juiz, de ofcio, preservada a previsibilidade do rito, adapt-lo s
especificidades da causa, observadas as garantias fundamentais do processo.
36) A regra do art. 190 do CPC/2015 no autoriza s partes a celebrao de negcios
jurdicos processuais atpicos que afetem poderes e deveres do juiz, tais como os que:
a) limitem seus poderes de instruo ou de sano litigncia mproba; b) subtraiam do
Estado/juiz o controle da legitimidade das partes ou do ingresso de amicus curiae; c)
introduzam novas hipteses de recorribilidade, de rescisria ou de sustentao oral
no previstas em lei; d) estipulem o julgamento do conflito com base em lei diversa da
nacional vigente; e e) estabeleam prioridade de julgamento no prevista em lei.
226
Bibliografia
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Enunciados
37) So nulas, por ilicitude do objeto, as convenes processuais que violem as garantias
constitucionais do processo, tais como as que: a) autorizem o uso de prova ilcita; b)
limitem a publicidade do processo para alm das hipteses expressamente previstas
em lei; c) modifiquem o regime de competncia absoluta; e d) dispensem o dever de
motivao.
38) Somente partes absolutamente capazes podem celebrar conveno pr-processual
atpica (arts. 190 e 191 do CPC/2015).
39) No vlida conveno pr-processual oral (art. 4, 1, da Lei n. 9.307/1996 e 63,
1, do CPC/2015).
40) Incumbe ao recorrente demonstrar que o argumento reputado omitido capaz de
infirmar a concluso adotada pelo rgo julgador.
41) Por compor a estrutura do julgamento, a ampliao do prazo de sustentao oral no
pode ser objeto de negcio jurdico entre as partes.
42) No ser declarada a nulidade sem que tenha sido demonstrado o efetivo prejuzo por
ausncia de anlise de argumento deduzido pela parte.
43) O art. 332 do CPC/2015 se aplica ao sistema de juizados especiais e o inciso IV tambm
abrange os enunciados e smulas dos seus rgos colegiados competentes.
44) Admite-se o IRDR nos juizados especiais, que dever ser julgado por rgo colegiado de
uniformizao do prprio sistema.
45) A contagem dos prazos em dias teis (art. 219 do CPC/2015) aplica-se ao sistema de
juizados especiais.
46) O 5 do art. 1.003 do CPC/2015 (prazo recursal de 15 dias) no se aplica ao sistema de
juizados especiais.
47) O art. 489 do CPC/2015 no se aplica ao sistema de juizados especiais.
48) O art. 139, IV, do CPC/2015 traduz um poder geral de efetivao, permitindo a aplicao de
medidas atpicas para garantir o cumprimento de qualquer ordem judicial, inclusive no mbito
do cumprimento de sentena e no processo de execuo baseado em ttulos extrajudiciais.
49) No julgamento antecipado parcial de mrito, o cumprimento provisrio da deciso iniciase independentemente de cauo (art. 356, 2, do CPC/2015), sendo aplicvel,
todavia, a regra do art. 520, IV.
50) O oferecimento de impugnao manifestamente protelatria ao cumprimento de
sentena ser considerado conduta atentatria dignidade da Justia (art. 918, III,
pargrafo nico, do CPC/2015), ensejando a aplicao da multa prevista no art. 774,
pargrafo nico.
51) A majorao de honorrios advocatcios prevista no art. 827, 2, do CPC/2015 no
aplicvel impugnao ao cumprimento de sentena.
227
Bibliografia
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Enunciados
52) A citao a que se refere o art. 792, 3, do CPC/2015 (fraude execuo) a do
executado originrio, e no aquela prevista para o incidente de desconsiderao da
personalidade jurdica (art. 135 do CPC/2015).
53) O redirecionamento da execuo fiscal para o scio-gerente prescinde do incidente de
desconsiderao da personalidade jurdica previsto no art. 133 do CPC/2015.
54) A ausncia de oposio de embargos de terceiro no prazo de 15 (quinze) dias prevista
no art. 792, 4, do CPC/2015 implica precluso para fins do art. 675, caput, do mesmo
cdigo.
55) s hipteses de rejeio liminar a que se referem os arts. 525, 5, 535, 2, e 917 do
CPC/2015 (excesso de execuo) no se aplicam os arts. 9 e 10 desse cdigo.
56) Nas atas das sesses de conciliao e mediao, somente sero registradas as informaes
expressamente autorizadas por todas as partes.
57) O cadastro dos conciliadores, mediadores e cmaras privadas deve ser realizado nos
ncleos estaduais ou regionais de conciliao (Ncleos Permanentes de Mtodos
Consensuais de Soluo de Conflitos NUPEMEC), que atuaro como rgos de
gesto do sistema de autocomposio.
58) As escolas judiciais e da magistratura tm autonomia para formao de conciliadores e
mediadores, observados os requisitos mnimos estabelecidos pelo CNJ.
59) O conciliador ou mediador no cadastrado no tribunal, escolhido na forma do 1 do
art. 168 do CPC/2015, dever preencher o requisito de capacitao mnima previsto no
1 do art. 167.
60) sociedade de advogados a que pertena o conciliador ou mediador aplicam-se os
impedimentos de que tratam os arts. 167, 5, e 172 do CPC/2015.
61) Somente a recusa expressa de ambas as partes impedir a realizao da audincia de
conciliao ou mediao prevista no art. 334 do CPC/2015, no sendo a manifestao de
desinteresse externada por uma das partes justificativa para afastar a multa de que trata
o art. 334, 8.
62) O conciliador e o mediador devero advertir os presentes, no incio da sesso ou
audincia, da extenso do princpio da confidencialidade a todos os participantes do ato.
228
Especial
OS IMPACTOS DO NOVO CPC

NO PROCESSO DO TRABALHO
ESTUDOS JURDICOS 2015
ESCOLA JUDICIAL DO TRT 15 REGIO - CAMPINAS
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21/08/2015
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Artigos de peridicos
CASSAR, Vlia Bomfim. O novo Cdigo de Processo Civil e o processo do trabalho: uma viso
panormica e superficial dos artigos aplicveis. Suplemento Trabalhista LTr. So Paulo, v. 51, n. 61,
p. 329-332, jun. 2015
CESRIO, Joo Humberto. O processo do trabalho e o novo Cdigo de Processo Civil: critrios para
uma leitura dialogada dos artigos 769 da CLT e 15 do NCPC. Revista LTr: legislao do trabalho. So
Paulo, v. 79, n. 4, cd. 1, p. 404-414, abr. 2015.
CRTES, Osmar Mendes Paixo. O incidente de assuno de competncia do novo CPC na Justia do
Trabalho. Revista LTr: legislao do trabalho. So Paulo, v. 79, n.6, cd. 1, p. 663-665, jun. 2015
DIAS, Carlos Eduardo Oliveira. O novo CPC e seu significado para o processo do trabalho: ainda em
defesa de uma interpretao integrativa. Estudos Jurdicos: Escola da Magistratura do TRT da 15.
Regio. Campinas, v. 5, n. 1, p. 7-26, 2015.
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exaustiva: breves pinceladas crticas. Revista LTr: legislao do trabalho. So Paulo, v. 79, n. 5, cd. 1,
p. 529-537, maio 2015.
MARTINS, Sergio Pinto. Percia no novo CPC e o processo do trabalho. Revista Sntese trabalhista e
previdenciria. [S.l.], v. 25, n. 312, p. 31-39, jun. 2015.
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51, n. 83, p. 431-440, jul. 2015.
SILVA, Jos Antnio Ribeiro de Oliveira. Temas polmicos do novo CPC e sua aplicao no processo
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37-75, 2015.
TOLEDO FILHO, Manoel Carlos. Os poderes do juiz do trabalho face ao novo Cdigo de Processo Civil.
Estudos Jurdicos: Escola da Magistratura do TRT da 15. Regio. Campinas, v. 5, n. 1, p. 77-101, 2015.
236
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Ao Civil Pblica Edio experimental
Revista ntima
Normas Internacionais
Substituio Processual
Acidente de Trabalho
Normas Coletivas do Trabalho
Conciliao
Execuo Trabalhista
Conciliao II Edio Especial
10
Terceirizao
11
Direito Desportivo
12
Direito de Imagem
13
Semana Institucional
14
ndice
15
Processo Eletrnico
16
Assdio Moral e Assdio Sexual
17
Trabalho Domstico
18
Grupos Vulnerveis
19
Correio Eletrnico
20
Aviso Prvio Proporcional
21
Dano Moral
22
Dano Existencial
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EDIES
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Meio Ambiente do Trabalho
24
70 Anos da CLT
25
tica
26
ndice
27
Trabalho e HIV
28
Direito e Sustentabilidade
29
Copa do Mundo
30
Trabalho Infantil e Juvenil
31
Aes Anulatrias
32
Trabalho da Mulher
33
Teletrabalho
34
Execuo II
35
Terceirizao II
36
ndice
37
Equiparao Salarial
38
Dano Moral Coletivo
39
Novo Cdigo de Processo Civil
40
Recursos Trabalhistas
41
O FGTS e a Prescrio
42
Discriminao
43
Dumping Social
238
EDIES
PRXIMAS EDIES
OUTUBRO MOTORISTA - LEI 13.103/2015

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NOVEMBRO CONVENO 158 DA OIT
DEZEMBRO NEGOCIAO COLETIVA DO TRABALHO
JANEIRO/FEVEREIRO - NDICE COMULATIVO DAS REVISTAS
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Revista Eletrônica (SET 2015 - #44 - O Novo CPC e o Processo Do Trabalho)

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Revista Eletrônica (SET 2015 - #44 - O Novo CPC e o Processo Do Trabalho)

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Expediente

TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO 9 REGIO

GRUPO DE TRABALHO E PESQUISA

Utilizando os recursos da Internet inauguramos a comunicao por hyperlink, dando acesso

CASSIO COLOMBO FILHO

Enunciados Aprovados pela Escola Nacional de Formao e Aperfeioamento de

o capitalismo em um momento em que se

Jorge Luiz Souto Maior

teoria voltada melhor compreenso da

via processual, mais que evidente que esta

a uma grande parcela da sociedade, e tm

E adverte Trueba Urbina6:

II- O procedimento oral trabalhista e o

individualista la origin la condicin del obrero frente al

c) identidade fsica do juiz; d) a concentrao

nica relao de direito material, a relao

Mas, pensando melhor, aps anlise

Alis, o prprio art. 769 expresso no

da Reforma do Judicirio, preconizada e

conforme revelam as seguintes passagens do

Buscaglia e Dakolias, "Judicial Reform", v. nota

Para concluir que:

O projeto de Reforma do Judicirio,

lgica de mercado, incide essencialmente sobre

Getlio Vargas, que, inclusive, participaram de

explicitao da lgica da eficincia (art. 8); e

Os exemplos de dispositivos inteis no

No possvel deixar de perceber,

Vejam, no entanto, o que dizem os artigos

A contradio da lgica contida no art.

que ele prprio expressa.

tantos processualistas15 para construir a noo

para o legislador que desconfia do juiz caber

esquizofrnica, apresenta 9 (nove) excees

o propsito de destruir a atuao jurisdicional

deve ser proibida. Atingindo a esfera jurdica

excluda justamente porque sua a deciso de

restrita s demandas de natureza privada,

juiz, forando, na lgica da sobrevivncia, a se

E vale reforar: o artigo 489 prtica e

da matria no Tribunal Superior do Trabalho;

Percebe-se, pois, que o aprisionamento

magistrado, o artigo 932 chama a conciliao

O novo CPC, ento, se dispe a regular

como ru em diversos processos, mas a esse

E a situao est longe de favorecer

Por fim, para garantir que nenhum

enunciado de smula vinculante e de

O procedimento especfico, como todos

jurisdicional em consonncia com smulas e

de demandas repetitivas e Reclamao),

uma regulao excessivamente minuciosa de

Ora, quisesse mesmo avanar na

A aplicao em concreto dos valores

Direito ser respeitado e usado como defesa

lhe ser recusada (art. 24); Frana: O presidente

a ele, a Comisso Internacional de

uma postura indiferente e complacente com o

conceito mais amplo de liberdade, de praticar

estabelecendo que a comunidade internacional

para a efetivao desses direitos, evidenciando

H, como se v, a atribuio de uma funo

no podem ser o fio condutor das anlises