FAMLIAS MULTIFACETADAS UMA PERSPECTIVA DO INSTITUTO AT O

ESTADO DEMOCRTICO DE DIREITO E LUZ DO ESTADO PLURINACIONAL.

RESUMO.

O presente trabalho tem por finalidade analisar o instituto famlia e seu desenvolvimento em
decorrncia das mutaes sociais. Para tanto, ser feito uma recapitulao desde o momento em que a
famlia tinha seus preceitos e objetivos ditados pelo direito romano at a nova vestimenta dada pelos
princpios e direitos agregados ideologia do Estado Democrtico de Direito. Aps esses
apontamentos, ser analisado se, vias de fato, a famlia plural detm proteo legal efetivamente, ou,
se essa pluralidade apenas mais um princpio incutido ao texto constitucional, porm, sem aplicao
ftica, tendo, por apontamento principal a ausncia de normatizao do casamento homoafetivo. Dito
isso, far-se- uma releitura da famlia luz do Estado Plurinacional a fim de que seja traado um
paralelo entre as solues apresentadas por este, e, de outro lado, as debilidades presentes no Estado
Democrtico de Direito.
PALAVRAS-CHAVE: Famlia. Pluralidade. Estado Democrtico de Direito. Estado Plurinacional.

ABSTRACT.
This study aims to analyze the institute family and its development as a result of social change. To do
so, will be a recap from the time that the family had its precepts and objectives dictated by Roman law
until the new dress given by the principles and aggregates the ideology of the democratic state of law.
After these notes will be analyzed whether blows, the family holds plural legal protection effectively,
or if this plurality is just another principle instilled to the constitutional text, but without factual
application having a main note the lack of standardization homoafetivo the wedding. That said, a
retelling of the family in the light of the Plurinational State to which it is drawn a parallel between the
solutions presented by this, and on the other hand, the weaknesses present in a democratic state.
KEYWORDS: Family. Plurality. Democratic state. Plurinational State.

1. INTRODUO.

O instituto famlia, base de toda sociedade, sofreu profundas mudanas com o decorrer
do tempo. A evoluo do modo de vida, da economia, do saber epistemolgico, afetou toda a
existncia humana, incluindo o pilar da sociedade supramencionado.
A famlia teve suas bases e diretrizes ditados pelo Direito Romano, Direito Cannico,
sofrendo influncia da cultura judaico-crist. Nesse aspecto, a Constituio da famlia dar-seia unicamente pela celebrao do casamento, ato que foi sacralizado pela Igreja Catlica, a
qual chamou para si a competncia para regulament-lo.
O casamento possua algumas caractersticas, dentre elas a finalidade de procriao, a
mantena do patrimnio familiar. Noutro giro, o poder familiar concentrar-se-ia na pessoa do
marido, que o exercia exclusivamente.
Dentro da famlia tradicional, a mulher, que era tratada como ser parcialmente capaz,
no possua direito de participar do planejamento familiar e tampouco administrava suas
finanas. Tal fato, fruto da cultura judaico-crist, foi uma premissa introduzida no Estado
moderno, porm, no ficou livre de mudanas. Com a assertiva constitucional que homens e
mulheres so iguais perante a lei, a mulher passou a exercer um papel fundamental na atual
famlia: me, protetora, e no poucas vezes, provedora do sustento familiar.
Com o advento do Estado Democrtico de Direito, e a promulgao da Constituio
Federal de 1988, a qual igualou homens e mulheres em direitos e deveres, a famlia sofreu
alteraes, abarcando em seu seio o princpio que a gerava: o afeto. Logo, no mais se
constitua famlia unicamente pelo casamento, fazendo meno tambm unio estvel e
famlia monoparental. Nota-se no mesmo diploma a contemplao da pluralidade familiar,
justamente por ser o afeto seu elemento agregador.
Nesse aspecto, analisar-se- luz do Estado Plurinacional, se a constituio da famlia
detm-se aos ditames preconizados pela Constituio Federal, a qual abarca em seu artigo
226, o matrimonio, unio estvel e famlia monoparental.
O presente trabalho resultado de uma pesquisa qualitativa e bibliogrfica, utilizando
literatura jurdica ptria e estrangeira com a finalidade de analisar, de forma crtica, a
pluralidade de formas para constituio da famlia, tendo como base de estudo livros e artigos
cientficos sobre o tema.

2. A COMPREESO DA FAMLIA: UMA RETROSPECTIVA.

A famlia, instituto presente desde pocas pretritas, sofreu profundas mudanas com o
decorrer da histria, sejam tais no que tange sua constituio, ou, at mesmo na forma que
seus membros se posicionam perante esta. Segundo Noronha, a famlia surgiu como
fenmeno natural, fruto da prpria necessidade do ser humano em estabelecer relaes
afetivas de forma estvel. (NORONHA, 2011, p.3)1
Na antiga Roma, nota-se precipuamente a figura do pater famlias, onde o homem,
unicamente, exercia a chefia sobre o lar, podendo exercer poder de vida ou morte sobre a vida
dos filhos (vende-los e impor-lhes castigos corporais). Nesse mbito, a mulher era totalmente
subordinada autoridade do marido, podendo ser, inclusive, repudiada por ato unilateral
deste.2
Nesse sentido, manifesta-se Pereira:
Sob a auctoritas do pater famlias, quem como anota Rui Barbosa, era o sacerdote, o
senhor e o magistrado, estavam, portanto, os membros da primitiva famlia romana
(esposa, filhos e escravos) sobre os quais o pater exercia os poderes espiritual e
temporal, poca, unificados. No exerccio do poder temporal, o pater julgava os
prprios membros d famlia, sobre os quais detinha poder de vida e de morte (jus
vitae et necis), agindo, em tais ocasies, como verdadeiro magistrado. Como
sacerdote, submetia o pater os membros da famlia religio que ele elegia.
(PEREIRA apud NORONHA, PARRON. 2011. p.3)3

1 NORONHA, Maressa Maelly Soares. PARRON, Stnio Ferreira. A evoluo do conceito de famlia.
p. 3. Disponvel em: < http://www.finan.com.br/pitagoras/downloads/numero3/a-evolucao-doconceito.pdf> Acesso em: 07 de julho de 2014.
2 GONALVES, Carlos Alberto apud TALLES, Bolivar da Silva. O direito de famlia no
ordenamento jurdico na viso codificada e constitucionalizada. p. 4. Disponvel em:
<http://www3.pucrs.br/pucrs/files/uni/poa/direito/graduacao/tcc/tcc2/trabalhos2011_1/bolivar_telles.p
df> Acesso em: 07 de julho de 2014.
3 NORONHA, Maressa Maelly Soares. PARRON, Stnio Ferreira. A evoluo do conceito de famlia. p. 3.
Disponvel em: < http://www.finan.com.br/pitagoras/downloads/numero3/a-evolucao-do-conceito.pdf> Acesso
em: 07 de julho de 2014.

O pater famlias era figura suprema dentro da famlia, e, todo aqueles que viviam debaixo do
seu manto, deviam obedincia irrestrita sua autoridade. Ou seja, sua potestade era
inquestionvel.
Insta salientar que, no direito romano, o casamento era um fato jurdico no qual a
mulher saa de sua famlia originria e entrava em uma nova famlia. Ao adentrar a essa nova
vida, deixando de ser filha para tornar-se esposa, surgia uma nova responsabilidade: procriar.
Nesse aspecto a mulher que antes era submissa ao pai, agora seria ao marido, transferindo-lhe
todos seus bens atravs do dote.
Assim, npcias eram a unio do varo e da fmea e consrcio de toda a vida,
comunidade de direito divino e humano. Npcias ou matrimnio era a unio de um
homem e de uma mulher que levada em si um regime inseparvel de vida.
[...]
Podiam contrair npcias os cidados romanos, que se uniam segundo os preceitos
legais, sendo pberes os homens e nbiles as mulheres, desde que j fossem chefes
de famlia ou filiifamilias, de maneira que os filiifamilias tivessem o consentimento
dos ascendentes em cuja potestade estivessem. (CASEIRO NETO, SERRANO,
2002, p.177).4

Percebe-se que a famlia do Direito romano era patriarcal, patrimonialista, matrimonializada,

visando, primordialmente, a procriao (nica finalidade da mulher enquanto membro
familiar).
A estruturao familiar transcrita pelos romanos perdurou por sculos. Porm, a partir
do momento que o cristianismo tornou-se a religio oficial do imprio romano, a igreja
atribuiu a caracterstica de sacramento ao casamento, o qual era a nica forma apta
constituir uma famlia. Nesse mbito, o casamento passou a ser regido pelo Direito Cannico,
mantendo sua estrutura dominante citada no pargrafo supra.
Durante a Idade Mdia, as relaes de famlia regiam-se exclusivamente pelo direito
Cannico, sendo o casamento religioso o nico conhecido. Embora as normas
romanas continuassem a exercer bastante influncia no tocante ao ptrio poder e s
relaes patrimoniais entre os cnjuges, observava-se tambm a crescente

4 CASEIRO NETO, Francisco. SERRANO, Pablo Jimnez. Direito romano. Fundamentos, teoria e
avaliao dos conceitos do Direito romano aplicados ao Direito contemporneo. 1 ed. So Paulo:
Desafio Cultural, 2002.

importncia de diversas regras de origem germnica. (GONALVES apud TELLES,

2011. p. 5)5

Nesse contexto, a estrutura familiar passou a sofrer influncia judaico-crist, eis que o
cristianismo tornou-se a religio oficial dos imprios. Ressalte-se que em termos estruturais, a
nica diferenciao entre as duas fontes (Direito Romano e Direito Cannico) se d no fato de
que a partir desse momento somente pessoas catlicas poderiam se casar. Pessoas que
professassem outra f tinham esse direito suprimido.
A famlia sacralizada permaneceu sendo tutelada pela Igreja Catlica at o incio das
revolues europeias ( Revoluo Francesa, a Revoluo Gloriosa). Nesse momento, o Estado
chamou para si a funo de regular o casamento como instituio familiar, eis que muito alm
de ser um dogma sacralizado pela igreja, este era tambm um fato social e jurdico.
Importa salientar que mui embora tenha sido dado contorno jurdico famlia, esta
permaneceu hierarquizada, patriarcal, matrimonializada, com o poder central localizado na
mo do homem, que era considerado o chefe do lar.
Porm, com a expanso do capitalismo, situao que exigiu maior nmero de
trabalhadores em indstrias para atender as demandas, as famlias comearam a migrar para a
zona urbana. A mulher, que antes era concebida unicamente para cuidar dos afazeres
domsticos, trocou a doura do lar pelo trabalho insalubre das indstrias. Continuamente,
diminuiu-se tambm o nmero de filhos, eis que a vida urbana em muito se diferia da rural,
seja pelas menores acomodaes ou pela mudana brusca de rotina.
Fernandes, assim dispe a respeito do tema:
A revoluo industrial imps mudanas considerveis nesse sistema patriarcal, em
razo da exigncia de aumento da mo-de-obra, em especial nas atividades
tercirias, o que fez com que a mulher, at ento mera dona de casa e reprodutora,
ingressasse no mercador de trabalho, vindo a colaborar assim no sustento da famlia,
que se tornou nuclear, restrita ao casal e prole. (FERNANDES, 2009, p.4).6

Maria Berenice dias acrescenta brilhantemente:

5 TELLES, Bolivar da Silva. O direito de famlia no ordenamento jurdico na viso codificada e

constitucionalizada. p. 4-5. Disponvel em: <
http://www3.pucrs.br/pucrs/files/uni/poa/direito/graduacao/tcc/tcc2/trabalhos2011_1/bolivar_telles.pdf
> Acesso em: 07 julho de 2014.

Acabou a prevalncia do carter produtivo e reprodutivo da famlia, que migrou para

as cidades e passou a conviver em espaos menores. Isso levou aproximao dos
seus membros, sendo mais prestigiado o vnculo afetivo que envolve seus
integrantes. Existe uma nova concepo de famlia, formada por laos afetivos de
carinho, de amor. (DIAS, 2006. p.26)7

A famlia acabou por sofrer mudanas decorrentes da prpria evoluo social, as quais
exigiram readequao. Nota-se assim, que houve a necessidade da readequao da lei aos
novos costumes das famlias que emergiam na sociedade. Nessa seara, percebe-se que com a
promulgao da Constituio Federal de 1988 esse paradigma tradicionalista comeou a ser
rechaado, jogando por terra por terra os resqucios autoritrios que regiam a famlia, aspectos
que sero vistos em capitulo oportuno.

3. A INFLUNCIA JUDAICO-CRIST NO PAPEL DA MULHER E NA

CONCEPO DA FAMLIA AT O CDIGO CIVIL DE 1916.

Como cedio e notrio, a igreja sempre exerceu forte papel frente ao estado. Em
pocas pretritas a interferncia era cristalina, e, com o decorrer da evoluo social igreja e
estado tomaram caminhos distintos.
Mui embora sejam entes diversos, no foroso o entendimento que indiretamente a
igreja ainda exerce interferncia no aparato estatal. O estado moderno, utilizando-se da
premissa de que o que bom, evoludo, padronizado, deixou inmeros resqucios
hegemnicos baseados no perfil de linearidade europeu, que, indubitavelmente teve influncia
do cristianismo, que h muito orientou-se de dogmas judaicos.

6 FERNANDES, Jacinta Gomes. Unio homoafetiva como entidade familiar. Reconhecimento no

Ordenamento jurdico brasileiro. Disponvel em:
<http://www.tjrj.jus.br/institucional/dir_gerais/dgcon/pdf/artigos/direi_famil/uniao_homoafetiva_com
o_entidade_familiar.pdf> Acesso em: 07 de julho de 2014.
7 DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. 3 ed. So Paulo: Revista dos tribunais,
2006.

Desde a narrativa bblica da criao do universo, a mulher carrega consigo a premissa

da submisso ao homem. Essa assertiva, se baseia no mito de Ado e Eva, quando, esta,
ludibriada pela serpente, come do fruto proibido e tambm o oferece Ado, que aceita.
De acordo com a passagem bblica, no momento em que Deus sentencia o casal,
profere esses dizeres: E mulher disse: multiplicarei sobremodo os sofrimentos da tua
gravidez, em meio de dores dars luz filhos; o teu desejo ser para o teu marido, e ele te
governar. (Gnesis 3.16)8
Desde ento, a igreja ocidental manteve esse dogma que foi permeado at o Cdigo Civil de
1916, aspecto que corrobora com a premissa de que, mesmo indiretamente, o igreja sempre
exerceu influncia nas diretrizes do Estado.
Nesse aspecto, a supremacia do homem sobre a mulher esteve presente por sculos,
uma vez que esta era considerada intelectualmente inferior, detendo apenas dotes para
aparatos domsticos, tendo, inclusive sua inferioridade afirmada na encclica papal Rerum
novarum:
Trabalho h tambm que no se adaptam tanto mulher, a qual, por natureza,
destina-se, de preferncia, aos arranjos domsticos que, de outro lado, salvaguardam
admiravelmente a honestidade sexual, correspondendo melhor, pela prpria
natureza, ao que pede a boa educao e a prosperidade da famlia.9

Fator que coaduna a referncia supra citada, encontra-se no Cdigo Civil de 1916. Em tal
diploma, o poder familiar era exclusivamente exercido pelo marido, sendo a mulher mera
subordinada. Um breve relato trazido por Canezin elucida melhor a situao da mulher
naquela poca:
mulher, a nica realizao possvel era o casamento e a maternidade, pois eram
consideradas destitudas de mentalidade racional. Sua nica vantagem era a
maternidade, que lhe conferia a educao dos filhos, sempre sob a superviso do
marido. Sua educao se restringia s prendas domsticas, prtica da virtude e da
obedincia ao futuro esposo. O namoro e noivado eram um ritual onde a jovem

8 Bblia online. Disponvel em: < https://www.bibliaonline.com.br/acf/gn/3> Acesso em: 07 de julho

de 2014.
9 Papa Leo XIII. Rerum novarum, 1891. Disponvel em: <
http://www.vatican.va/holy_father/leo_xiii/encyclicals/documents/hf_l-xiii_enc_15051891_rerumnovarum_po.html> Acesso em: 07 de julho de 2014.

aprendia a ser submissa ao futuro marido, como fora ao pai. (CANEZIN, 2004, p.
6)10

guisa de melhor elucidao, denotando a extrema inferioridade da mulher em relao ao

homem em pocas pretritas:
A subalternizao da esposa tinha uma lgica totalitria no ambiente domstico.
Comeava lodo nos aspectos mais ntimos das relaes entre nos cnjuges. Assim,
na consumao carnal do casamento. J que se entendia que a perfeio do acto
sexual se dava com o orgasmo do homem, sendo dispensvel o da mulher. O que
decorria do facto de se considerar como meramente passivo e recipiente o papel da
mulher na gestao, que se limitava a contribuir com a matria bruta a que o homem
daria forma. Esta hierarquizao devia tornar-se visvel na prpria gestualidade do
acto sexual. De facto, seria contra natura o coito praticado de p, sentado, ou em
posio invertida, estando o homem por baixo e a mulher por cima; numa palavra, a
prpria expresso dos corpos devia evidenciar a posio dominante do homem.
(HESPANHA, 1993, 964)11

A famlia matrimonializada sustentou os princpios conservadores, consagrando a priori, a

superioridade do homem, outorgando-lhe, inclusive, a legitimidade para administrao dos
bens da mulher em virtude do regime de casamento escolhido. Conforme se verifica no
cdigo Civil de 1916, a mulher, nesta esfera, era considerada relativamente incapaz para
exercer atos da vida civil, e, sequer podia escolher o domiclio de residncia.
Complementando o disposto acima, dispe Canezim:
Esse extenso rol de prerrogativas do marido revelava o exclusivo poder do homem
frete sociedade conjugal, e combinado com os artigos 240 e 247 do mesmo
Cdigo, colocava o homem em situao de provedor e a mulher ficava com o papel
de mera auxiliar nos encargos familiares, definitivamente limitada na esfera da
atuao jurdica, que no podia exercer sem a autorizao marital. (CANEZIN,
2004, p. 10)12

10 CANEZIN, Claudete Carvalho. A mulher e o casamento: da submisso emancipao. Revista

Jurdica Cesumar. V. 1, n. 4, 2004. Disponvel em: < file:///C:/Users/Admin/Downloads/368-1486-1PB.pdf> Acesso em: 07 de julho de 2014.
11 HESPANHA, Antnio Manuel. Carne de uma s carne: para uma compreenso dos fundamentos
histricos-antropolgicos da famlia na poca moderna. Anlise social. v. 28, p. 951-973. Disponvel
em: < http://analisesocial.ics.ul.pt/documentos/1223293699K2wUQ7iq8Pw47EV0.pdf> Acesso em:
07 de julho de 2014.

Percebe-se que o dogma judaico-cristo relativo submisso da muher produziu resultados

por vrios sculos, demandando grandes esforos para que a situao fosse revista luz da
igualdade entre as pessoas. Porm, a influncia da teoria judaico-crist no interferiu somente
no que tange s concepes da mulher, afetando, diretamente a concepo do instituto famlia.
A narrativa bblica assim dispe: Deus os abenoou, e lhes disse: Sejam frteis e
multipliquem-se! Encham e subjuguem a terra! Dominem sobre os peixes do mar, sobre as
aves do cu e sobre todos os animais que se movem pela terra. (Gnesis 1.28)
Eis o ponto culminante que d respaldo ao modo que a famlia foi vista por tanto
tempo: um instituto para procriao. Importante salientar que para a igreja, a nica forma para
se constituir uma famlia era atravs do matrimonio, este, por sua vez seria compulsoriamente
heterossexual, patriarcal e patrimonialista.
Segundo os aspectos morais ensinados anteriormente promulgao da Carta Magna
de 1988, as finalidades do casamento eram: A procriao e educao da prole; a mtua
fidelidade e sociedade nas coisas domsticas; a comunho espiritual dos cnjuges e; objetivo
consequente queda do gnero humano, pelo pecado original, o remdio contra a
concupiscncia. (HESPANHA, 1993. P 953)13
O contorno dado pela igreja famlia tinha ligao direta com o que era traado em esferas
legais, o que denota que a famlia por tempo longo teve sua definio apenas baseada em
pressupostos religiosos.
Fernandes acrescenta o disposto acima de forma coesa:
At a entrada em vigor da atual Constituio brasileira, o casamento era a nica
modalidade de famlia admitida no ordenamento jurdico, em especial pela postura
conservadora do Estado em consonncia com o padro de moralidade disseminado

12 CANEZIN, Claudete Carvalho. A mulher e o casamento: da submisso emancipao. Revista Jurdica

Cesumar. V. 1, n. 4, 2004. Disponvel em: < file:///C:/Users/Admin/Downloads/368-1486-1-PB.pdf> Acesso em:
07 de julho de 2014.

13 HESPANHA, Antnio Manuel. Carne de uma s carne: para uma compreenso dos fundamentos
histricos-antropolgicos da famlia na poca moderna. Anlise social. v. 28, p. 951-973. Disponvel
em: < http://analisesocial.ics.ul.pt/documentos/1223293699K2wUQ7iq8Pw47EV0.pdf> Acesso em:
07 de julho de 2014.

pela Igreja, no sentido de se preservar o perfil de famlia tradicional at ento

existente: patriarcal, hierarquizada e heterossexual. (FERNANDES, 2009, p.6)14

Dimas Carvalho complementa:

O Cdigo Civil de 1916, obra memorvel no seu tempo, no acompanhou a rpida
evoluo e modificao dos costumes, especialmente na estrutura da famlia
patriarcal do sculo passado, na qual prevalecia a autoridade do homem, enquanto
provedor, marido, e pai. A vontade do pai e marido era fundamental e determinante,
sendo imposta aos dependentes como lei. (CARVALHO, 2014. p. 33)15

Percebe-se que, os diplomas anteriores receberam fortes influncias das tradies judaicocrists, at mesmo do Direito cannico. Nesses moldes, a entidade familiar constituir-se-ia
sob modos completamente formais, onde o objetivo da famlia era procriar, e esta, por sua
vez, era constituda unicamente entre a unio do homem e mulher atravs do matrimnio,
deixando merc os casais homoafetivos, a famlia monoparental, aqueles que viviam em
unio de fato, ou que, de mordo geral, no via correspondncia entre sua famlia de fato e a
lei.

4. O INSTITUTO FAMLIA NO ESTADO DEMOCRTICO DE DIREITO.

As famlias brasileiras, at ento patriarcais residentes em sua maioria na zona rural,

sofreram tambm fortes mudanas com o incio da industrializao do pas. Com a migrao
do campo para a zona urbana, as famlias tiveram que sedimentar-se melhor suas
acomodaes, adaptando-se realidade da cidade, e, consequentemente reduzindo o
percentual de natalidade.
A famlia brasileira, ento predominantemente rural e patriarcal, passou a partir de
meados do sculo passado a povoar as cidades, abrindo oportunidade para o trabalho

14 FERNANDES, Jacinta Gomes. Unio homoafetiva como entidade familiar. Reconhecimento no

Ordenamento jurdico brasileiro. Disponvel em:
<http://www.tjrj.jus.br/institucional/dir_gerais/dgcon/pdf/artigos/direi_famil/uniao_homoafetiva_com
o_entidade_familiar.pdf> Acesso em: 07 de julho de 2014.
15 CARVALHO, Dimas Messias de. Direito das Famlias. 3 Ed. Lavras: Unilavras, 2014, p.33, v.
nico.

externo e, em consequncia, mais liberdade e independncia da mulher,

enfraquecendo a estrutura patriarcal. (CARVALHO, 2014. p. 33)16

Nesse contexto, medida que a realidade social mudava, surgiam tambm

interferncias na estrutura familiar. A famlia antes extensa tornou-se um ncleo menor,
fortalecendo os laos de afeto e amor em razo do esforo mtuo despendido para mantena
da mesma, eis que, em momento anterior, esse esforo era despendido apenas pelo progenitor
(que era o responsvel legalmente).
O progresso da sociedade em termos econmicos, profissionais, trouxe consequncias
diretas estrutura familiar, exigindo ento, o mesmo progresso em termos legais, eis que, se a
prpria lei no acompanha o desenvolvimento social, tonar-se-a obsoleta. A mulher antes
subordinada inteiramente ao marido, tambm traou suas metas fora do lar, ingressando,
parcialmente ao mercado de trabalho.
Citado por Dimas Carvalho, o Des. Francisco Figueiredo aponta dois fatos que foram
cruciais para elevar a mulher situao de igualdade em relao ao homem: o surgimento da
plula anticoncepcional, ocasio em que a mulher passou a ter controle da sua taxa de
natalidade e o advento da Lei 4.121/62, denominada Estatuto da Mulher Casada. A referida lei
conferiu o direito mulher de exercer atividade lucrativa diversa do marido, a funo de
colaboradora na sociedade conjugal e o direito de administrar livremente o produto do seu
trabalho e os bens adquiridos atravs dele.(CARVALHO, 2014)17
Com a promulgao da Constituio de 1988, e as respectivas transformaes sociais,
surge um novo modelo familiar: a famlia eudemonista, ou seja, aquela que preza
primordialmente o afeto entre seus integrantes. Desta feita, tendo a Carta Magna consagrado
valores supremos, o ordenamento jurdico como um todo passou a absorver tais valores, e, o
Cdigo Civil que regia a funo da famlia e de seus membros, sofreu o processo de
constitucionalizao.
Nesse patamar, Telles transcreve o ensinamento de Gonalves:
Todas as mudanas sociais havidas na segunda metade do Sculo passado e o
advento da Constituio Federal de 1988 levaram a aprovao do Cdigo Civil de

16 Ibid. p. 33.
17 Ibid. p. 34

2002, com a convocao dos pais a uma paternidade responsvel, e a assuno de

uma realidade familiar concreta onde os vnculos de afeto se sobrepe verdade
biolgica, aps as conquistas genticas vinculadas e aos Estudos de DNA. Uma vez
declarada a convivncia familiar e comunitria como direito fundamental, priorizase a famlia socioafetiva, a no-discriminao do filho, a co-responsabilidade dos
pais quanto ao exerccio do poder familiar e se reconhece o ncleo monoparental
como entidade familiar. (GONALVES apud TELLES, 2011. p. 9)18

As modificaes de maiores relevncias trazidas pela Carta regente foram a equiparao da

mulher e homem em termos de direitos e deveres na sociedade conjugal, reproduzindo o
princpio da igualdade entre homem e mulher; a igualdade absoluta dos filhos e a pluralidade
dos modelos de famlia. 19
Assim,

percebe-se as ntidas transformaes a quais se submeteu a famlia no direito

brasileiro: A entidade familiar que era constituda apenas pelo matrimnio (que era
indissolvel at a promulgao da Lei do Divrcio), passou a se constituir tambm atravs da
a unio de estvel e da famlia monoparental. Nessa seara, no se pode olvidar que as relaes
familiares tem como fundamentos principais o afeto, igualdade entre os membros, observando
que, a famlia no um fim em si, mas o meio que o indivduo se vale para alcanar a sua
concepo de vida boa.
A Carta Magna, acoplando as mudanas sociais deu uma nova vestimenta entidade
familiar, eis que, anteriormente, o que prevalecia no instituto era o cunho patrimonialista,
motivo pelo qual sua manuteno deveria ser a todo custo, pouco se importando se os
membros que a constituam estavam felizes ou no. O vnculo familiar era visto como um fim
em si mesmo, e a realizao pessoal de seus membros no era fator determinante.
(CARVALHO, 2014)20

18 TELLES, Bolivar da Silva. O direito de famlia no ordenamento jurdico na viso codificada e

constitucionalizada. p. 9. Disponvel em: <
http://www3.pucrs.br/pucrs/files/uni/poa/direito/graduacao/tcc/tcc2/trabalhos2011_1/bolivar_telles.pdf
> Acesso em: 07 julho de 2014.
19 CARVALHO, Dimas Messias de. Direito das Famlias. 3 Ed. Lavras: Unilavras, 2014, p.34, v.
nico.
20 ALVES, Leonardo Barreto Moreira apud CARVALHO, Dimas Messias de. Direito das Famlias.
3 Ed. Lavras: Unilavras, 2014, p.40, v. nico.

Mui embora a Constituio tenha dado novas vestimentas famlia, mudando a forma que a
mesma era concebida, percebe-se que a famlia contempornea pluralizou-se muito alm
daquilo que fora previsto na Constituio, principalmente por ser o afeto seu princpio
gerador. Em razo disso, por mais que esteja sedimentado o entendimento jurisprudencial de
que a Carta regente deu carter plural famlia, vrios embates doutrinrios vem sido
travados, principalmente quando se refere a famlia homoafetiva.

5. UMA

DEFASAGEM

NO

ESTADO

DEMOCRTICO

DE

DIREITO:

AUSNCIA DE REGULAMENTAO DA FAMLIA HOMOAFETIVA.

Como salientado anteriormente, a famlia sofreu profundas mudanas a partir do

momento que a sociedade sofreu mutaes, sejam elas culturais, econmicas, etc. Mui embora
hoje seja consagrado a viso de que o que une a famlia sejam os laos afetivos, at onde essa
premissa atinge? At onde o afeto de fato pilar para a formao de uma sociedade conjugal
ou para a constituio de uma famlia?
Embora a Carta Magna tenha acoplado em sua estrutura mudanas significativas
entidade mencionada, priorizando, inclusive, a pluralidade de formas de constituio de
famlia, o embate surge quando se est diante da famlia homoafetiva.
Observa-se que, embora a jurisprudncia tenha colocado por terra o dogma de que
casais do mesmo sexo no faziam jus proteo estatal, o legislativo mantem-se inerte em
relao ao assunto, no efetuando, efetivamente, a representao que lhes cabe em favor da
populao que enquadra-se nessa situao.
A Constituio Federal e o Cdigo Civil, na literalidade da lei, reconhecem como
instituto familiar apenas aqueles oriundos do casamento entre homem e mulher, unio estvel
e famlia monoparental, e, os casais homoafetivos foram condenados invisibilidade social.
Apesar do STF ter reconhecido a unio entre as pessoas do mesmo sexo, o
legislativo se mantm refratrio dando azo discriminao desses casais em vrios setores da
sociedade. Em razo disso, muitos insistem em defender a literalidade da lei, a qual reza que o
casamento dar-se- unicamente entre pessoas de sexo distintos.

Nessa perspectiva, levanta-se novamente a questo: a famlia com contornos

diferenciados realmente detm proteo legal? Por qual motivo o legislativo tem postergado o
cumprimento do seu papel, negando representatividade queles que lutam dia-a-dia para ter
seus direitos reconhecidos? De fato, mesmo que tenha se rompido com os paradigmas de
famlia patriarcal, patrimonial, percebe-se que tal aparato ainda permanece presente e
arraigado na realidade contempornea.
As casas legislativas ainda so permeadas pelos resqucios que deram formato
legislao anterior, diga-se isso pela influncia sobremaneira que bancadas religiosas exercem
na casa parlamentar, as quais insistem em fazer juno de religio e direito.
Atualmente, os casais homoafetivos oficializam sua unio graas interpretao
que o STF deu aos princpios que norteiam a Repblica. Porm, mesmo que o STF seja o
maior intrprete e guardio da Constituio, o legislativo no desempenha sua funo em
decorrncia dos resqucios autoritrios do Estado moderno explanados por aqueles que se
dizem conservadores.
Tais resqucios, frutos da concepo hegemnica europeia, servem de suporte para
que no poucos desprezem esse tipo de unio, fato que no pode mais ser admitido,
principalmente por ser o afeto requisito primordial para constituio da famlia.
Nesse sentido, dispe Carvalho:
O moderno direito de Famlia agasalha, ainda, as diversas formas de famlia,
constitudas pela convivncia e afeto entre seus membros, sem importar o vnculo
biolgico e sexo, A afetividade atualmente o elemento agregador da entidade
familiar, na busca sempre de uma famlia eudemonista que se realiza na felicidade e
na proteo de cada um dos membros que a integra. (CARVALHO. 2014, p.35)21

E vai mais alm:

[...] A famlia serve, assim, como ambiente propcio para promover a dignidade e a
realizao da personalidade de seus membros, propiciando o alcance da felicidade.
A famlia atual pluralizada, democrtica, igualitria substancialmente, hetero
ou homoparental, biolgica ou por outra origem (socioafetiva), uma unidade
socioafetiva e possui um carter instrumental para proteo e realizao de
seus membros. (CARVALHO. 2014, p.44)(grifos nossos).22

21 CARVALHO, Dimas Messias de. Direito das Famlias. 3 Ed. Lavras: Unilavras, 2014, p.35, v.
nico.
22 Ibid. p. 44

A doutrina, em sua maioria, j acolheu a famlia homoparental, porm, no pode se dizer que
vive-se uma era de estado democrtico de direito, eis que, mui embora haja reconhecimento
dos direitos dessa minoria pela doutrina e judicirio, o legislativo no tem desempenhado seu
papel tpico.
Enquanto houver segmentos que sejam alvo da excluso social, tratamento
desigualitrio entre homens e mulheres, enquanto a homossexualidade for vista
como crime, castigo ou pecado, no se estar vivendo em um estado que se diz
democrtico de direito. (DIAS. 2012, p. 4).23

No mesmo parmetro, d continuidade:

As normas constitucionais que consagram o direito igualdade probem discriminar
a conduta afetiva no que respeita inclinao sexual. A discriminao de um ser
humano em virtude de sua orientao sexual constitui, precisamente, uma hiptese
(constitucionalmente vedada) de discriminao sexual. Rejeitar a existncia de
unies homossexuais afastar diversos princpios insculpidos na Carta Magna, pois
dever do Estado Promover o bem de todos, vedada qualquer discriminao, no
importa de que ordem ou de que tipo. (DIAS. 2012, p. 5)24

Os ideais de famlia presentes no mundo judaico-cristo, ou at mesmo no direito

romano, ainda se mostram presentes, eis que, se o princpio da pluralidade de entidades
familiares foi acolhida pela maioria dos segmentos jurdicos e doutrinrios, no h motivo
para a inrcia legislativa em no regulamentar as unies homoafetivas.
Se por fora de bancadas religiosas, o legislativo se recua e deixa de dar efetividade quilo
que j est sedimentado, a ltima afirmativa que se pode fazer que se presencia uma
democracia da fato. Na atual conjectura, necessrio uma leitura da democracia para alm da
vontade da maioria, onde direitos e liberdades individuais devam ser garantidos em sua maior
amplitude, pois:
a famlia serve, assim, como ambiente propcio para promover a dignidade e a
realizao da personalidade de seus membros, propiciando o alcance da felicidade. A
famlia atual pluralizada, democrtica, igualitria e substancialmente, hetero ou
homoparental, biolgica ou por outra origem (socioafetiva), uma unidade

23 DIAS, Maria Berenice. Homoafetividade e Direito homoafetivo Disponvel em:

<http://www.mariaberenice.com.br/uploads/52_-_homoafetividade_e_direito_homoafetivo.pdf>
Acesso em: 08 de julho de 2014.
24 Ibid. p. 5

socioafetiva e possui um carter instrumental para a proteo e realizao de seus

membros. (LUPIANHES apud CARVALHO, 2014, p 44).25

Contendo-se ao exposto, conclui-se que o que identifica a famlia a presena do afeto entre
seus membros, os quais traam projetos visando o bem estar, a felicidade de se dividir
momentos com aqueles que so unidos pelo mesmo lao de amor. No obstante, a
problemtica a qual se presencia em relao omisso dos parlamentares devero ser sanadas,
dando efetividade dignidade daqueles que clamam por proteo, pois, tal inrcia tem
servido, principalmente, para fomentar o preconceito e discriminao.

6. ESTADO

PLURINACIONAL:

UMA

RUPTURA

COM

PADRO

HEGEMNICO EUROCNTRICO.

Desenvolvido originariamente na Bolvia e Equador, o Estado Plurinacional surge para

romper com o perfil de linearidade imposto pela Europa ocidental aos pases por ela
colonizados. Com o incio do Estado moderno e as constantes invases europeias, percebe-se
que para aceitao de tais atos, foram impostos padres, mitos, que justificariam a dominao.
O Estado moderno, para garantir seu poder de imprio, estabelece um padro binrio,
onde sempre haver uma cultura inferior, subalternizada. Nesse diapaso, so estabelecidos
padres, os quais definem o que certo, o que aceitvel ou at mesmo o que normal, e,
para dar amplitude essa didtica, tudo aquilo que for diverso do estipulado ser ocultado,
dando maior respaldo ao mito da superioridade eurocntrica.
Nesse quadro, como amplamente salientado, o direito de famlia, assim como o direito
de propriedade e o capitalismo foram construdos sob a tica europeia e seu padro de
linearidade,

ou

seja,

famlia

seria

compulsoriamente

heterossexual,

patriarcal,

patrimonialista, matrimonializada e com finalidade exclusiva de procriao.

Percebe-se que para o padro europeu, fortemente arraigado s doutrinas judaicocrists e direito cannico, esse era o modelo ideal de famlia: aquela em que os membros
25 CARVALHO, Dimas Messias de. Direito das Famlias. 3 Ed. Lavras: Unilavras, 2014, p.44, v.
nico.

acatavam voz de comando masculina e que a ideia permeada sobre sua finalidade era a de
procriao. O instituto familiar, portanto, teria que seguir risca os aparatos ditados pelo
estado e igreja, sobe pena de padecer os piores castigos.
Aquino, em relao s mazelas sofridas por aqueles pertencentes situaes diversas,
assim dispe:
A no aceitao da diversidade um dos principais motivos para a prtica de atos
to violentos contra o ser humano, desde os primrdios da civilizao. Para torturar
preciso desconsiderar o outro como ser igual, acreditando que ele no seja
humano, que ele no seja digno de direitos e muito menos da prpria personalidade.
(AQUINO, 2014. p. 19)26

Nota-se que o Estado moderno traz a concepo de que tudo aquilo que bom,
padronizado, uniformizado. Esse paradigma perpetuou por sculos, tornando fcil perceb-lo
em dias atuais, nos mais variados aspectos, seja no tratamento diferenciado que a lei dava
mulher, ao ndio, ou at mesmo na ausncia de normatizao das relaes homoafetivas.
Apesar do STF ter atuado ativamente integralizando a concepo dos princpios
constitucionais, o legislativo matem-se inerte a respeito do tema, optando simplesmente por
no decidir. Esse um exemplo lcido de que os arranjos do Estado moderno ainda se
encontram latentes na realidade, onde, as bancadas religiosas baseadas em seus argumentos
bblicos querem impor aos demais seu conceito sobre a entidade, proclamando, inclusive, a
tese que que trabalham em prol da proteo da famlia (se que tal atitude pode ser
considerada proteo famlia), onde, segundo suas afirmaes, casais homossexuais no so
dignos da proteo estatal por, implicitamente, no preencher os requisitos hegemnicos
ditados pelo judasmo e direito cannico ao Estado moderno.
Nesse contexto, a pretenso do Estado Plurinacional
apontar caminhos para um universalismo possvel, alternativo uniformizao
hegemnica consagrada na Constituio dos Estados Nacionais, consolidando o
direito diversidade como um direito individual e coletivo. (SISCAR, 2014. p. 31) 27

26 AQUINO, Bruno Rod. Carvalho. As violncias estatais para o encobrimento do outro: a tortura
como herana da modernidade In: MORAIS, Jos Luis Bolzan de; BARROS, Flaviane de Magalhes.
Novo constitucionalismo latino-americano. O debate sobre novos sistemas de justia, ativismo
judicial e formao de juzes. 1 ed. Belo Horizonte: Arraes, 2014, p. 3. v. nico.

O novo constitucionalismo Latino-Americano vem justamente para romper com esse

ideal de que o outro sempre ser inferiorizado por estar longe do padro daquilo que
considerado como o bom, o correto. Jos Luiz Quadros Magalhes (2014) 28 cita algumas
rupturas do Estado pretendido com o Estado Democrtico de Direito, demonstradas a seguir.
A ideia de diversidade passa a ter uma leitura para alm do direito diferena e
igualdade. Logo, no existe mais hegemonia e todos estaro no mesmo patamar: negros, gays,
homens, mulheres, brancos, ndios, etc.
O modelo europeu imposto, alm de uniformizador possui um s direito, seja ele na
seara familiar, proprietria, etc. Logo, presa-se no contexto do Estado Plurinacional, o
pluralismo jurdico, ou seja, admite-se mais de uma espcie de direito, como acontece na
Bolvia, onde existem 36 Direitos de Famlia, 36 Direitos de Propriedade.
No mesmo contexto, difunde-se tambm o pluralismo epistemolgico, admitindo-se
vrias formas de conhecimento para formao do consenso. Vrios modos de entender e
compreender a realidade social, dando enfoque ao modo de que cada observador se atenta ao
objeto.
Ideia de complementariedade ao contrrio de linearidade, dando um aparato ao
pluralismo epistemolgico, observa que toda forma de conhecimento complementar, ou seja,
a diferena que notada em um grupo x pode ser utilizada para acrescentar o grupo y. Sendo
assim, as particularidades se complementam,
Noutro giro, a superao da lgica binria tambm se impe, deixando quaisquer seres
ou grupos livres de rotulao. Por exemplo, no haver reduo de um grupo de pessoas a um
nome coletivo, tais como o grupo LGBT, MST, etc.
A democracia, nesse aparato, ser entendida para alm da vontade da maioria, pois, ser
democrtico no adotar parmetros estipulados pelo maior nmero de pessoas. Nesse
27 SICAR, Crisnanda Pane. Hermenutica da diversidade. In: MORAIS, Jos Luis Bolzan de;
BARROS, Flaviane de Magalhes. Novo constitucionalismo latino-americano. O debate sobre novos
sistemas de justia, ativismo judicial e formao de juzes. 1 ed. Belo Horizonte: Arraes, 2014, p. 3. v.
nico.
28 1400 O novo constitucionalismo democrtico latino-americano O Estado Plurinacional.
Disponvel em: < http://joseluizquadrosdemagalhaes.blogspot.com.br/2014/03/1400-o-novoconstitucionalismo.html> Acesso em: 20 de junho de 2014.

sentido, ser substitudo o sistema majoritrio, onde sempre haver um aspecto vencedor, eis
que, a intenso da democracia dialgica construir um consenso provisrio, onde ambas as
partes tenham seus interesses atendidos.
No atual modelo de estado, quando se tem vontades divergentes o Estado impe o seu
juzo. Em outras palavras, um terceiro impe uma deciso que, por muitas vezes, no deixa
nenhuma das partes satisfeitas. Nesse esfera, atravs da justia de mediao as partes
dialogaro e construiro sua prpria deciso, pondo fim ao conflito e no apenas ao processo,
dado azo ento ao surgimento da Justia Consensual.
Apontadas algumas das pequenas mudanas, percebe-se que o Estado almejado rompe
verdadeiramente com os paradigmas impostos pela hegemonia europeia, eis que, h mais de
quinhentos anos lutas e mais lutas vem sendo despendidas para dar reconhecimento
diversidade, trazendo tona uma nova forma de direito, de governo, livre de todos os ditames
eurocntricos incutidos no ordenamento brasileiro. Justamente por tais ponderaes, percebese que o Estado moderno encontra-se em crise existencial, uma vez que no consegue
disponibilizar meios efetivos de representao e eficcia dos direitos fundamentais.

7. READEQUAO DAS FAMLIAS LUZ DO ESTADO PLURINACIONAL: A

EFETIVA PROTEO LEGAL DA FAMLIA HOMOAFETIVA.

luz do Estado plurinacional, caem por terra os conceitos supremos frutos da concepo
hegemnica europeia. Logo, a partir do dilogo sero construdas as bases sociais, onde no
mais haver espao para a democracia majoritria, e sim, para a consensual.
A partir das premissas de tal Estado, no mais haver a subalternizao do diferente,
ressaltando que, esse diferente foi uma concepo criada pelo eurocentrismo o qual definiu
padres para se conceituar o que era bom ou devido.
Nesse contexto, a partir do momento que as diferenas so vistas como complemento,
o dilogo ser aberto para formao de um consenso onde todos podero ter seus pleitos
atendidos. Modo diverso presencia-se na atual democracia, onde sempre haver a busca pelo
melhor argumento (representado pela maioria dos votos), deixando na berlinda queles que se
encontram em grupos minoritrios.

Mui embora se encontre abertura no Estado Democrtico de Direito para

reconhecimento da pluralidade de entidades familiares, percebe-se a omisso do legislativo ao
regulamentar certas situaes, e, no presente caso, a situao da famlia homoafetiva, o que
tem gerado inmeros debates.
Como cedio, o STF decidiu no julgamento da ADPF 132/RJ e ADI 4277/DF que
casais homoafetivos tem o mesmo direito de constituir uma famlia, eliminando, ento, a
restrio em reconhecer tais relaes legalmente, empecilho que perdurou por sculos. A
justificativa simples: famlias se constituem pelo afeto, e no para dar cumprimento s
funes que em tempos pretritos foram atribudos entidade. Diga-se mais: famlias se
constituem por elas mesmas, e no porque existe determinao legal que as definam.
Nesse ngulo, foi necessrio a interveno do STF para rechaar o dogma que geria a
famlia. Portanto, mesmo que a p de cal j tenha sido jogada no assunto, torna-se necessrio
que o aparato seja constitudo atravs de legislao especfica, dando efetividade de uma vez
por todas queles que querem constituir sua famlia com parceiros do mesmo sexo, os quais,
em decorrncia do pouco saber social so alvos de preconceito.
A Constituio Federal reconheceu a pluralidade de famlias e expressamente a
unio estvel heteroafetivas, entretanto, as unies homossexuais continuaram
invisveis, com muito pedidos de reconhecimento judicial

extintos por

impossibilidade jurdica do pedido, sob fundamento de que a Constituio Federal

somente reconhecia a unio de homem e mulher. Casamento, nem pensar, era
considerado inexistente. (CARVALHO, 2014, p.400)29

Muito embora a atitude ativista da Corte Superior tenha gerado inmeras crticas,
primordialmente por afrontar o to consagrado princpio da separao dos poderes, nota-se
que essa foi a medida vivel a ser tomada tendo em vista o reclamo social e a inrcia
legislativa. Essa a proposta do Estado Democrtico de Direito, rgos que exeram
devidamente suas funes e atribuies determinantes, porm, no tem sido a melhor soluo
para resoluo de vrios conflitos envolvendo minorias.
A proposta do Estado Plurinacional visa em uma de suas linhas principais a
pluralidade jurdica, como forma a garantir de forma mais ampla possvel as liberdades e
direitos fundamentais (que tambm so conceitos construdos pela prpria nao). Um
29 CARVALHO, Dimas Messias de. Direito das Famlias. 3 Ed. Lavras: Unilavras, 2014, p.400, v.
nico.

exemplo dessa faceta a Bolvia, que segundo Jos Luis Quadros Magalhes (2014) 30, possui
trinta e cinco Direitos de Famlia em seu territrio, ou seja, foram priorizados as diversas
formas de famlia que em momento pretrito foram extirpados pela ideologia eurocntrica.
Maria Berenice Dias, uma jurista que h muito levantou a bandeira em prol da unio
homoafetiva, assim disps sobre o assunto:
Em face do repdio social, fruto da rejeio de origem religiosa, as unies de
pessoas do mesmos sexo receberam, ao longo da histria, um semi-nmero de
rotulaes pejorativas e discriminatrias. Porm, essa uma realidade que no se
pode mais fazer de conta que no existe. que as pessoas no abandonaram o sonho
de buscar a felicidade. Afastam-se de relacionamentos jurados como eternos e
partem em busca de novos amores. Ingressam em novos vnculos afetivos, mesmo
afetando o estabelecido pelo Estado como forma nica de constituio da famlia.
Mas a felicidade nem sempre se encontra no relacionamento heterossexual. (DIAS
apud CARVALHO, 2014, p.400)31

Confrontando os dois modelos de Estados aqui mencionados, percebe-se que embora a viso
democrtica do Estado de Direito tenha abarcado novas formas de famlia, como a
monogmica, unio estvel e o casamento, nota-se que muito falta para que seja disseminado
vias de fato a concepo de famlias plurais, uma vez que os ditames do Estado moderno
ainda se encontram latentes.
Um dos rompimentos mais impactantes do Estado plurinacional, perquire justamente
questo da democracia, vista, nesse aspecto, para alm dos direitos da maioria. Ressalte-se
que por muito tempo a democracia majoritria foi entendida como aspecto adequado para
garantia dos direitos fundamentais, o que no mais se pode admitir nos dias atuais, uma vez
que garantindo direitos s minorias, garante-se o direito de todos. (BAHIA, 2012, p.114)32

30 1400 O novo constitucionalismo democrtico latino-americano O Estado Plurinacional.

Disponvel em: < http://joseluizquadrosdemagalhaes.blogspot.com.br/2014/03/1400-o-novoconstitucionalismo.html> Acesso em: 20 de junho de 2014.
31 Ibid. p. 400.
32 BAHIA, Alexandre Gustavo de Melo. Fundamentos de Teoria da Constituio: a dinmica
constitucional no Estado Democrtico de Direito. In: MAGALHES, Jos Luiz Quadros de.
FIGUEIREDO, Eduardo Henrique Lopes. MONACO, Gustavo Ferraz de Campos. Constitucionalismo
e Democracia. So Paulo: Campus Jurdico; Elsevier, 2012.

Nesse contexto, no existem motivos legais que impeam a regulamentao do casamento

homoafetivo, porm, o Estado Democrtico de Direito no tem dado provimento essa
necessidade pelo fato de legislar somente para os grupos majoritrios.
A famlia homoafetiva por muito tempo foi deixada merc, sem qualquer
pronunciamento ou regulamentao sobre. O fato responsvel por essa discriminao que
arrastou-se por sculos, foi a prpria premissa moral-religiosa de que em tais situaes, no
haveria constituio de famlia ou a prpria famlia em si.
Com o cristianismo, a homossexualidade passou a ser tida como uma anomalia
psicolgica, um vcio baixo, repugnante, j condenado em passagens bblicas...
Alguns telogos modernos associam a concepo bblica de homossexualidade aos
conceitos judaicos que procuravam preservar o grupo tnico, e, nesta linha, toda a
prtica sexual entre os hebreus s se poderia admitir com a finalidade de procriao,
condenando-se qualquer ato sexual que desperdiasse o smen. (FERNANDES,
2009, p.13)33

Esses ditames ainda permanecem latentes no Congresso Nacional, motivo pelo qual
no se pronunciam adequadamente sobre o tema, dando azo ao cumprimento de mais uma
premissa do Estado moderno: a ocultao do diferente.
A igreja fez do casamento forma de propagar a f crist: crescei e multiplicai-vos. A
infelicidade dos vnculos homossexuais levou a igreja a repudi-los, acabando por
serem relegados margem da sociedade. Claro que a forma de demonstrar
reprovao a tudo que desagrada maioria conservadora condenar
invisibilidade. O legislador, com medo da reprovao de seu eleitorado, prefere
no aprovar leis que concedam direitos s minorias alvo de discriminao.
Assim, restam as unies homossexuais marginalizadas e excludas do sistema
jurdico. (DIAS apud FERNANDES, 2009, p 14)34(grifei).

O Estado moderno j no consegue responder aos reclamos sociais, garantindo direitos

fundamentais, por vezes, somente queles grupos de maior influncia, acentuando ainda mais
sua crise. Os partidos polticos no tomam partido (BAHIA, 2012, p. 108) 35 , no oferecem
propostas especficas para grupos que se encontram excludos na representao poltica.
33 FERNANDES, Jacinta Gomes. Unio homoafetiva como entidade familiar. Reconhecimento no
Ordenamento jurdico brasileiro. Disponvel em:
<http://www.tjrj.jus.br/institucional/dir_gerais/dgcon/pdf/artigos/direi_famil/uniao_homoafetiva_com
o_entidade_familiar.pdf> Acesso em: 07 de julho de 2014.
34 Ibid. p. 14.

A famlia, no atual contexto, no pode mais ser tratada como instituto engessado,
onde, para ser digna de tutela estatal dever estar em conforme com os parmetros que h
muito vem perdurado patriarcal, matrimonializada, patrimonial e com finalidade de
procriao.
A dinmica social proposta pelo Estado plurinacional, busca valorizar e colocar em patamar
de igualdade as mais diversas peculiaridades, abolindo todos os resqucios procedimentais
institudos pela hegemonia europeia, tendo em vista o seu conceito daquilo que bom,
aceitvel, certo ou adequado.
O mbito familiar plural, cada qual o constri de uma maneira. Nesse aspecto, surge
o Estado Plurinacional para descobrir aquilo que por muito tempo foi ocultado. A famlia
homoafetiva ser diferida da famlia heteroafetiva apenas por ter seu incio formado por
pessoas do mesmo gnero. No resta outra diferena j que a afetividade atualmente o
elemento agregador da entidade familiar, na busca sempre de uma famlia eudemonista que se
realiza na felicidade e na proteo de cada um dos membros que a integra. (CARVALHO,
2014, p.35)36
A famlia homoafetiva necessita de proteo legal assim como as outras famlias.
Ocult-las, como se fosse um fato imperceptvel na sociedade no a medida adequada, uma
vez que, tais institutos fundam-se nos mesmos pressupostos da famlia heterossexual: afeto,
companheirismo e perspectiva de vida boa.

8. CONSIDERAES FINAIS.

O presente trabalho teve como objetivo analisar o instituto famlia, o qual vem
sofrendo mudanas em sua concepo desde a origem do Estado moderno.
35 BAHIA, Alexandre Gustavo de Melo. Fundamentos de Teoria da Constituio: a dinmica
constitucional no Estado Democrtico de Direito. In: MAGALHES, Jos Luiz Quadros de.
FIGUEIREDO, Eduardo Henrique Lopes. MONACO, Gustavo Ferraz de Campos. Constitucionalismo
e Democracia. So Paulo: Campus Jurdico; Elsevier, 2012.
36 CARVALHO, Dimas Messias de. Direito das Famlias. 3 Ed. Lavras: Unilavras, 2014, p.35, v.
nico.

Para se averiguar as alteraes desse instituto e de seus membros no novo paradigma latinoamericano do Estado plurinacional, foi necessrio realizar uma incurso terica desde a
concepo judaico-crist que teve influncia inegvel na constituio do Estado moderno at
a promulgao da Constituio Federal de 1988.
Na doutrina clssica, percebe-se que a famlia somente se constituiria atravs do
matrimonio, ressaltando a necessidade de procriao, a preservao dos bens e o governo do
homem. Nesse contexto, a mulher era subalternizada, sendo considerada relativamente
incapaz devendo total obedincia ao chefe da famlia.
Nesse diapaso, em conformidade com todos os ditames da famlia clssica, percebeuse que os casais homoafetivos sempre foram deixados margem da sociedade, por serem
contrrios aquilo que a hegemonia europeia estabelecia e tambm por serem contrrios aos
dogmas religiosos.
Mui embora o ordenamento tenha evoludo no sentido de dar maior amplitude s
formas que se organizam as famlias, tendo o STF jogado p de cal na controvrsia de que
casais homoafetivos no constituam famlia, e, consequentemente no poderiam oficializar
suas unies, a pluralidade ainda no foi efetivamente estabelecida.
Porm, os resqucios autoritrios trazidos pela hegemonia europeia ainda so latentes e
visveis no Congresso Nacional, onde os representantes insistem em no regulamentar
legalmente as unies homoafetivas, o que tem dado margem para a discriminao em vrios
setores, e, principalmente por aqueles que se apegam letra da lei.
Dito isso, surge o Estado Plurinacional trazendo consigo a pluralidade jurdica, a
pluralidade epistemolgica, a democracia consensual dentre outras inovaes em relao ao
Estado Democrtico de Direito, o qual encontra-se em crise por no conseguir dar efetividade
aos direitos fundamentais populao.
Nesse mbito, lendo-se a democracia para alm do direito da maioria e visualizando o
rompimento com o perfil de linearidade europeu, o qual segundo suas crenas estipulou o
modelo de ser ideal, tem-se por bem e urgente a regulamentao das unies
homoafetivas como um dos modos aptos a dar efetividade pluralidade familiar e dignidade
da pessoa humana, bem como promover a segurana s minorias que h tempos tem sido
deixadas margem da sociedade.

REFERNCIAS.

ALVES, Leonardo Barreto Moreira apud CARVALHO, Dimas Messias de. Direito das Famlias. 3
Ed. Lavras: Unilavras, 2014, p.40, v. nico.
AQUINO, Bruno Rod. Carvalho. As violncias estatais para o encobrimento do outro: a tortura como
herana da modernidade In: MORAIS, Jos Luis Bolzan de; BARROS, Flaviane de Magalhes. Novo
constitucionalismo latino-americano. O debate sobre novos sistemas de justia, ativismo judicial e
formao de juzes. 1 ed. Belo Horizonte: Arraes, 2014, p. 3. v. nico.
BAHIA, Alexandre Gustavo de Melo. Fundamentos de Teoria da Constituio: a dinmica
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