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USUCAPIO POR ABANDONO DO LAR CONJUGAL:

A REPERCUSSO NO ORDENAMENTO JURDICO
BRASILEIRO

Victoriana Trs Pedrotti

Curso de Ps-Graduao em Direito Civil
EAD
Polo de Passo Fundo, RS

RESUMO
O presente trabalho abordar a nova modalidade de aquisio de propriedade,
denominada de usucapio por abandono do lar conjugal, prevista no art. 1.240-A, do Cdigo
Civil brasileiro, que foi inserida por meio da Lei n 12.424/2011. Por tratar-se de matria
recente no ordenamento jurdico brasileiro, analisam-se os reflexos nas diversas reas do
Direito, em especial no mbito do Direito de Famlia, j que compreende a relao conjugal e
sua dissoluo. Indaga-se a questo da discusso da culpa e seus reflexos patrimoniais,
levando a analisar novamente a imputao moral no trmino das relaes conjugais, em
especial quanto configurao do requisito do abandono de lar. No primeiro captulo, abordase a origem histrica do instituto da usucapio, bem com os elementos fundamentais e as
espcies que compem o mesmo. No que tange ao Direito de Famlia, estuda-se a
classificao dos regimes de bens existentes no ordenamento jurdico brasileiro, bem como os
efeitos patrimoniais produzidos pelos mesmos nas relaes conjugais. No segundo captulo,
analisam-se os princpios constitucionais adotados pelo Cdigo Civil de 2002, que
regularizam e adequam o instituto da usucapio e o Direito de Famlia, como o princpio da
igualdade, da igualdade entre os cnjuges, da funo social da propriedade, da dignidade
humana, da segurana jurdica, do direito moradia, da vedao do retrocesso social e da no
interveno do Estado. Por fim, no terceiro captulo, trata-se acerca das diferentes questes e
crticas que surgiram com a aplicao da nova norma, em especial quanto ao requisito
especfico do abandono do lar e a volta da discusso da culpa no ordenamento jurdico
brasileiro. Assim, conclui-se que o novo dispositivo refletiu diretamente no mbito do Direito
de Famlia, j que impe o requisito do abandono de lar e, principalmente, reascende a
discusso acerca da culpa no trmino das relaes conjugais, j pacificada no ordenamento

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jurdico brasileiro, violando o princpio da vedao do retrocesso social, bem como a ordem
constitucional posta, a qual baseada na efetividade e no mais no patrimnio ou na tutela da
moral. O mtodo utilizado no presente trabalho o dialtico, o qual consiste em um modo
esquemtico de explicao da realidade que se baseia em oposies e em choques entre
situaes diversas ou opostas.
Palavras-chave: Abandono do Lar. Cnjuges. Culpa. Princpio da Vedao do Retrocesso
Social. Usucapio. Violao.

INTRODUO

Em junho de 2011 foi publicada a Lei n 12.424, a qual dispe acerca do Programa
Minha Casa Minha Vida, a fim de regularizar os assentamentos em reas urbanas. A referida
lei acrescentou o art. 1.240-A ao Cdigo Civil brasileiro, criando uma nova modalidade de
usucapio.
O referido dispositivo determina que o cnjuge ou companheiro que abandonar o lar
perder a sua cota-parte no imvel comum, sendo necessrio o preenchimento dos requisitos
estabelecidos na nova norma.
De fato, o novo dispositivo trouxe reflexos em diversas reas do Direito, em especial
no ramo civilista, uma vez que apresenta mais uma forma de aquisio de propriedade, assim
como no Direito de Famlia, j que a nova modalidade envolve a relao conjugal e as
consequncias patrimoniais advindas da dissoluo da mesma.
A principal repercusso que o legislador proporcionou ao mundo jurdico, em especial
no direito de famlia, refere-se ao requisito do abandono do lar, o qual resgata a necessidade
de exame da culpa nas dissolues matrimoniais, o que j vinha sendo rechaada pela
jurisprudncia e pela Emenda Constitucional n. 66/2010, que inovou a relao entre o Estado
e a sociedade familiar.
De acordo com a reforma do art. 226, pargrafo sexto1, da Constituio Federal,
objetivou-se a preservao da famlia, bem como da intimidade das partes, impossibilitando
que o Poder Judicirio exija prazo ou determine quem agiu com culpa no fim da relao,
1 Art. 226. A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado. [...] 6 O casamento civil pode ser
dissolvido pelo divrcio. (Redao dada Pela Emenda Constitucional n 66, de 2010). BRASIL. Presidncia da
Repblica. Casa Civil. Constituio Federal de 1988. Braslia, DF: Casa Civil, 1988.

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considerando que o trmino do matrimonio se d pelo fim do amor ou pela impossibilidade de
convvio entre as partes.
A Emenda Constitucional n 66/10 teve como objetivo finalizar a discusso acerca da
incidncia da culpa nos litgios familiares e, sendo assim, qualquer dispositivo referente
culpa nas relaes familiares estaria sujeito revogao, refletindo na questo patrimonial do
divrcio.
No entanto, com o advento da Lei n. 12.424/2011, ressurgiu a viso patrimonialista, em
relao diminuio ou perda do patrimnio e de controle moral, j que remonta a discusso
da culpa na dissoluo matrimonial.
Desta forma, com a criao desta nova modalidade de usucapio, indaga-se se a
questo da culpa e os reflexos patrimoniais da mesma voltaro tona, devendo analisar
novamente a imputao moral no trmino das relaes conjugais, em especial quanto
configurao do requisito do abandono de lar.
Abordar-se- a nova modalidade de usucapio familiar, analisando os requisitos
necessrios para a configurao do referido instituto, bem como os principais aspectos que o
englobam. Tambm, tratar-se- acerca das diferentes questes e crticas que surgiram com a
aplicao da nova norma, em especial quanto ao requisito especfico do abandono do lar e a
volta da discusso da culpa no ordenamento jurdico brasileiro. Ainda, estudar-se- as
eventuais inconstitucionalidades contidas no novo dispositivo, ressaltando a infringncia dos
princpios da igualdade, da vedao do retrocesso social e da segurana jurdica.
Percebe-se, assim, que a nova modalidade de aquisio de propriedade trouxe um
duplo reflexo, de modo que atingiu o direito patrimonial e o direito familiar, possibilitando
uma srie de questionamentos, discusses polmicas e dvidas quanto efetiva aplicao da
lei e a interpretao da mesma.
Diante disso, passar-se-, a seguir, ao estudo de modo que possibilite a verificao da
incidncia da usucapio conjugal, bem como as violaes ao texto constitucional e as
repercusses geradas no ordenamento jurdico, em especial no Direito de Famlia brasileiro.

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1 DA USUCAPIO POR ABANDONO DO LAR CONJUGAL
A Constituio Federal de 1988 tem como escopo a busca da concretizao do
princpio da dignidade humana, da igualdade entre as pessoas e a satisfao do bem-estar
social, razo pela qual se exige do legislador obedincia a tais valores fundamentais e direitos
sociais.
Assim, pode-se afirmar que a busca da construo de uma sociedade livre, justa e
solidria, colocou a pessoa humana no vrtice do ordenamento jurdico brasileiro, de modo
que tal o valor que conforma todos os ramos do Direito. 2 Nesse sentido, a proteo de um
patrimnio mnimo pe em primeiro plano a pessoa e as necessidades fundamentais desta.3
Ento, uma das mais relevantes formas de assegurar a estabilidade e a ordem social por
meio do instituto da usucapio, que possibilita o acesso terra e proporciona ao cidado, com
condies sociais e econmicas mnimas, a chance de progredir e contribuir para o
desenvolvimento social.4
Nessa vertente, a propriedade comeou a ser tratada em face da funo social da mesma,
razo pela qual o legislador precisou enfatizar o direito moradia, especialmente, no que
tange realizao de obras ou servios com carter produtivo, para fins de aquisio de bens
por meio da usucapio.5

2 MORAES, Maria Celina Bodin de. A caminho de um Direito Civil Constitucional. Revista
de Direito Civil, So Paulo, n. 65. p. 21-32, jul./set. 1993.
3 FACHIN, Luiz Edson. Estatuto jurdico de patrimnio mnimo. Rio de Janeiro. Renovar,
2001. p. 41.
4 SOARES. Rafael Machado. Direitos Fundamentais e expectativas normativas: o caso da
funo social da propriedade. Porto Alegre: Srgio Antnio Fabris Editor, 2012.
5 VICOLA, Nivaldo Sebastio. Revista FMU Direito, So Paulo, ano 25, n. 36, p.99-107, 2011. ISSN: 23161515.

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Com base nisso, o Estado implanta projetos que buscam a satisfao do bem comum e dos
direitos sociais, em especial o direito moradia. Neste sentido, a Unio Federal criou o
Programa Minha Casa, Minha Vida6.7
O referido Programa normatizado pela Lei n 12.424, de 16 de junho de 2011, que trouxe
consigo a alterao no Cdigo Civil brasileiro, uma vez que implementou uma nova
modalidade de usucapio8.9
Tal alterao acrescentou no Cdigo Civil brasileiro o art. 1.240-A 10, que refletiu em diversas
reas do Direito, especialmente na rea cvel, uma vez que representa mais uma forma de
aquisio de propriedade, e, tambm, na rea do Direito de Famlia, j que abarca a relao
marital e a dissoluo da mesma.11
Depreende-se que a nova lei tem por objetivo assegurar e facilitar a propriedade do imvel
residencial quelas famlias de baixa renda, visando garantir o patrimnio mnimo e as
necessidades bsicas das pessoas.12 Da mesma forma, verifica-se que tal inovao decorre do
6 O Programa Minha Casa, Minha Vida tem por finalidade instituir mecanismo de incentivo
produo e aquisio de novas unidades habitacionais ou requalificao de imveis urbanos
e produo ou reforma de habitaes rurais, para famlias com renda mensal de at
R$4.650,00 (quatro mil e seiscentos e cinquenta reais). VILARDO, Maria Agla Tedesco.
Usucapio Especial e Abandono do Lar Usucapio entre Ex-Casal. Revista Brasileira de
Direito das Famlias e Sucesses, Porto Alegre: Magister; Belo Horizonte: IBDFam, n. 27, p.
46, abr./maio 2012.
7 Ibid., p. 46.
8 Tal modalidade denominada de usucapio conjugal, usucapio pr-familia, usucapio
familiar, usucapio por abandono do lar conjugal, entre outros nomes que vem recebendo.
VILARDO, 2012, p. 46, 2012.
9 Ibid., p. 46.
10 Art. 1.240-A. Aquele que exercer, por 2 (dois) anos ininterruptamente e sem oposio,
posse direta, com exclusividade, sobre imvel urbano de at 250m (duzentos e cinquenta
metros quadrados) cuja propriedade divida com ex-cnjuge ou ex-companheiro que
abandonou o lar, utilizando-o para sua moradia ou de sua famlia, adquirir-lhe- o domnio
integral, desde que no seja proprietrio de outro imvel urbano ou rural. (Includo pela Lei n
12.424, de 2011). 1o O direito previsto no caput no ser reconhecido ao mesmo possuidor
mais de uma vez. 2o (VETADO). (Includo pela Lei n 12.424, de 2011). BRASIL.
Presidncia da Repblica. Casa Civil. Lei 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Braslia, DF:
Casa Civil, 2002.
11 GUAZZELLI, Mnica. Usucapio por Abandono do Lar Conjugal: Repercusses no
Direito de Famlia. Revista Brasileira de Direito das Famlias e Sucesses, Porto Alegre:
Magister; Belo Horizonte: IBDFam, n. 28, p. 98-99, jun./jul. 2012.
12 Ibid., p. 98-99

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princpio constitucional da funo social da propriedade, como tambm, do direito social
moradia, anteriormente analisados.
Entretanto, a nova modalidade de usucapio deu margem a uma srie de questionamentos,
discusses polmicas e dvidas quanto efetiva aplicao da lei e a interpretao da mesma.
Desta forma, analisar-se- os requisitos gerais exigidos para a incidncia da usucapio
conjugal, bem como as violaes ao texto constitucional e as repercusses geradas no
ordenamento jurdico, em especial no Direito de Famlia brasileiro.

3.1 Origem e requisitos gerais

Em 16 de junho de 2011 foi publicada a Lei n 12.424, a qual tutela questes relativas
ao programa Minha Casa, Minha Vida, implantado pela Unio, alterando a redao do
Cdigo Civil de 2002, uma vez que incluiu o art. 1.240-A.
Ocorre que, a Lei 12.424/2011 se origina da Medida Provisria n 514/2010, que tem
como escopo o incentivo construo e aquisio de mercadorias, e justamente por isto que
surgem inmeras crticas quanto criao da nova modalidade de usucapio, j que a medida
provisria no seria o meio adequado para a instituio de uma nova espcie do referido
instituto.13
De acordo com o art. 62, da Constituio Federal de 1988, a Medida Provisria de autoria
do Chefe do Poder Executivo, a qual tem como objetivo a regulamentao da situao urgente
e relevante que no possa aguardar o regular processo legislativo. Por outro lado, a criao
das normas jurdicas em geral de competncia da Unio cabe ao Poder Legislativo, que adota
procedimento prprio para a propositura, discusso e votao dos projetos de lei.14
Diante disso, questiona-se a urgncia e a relevncia que justifiquem a adoo do aludido
procedimento para a criao da nova modalidade de usucapio, e no do procedimento
legislativo ordinrio, o que gera a discusso quanto existncia da legitimidade necessria
para vigncia no ordenamento jurdico brasileiro do art. 1.240-A, do Cdigo Civil de 2002.15
13 ORSELI, Helena de Azevedo. Anlise crtica da Usucapio Especial Urbana por
Abandono. Revista Sntese do Direito, So Paulo, n. 69, dez./jan. 2012.
14 ORSELI, 2012.
15 Ibid.

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Ademais, para a caracterizao da usucapio por abandono do lar conjugal, so necessrios os
requisitos elencados no art. 1.240-A16, do Cdigo Civil, os quais sero analisados
individualmente, a seguir.

3.1.1 O prazo

O art. 1.240-A, do Cdigo Civil, estabelece o prazo de dois anos para configurar a
usucapio conjugal. Porm, esta nova forma de usucapir em face do outro cnjuge ou
companheiro, s poder ser exercida quando estiver presentes a posse mansa, pacfica,
exclusiva, ininterrupta e direta.17
Desta forma, caso ocorra manifestao contrria por parte do cnjuge/companheiro durante o
perodo aquisitivo de dois anos, no configurar a usucapio conjugal.
Como se pode verificar, a fixao do prazo de dois anos, nesta modalidade de
usucapio, demonstra uma tendncia ps-moderna de reduo dos prazos legais em geral,
como exige o mundo contemporneo.18 Tal reduo provoca inmeras discusses e
divergncias entre o ordenamento jurdico, uma vez que se apresenta como o menor prazo
existente entre as modalidades de usucapir previstas na legislao brasileira.
Com efeito, por um lado, o prazo previsto para tal modalidade considerado exguo demais,
uma vez que trata de situaes que envolvem questes emocionais e afetivas que impedem,
muitas vezes, rpida tomada de deciso.19 Reflete-se, tambm, que o lapso temporal de dois
16 Art. 1.240-A. Aquele que exercer, por 2 (dois) anos ininterruptamente e sem oposio,
posse direta, com exclusividade, sobre imvel urbano de at 250m (duzentos e cinquenta
metros quadrados) cuja propriedade divida com ex-cnjuge ou ex-companheiro que
abandonou o lar, utilizando-o para sua moradia ou de sua famlia, adquirir-lhe- o domnio
integral, desde que no seja proprietrio de outro imvel urbano ou rural. (Includo pela Lei n
12.424, de 2011). 1o O direito previsto no caput no ser reconhecido ao mesmo possuidor
mais de uma vez. 2o (VETADO). (Includo pela Lei n 12.424, de 2011). BRASIL, 2002.
17 GUAZZELLI, 2012, p. 100.
18 TARTUCE, Flvio. A Usucapio Especial Urbana por Abandono do Lar Conjugal. Disponvel em:
<http://www.ibdfam.org.br/_img/artigos/Tartuce.pdf>. Acesso em: 08 set. 2013b.
19 SIMO, Jos Fernando. Usucapio familiar: problema ou soluo? Disponvel
<http://professorflaviotartuce.blogspot.com/2011_07_01_archive.html>. Acesso em: 05 maio 2012.

em:

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anos mostra-se curto diante das dificuldades e consequncias trazidas por uma separao,
sejam elas emocionais ou financeiras.
Ainda, questiona-se se tal reduo do prazo no far com que os casais deixem de refletir,
reestruturar os projetos familiares e, eventualmente, buscar uma reconciliao, para,
imediatamente, formalizar o divrcio e partilharem os bens, diante do receio de perderem o
patrimnio que lhes pertencem.20
Por outro lado, h quem considera tal reduo temporal como positiva, j que pode
possibilitar a tomada de decises com maior rapidez, seguindo a tendncia ps-moderna, que
exige a diminuio dos prazos legais diante da grande demanda de litgios judiciais.21
Ainda, deve-se analisar a posio do cnjuge abandonado ter que aguardar dois anos para,
ento, desembaraar o bem. Nesta situao, no parece ser curto tal lapso temporal,
considerando o tempo de durao do trmite processual, da prolao da sentena e do trnsito
em julgado, para ter a plena disponibilidade sobre o imvel, podendo levar mais alguns
anos.22
Contudo, verifica-se que tais questionamentos e reflexes quanto ao prazo estipulado na nova
modalidade de usucapio necessria e indispensvel no momento da aplicao da mesma
pelos operadores do Direito, uma vez que a dissoluo conjugal, inevitavelmente, traz
consequncias tanto materiais, quanto psicolgicas aos entes familiares, exigindo cautela e
uma anlise conjunta com os demais requisitos estabelecidos pelo legislador, como as
caractersticas do bem imvel a ser usucapido.

3.1.2 Do bem imvel

A previso normativa estabelece que, para incidncia da usucapio por abandono do

lar conjugal, o imvel seja urbano e no superior a uma rea de 250m. A referida rea a

20 SILVA, Cludia Regina Fernandes da. Usucapio familiar e suas consequncias no

direito de famlia. Disponvel em: <http://www.egov.ufsc.br/portal/conteudo/usucapi
%C3%A3o-familiar-e-suas-consequ%C3% AAncias-no-direito-de-fam%C3%ADlia>. Acesso
em: 08 set. 2013a.
21 TARTUCE, 2013b.
22 VILARDO, 2012, p. 52.

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mesma disposta na usucapio urbana em geral, prevista no art. 183 23, da Constituio Federal,
e no art. 1.24024, do Cdigo Civil.
Nesse sentido, h quem diga que a lei no est de acordo com a realidade dos menos
favorecidos, uma vez que a ideia do legislador era de, justamente, proteger o hipossuficiente e
cuidar da regularizao fundiria em reas de grande adensamento populacional, porm, com
dificuldades de formalizao dos ttulos de propriedades.25
Outro requisito essencial para aplicabilidade do referido instituto em relao ao imvel, tratase da copropriedade, ou seja, a propriedade do imvel em questo precisa ser dividida com
ex-cnjuge ou ex-companheiro. Pode-se dizer que se est diante de uma hiptese de
condomnio26, na qual o pretendente a usucapir dever ser o coproprietrio. 27 Contudo, a
soluo para o caso depender do regime de bens pactuado pelas partes.
Assim, importante salientar que o imvel comum possvel de ser usucapido pode ser fruto do
regime de comunho total ou parcial de bens ou do regime de participao final de aquestos,
no caso de existir previso de imvel comum ou separao legal, com base na Smula 377 28,
do STF.

23 Art. 183: Aquele que possuir como sua rea urbana de at duzentos e cinquenta metros
quadrados, por cinco anos, ininterruptamente e sem oposio, utilizando-a para sua moradia
ou de sua famlia, adquirir-lhe- o domnio, desde que no seja proprietrio de outro imvel
urbano ou rural. 1 - O ttulo de domnio e a concesso de uso sero conferidos ao homem
ou mulher, ou a ambos, independentemente do estado civil. 2 - Esse direito no ser
reconhecido ao mesmo possuidor mais de uma vez. 3 - Os imveis pblicos no sero
adquiridos por usucapio. BRASIL. Presidncia da Repblica. Casa Civil. Constituio
Federal de 1988. Braslia, DF: Casa Civil, 1988.
24 Art. 1.240: Aquele que possuir, como sua, rea urbana de at duzentos e cinquenta metros
quadrados, por cinco anos ininterruptamente e sem oposio, utilizando-a para sua moradia ou
de sua famlia, adquirir-lhe- o domnio, desde que no seja proprietrio de outro imvel
urbano ou rural. BRASIL, 2002.
25 EHRHARDT JR., Marcos. Disponvel em:
<http://www.marcosehrardt.adv.br/inbdez.php/blog/2011/06/24/ temos-um-novo-tipo-deusucapio-criado-pela-lei-1242411-problemas-a-vista>. Acesso em: 08 set. 2013.
26 O condomnio ou compropriedade o direito de propriedade que mais de um sujeito de direito titula sobre
determinado objeto ou bem, devendo atingir as suas funes sociais a fim de beneficiar a coletividade dos que
condominam. Disponvel em: <http://www.webartigos.com/artigos/condominio-geral-e-edilicio/23984/
#ixzz2fD00h2SU>. Acesso em: 17 set. 2013.

27 GUAZZELLI, 2012, p. 102.

28 STF Smula n 377 03/04/1964 - DJ de 8/5/1964, p. 1237; DJ de 11/5/1964, p. 1253; DJ de 12/5/1964, p.
1277. Regime de Separao Legal de Bens Comunicao Constncia do Casamento. No regime de
separao legal de bens, comunicam-se os adquiridos na constncia do casamento.

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J, em relao ao regime de separao convencional, pela ausncia de bens, no permitido a
caracterizao da usucapio conjugal, uma vez que no h perspectiva de comunicao de
patrimnio entre cnjuges e companheiros, impossibilitando, assim, a nova modalidade de
usucapio.
Da mesma forma, quando se tratar de regime de separao total de bens, hiptese que a
propriedade pertence exclusivamente ao cnjuge/companheiro que deixou o lar, no h
tambm que se falar na incidncia da usucapio conjugal.29
Aliado ao prazo e s caractersticas do imvel, outro requisito que merece ser
analisado, a configurao do abandono de lar, pressuposto este que enseja muitas discusses
no ordenamento jurdico brasileiro, como se pode verificar a seguir.

3.1.3 Do abandono do lar

Alm das condies elencadas acima, com certeza, o requisito mais polmico trazido
pelo novo dispositivo legal a exigncia do abandono do lar.
Com efeito, a referida norma dispe acerca da necessidade de um dos cnjuges ou
companheiros ter abandonado o lar, permanecendo o outro no imvel de propriedade de
ambos, pelo lapso temporal de, no mnimo, dois anos, ininterruptamente e sem oposio.
Tal disposio gerou um verdadeiro alvoroo jurdico, ao estabelecer a necessidade da
verificao do abandono do lar por um dos cnjuges e, consequentemente, a anlise do
elemento da culpa na dissoluo matrimonial.
Ocorre que, por meio da Emenda Constitucional n 66/10, a qual deu nova redao ao
art. 22630, pargrafo 6, da Constituio Federal, bem como pela doutrina e jurisprudncia
atual, a culpabilidade j vinha sendo ignorada nas discusses familiares, razo pela qual gerou
diversas manifestaes dos operadores do Direito.
Salienta-se que, antigamente, o conceito de abandono era interpretado de duas formas. De um
lado, sustentava-se que se tratava do puro e simples afastamento do lar, onde o cnjuge
recusava, de forma consciente e definitiva, os deveres de coabitao.31
De outro, tal abandono caracterizava-se pela existncia da manifestao inequvoca,
29 GUAZZELLI, 2012, p. 102.
30 Art. 226. A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado. [...] 6 O casamento civil pode ser
dissolvido pelo divrcio. BRASIL, 1988.

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evidente e reiterada do propsito de alienar-se, no sendo necessria a efetiva sada do lar,
bem como dispensava a verificao do fato material da ausncia do cnjuge.32
No entanto, atualmente, pode-se dizer que o abandono visto em dois sentidos. Em sentido
amplo, significa a negligncia, omisso e recusa no cumprimento dos deveres e/ou exerccios
dos direitos conjugais, caracterizando-se como um abandono negativo, o qual confirmado
pelo decurso do tempo.33
J, em sentido estrito, tem-se um abandono positivo, caracterizado pela conduta de sair, a
desero do lar conjugal, a negativa de manter o casamento, a cessao ou desamparo
voluntrio.34
Nessa linha, o Cdigo Civil de 2002, no art. 1.57335, elenca os motivos em que pode ocorrer a
impossibilidade de manter a vida conjugal, dentre eles, est o abandono voluntrio do lar
conjugal, estabelecendo o prazo de um ano consecutivo.
Assim, tal abandono seria um estado de fato, caracterizado quando comprovada a
desvinculao fsica dos cnjuges ou companheiros, injustificadamente, ou seja, por vontade
livre e por tempo no inferior a um ano.
Ocorre que, embora o abandono de lar seja reconhecido pelo Cdigo Civil de 2002, tal
ato j no era relevante para discusso acerca da dissoluo conjugal e diviso patrimonial,
uma vez que retomava a questo da culpa nestas situaes, o que foi rechaada pela Emenda
Constitucional n 66/10 e pela prpria Constituio Federal, que ser melhor analisada em
tpico especfico.
Diante disso, os motivos pelos quais geraram o trmino da relao conjugal, sendo
eles graves ou no, em nada influenciam ou alteram no ordenamento jurdico, de modo que
no interferem nos demais direitos e deveres correlatos ao casamento ou unio.
Entretanto, a nova modalidade de usucapio ressuscita a identificao do fim do
casamento ou da unio estvel, uma vez que para seu ensejo o que se perquire a causa de um
31 CAHALI, Yussef Said. Divrcio e Separao. So Paulo: RT, 2001. p. 414 e ss.
32 Ibid.
33 GUAZZELLI, 2012, p. 103.
34 Ibid., p. 103.
35 Art. 1.573. Podem caracterizar a impossibilidade da comunho de vida a ocorrncia de algum dos seguintes
motivos: I - adultrio; II - tentativa de morte; III - sevcia ou injria grave; IV - abandono voluntrio do lar
conjugal, durante um ano contnuo; V - condenao por crime infamante; VI - conduta desonrosa. Pargrafo
nico. O juiz poder considerar outros fatos que tornem evidente a impossibilidade da vida em comum.
BRASIL, 2002.

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dos cnjuges ou companheiros ter sado da morada comum. Assim, caso tenha ocorrido o
abandono do lar, o cnjuge que permaneceu no imvel torna-se proprietrio exclusivo do
mesmo.36 Questiona-se, ainda, acerca das situaes em que ensejariam o abandono de lar ou
no.37
H quem sustente que o abandono do lar no deve ser interpretado de acordo com a lei que o
criou no passado. A interpretao deve ser feita no sentido de amparar a famlia que foi
abandonada pelo cnjuge ou companheiro, de modo que confira maior segurana quele que
permaneceu no imvel e se responsabilizou pela prole. Assim, possibilita que, em caso de
necessidade, venda o imvel comum, a fim de supri-las.38
Contudo, pode-se dizer que o novo dispositivo estimula a imediata formalizao do
rompimento da conjugalidade, para que, assim, afaste a incidncia da usucapio conjugal.
Para isso, necessrio se faz a promoo de uma notificao ou a propositura de ao de
separao de corpos, a qual demonstra a inconformidade e descaracteriza a incidncia legal.39
Entretanto, ressalta-se que, tal notificao ou propositura da ao, no seria o meio
mais adequado e coerente naquele determinado momento, uma vez que pode incitar a
litigiosidade da ruptura do casal, que, muitas vezes, poderia ser resolvida amigavelmente,
dispensando uma medida preventiva.40
O novo dispositivo cria mais dvidas e problemas para garantir o direito constitucional
moradia, como tambm desrespeita o tempo do casal, impondo a adoo de uma medida
imediata e radical, no tempo da lei. Tal modalidade de usucapio, representa um verdadeiro
obstculo para a composio dos conflitos familiares e questes emergentes do fim dos
vnculos afetivos.41
Nesta senda, imperioso ser para os operadores do direito atentar aos clientes que buscam a
dissoluo conjugal quanto ao novo dispositivo, j que a aplicao deste poder causar a
36 DIAS, Mara Berenice. Usucapio e abandono do lar: a volta da culpa? Disponvel em:
<http: www.ibdfam.com.br>. Acesso em: 10 set. 2013.
37 Por exemplo, quando a mulher sair de casa pelo fato de sofrer atos violentos e presses psicolgicas por parte
do marido, ou, quando este se retirar do lar por no suportar mais o convvio comum. Da mesma forma, quando
um dos cnjuges ou companheiros deixar de pagar penso alimentcia aos filhos, ou, quando estes no existirem,
ausentar-se de contribuir com as despesas relativas ao imvel em questo. GUAZZELLI, 2012, p. 103.

38 VILARDO, 2012, p. 58.

39 GUAZZELLI, 2012, p. 108.
40 Ibid., p. 108.
41 DIAS, 2013.

14
diminuio no patrimnio daquele em que sair do lar, como tambm beneficiar aquele que
permanecer no imvel, possibilitando a este a utilizao da nova modalidade de aquisio de
propriedade, atravs do ajuizamento da ao de usucapio conjugal, cujo seu procedimento
ser tratado a seguir.

3.1.4 Competncia e processamento

Em relao ao rito processual da nova modalidade de usucapio, a lei no explicita o

rito que dever ser seguido. No entanto, h permissivo legal para que seja adotado o
procedimento ordinrio, previsto no art. 27142, do Cdigo de Processo Civil.
Ainda, vale salientar que no h exigncia para juntada de planta do imvel e a citao dos
confinantes ou de eventuais interessados, como, tambm, se faz desnecessria a manifestao
da Fazenda Pblica da Unio, Estado e Municpios.
Porm, imprescindvel a informao acerca da metragem do imvel, que, em caso de
exceder a rea prevista, o julgador poder analisar sobre a viabilidade ou no de conceder a
usucapio.43
Ademais, outro ponto que merece ser analisado quanto competncia para processamento e
julgamentos das aes de usucapio por abandono do lar conjugal, j que a nova forma de
aquisio de propriedade tambm gerou discusses se tais feitos caberiam ser processados
pelas Varas Cveis ou de Famlia.
Nesse sentido, sabe-se que a competncia para processar e julgar as aes que
envolvam o instituto do direito das coisas prpria da Vara Cvel. Entretanto, a nova
modalidade de usucapio se fundamenta nas relaes familiares, bem como envolve questes
de carter patrimonial decorrentes de direitos e deveres dos cnjuges ou companheiros, o que
poderia remeter a competncia Vara de Famlia.44
Nesta senda, sabe-se que as varas especializadas foram criadas com o objetivo de oferecer
maior profundidade no conhecimento de casos peculiares, fazendo com que os profissionais
42 Art. 271. Aplica-se a todas as causas o procedimento comum, salvo disposio em contrrio deste Cdigo ou
de lei especial. BRASIL. Presidncia da Repblica. Casa Civil. Lei n 4.869, de 11 de janeiro de 1973. Braslia,
DF: Casa Civil, 1973b.

43 GUAZZELLI, 2012, p. 108.

44 VILARDO, 2012, p. 56-57.

15
que atuam nestas reas adquiram mais conhecimento e facilidade para resolver os litgios que
envolvam tais peculiaridades.45
De forma especial, os negcios jurdicos entre familiares exigem uma forma de atuao no
comum s Varas Cveis, j que geram repercusses materiais e, principalmente, emocionais e
psicolgicas, exigindo, muitas vezes, a realizao de acordos que levam em considerao a
abordagem psicolgica e social, tendo o amparo de equipes tcnicas que compem as Varas
de Famlia.46
Alm disso, habitual que exista mais de um feito, com as mesmas partes, em trmite nas
Varas de Famlia, o que possibilitaria o julgamento conjunto com a ao de usucapio, que,
eventualmente, poder ser alegada como matria de defesa em futuras aes de partilha de
bens.47
Com base em tais fundamentos, pensa-se que a soluo mais prudente para o processamento e
julgamento das aes que envolvam a nova modalidade de usucapio compete Vara de
Famlia, que, como j referido, possui certas peculiaridades no existentes no Juzo Cvel.
Ademais, percebe-se que o novo modo de aquisio de propriedade gerou diversas
crticas e questionamentos em todos os aspectos. Desta forma, faz-se necessrio uma breve
anlise acerca de possveis inconstitucionalidades da referida norma, no que tange violao
dos princpios, j estudados, como o da segurana jurdica, da igualdade e do retrocesso
social.

3.2 Da inconstitucionalidade do artigo 1.240-A, do Cdigo Civil brasileiro

Nesse sentido, constatou-se a necessidade de, no instituto da usucapio e do Direito
de Famlia, observar a aplicao dos princpios da funo social da propriedade, da igualdade,
da dignidade humana, da segurana jurdica, da vedao do retrocesso social, bem como do
direito fundamental moradia.
Da mesma forma, percebeu-se que o Cdigo Civil de 2002 adotou os referidos
princpios constitucionais para regularizar e adequar o instituto da usucapio e o direito de
famlia, diante dos novos contornos e mudanas implementadas na sociedade atual.
45 Ibid., p. 56-57.
46 Ibid., p. 56-57.
47 VILARDO, 2012, p. 56-57.

16
No entanto, a criao do novo dispositivo legal, em especial, a exigncia dos requisitos
l estabelecidos, faz com que se suscite a inconstitucionalidade da referida norma, em razo
da violao de princpios que esto escancarados na Constituio Federal de 1988, como ser
visto a seguir.
3.2.1 Violao do princpio da segurana jurdica e da igualdade

Como j visto, a nova modalidade de usucapio conjugal traz como consequncia a

aquisio exclusiva do imvel pelo cnjuge ou companheiro que fora abandonado pelo outro,
pelo prazo no inferior a dois anos.
Em que pese parecer que a inteno do legislador foi de assegurar ao ex-cnjuge ou
ex-companheiro que permaneceu no imvel, a posse e propriedade integral do mesmo, tornase evidente a violao do princpio da segurana jurdica e da igualdade, estabelecidos pela
Constituio Federal de 1988 e estudados no captulo anterior.
Com efeito, o princpio da segurana jurdica tem como escopo a efetivao da justia,
de modo que outorga aos indivduos a segurana necessria para o desenvolvimento das
relaes sociais mantidas entre os mesmos, bem como a proteo em face das mudanas que,
eventualmente, venham ocorrer no ordenamento jurdico.48
Da mesma forma, sabe-se que o Cdigo Civil possibilita que os cnjuges optem por um dos
regimes determinados no sistema civil brasileiro, permitindo que as partes regulamentem as
relaes econmicas criadas entre si. Assim, em caso de dissoluo da sociedade conjugal,
esta dever seguir os preceitos legais estabelecidos pelo regime pactuado pelo casal.
Nota-se que o regime de bens traz segurana s partes envolvidas, uma vez que este
fica escolha das mesmas, salvo quando no estabelecido previamente ou nos casos em que a
lei impe o regime obrigatrio.49
Ocorre que, com o advento da nova norma, o ex-cnjuge ou ex-companheiro que abandonou
o lar, ficar desprotegido e desamparado pelo Direito, j que perder a propriedade do imvel,
que antes pertencia ao casal, na hiptese de ser caracterizada a usucapio conjugal.

48 SILVA, 2013a.
49 Ibid.

17
Ainda, no haver mais a garantia de partilha dos bens, de forma justa e igual, na
hiptese de rompimento do casamento ou da unio estvel, gerando a desigualdade
patrimonial entre os ex-cnjuges/companheiros.50
Por tais razes, parecer ser evidente a violao do princpio da segurana jurdica, o qual
perde a sua eficcia com a aplicao da nova usucapio conjugal, j que afasta a garantia e a
segurana que se tinha por meio do regime de bens pactuado pelas partes.51
Por outro lado, faz-se necessrio ressaltar a violao do princpio da igualdade, na aplicao
do art. 1.240-A, do Cdigo Civil.
A referida norma dispe acerca da localizao do imvel, impondo a aplicao da
mesma somente aos imveis urbanos, deixando clara a discriminao quanto queles
localizados em permetro rural. Assim, no h razo para aplicar o referido instituto somente
na cidade, uma vez que h a ocorrncia de questes familiares nas reas rurais, da mesma
forma.
Como j visto, a Constituio Federal de 1988 considera o princpio da igualdade um
dos princpios estruturantes do regime geral dos direitos fundamentais, razo pela qual tal
discriminao no pode ser aceita, devendo conceder a mesma proteo a qualquer casal, seja
na cidade ou no campo.52
Alm disso, pressupe-se que o novo dispositivo seja direcionado s pessoas com menos
condies financeiras, uma vez que o imvel, objeto da usucapio, dever ter no mximo
250m, no podendo o usucapiente ser proprietrio de outro imvel, urbano ou rural.
Deste modo, o cnjuge que abandonou o lar acabar ficando com nada ou com muito
pouco, enquanto aquele que permaneceu no imvel adquirir a propriedade exclusiva do
mesmo, gerando, assim, a desigualdade patrimonial e ferindo o princpio constitucional da
igualdade.

3.2.2 Violao do Princpio da Vedao do Retrocesso Social e a volta da discusso da culpa

no direito de famlia

50 Ibid.
51 SILVA, 2013a.
52 VILARDO, 2012, p. 54.

18
Alm da afronta ao princpio da igualdade e da segurana jurdica, o art. 1.240-A, do
Cdigo Civil, fere, tambm, o princpio da vedao do retrocesso social, cujo mesmo foi
estudado no captulo anterior.
No que tange ao mbito do Direito de Famlia, tal princpio constitui garantia
constitucional, de modo que a igualdade estabelecida entre homens e mulheres, filhos e
entidades, no sofra limitaes ou restries da legislao ordinria. Assim, no se admite que
a alterao de nenhuma norma, nem que esta alcance valor jurdico e social inferior ao que
tinha originariamente. Em suma, veda-se a retrocesso do ordenamento jurdico.53
Nesse sentido, o princpio da vedao do retrocesso social, visa a garantia e o progresso de
conquistas alcanadas pela sociedade54, de modo que uma nova norma no revogue um direito
constitucional social j regulamentado, como, tambm, no estabelea qualquer medida que
seja prejudicial efetivao do mesmo.
Ocorre que, a criao da Lei 12.424/11, traz baila os reflexos acerca das dissolues
familiares, ressuscitando a questo do abandono e, consequentemente, da culpa, o que j havia
sido rechaado pela Emenda Constitucional n 66/10. Tal dispositivo gera, novamente, o
temor pela imputao moral no trmino do relacionamento.55
Diante disso, surge a discusso acerca da violao ou no do princpio constitucional da
vedao do retrocesso social, uma vez que a volta da perquirio da culpa no desenlace do
casamento ou unio estvel ofenderia a ordem constitucional posta, cuja qual baseada na
afetividade e no mais no patrimnio ou na tutela da moral.56
Desta forma, analisar-se-, a seguir, a evoluo da aplicao do elemento culpa nas
relaes familiares, bem como a hiptese da nova modalidade de usucapio efetivamente
ofender o princpio da vedao do retrocesso social, em razo de reascender a perquirio da
culpa na dissoluo conjugal.

53 DIAS, Maria Berenice. Manual de Direito das Famlias. 5. ed. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2009. p. 68-69.
54 MACIEL, lvaro dos Santos. Do Princpio do no-retrocesso social. Disponvel
<http://www.boletimjuridico.com.br/doutrina/texto.asp?id=1926>. Acesso em: 11 ago. 2013.

em:

55 SILVA, Luciana Santos. Uma nova afronta carta constitucional: usucapio pr-famlia. Disponvel
em:<http://www.ibdfam.org.br/_img/artigos/Usucapi%C3%A3o%20Luciana.pdf>. Acesso em: 11 set.
2013b.

56 Ibid.

19

3.2.2.1 O retrocesso na anlise da culpa na dissoluo conjugal

Antes de adentrar-se na questo do retorno da discusso da culpa na dissoluo conjugal,

trazida pelo advento da Lei 12.424/11, com a nova modalidade de usucapio conjugal, faz-se
necessrio analisar alguns aspectos histricos da culpa e sua aplicao no ordenamento
jurdico brasileiro.
Com efeito, pode-se afirmar que a culpa a no observncia, de forma consciente, de
determinada norma de conduta, cujo resultado causa dano a outrem. Tal dano pode ter sido
objetivado pelo agente, ou seja, de forma dolosa, como tambm, pode no ter sido desejado,
mas era previsvel, caracterizando a culpa em sentido estrito.57
No que tange ao Direito de Famlia, a verificao da culpa era feita no desenlace
conjugal, com o intuito de se apurar o responsvel pelo trmino da vida em comum. O Cdigo
Civil de 1916 j exigia a anlise da culpa nas causas que poderiam dar fim unio conjugal,
sendo estas consideradas graves e determinadas pelos arts. 317 58 e 31859, do antigo diploma
legal.
Ademais, a legislao civil de 1916 adotava apenas duas formas de trmino da sociedade
conjugal, quais sejam o desquite consensual e o litigioso, impondo constantemente a
verificao da culpa na ruptura do matrimnio em face das causas especificadas nos artigos
acima citados.60

57 SILVA, Regina Beatriz Tavares da. Grandes temas de direito da famlia.

<http://www.stf.jus.br/repositorio/cms/portalTvJustica/portalTvJusticaNoticia/anexo/Direito_de_Familia__Regin
a_Beatriz_Tavares.pdf>. Acesso em: 10 set. 2013c.

58 Art. 317. A ao de desquite s se pode fundar em algum dos seguintes motivos: (Revogado pela Lei n
6.515, de 1977). I. Adultrio. II. Tentativa de morte. III. Sevicia, ou injuria grave. IV. Abandono voluntrio do lar
conjugal, durante dois anos contnuos. BRASIL. Presidncia da Repblica. Casa Civil. Lei n. 3071, de 1 de
janeiro de 1916. Braslia, DF: Casa Civil, 1916.

59 Art. 318. Dar-se- tambm o desquite por mutuo consentimento dos cnjuges, se forem casados por mais de
dois anos, manifestado perante o juiz e devidamente homologado. (Revogado pela Lei n 6.515, de 1977).
BRASIL, 1916.

60 TEPEDINO, Gustavo. O papel da culpa na separao e no divrcio. Disponvel em:

<http://www.gontijo-familia.adv.br/2008/artigos_pdf/Gustavo_Tepedino/PapelCulpa.pdf>.
Acesso em: 28 ago. 2012.

20
Como se observa, naquela poca, o elemento culpa era o propulsor da dissoluo do
casamento, de modo que elevava as condutas culposas, como se fosse possvel um pronturio
de comportamento atentatrios da estabilidade patrimonial.61
Assim, o cnjuge que incorria em uma das causas determinantes para o trmino da
sociedade conjugal, previstas pelo legislador de 1916, sofria discriminao e preconceitos
pela sociedade da poca.
Contudo, no ano de 1977, criou-se a Lei n 6.515, que previa a separao sem culpa e
o divrcio, de modo que diminuram as causas taxativas culposas e admitiu-se a dissoluo
sem culpa.62 O advento da referida lei teve como escopo a regulamentao da Emenda
Constitucional n 9/77, a qual modificou a redao do pargrafo 1, do art. 175, da Carta
Magma de 1977, surgindo possibilidade de dissoluo da sociedade conjugal, aps prvia
separao judicial pelo lapso temporal mnimo de trs anos.
Aps diversas modificaes na legislao que regulamentava a dissoluo conjugal,
fazendo com que, ao longo do tempo, a perquirio da culpa fosse cada vez menos presente,
ocorreu uma verdadeira revoluo na aplicao da separao culposa prevista na Lei do
Divrcio, com o advento da Constituio Federal de 1988.
Com efeito, conforme a redao original do art. 226, pargrafo 6, da Carta Magma de
1988, possibilitava-se a dissoluo da sociedade conjugal por meio do divrcio, desde que
houvesse a separao judicial pelo tempo mnimo de um ano ou a comprovao da separao
de fato por mais de dois anos.
Com tal modificao, a discusso da culpa na ao de divrcio foi obstaculizada, bem
como qualquer outro fato que no fosse relacionado ao lapso temporal, sendo este o objeto
cognitivo das referidas aes.63
Nesse sentido, pode-se frisar que as modificaes advindas da Carta Magma de 1988
refletiram de diversas maneiras na dissoluo do casamento civil, como por exemplo, a
diminuio do lapso temporal para o divrcio por converso, precedido de separao judicial,
que fixou o prazo em um ano; a criao de uma nova modalidade dissolutiva do casamento,
qual seja o divrcio direto, este submetido a um prazo de dois anos de separao de fato; e,
61 FARIAS, Cristiano Chaves de. Escritos de Direito de Famlia. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2007. p. 50.
62 Ibid., p. 50.
63FARIAS, 2007. p. 93-94.

21
por fim, superou o limite de uma nica dissoluo matrimonial por pessoa.64
Desta forma, a identificao e a discusso acerca da culpa no trmino da sociedade
conjugal foi sendo afastada pelos tribunais de justia brasileiros, bastando, nas aes
divorcistas, evidenciar a impossibilidade da continuao da vida em comum. Assim, a
imputao a qualquer dos cnjuges da responsabilidade pelo fim do casamento deixou
definitivamente de integrar o objeto litigioso das referidas demandas.
Em que pese a Constituio Federal de 1988 considerar a perquirio da culpa um
exerccio indevido e desnecessrio, bem como uma afronta s garantias constitucionais da
pessoa humana65, o Cdigo Civil de 2002 manteve o instituto da culpa no mbito do Direito
de Famlia, uma vez que nos arts. 1.572 66, 1.57367, 1.57868 e 1.70369 prev a denominada
separao culposa, bem como estabelece as consequncias70 ao cnjuge que deu causa na
separao.
64 Ibid., p. 93-94.
65 Ibid., p. 60.
66 Art. 1.572. Qualquer dos cnjuges poder propor a ao de separao judicial, imputando ao outro qualquer
ato que importe grave violao dos deveres do casamento e torne insuportvel a vida em comum. 1o A
separao judicial pode tambm ser pedida se um dos cnjuges provar ruptura da vida em comum h mais de um
ano e a impossibilidade de sua reconstituio. 2o O cnjuge pode ainda pedir a separao judicial quando o
outro estiver acometido de doena mental grave, manifestada aps o casamento, que torne impossvel a
continuao da vida em comum, desde que, aps uma durao de dois anos, a enfermidade tenha sido
reconhecida de cura improvvel. 3o No caso do pargrafo 2o, revertero ao cnjuge enfermo, que no houver
pedido a separao judicial, os remanescentes dos bens que levou para o casamento, e se o regime dos bens
adotado o permitir, a meao dos adquiridos na constncia da sociedade conjugal. BRASIL. Presidncia da
Repblica. Casa Civil. Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Braslia, DF: Casa Civil, 2002.

67 Art. 1.573. Podem caracterizar a impossibilidade da comunho de vida a ocorrncia de algum dos seguintes
motivos: I - adultrio; II - tentativa de morte; III - sevcia ou injria grave; IV - abandono voluntrio do lar
conjugal, durante um ano contnuo; V - condenao por crime infamante; VI - conduta desonrosa. Pargrafo
nico. O juiz poder considerar outros fatos que tornem evidente a impossibilidade da vida em comum.
BRASIL, 2002.

68 Art. 1.578. O cnjuge declarado culpado na ao de separao judicial perde o direito de usar o sobrenome
do outro, desde que expressamente requerido pelo cnjuge inocente e se a alterao no acarretar: I - evidente
prejuzo para a sua identificao; II - manifesta distino entre o seu nome de famlia e o dos filhos havidos da
unio dissolvida; III - dano grave reconhecido na deciso judicial. 1 O cnjuge inocente na ao de separao
judicial poder renunciar, a qualquer momento, ao direito de usar o sobrenome do outro. 2 Nos demais casos
caber a opo pela conservao do nome de casado. BRASIL, 2002.

69 Art. 1.703. Para a manuteno dos filhos, os cnjuges separados judicialmente contribuiro
na proporo de seus recursos.
70 Como por exemplo, a perda do direito de usar o sobrenome do outro, o direito somente
penso mnima, a diminuio nos direitos sucessrios, dentre outros.

22
Tais consequncias violam o direito privacidade e intimidade das pessoas, uma vez
que impe s partes exporem as suas vidas na lide processual, a fim de demonstrar a culpa do
outro na separao.
No entanto, considerando que a Carta Magma de 1988 constitucionalizou o princpio
da dignidade da pessoa humana, ressaltando o direito privacidade e intimidade 71, os
Tribunais no aplicaram tais dispositivos, dispensando a demonstrao da culpa de um dos
cnjuges nas aes de separao, de modo que o requisito a ser analisado era, to somente, o
lapso temporal imposto pela norma constitucional.
Com o intuito de afastar ainda mais a perquirio da culpa, bem como de diminuir a
interveno estatal nas lides familiares, editou-se a Emenda Constitucional n 66/10, a qual
aboliu a separao judicial, possibilitando, assim, o divrcio direto.
A referida emenda inovou a redao do pargrafo 672, do art. 226, da Constituio
Federal, que deixou de exigir a separao judicial por mais de um ano ou a comprovao de
fato por mais de dois anos, rechaando a anlise de qualquer outro requisito, especialmente, a
culpa, para decretao do divrcio.
Vale ressaltar que, o divrcio direto consagrou o princpio da no interveno estatal
nas relaes familiares, estudado no captulo anterior, de modo que eliminou a discusso
acerca da culpa e das causas que deram fim unio conjugal. Nesse sentido, sustenta-se que
descabe ao Estado e ao legislador impor bices para que o trmino da sociedade conjugal seja
levado a efeito, cabendo s partes saberem como e quando desconstituir a unio das mesmas.73
Assim, vista a evoluo da perquirio da culpa no Direito de Famlia brasileiro,
analisar-se- a grande novidade do art. 1.240-A, do Cdigo Civil, que diz respeito ao
abandono do lar pelo ex-cnjuge ou ex-companheiro, um dos requisitos necessrios para
incidir a usucapio conjugal, bem como as diversas discusses ensejadas em torno dele.74
Com efeito, o novo dispositivo estabelece como requisito principal o abandono do lar por um
71 DIAS, Maria Berenice. O fim do fim sem fim. In: WELTER, Belmiro Pedro (Coord.). Direitos Fundamentais
do Direito de Famlia. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2004. p. 243.

72 Art. 226. A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado. 6 O casamento civil pode ser
dissolvido pelo divrcio. (Redao dada Pela Emenda Constitucional n 66, de 2010). BRASIL, 1988.

73FARIAS, Cristiano Chaves de. O divrcio e Separao no Brasil Algumas

Consideraes aps a Aprovao da EC 66, de 13 de julho de 2010. p. 06.
74 VILARDO, 2012, p. 49.

23
dos cnjuges para que o outro adquira com exclusividade o imvel onde permaneceu.
Nota-se que, o art. 1.57375, inciso IV, do Cdigo Civil, indica como uma das causas de
inviabilidade da convivncia do casal o abandono do lar conjugal. Assim, compreende-se que
o abandono deve ser voluntrio e injustificado, caracterizando, assim, a infrao nos deveres
conjugais.76
Nesse sentido, por meio de uma interpretao extensiva, supe-se que o abandono exigido
pelo legislador na usucapio conjugal, tambm dever ser voluntrio e injustificado.77
Ocorre que, tal requisito gerou diversas interpretaes e discusses acerca do mesmo, sendo a
principal delas a eventual aluso culpa pela dissoluo do relacionamento matrimonial.
Como j visto a Emenda Constitucional n 66/10 extinguiu a culpa dos litgios
familiares fazendo com que a jurisprudncia majoritria e a doutrina se posicionassem no
sentido de que a nica ao dissolutria do casamento o divrcio, o qual no mais exige a
indicao da causa de pedir, bem como, que eventuais controvrsias relacionadas causa,
culpa ou aos prazos, deixam de integrar o objeto da demanda.78
Assim, com o fim da separao e das causas subjetivas e objetivas analisadas no trmino dos
relacionamentos conjugais, a dissoluo do patrimnio conjugal dar-se- conforme as normas
do regime de bens pactuado entre as partes, independentemente das causas que deram fim ao
matrimnio ou unio estvel.
Entretanto, o requisito estabelecido pelo art. 1.240-A, do Cdigo Civil, fez com que o
mundo jurdico se indagasse a respeito do retorno do julgamento pela imputao moral para a
deciso do direito material, o que representaria um verdadeiro retrocesso jurdico.79
Assim, para que o cnjuge adquira a propriedade de forma integral ter que demonstrar
o abandono pelo outro, conforme o disposto na nova norma, razo pela qual ressuscitaria a
anlise da culpa no fim do relacionamento e, mais, acirraria as demandas entre os cnjuges e
75 Art. 1.573. Podem caracterizar a impossibilidade da comunho de vida a ocorrncia de
algum dos seguintes motivos: I - adultrio; II - tentativa de morte; III - sevcia ou injria
grave; IV - abandono voluntrio do lar conjugal, durante um ano contnuo; V - condenao
por crime infamante; VI - conduta desonrosa. Pargrafo nico. O juiz poder considerar
outros fatos que tornem evidente a impossibilidade da vida em comum. BRASIL, 2002.
76 SILVA, 2013a.
77 Ibid.
78 DIAS, Maria Berenice. Emenda Constitucional 66, de 13 de julho de 2010. Disponvel em:
<http://arpens.jusbrasil.com.br/notcias/2287526/artigo-ec-66-10-por-maria-berenice-dias>.
Acesso em: 14 set. 2013.
79 SILVA, 2013a.

24
companheiros, tornando-as ainda mais tumultuosas e padecentes.80
Diante disso, evidente a violao do princpio da vedao do retrocesso social pelo
novo dispositivo, quando retoma a imputao da culpa nas lides familiares, j que esta j
havia sido rechaada e extinta do ordenamento jurdico brasileiro.
Nesse sentido, a nova modalidade de usucapio faz renascer uma questo praticamente
banida do sistema jurdico, de modo a representar um retrocesso legislativo. Tal instituto pune
patrimonialmente o cnjuge/companheiro que deixou o lar, muitas vezes, justamente e por
necessidade, enquanto premia o cnjuge/companheiro, que teria sido abandonado, com a
aquisio da propriedade do imvel de forma exclusiva e integral.81
Por outro lado, o abandono do lar deve ser observado com base na funo social da
posse e no quanto moralidade da culpa pela dissoluo do vnculo conjugal. Assim, no se
podem analisar quais as causas que geraram o abandono, em especial se este caracterizou
culpa, se legtimo, cabvel, ou, at mesmo, urgente.82
Neste caso, buscar-se- apenas qual dos cnjuges/companheiros que permaneceu no
imvel, dando destinao residencial ao mesmo, dispensando quaisquer outras interpretaes
acerca da origem do abandono.
Sendo assim, deve-se compreender que a questo do abandono do lar para fins de
usucapio conjugal tem como fundamento a funo social da posse e, caso interpretado
contrariamente, retornar a discusso da culpa em torno do litgio conjugal, visando interesses
meramente patrimoniais.83
No obstante, o legislador empregou o termo abandono do lar no referido
dispositivo, de forma perigosa e arriscada, uma vez que possibilita aos operadores do direito
uma interpretao divergente acerca do significado e do alcance do termo utilizado.84
Sabe-se que eventual retorno da anlise da culpa nas dissolues conjugais apresentase absolutamente prejudicial para s partes envolvidas, do ponto de vista no s jurdico
como, tambm, psicolgico. Ao pensar na existncia de um culpado e de um inocente, a
80 Ibid.
81 GUAZZELLI, 2012, p. 107.
82 AMORIM, Ricardo Henrique Pereira. Primeiras Impresses Sobre a Usucapio Especial Urbana
Familiar
e
suas
implicaes
no
Direito
de
Famlia.
Disponvel
em:
<http://www.jurisway.org.br/v2/dhall.asp?id_dh=6405>. Acesso em: 14 set. 2013.

83 AMORIM, 2013.
84 AMORIM, 2013.

25
relao entre os operadores da separao acaba abalando-se ainda mais, causando fissuras
mais profundas, distanciando as pessoas e obstaculizando o dilogo entre as partes.85
Ainda, vale lembrar que, com fundamento no princpio da autonomia da vontade, na
intimidade e privacidade dos indivduos, a ingerncia do Estado nas relaes familiares
passou a ser limitada, de modo que as normas empregadas para reger o Direito de Famlia
devem observar o essencial, no interferindo na liberdade ou na inviolabilidade da
privacidade das pessoas.
Assim, por tais modificaes ocorridas no ordenamento jurdico, em especial a criao
da Emenda n 66/10, a finalidade eudemonista da unio estvel e do casamento foi elevada ao
patamar do princpio constitucional implcito, razo pela qual se inaugurou um novo modo do
Estado relacionar-se com as entidades familiares.86
Nesta perspectiva, diz-se que a nova modalidade de usucapio conjugal adota uma
natureza patrimonialista, quando traz como sano a perda do patrimnio, e de controle
moral, em relao ao retorno da discusso da culpa no trmino dos relacionamentos no Poder
Judicirio.87
Diante disso, para que a aplicao do dispositivo evite injustias e no viole o
princpio da vedao do retrocesso social, aponta-se para a utilizao dos elementos
caracterizadores do instituto de direito real, porm, observando as peculiaridades que
envolvem as questes de famlia.88
Deste modo, o abandono previsto no art. 1.240-A, do Cdigo Civil, dever depender
da inteno abdicativa do co-prorietrio, ou seja, da vontade de abrir mo do bem, sendo
evidente e devidamente provado. Assim, afastar-se- a discusso da culpa pelo fim da
sociedade conjugal, j abolida do Direito de Famlia brasileiro.89
Contudo, verifica-se que a criao da nova modalidade de usucapio tomou uma
direo contrria daquela que o Direito de Famlia brasileiro vem adotando, qual seja a busca
pelo afastamento da interveno estatal nas relaes familiares e, por consequncia, a
85 GUAZZELLI, 2012, p. 105.
86 Ibid., p. 105.
87 PALERMO, Carlos Eduardo de Castro. A Nova Usucapio Especial por Abandono do Lar
e a Funo Social da Propriedade. Revista Sntese Direito de Famlia, So Paulo, v. 14, n.
71, p. 36, abr./maio 2012.
88 ORSELI, 2012, p. 136-137.
89 Ibid., p. 136-137.

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abolio da perquirio da culpa pelo rompimento do vnculo conjugal.
Ainda, ao que parece, tal dispositivo demonstra-se ser inadequado, bem como
apresenta uma srie de dvidas e divergncias para a aplicao do mesmo nas disputas
conjugais e familiares.
No entanto, ser preciso aguardar os posicionamentos que sero adotados nos julgados
que envolvam tal matria, acreditando na anlise jurisprudencial e doutrinria da famlia
contempornea, atentando-se s peculiaridades de cada caso concreto, de forma que seja
possvel dirimir tais questes e formar um juzo de valor mais correto.

CONSIDERAES FINAIS

Ao longo dos anos, a sociedade passou por um processo de mudana intenso, de modo
que sofreu inmeras modificaes sociais, culturais, tecnolgicas e polticas. Tais
transformaes tambm afetaram o ordenamento jurdico brasileiro, especialmente, no que
tange legislao constitucional de 1988 e aos princpios inerentes a ela, bem como aos
valores e direitos fundamentais nela estabelecidos.
Diante disso, a Constituio Federal de 1988 trouxe como epicentro axiolgico da
ordem constitucional o princpio da dignidade humana e, em decorrncia deste, fortaleceu os
demais princpios e direitos fundamentais, como o da igualdade, da segurana jurdica, da
moradia, da funo social da propriedade e da vedao do retrocesso jurdico.
Em face destes novos contornos e mudanas implementadas no ordenamento jurdico
constitucional, o Cdigo Civil de 2002 adotou os princpios estabelecidos pela Constituio
Federal de 1988 a fim de regularizar e adequar os institutos civilistas, buscando, sempre, a
concretizao do princpio da dignidade humana, da igualdade entre as pessoas e a satisfao
do bem estar-social.
A partir da segunda metade do sculo XX, a propriedade comeou a ser tratada em
face da funo social da mesma, razo pela qual o legislador precisou enfatizar o direito
moradia, especialmente, a realizao de obras ou servios com carter produtivo, bem como
investimentos econmicos e sociais para fins de aquisio de bens por meio da usucapio.
Assim, a Constituio Federal de 1988 inseriu no ordenamento jurdico brasileiro a
figura da usucapio, tornando efetiva a garantia da funo social da propriedade, bem como
modelo de equilbrio social.

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A usucapio o modo originrio de aquisio do domnio, atravs da posse mansa e
pacfica, principal elemento, por determinado lapso de tempo. Constitui direito parte,
independente de qualquer relao jurdica com o anterior proprietrio, e, tem como
fundamento, a consolidao da propriedade, meio pela qual se estimula a paz social e diminui
para o proprietrio o nus da prova de domnio.
Dentre as modalidades deste instituto, destaca-se a nova usucapio por abandono do
lar conjugal, prevista no art. 1.240-A, do Cdigo Civil de 2002, e introduzida no ordenamento
jurdico brasileiro por meio da Lei n 12.424/2011, a qual atingiu diretamente o Direito de
Famlia e as relaes regulamentadas por ele.
A nova modalidade possibilita que o cnjuge ou o companheiro, que foi abandonado
pelo outro, adquira a propriedade exclusiva do bem de famlia, sendo necessrio, para tanto, o
cumprimento dos requisitos estabelecidos no novo dispositivo.
Nesse sentido, para que ocorra a configurao da usucapio conjugal necessria a
permanncia do cnjuge abandonado pelo perodo de dois anos ininterruptos, na posse direta
e exclusiva do imvel, bem como que no haja oposio daquele que desprezou o lar. Alm
disso, o imvel dever ser urbano, com rea mxima de 250m, salientando que esta forma de
aquisio de propriedade s pode ser reconhecida uma nica vez, assim como o beneficirio
no seja proprietrio de outro imvel, seja urbano ou rural.
Por um lado, nota-se que a inteno do legislador foi de facilitar e de assegurar a
aquisio de propriedade imvel por famlias de baixa renda, bem como de garantir o
patrimnio mnimo, observando a efetiva necessidade da pessoa, com base no princpio
constitucional do uso social da propriedade, assim como da proteo moradia.
Entretanto, por outro, com o advento da nova modalidade de usucapio, o legislador
resgatou a necessidade de exame da culpa nas dissolues matrimoniais, em especial acerca
da interpretao do requisito do abandono de lar.
Desta forma, gerou uma grande repercusso no mundo jurdico, em especial no direito
de famlia, no que se refere atribuio da culpa ao cnjuge que abandonou o lar, punindo-o
com a perda da propriedade do imvel, razo pela qual se faz imprescindvel a construo de
uma interpretao de acordo com as modificaes e necessidades da sociedade atual.
Contudo, sabe-se que a anlise da culpa j vem sendo rechaada pela jurisprudncia e
por meio da Emenda Constitucional n 66/2010, que reformou o art. 226, pargrafo sexto, da
Constituio Federal.
A referida Emenda Constitucional teve como escopo preservar a constituio da
famlia, bem como a preservao da intimidade das partes, de modo que impossibilitou a

28
contenda acerca do abandono de lar conjugal no Poder Judicirio.
Salienta-se que o trmino do matrimonio se d pelo fim do amor ou pela
impossibilidade de convvio, razo pela qual impede que o Estado exija prazo ou debata a fim
de determinar quem agiu com culpa no fim da relao, inovando a relao entre o Estado e a
sociedade familiar.
Apesar disso, com o advento da Lei n 12.424/2011, ressurgiu a viso patrimonialista,
em relao diminuio ou perda do patrimnio e de controle moral, j que remonta a
discusso da culpa na dissoluo matrimonial.
Ademais, o Direito de Famlia Brasileiro, nem mesmo com base na funo social da
propriedade, admite a interveno estatal desarrazoada na vida privada, sob pena de violao
da dignidade da pessoa humana. No mais, os princpios constitucionais possuem funo de
revelar e unificar o ordenamento jurdico, no permitindo afronta por normas
inconstitucionais.
Assim, a nova modalidade de usucapio reascende a discusso sobre a culpa nas
dissolues matrimoniais, de forma que ofende a ordem constitucional posta, a qual baseada
na efetividade e no mais no patrimnio ou na tutela da moral.
Nesse sentido, com a criao da usucapio conjugal, percebe-se que a questo acerca
da culpa e os reflexos patrimoniais da mesma voltaram tona, devendo analisar novamente a
imputao moral no trmino das relaes conjugais, bem como se o abandono de lar do art.
1240-A o mesmo do direito de famlia, determinado no art. 1.573, IV, do Cdigo Civil.
Porm, evidente que o direito de famlia no abriga mais os conceitos de culpa, uma
vez que o art. 1.573, do Cdigo Civil de 2002, foi revogado pela EC n 66/2010, no
subsistindo o abandono de lar no direito de famlia.
Desta forma, a usucapio por abandono do lar conjugal retoma a perpetuao do litgio
conjugal em torno da culpa nos casos de separao, visando interesses meramente
patrimoniais, bem como fazendo com que as partem intimidem-se cada vez mais de sair de
casa aps o fim do relacionamento afetivo, preferindo, muitas vezes, dividir o imvel que
contra a prpria liberdade e intimidade.
Com isso, torna-se evidente a violao do princpio da vedao do retrocesso social,
uma vez que a Emenda Constitucional n 66/10 teve como objetivo finalizar a discusso
acerca da incidncia da culpa nos litgios familiares e, assim, acredita-se que qualquer

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dispositivo referente culpa nas relaes familiares est sujeito revogao, refletindo na
questo patrimonial do divrcio.
Por fim, inquestionvel que a nova modalidade de usucapio por abandono do lar
refletiu diretamente no mbito do Direito de Famlia, j que impe o requisito do abandono de
lar e, principalmente, retoma a discusso acerca da culpa no trmino das relaes conjugais, j
pacificada no ordenamento jurdico brasileiro.
Assim, diante do surgimento de inmeras dvidas e posicionamentos divergentes no
que se refere aplicao do novo instituto nas lides conjugais e familiares, ter-se- que
aguardar os posicionamentos que sero adotados nos julgados que envolvam tal matria,
confiando que os julgadores realizem uma anlise jurisprudencial e doutrinria da famlia
contempornea, de modo que se atentem s peculiaridades de cada caso concreto, sendo
possvel dirimir tais questes e formar um juzo de valor mais correto.

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