Professional Documents
Culture Documents
1 de 15
http://jca.tsj.gob.ve/DECISIONES/2009/MAYO/1477-4-AP42-O-2009-0...
2 de 15
http://jca.tsj.gob.ve/DECISIONES/2009/MAYO/1477-4-AP42-O-2009-0...
Escalona, actuando con el carcter de Apoderada Judicial de la parte actora, mediante la cual
consign copia certificada de partida de nacimiento, nombramiento del cargo de Registradora Civil,
constancia de trabajo y Oficio emitido por la Direccin de Recursos Humanos de la Alcalda
recurrida.
En fecha 16 de abril de 2009, se orden el pase del expediente al Juez Ponente.
En fecha 21 de abril de 2009, se pas el expediente al Juez ponente.
Realizado el estudio del expediente, se pasa a decidir previa las siguientes consideraciones:
I
DE LA ACCIN DE AMPARO CONSTITUCIONAL
En fecha 15 de mayo de 2008, la Abogada Nairobis Escalona Daz, actuando con el carcter de
Apoderada Judicial de la ciudadana Dunia Julianni Surez Bolvar, interpuso accin de amparo
constitucional contra la Alcalda del Municipio Autnomo Leonardo Infante del Estado Gurico, con
fundamento en lo siguiente:
Seal, que su representada ejerci el cargo de Registradora Civil del Municipio Autnomo
Leonardo Infante del Estado Gurico, devengando un sueldo mensual promedio de dos millones
seiscientos diez mil ciento cuarenta y cuatro bolvares (Bs. 2.610.144, oo) para esa poca, que
comprende un sueldo bsico fijo, ms un promedio mensual de un milln ciento diez mil ciento
cuarenta y cuatro bolvares (Bs. 1.110.144,oo) correspondiente a comisiones por matrimonio.
Aleg, que en fecha 16 de noviembre de 2007, sin ninguna causa ni explicacin, fue removida del
referido cargo por el ciudadano Alcalde del Municipio Leonardo Infante del Estado Gurico, y fue
designada para el desempeo del cargo de Abogado Tributario en la Direccin de Hacienda
Municipal, devengando mensualmente un sueldo bsico y fijo equivalente a un milln quinientos mil
bolvares (Bs.1.500.000,oo).
Indic, que su representada se encontraba en estado de gravidez para el momento en que se produjo
la desmejora de sus condiciones de trabajo, tal como consta de los informes mdicos y fotografas de
ecosonogramas practicados a su representada y consignados en el presente expediente.
Relat que el acto de remocin configur la vulneracin a la inamovilidad consagrada tanto en la
Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, especficamente, en el artculo 96, como en
los tratados internacionales del Trabajo, la Recomendacin N 93 sobre la Proteccin de la
Maternidad, emanada de la referida Conferencia General de la O.I.T., as como la Ley Aprobatoria
de la Convencin sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer
publicada en la gaceta oficial N 3.074 Extraordinaria el 16 de diciembre de 1982.
Invoc el artculo 76 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, a los fines de
sealar que la desmejora configurada por la nueva designacin y la disminucin sustancial de los
ingresos mensuales de su representante durante el lapso que se desarrollan las bases de las
relaciones materno filiales, constituye una grave infraccin de las normas constitucionales
3 de 15
http://jca.tsj.gob.ve/DECISIONES/2009/MAYO/1477-4-AP42-O-2009-0...
citadas.
Aleg que dicha situacin constituye una grave infraccin de las normas constitucionales citadas,
toda vez que tal remocin afecta directamente el derecho a la maternidad de nuestra mandante, y de
conformidad con lo ordenado por el citado artculo 76 de la carta Magna debe ser declarada por va
de amparo constitucional la nulidad del referido acto administrativo.
Seal que el derecho a la maternidad amparado por nuestra norma constitucional no es una
proteccin que se limita a la madre sino que persigue un amparo integral de la dupla madre-hijo(a),
antes, durante y despus del parto.
Aadi que la desmejora de las condiciones trabajo, evidenciada en la disminucin de los
ingresos de nuestra representada, configura un claro acto violatorio de los derechos constitucionales
desarrollados en este escrito, toda vez que modificaron perjudicialmente las condiciones salariales
que mantena nuestra mandante () en el delicado perodo de gestacin en el que la pareja
madre-hijo, que configura el valor `maternidad resguardado por nuestra Constitucin, se constituye
y se forma, para dar lugar al sano crecimiento del nio y el saludable desarrollo de la madre.
En razn de los fundamentos anteriormente expuestos, solicit se decrete a favor de su representada
amparo constitucional y, en consecuencia, se reestablezca la situacin constitucional infringida por el
Alcalde del Municipio Autnomo Leonardo Infante del Estado Gurico el 16 de noviembre de 2007,
y se ordene a la referida Alcalda la reincorporacin inmediata de su mandante al cargo de
Registradora Civil que vena ostentando y ordene el pago de los sueldos dejados de percibir desde la
fecha de la inconstitucional remocin hasta su efectiva reincorporacin, fundndose esto ltimo en la
nulidad absoluta del acto administrativo.
II
DEL FALLO APELADO
4 de 15
http://jca.tsj.gob.ve/DECISIONES/2009/MAYO/1477-4-AP42-O-2009-0...
5 de 15
http://jca.tsj.gob.ve/DECISIONES/2009/MAYO/1477-4-AP42-O-2009-0...
En sintona con lo antes expuesto, es forzoso para este Juzgador declarar la inadmisibilidad de la
accin de amparo constitucional conforme a lo previsto en los numerales 4 y 5 del artculo 6 de la
Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas Constitucionales, por existir otra va ordinaria
idnea para el restablecimiento de la situacin jurdica infringida, y por haber operado el lapso de
caducidad a la que hace referencia el precitado ordinal 4. AS SE DECIDE (Negrillas de la cita).
III
DE LA FUNDAMENTACIN DEL RECURSO DE APELACIN
Mediante escrito presentado en fecha 24 de noviembre de 2008, la Abogada Nairobis Escalona
Daz, actuando con el carcter de Apoderada Judicial de la parte accionante, fundament el recurso
de apelacin en los siguientes trminos:
El caso que nos ocupa est referido a una FUNCIONARIA DE LIBRE NOMBRAMIENTO Y
REMOCIN, por lo que la administracin hubiera podido en cualquier momento efectuar la
remocin de la funcionaria sin incurrir en violacin (sic) nulidad alguna, por lo que mal podra
atacarse dicho acto por la va de querella funcionarial. Ahora bien como ya referimos, mi mandante
para el momento de su remocin se encontraba en ESTADO DE GRAVIDEZ, naciendo para sta,
en virtud de su condicin, la proteccin constitucional que se verifica en el derecho a no ser
removida de su cargo, en virtud del amparo a LA MATERNIDAD como derecho fundamental,
segn lo dispuesto en el artculo 76 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela
(). Por lo que al haber efectuado el agraviante la remocin de mi representada incurri en la
violacin del Derecho Constitucional antes referido y el cual es objeto del presente Recurso.
La condicin especial de gravidez encarnada por nuestra representada, la incluye dentro de la
proteccin constitucional a la relacin materno-filial a que se refiere del Derecho a la maternidad,
por lo que su remocin, an cuando no involucra un vicio del acto administrativo como tal desde el
punto de vista del derecho funcionarial, resulta una evidente violacin a la
constitucionalidad protegida por el procedimiento amparo constitucional sobre garantas y derechos
constitucionales. Es en virtud de lo anterior que, al no estar viciado de nulidad desde el punto de
vista administrativo el acto de remocin de nuestra representada mal puede colegirse que existe un
procedimiento expedito previo al procedimiento autnomo de amparo por cuanto el vicio del acto
que se ataca en este procedimiento ES DE CARCTER NETAMENTE CONSTITUCIONAL, por
lo que es inviable atacarlo indirectamente por va de un amparo cautelar que estuviese incluido
dentro de un IMPOSIBLE recurso de nulidad (Maysculas de la cita).
IV
DE LA COMPETENCIA
Corresponde a esta Corte pronunciarse acerca de su competencia para conocer del recurso de
apelacin interpuesto contra la sentencia dictada en fecha 13 de noviembre de 2008, por el Juzgado
Superior en lo Civil (Bienes) y Contencioso Administrativo de la Regin Central, que declar
Inadmisible la accin de amparo constitucional interpuesta.
6 de 15
http://jca.tsj.gob.ve/DECISIONES/2009/MAYO/1477-4-AP42-O-2009-0...
7 de 15
http://jca.tsj.gob.ve/DECISIONES/2009/MAYO/1477-4-AP42-O-2009-0...
8 de 15
http://jca.tsj.gob.ve/DECISIONES/2009/MAYO/1477-4-AP42-O-2009-0...
Ello as, el hecho que dio origen a la presunta violacin de derechos constitucionales acaeci en
fecha 16 de noviembre de 2007, y se evidencia igualmente que la presente accin fue interpuesta en
fecha 15 de mayo de 2008, es decir, cinco (5) meses con veintinueve (29) das despus de haberse
configurado la violacin de los derechos constitucionales denunciados por la presunta agraviada,
razn por la cual, concluye esta Corte que en el presente caso no oper el consentimiento expreso
de la lesin de los derechos constitucionales denunciados como infringidos, tal y como lo declar el
A quo. As se decide.
Precisado lo anterior, esta Corte pasa a analizar la causal de inadmisibilidad contenida en el numeral
5 del artculo 6 de la Ley Orgnica de Amparo Sobre Derechos y Garantas Constitucionales,
sealada por el A quo en su decisin.
En ese sentido, se observa que la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela consagra en
su artculo 76 la proteccin integral a la maternidad. Dicha disposicin constitucional constituye la
norma rectora estableciendo que la maternidad ser protegida independientemente del estado civil de
la madre, y que lejos de ceirse a los intereses particulares de la mujer trabajadora, constituye
tambin una verdadera proteccin para el hijo por nacer, quien tiene derecho a vivir, criarse y
desarrollarse dentro del seno de su familia de origen.
A tal efecto, el sealado artculo 76 establece lo siguiente:
La maternidad y la paternidad son protegidas integralmente, sea cual fuere el estado civil de la
madre o del padre. Las parejas tienen derecho a decidir libre y responsablemente el nmero de hijos
o hijas que deseen concebir y a disponer de la informacin y de los medios que les aseguren el
ejercicio de este derecho. El Estado garantizar asistencia y proteccin integral a la maternidad, en
general a partir del momento de la concepcin, durante el embarazo, el parto y el puerperio, y
asegurar servicios de planificacin familiar integral basados en valores ticos y cientficos.
El padre y la madre tienen el deber compartido e irrenunciable de criar, formar, educar, mantener y
asistir a sus hijos o hijas, y stos o stas tienen el deber de asistirlos o asistirlas cuando aquel o
aquella no puedan hacerlo por s mismos o por s mismas. La ley establecer las medidas necesarias
y adecuadas para garantizar la efectividad de la obligacin alimentaria (Negrillas de la Corte).
De esta manera, la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela instaur un rgimen de
proteccin de los derechos de las familias, el cual comprende la asistencia integral a cada uno de sus
miembros que la componen, considerando a la maternidad bajo una posicin preponderante, cuya
defensa, y proteccin iusfundamental, dada la condicin de derecho constitucional de las
pretensiones a la proteccin por parte del Estado, se ha convertido en un objetivo compartido por los
rganos que ejercen el Poder Pblico, y uno de los fines del Estado Social de Derecho y de Justicia
de la Repblica Bolivariana de Venezuela, como frmula histrica de superacin del Estado Liberal
Burgus de Derecho.
Visto lo anterior, cabe sealar que el fuero maternal ha sido concebido como un privilegio
reconocido constitucionalmente a las mujeres cuando se encuentren en la especial condicin de
gravidez, el cual conlleva, entre otros aspectos, la garanta de mantener o preservar los beneficios
socio econmicos inherentes al cargo.
Ahora bien, en cuanto al alcance de dicha proteccin, se debe precisar que para la cesacin del
cargo o realizacin de cualquier movimiento perjudicial de una funcionaria en estado de gravidez, es
9 de 15
http://jca.tsj.gob.ve/DECISIONES/2009/MAYO/1477-4-AP42-O-2009-0...
necesario esperar el tiempo que falte del embarazo, as como tambin que se hayan extinguido todos
los permisos correspondientes, de lo contrario se incurrira en una violacin de los derechos
constitucionales referidos a la proteccin maternal.
Con relacin a la inamovilidad en el trabajo de la mujer embarazada por efecto del fuero maternal, la
jurisprudencia de la Sala Poltico Administrativa de la extinta Corte Suprema de Justicia, mediante
sentencia de fecha 3 de diciembre de 1990 (caso: Mariela Morales vs. Ministerio de Justicia), dej
sentado lo siguiente:
esta Corte considera que cualquier intento del patrono o empleador de cercenar el derecho a la
inamovilidad en el trabajo de la mujer embarazada, sin que medie causal de despido o de retiro por
razones disciplinarias y al no permitirle el disfrute del derecho al descanso pre y postnatal constituye
una evidente y flagrante violacin al principio constitucional consagrado en los artculos 74 y 93 de
la Constitucin () en otras palabras, la desvinculacin al servicio debe posponerse una vez
verificado el agotamiento de los permisos que la legislacin especial prev.
En ese sentido, la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, mediante sentencia N 742
de fecha 5 de abril de 2006, expuso lo siguiente:
En atencin a la normativa expuesta, se observa que corre inserto al folio 16 del expediente
copia certificada del acta de nacimiento de una nia, () cuyo nacimiento ocurri el 11 de febrero
de 2005, de lo que se desprende que la referida ciudadana se encontraba en el perodo de
inamovilidad para el momento en que el ente agraviante la notific del contenido del Decreto No. 2
de fecha 7 de octubre de 2005, en la que fue removida del cargo de Secretaria (el 10 de octubre de
2005), por lo que, en consecuencia, para el momento en que interpuso la accin de amparo
constitucional, estaba amparada por la inamovilidad postnatal, al ser este un beneficio que goza de la
proteccin que dispone dicha norma.
Al respecto, ha sido criterio de esta Sala que para toda remocin a cualquier cargo o puesto de
trabajo, se debe esperar que culmine el estado de gravidez o embarazo y se hayan extinguido los
correspondientes permisos pre y post-natal. En otras palabras, la desvinculacin del servicio debe
posponerse por el lapso que falte del embarazo y una vez verificado el agotamiento de los permisos
que la legislacin especial prev (vid sentencia No.64/2002) (Negrillas de esta Corte).
Al hilo de lo anterior, el Mximo Tribunal de la Repblica, en Sala Constitucional mediante
sentencia Nro. 1.617 del 10 de agosto de 2006, (caso: Gabriela Mercedes Patio Leal) precis lo
siguiente:
en el presente caso se acciona en amparo un acto administrativo, por lo que inicialmente se
podra afirmar la viabilidad del recurso contencioso administrativo frente a la accin de amparo. No
obstante, determinado que el derecho invocado es el de la proteccin a la maternidad, por haberse
encontrado la quejosa en estado de gravidez, esta Sala considera por va de excepcin que el
mecanismo procesal ordinario no es suficientemente expedito para resolver el asunto planteado
(Negrillas de la Corte).
Por su parte, esta Corte se ha pronunciado sobre este punto en sentencia N 614 de fecha 20 de
mayo de 1998 (caso: Silvia Contramaestre vs. Fondo de Pensiones y Jubilaciones de los
Funcionarios o Empleados de la Administracin Pblica Nacional, de los Estados y Municipios),
sealando lo siguiente:
10 de 15
http://jca.tsj.gob.ve/DECISIONES/2009/MAYO/1477-4-AP42-O-2009-0...
11 de 15
http://jca.tsj.gob.ve/DECISIONES/2009/MAYO/1477-4-AP42-O-2009-0...
12 de 15
http://jca.tsj.gob.ve/DECISIONES/2009/MAYO/1477-4-AP42-O-2009-0...
En este mismo orden de ideas, ha sido criterio reiterado de esta Corte que si bien el amparo no tiene
carcter indemnizatorio, cuando se trata del derecho a la proteccin de la maternidad, procede el
pago de los salarios desde el momento de la separacin del cargo, aceptndose de esta manera el
pago retroactivo de los salarios dejados de percibir desde su ilegal remocin. Lo contrario, implicara
que el operador de justicia tuviera que escindir la realidad, en la cual es absolutamente inequvoco
que la pretensin de condena es indisoluble del restablecimiento del derecho infringido, dejando de
resolver la controversia en su total dimensin constitucional lo cual, a todas luces, estara
contraviniendo la exigencia misma de administrar justicia y de reparar la situacin jurdica infringida
de acuerdo a los estndares que a esta va jurisprudencial de proteccin constitucional impone el
artculo 27 del Texto Fundamental.
En efecto, esta Corte Primera de lo Contencioso Administrativo en sentencia de fecha 6 de junio de
2006 (caso: Vitelio Herrera vs. Direccin de la Zona Educativa del estado Barinas) ha ratificado el
criterio expuesto anteriormente, al sealar que los rganos Jurisdiccionales deben garantizarle a los
ciudadanos una tutela judicial efectiva que conlleve a la interpretacin de las normas
constitucionales en la forma que mejor convengan al real ejercicio de esos derechos, resulta
forzosamente en el caso particular y de marras, considerando que esta proteccin no implica
atribuirle a este medio procesal expedito (amparo constitucional) un trasfondo pecuniario e
indemnizatorio, antes por el contrario, es poner en ejecucin todo su poder restablecedor, () con
el pago de los salarios dejados de percibir desde la fecha de contratacin hasta la finalizacin de la
misma.
En este sentido, se observa al folio ciento nueve (109) constancia de trabajo suscrita por la Directora
de Recursos Humanos de la Alcalda accionada, donde se constata que la parte accionante
13 de 15
http://jca.tsj.gob.ve/DECISIONES/2009/MAYO/1477-4-AP42-O-2009-0...
devengaba un sueldo por bolvares un milln quinientos mil exactos (1.500.00,00), asimismo al folio
ciento once (111) se desprende Oficio S/N emanado de la referida Directora donde se seala que
el sueldo asignado al Abogado Tributario, segn la Ordenanza de Presupuesto Vigente para el
periodo 2008, es de un milln treinta y dos bolvares con cero cntimos (1032,00) (sic), y el mismo
pasa a ser un mil trescientos cuarenta y uno con sesenta cntimos por el aumento del treinta por
ciento (30%).
En efecto, debido a la remocin que se efectu del cargo de Registradora Civil se constata una
desmejora del sueldo, llevando con esto violacin del orden constitucional subsanable slo por esta
va, razn por la cual considera esta Corte que para restablecer la situacin jurdica constitucional
lesionada, se deben efectuar los pagos de los beneficios socio-econmicos a los que alude la actora,
esto es, los sueldos dejados de percibir, hecha deduccin de lo percibido por el cargo actual de
Abogado Tributario, nicamente por el perodo comprendido desde el 16 de noviembre de 2007,
hasta el 29 de marzo de 2009, es decir, desde la fecha de remocin del cargo de Registradora Civil
hasta la cesacin de la inamovilidad establecida en el artculo 384 de la Ley Orgnica del Trabajo, ya
que como ha quedado establecido en otras oportunidades, del estudio de cada caso en particular se
determina cuando el restablecimiento de dicha situacin pone de manifiesto la necesidad del pago de
una deuda debida por el accionado al accionante, circunstancia en la que la proteccin del Juez debe
llegar a la condena al pago de dicha suma de dinero, lo cual no implica atribuirle al amparo un
carcter indemnizatorio, sino poner en ejecucin el poder restablecedor del Juez de amparo; de lo
contrario, implicara que quien administra justicia tuviera que separarse de la realidad en la cual la
pretensin de condena es indisoluble del restablecimiento del derecho infringido, dejando de resolver
la controversia en su total dimensin, con lo cual se estara contraviniendo la exigencia misma de
impartir justicia y reparar la situacin jurdica lesionada. As se decide.
Con base en lo expuesto, esta Corte Primera de lo Contencioso Administrativo declara CON
LUGAR el recurso de apelacin interpuesto por la parte accionante, en consecuencia, REVOCA el
fallo dictado por el Juzgado Superior en lo Civil (Bienes) y Contencioso Administrativo de la Regin
Central en fecha 13 de noviembre de 2008 y declara PARCIALMENTE CON LUGAR la accin de
amparo constitucional interpuesta. As se decide.
VI
DECISIN
Por las razones anteriormente expuestas, esta Corte Primera de lo Contencioso Administrativo,
administrando justicia en nombre de la Repblica Bolivariana de Venezuela y por autoridad de la
Ley, decide y declara:
1. Su COMPETENCIA para conocer y decidir el recurso de apelacin interpuesto en fecha 24 de
noviembre de 2008, por la Abogada Nairobis Escalona Daz, actuando con el carcter de Apoderada
Judicial de la ciudadana DUNIA JULIANNI SUREZ BOLVAR, contra la sentencia dictada por el
Juzgado Superior en lo Civil (Bienes) y Contencioso Administrativo de la Regin Central en fecha 13
de noviembre de 2008, que declar Inadmisible la accin de amparo constitucional interpuesta por la
referida ciudadana en contra de la ALCALDA DEL MUNICIPIO LEONARDO INFANTE DEL
ESTADO GURICO.
2. CON LUGAR el recurso de apelacin interpuesto.
14 de 15
http://jca.tsj.gob.ve/DECISIONES/2009/MAYO/1477-4-AP42-O-2009-0...
ANDRS BRITO
Ponente
El Juez Vicepresidente,
ENRIQUE SNCHEZ
La Juez,
La Secretaria Accidental,
MARJORIE CABALLERO
Exp. AP42-O-2009-00002
AB/
15 de 15
http://jca.tsj.gob.ve/DECISIONES/2009/MAYO/1477-4-AP42-O-2009-0...
La Secretaria Accidental,