ACCION POPULAR DE INCONSTITUCIONALIDAD

Excelentsimos Seores Jueces de la Corte

de la Provincia de Salta
PEDRO O. GARCIA CASTIELLA Y PABLO
A. DEL PINO, abogado abogados, letrados patrocinantes
de.., con domicilio en.. constituyendo domicilio procesal
en Alsina N 479 de esta ciudad, VS respetuosamente nos
presentamos y decimos:

I.

OBJETO

Que en ejercicio del control constitucional

concentrado que le otorga nuestra constitucin provincial
en su Art. 92 y cces. Venimos a solicitar que Vuestro
Excelentsimo Tribunal declare la inconstitucionalidad de
las normas contenidas la ley provincial N 7914/15
publicada en 30 de Diciembre de 2015 en sus arts. 9 que
modifica los incs. C) y d) del Art. 77 del Codigo
Contravencional de la Provincia de Salta y el Art. 13 que
sustituye

el

Art.

114

del

Titulo

XIII

del

Codigo

Contravencional de la Provincia de Salta, promulgada

mediante decreto-,,,,/15
La corte, en ejercicio del control de
constitucionalidad concentrado que le otorga nuestra Carta
Magna Provincial solicitando la declaracin de las normas
impugnadas privndolas de sus efectos y, en consecuencia,
derogndolas en razn de que se encuentran en pugna con

las garantas, derechos y libertades consagradas en la

Constitucin Provincial. .. etc. Todo ello en razn de los
fundamentos que oportunamente sern desarrollados.
La
aquella

accin

encaminada

de

inconstitucionalidad

directamente

es

conseguir

la

declaracin de inconstitucionalidad de normas locales

referentes a materias regidas por la Ley Suprema de la
Provincia.
ALGO MAS DE DOCTRINA
En

relacin

los

fundamentos

de

la

accin

popular

de

inconstitucionalidad, nos servimos transcribir los siguientes conceptos de la obra

"Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Salta, Anotado con
Jurisprudencia Local" de Roberto G. Loutayf Ranea y Mara C. Montalbetti de
Marinaro, que respecto del art. 704 (en Tomo IX) dice:

.. DOCTRINA

II. EGITIMACION PROCESAL

Se tiene establecido por el Art. 92 CN que
todo habitante puede interponer la accin popular directa
para que se declare la inconstitucionalidad de una norma
de alcance general contraria a la constitucin ()
Entonces la norma exige que el actor sea un habitante, o
sea una persona que habite en el territorio de la
provincia. Sin embargo, la CJS admite su legitimacin a
personas jurdicas para interponer esta clase de accin.

Tomo 155:651; 156:467; 168:071, entre otros

Que junto presente, y en consecuencia,

vengo a plantear la inconstitucionalidad del Art. 425 CPP
Salta actualmente vigente, en los puntos y de acuerdo a los
fundamentos que sern esgrimidos a continuacin.

III. PLAZO
Incontrovertible como es la necesidad de un trmino, el
nico plazo aplicable es el del art 704 del Cd. Proc. Civ. y Com. Computable en
das hbiles; El plazo se cuenta a partir

la entrada en vigencia de la ley

impugnada (publicada el 30/12/15), de modo tal que la interposicin de esta

accin se realiza en tiempo oportuno; todo conforme lo dispuesto en precedentes
STAZZONE, FRANCISCO JOSE ACCION DE INCONSTITUCIONALIDAD,
Expte. N CJS 25.415/03, (Registro: Tomo 86:919/924), CONTENEDORES Y
SERVICIOS S.R.L. ACCION DE INCONSTI-TUCIONALIDAD (Expte. N
22.114/00 de Corte), (Registro: Tomo 77:627/638) y lo dispuesto en autos
C.I.A.C.S.A. FRIGORIFICO BRUNETTI (EX FRIGORIFICO ARENALES) ACCION DE INCONSTITUCIONALIDAD (Expte. N CJS 31.562/08) del
18/7/08 (Tomo 125:231/240) en donde se dijo por esta Corte que resultan
de aplicacion, ante la ausencia de una reglamentacin autnoma del actual art.
92 de la Constitucin Provincial (antes art. 89), las disposiciones de los arts. 704
a 706 del Cdigo Procesal Civil y Comercial que rigen respecto de la accion
popular, en cuanto no se opongan a la normativa constitucional. Este criterio se
ha mantenido hasta la actualidad, de manera invariable (cfr. Tomo 49:939;
53:883; 55:299; 57:995; 68:41; 88:559, entre otros); en igual sentido autos
caratulados CHAMORRO, JOSE FERNANDO - ACCION POPULAR DE
INCONSTITUC." (Expte. N CJS 33.821/10) (Registro: Tomo 152:175/180), del
15/12/10 y "Accion de inconstitucionalidad contra la ley 6618/91, interpuesta por
el Partido Fuerza Republicana" (Tomo 42-2:1317).

IV. CONSTITUCION PROVINCIAL

Artculo

NACIONAL

GARANTAS.
Todos

los

garantas

16

DERECHOS

REGLAMENTACIN.

habitantes

gozan

consagrados

conformidad

con

razonablemente

por

las
su

OPERATIVIDAD.

de
esta

leyes

los

Constitucin

que

ejercicio.

derechos

y
de

reglamenten

Los

principios,

declaraciones, derechos y garantas contenidos en

ella no pueden ser alterados por disposicin alguna.
Tales

enunciaciones

no

son

negatorias

de

otros

derechos y garantas no enumerados, pero que nacen

de la libertad, igualdad y dignidad de la persona
humana, de los requerimientos de la justicia social,
de los principios de la democracia social de derecho,
de la soberana del pueblo y de la forma republicana
de

gobierno.

operatividad,

Tales
sin

que

derechos
su

tienen

ejercicio

plena

pueda

ser

menoscabado por ausencia o insuficiencia de reglame

Artculo
FUNDAMENTALES.

Todos

17
los

DERECHOS

habitantes

de

la

Provincia son, por naturaleza, libres y tienen derecho

a defenderse y ser protegidos en su vida, libertad,
reputacin,

seguridad,

actividad,

prosperidad,

intimidad personal y familiar, as como en su propia

imagen. Ningn servicio personal es exigible sino en
virtud de ley o sentencia fundada en ley. ntacin.

Artculo 19 : LIBERTAD PERSONAL.

La libertad personal es inviolable y nadie puede ser
detenido sin orden de autoridad judicial, salvo el caso
de

flagrante

delito

dems

excepciones

extraordinarias que prev la ley. Toda restriccin de la

libertad

fsica

se

dispone

dentro

de

los lmites

absolutamente indispensables para la investigacin

del ilcito o para evitar que el imputado pueda eludir
la accin de la justicia o en relacin con la gravedad
de los hechos. Todo detenido debe ser notificado en el
acto

de

la

detencin,

en

forma

comprensible

fehaciente, de la causa de la misma y conducido de

inmediato ante el juez competente, quien ordena
inmediatamente un examen psicofsico del mismo. El
Estado garantiza la asistencia letrada del imputado
en

las

diligencias

policiales

judiciales,

la

asistencia de oficio cuando no se designe defensor

particular. La ley regula la excarcelacin de oficio.
Las

torturas,

comprometen

tratos
la

inhumanos

responsabilidad

o
de

degradantes
los

agentes

pblicos, funcionarios y jueces que los realicen,

consientan o se abstengan de denunciarlos. La ley
establece las sanciones para estos casos.
Artculo

23

LIBERTAD

DE

EXPRESIN. Todos tienen libertad de expresar y

difundir, sin censura previa, sus pensamientos, ideas,
opiniones y crticas mediante la palabra oral o
escrita, por cualquier medio de comunicacin, as

como la libertad de buscar, recibir y transmitir

informacin.

Todos

tienen

derecho

la

libre

produccin y creacin intelectual, literaria, artstica y

cientfica. Ninguna autoridad provincial o municipal
dicta leyes, decretos u ordenanzas que en cualquier
forma tiendan a restringir directa o encubiertamente
el

ejercicio

de

la

libertad

de

expresin.

Las

instalaciones y equipos de los medios de difusin no

pueden ser objeto de imposiciones extraordinarias, ni
de clausura, confiscaciones o decomisos. Toda norma
en contrario es absolutamente nula. Todo habitante
que,

por

causa

agraviante,
efectuar

de

sufra

una

informacin

perjuicio,

gratuitamente

por

tiene
el

el

mismo

inexacta

derecho

medio

de

comunicacin su rectificacin o respuesta. En caso de

negativa el afectado puede recurrir a la instancia
judicial,

la

sumarsimo.
funcionarios

que
Se
por

debe

excluye

expedirse
de

este

informaciones

en

trmite

derecho

los

referidas

su

desempeo o funcin. Los delitos cometidos en uso de

la

libertad

de

expresin

son

juzgados

en

procedimiento ordinario y sancionados con arreglo al

Cdigo Penal.
Artculo 25 : DERECHO DE REUNIN
Y PETICIN. Queda asegurado a todas las personas el
derecho de reunin pacfica para tratar asuntos
pblicos o privados, siempre que no turben el orden
pblico, as como tambin el de peticionar individual

o colectivamente ante todas o cada una de las

autoridades. En ningn caso una reunin de personas
puede atribuirse la representacin de los derechos
del pueblo, ni peticionar en su nombre.
Artculo

86

SUJECIN

LA

CONSTITUCIN. La Constitucin de la Nacin, las

leyes nacionales y esta Constitucin, son ley suprema
de la Provincia. Los poderes pblicos y los habitantes
estn obligados a conformarse a ella, no obstante
cualquier disposicin en contrario que contengan las
leyes o los reglamentos. El ejercicio de los derechos
subjetivos y de las garantas especficas, reconocidos
o declarados en esta Constitucin a favor de las
personas fsicas o jurdicas o de un grupo de ellas, se
asegura tambin mediante las garantas genricas del
amparo,

hbeas

corpus

la

proteccin

de

los

intereses difusos.
CONSTITUCION NACIONAL
Art. 5.- Cada provincia dictar para s
una

Constitucin

republicano,
declaraciones

bajo

el

sistema

de

acuerdo

con

garantas

de

representativo
los

la

principios,
Constitucin

Nacional; y que asegure su administracin de justicia,

su rgimen municipal, y la educacin primaria. Bajo
de estas condiciones el Gobierno federal, garante a
cada provincia el goce y ejercicio de sus instituciones

Art.

18.-

Ningn

habitante

de

la

Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en

ley anterior al hecho del proceso, ni juzgado por
comisiones

especiales,

sacado

de

los

jueces

designados por la ley antes del hecho de la causa.

Nadie puede ser obligado a declarar contra s mismo;
ni arrestado sino en virtud de orden escrita de
autoridad competente. Es inviolable la defensa en
juicio de la persona y de los derechos. El domicilio es
inviolable, como tambin la correspondencia epistolar
y los papeles privados; y una ley determinar en qu
casos y con qu justificativos podr procederse a su
allanamiento y ocupacin. Quedan abolidos para
siempre la pena de muerte por causas polticas, toda
especie de tormento y los azotes. Las crceles de la
Nacin sern sanas y limpias, para seguridad y no
para castigo de los reos detenidos en ellas, y toda
medida que a pretexto de precaucin conduzca a
mortificarlos ms all de lo que aqulla exija, har
responsable al juez que la autorice.
Art. 19.- Las acciones privadas de los
hombres que de ningn modo ofendan al orden y a la
moral pblica, ni perjudiquen a un tercero, estn slo
reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los
magistrados. Ningn habitante de la Nacin ser
obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de
lo que ella no prohbe

Art. 31.- Esta Constitucin, las leyes

de la Nacin que en su consecuencia se dicten por el
Congreso y los tratados con las potencias extranjeras
son la ley suprema de la Nacin; y las autoridades de
cada provincia estn obligadas a conformarse a ella,
no obstante cualquiera disposicin en contrario que
contengan las leyes o constituciones provinciales,
salvo para la provincia de Buenos Aires, los tratados
ratificados despus del Pacto de 11 de noviembre de
1859.
Art. 75 inc. 22 etc
CONTROL DE CONVENCIONALIDAD
DE LA CJS.
Cualquier regla domestica adems esta
sometida al control de convencionalidad, de modo que al
resolver la accin de inconstitucionalidad los ministros de
la CJS deben efectuar tal control de compatibilidad entre
el

texto

local

el

de

los

tratados

interacionles

interpretaciones judiciales o consultivas que de este texto

realicen las autoridades competentes.
En el caso Aguado Alfaro y otros c/ Peru
la Corte Interamericana de Derechos Humanos sealo la
obligacin que tienen todos los jueces de ejercer el control
de convencionalidad en el marco de sus respectivas
comepetencias

de

las

regulaciones

procesales

pertinentes2 De este modo, una norma local no puede

impedir el control de convencionalidad.
Algunos fallos internacionales que obligan
a jjueces locales a expedirse sobre la convencionalidad.
CONTROL

ABSTRACTO

DE

CONSTITUCIONALIDAD
Doctrina de la corte de salta y nacional.
Algunos fallos.

FUNDAMENTOS

DE

LA

INCONSTITUCIONALIDAD EN FORMA PARTICULAR

Conforme

lo

expresado

en

el

punto

anterior y por precaucin procesal, a fines de viabilizar la

procedencia de la accin popular interpuesta expresamos:

II. B.

1. INCONSTITUCIONALIDAD

DEL Art. 9 Ley 7914/15:

No podemos continuar con la

presente sin mencionar que el derecho a la protesta
social, de reivindicacin de derechos, por va no
institucional (que se resulta absolutamente necesaria
en un Estado de Derecho no perfecto y democrtico)
2

CIDH Sentencia 24/11/206

est contemplado en este pas en la Constitucin

Nacional, como forma de libertad de expresin (art. 14,
32 y 33) y en varios tratados internacionales, como la
Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del
Hombre (Art. 21),

la Declaracin Universal de

Derechos Humanos, que reconocen la libertad de

pensamiento, de conciencia y de religin (art. 18), la
libertad de opinin y de expresin (art. 19) y la libertad
de reunin y asociacin pacfica (art. 20 y 21), Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Politicos, Art. 21,
Convencin Americana de Derechos Humanos, Arts. 13
y 15.
La libertad o derecho de reunin es
uno

de

los

derechos

polticos

fundamentales,

reconocido por diversos instrumentos internacionales

de

derechos

humanos

por

la

mayora

de

constituciones, entre ellas la peruana. Estos derechos

constituyen una relacin entre el ciudadano y el
Estado, ya que permiten a los ciudadanos participar en
la vida poltica de su sociedad.
Creemos

firmemente

que

este

derecho de naturaleza constitucional y convencional no

puede en modo alguno ser condicionado o cercenado
en su ejercicio pleno, justo y necesario y por el cual se
logrado a lo largo de la historia el reconocimiento y la
reivindicacin de los derechos humanos ms en sPero,

aunque puede existir una interpretacin extensiva

del art. 194 del Cdigo Penal (que establece pena
de prisin de tres meses a dos aos por interrumpir el
normal funcionamiento del transporte, de los servicios
pblicos o de comunicacin), la protesta en la va
pblica no est expresamente tipificada en el Cdigo y
en muchos casos su criminalizacin queda sujeta a
interpretaciones, seala el juez de la Corte Suprema
Ral

Zaffaroni

en

el

libro Es

legtima

la

criminalizacin
de la protesta social?, editado por el Centro de
Estudios en Libertad de Expresin y Acceso a la
Informacin Pblica (CELE) de la Universidad de
Palermo.
Amnista
denunci
sobre

que

la

alteracin

nueva
del

Internacional
legislacin

orden

que

(AI)

propuesta
se

est

debatiendo en el Congreso brasileo pone en

peligro la libertad de expresin y el derecho de
reunin pacfica. Ese nuevo delito podra utilizarse
para criminalizar a quienes asisten a manifestaciones,
concluy AI en un comunicado.
El derecho

la

manifestacin

pacfica, si bien es un derecho humano contenido en

las libertades de reunin y de expresin, merece ser
tratado de manera especial debido a que representa un

modo de accin cvica para la exigencia y la defensa de

derechos, altamente sensible a reacciones de gobierno
y a polticas de Estado incompatibles con los derechos
humanos

- Situacin de Manifestaciones Pblicas.

Informe Anual CIDH, 2005

La manifestacin pacfica es uno de
los derechos que ms pone en evidencia el grado de
respeto y responsabilidad de un Estado con los
derechos humanos y la fortaleza de sus instituciones
democrticas para evitar y prevenir el uso abusivo o
violento del poder pblico en contra de los ciudadanos.
DESARROLLAR TEMA DE SUPEDITAR
DEBER DE CON RAZONABLE ANTICIPACION DAR
AVISO A LA AUTORIDAD
Condicionamiento del ejercicio.. y

en

trminos imprecisos .. atacando garantas y principios de

legalidad. Etc-

II. B.

1. INCONSTITUCIONALIDAD

DEL Art. 13 Ley 7914/15:

Algunos aspectos (actualizados a la letra de la ley.
Sancionada!) del dictamen del INADI. En esencia. Como
base y como posicin

Afecta la libertad la compra y venta. Principio de libertad

legalidad, etc
Esto lo estoy desarrollando bien y y con ejemlpso en otros
estados provinciales y nacionales. LA demanda de sexo en
la via publica. Hay muchsimo pero no aqu en salta al
respecto. Paciencia sino es maana el sbado tengo todo el
dia para escribir. Ahora estoy recopilando.

PRINCIPIOS MINIMA INTERVENCION, PRO HOMINE

Y LTIMA RATIO
Por la superlativa relevancia que posee en
el derecho de mi defendido al acceso al beneficio de
probation, me veo obligado a destacar (en aras de su
necesaria implantacin en el modelo punitivo provincial) el
avance logrado por el convencionalismo internacional
respecto de aquellos principios que dan base a un sistema
penal de tinte acusatorio, republicando y democrtico;
tales, el principio pro homine, y los principios de mnima
intervencin, de ultima ratio y de justicia restaurativa.

V.

1.

MINIMA INTERVENCION

Este principio propicia un criterio para determinar en qu

casos corresponde y justifica que la reaccin estatal,
manifestada a travs del sistema penal y la aplicacin de
una pena, se introduzca en los conflictos particulares,
buscando, en la medida de lo posible considerar al derecho

penal como el ltimo instrumento al que deba recurrirse

para la proteccin de los bienes jurdicos; una vez agotadas
las

alternativas

de

otros

medios

menos

lesivos.

la

intervencin de castigo estatal sea de ultima ratio.

() Se trata de una manifestacin ms del principio de
mnima

intervencin

estatal;

mediante

el

mismo

se

pretende propiciar un criterio para determinar en qu

casos corresponde que la reaccin estatal, manifestada a
travs del sistema penal y la aplicacin de una pena, se
introduzca en los conflictos particulares, buscando, en la
medida de lo posible considerar al derecho penal como el
ltimo

instrumento

proteccin

de

los

al

que

bienes

deba
jurdicos

recurrirse
escogidos

para

la

por

el

Legislador, una vez agotadas las alternativas de otros

medios

alternativos

menos

lesivos.

fuerza

de

insistencia, y por el fuerte impacto por parte de los

lineamientos internacionales e derechos humanos, las
autoridades locales supieron acatar los criterios exegticos
e ideales reformistas de la racionalidad, proporcionalidad y
certeza, en miras del objetivo y eficacia a que la
intervencin de castigo estatal sea de ultima ratio 3;
Lo ha reconocido tambin la C.S.J.N.; al establecer: 23)
Que a nivel internacional tambin se ha consagrado el
principio "pro homine". De acuerdo con el artculo 5 del
Pacto Internacional de Derecho Civiles y Polticos y el 29
de la Convencin Americana, siempre habr de preferirse
3

. El sendero de la mnima intervencin estatal, una cuota de racionalidad punitiva, por Carolina
Fiori y Mario Lopardo (en Revista de Derecho Penal y Criminologa, LL Ao III N 5, Junio 2013,
pag 59

la interpretacin que resulte menos restrictiva de los

derechos establecidos en ellos. As cuando unas normas
ofrezcan mayor proteccin, estas habrn de primar, de la
misma manera que siempre habr de preferirse en la
interpretacin

la

hermenutica

que

resulte

menos

restrictiva para la aplicacin del derecho fundamental

comprometido (CIDH OC 5-85). (Fallo CSJN Arriola)
La Corte I. de Derechos Humanos se ha preocupado en
subrayar que entre varias opciones para alcanzar un
objetivo debe escogerse aquella que restringa en menor
escala el derecho protegido. 4

V.

2.

PRO HOMINE

Profundamente enraizado al primero, el principio pro

homine

refiere a la aplicacin restrictiva de toda

disposicin legal que coarte la libertad de la persona o

limite el ejercicio de un derecho, y cualquier duda respecto
del alcance de una norma debe resolverse a favor del
individuo y no del poder penal estatal.
La Comisin Interamericana de Derechos Humanos define
el principio pro homine expresando que en materia de
reconocimiento de derechos, se debe estar a la norma ms
amplia y a la interpretacin ms extensiva e, inversamente,

CIDH Opinin Consultiva OC 5/85 del 13 de noviembre de 1985, Serie A, n 546, prrafo 46;
Pinto, Mnica Temas de derechos humanos pg. 98 Del Puerto Bs. As. 2009.

a la norma y a la interpretacin ms restringida en materia

de limitacin de derechos5
En el precedente Acosta (Fallos 331:858) del 23 de abril
de 2008, que cito precisamente en sustento de peticinla
Corte resolvi, aplicando el principio pro homine, dejar sin
efecto el criterio sostenido por la Cmara Nacional de
Casacin Penal en un fallo plenario que limitaba el alcance
del beneficio previsto en el art. 76 bis C.P. (suspensin del
juicio a prueba) a los delitos que tienen prevista una pena
de reclusin o prisin cuyo mximo no supere los tres aos.
Igual hizo al fallar en Arriola23) Que a nivel
internacional tambin se ha consagrado el principio "pro
homine".

De

acuerdo

con

el

artculo

del

Pacto

Internacional de Derecho Civiles y Polticos y el 29 de la

Convencin Americana, siempre habr de preferirse la
interpretacin

que

resulte

menos

restrictiva

de

los

derechos establecidos en ellos. As cuando unas normas

ofrezcan mayor proteccin, estas habrn de primar, de la
misma manera que siempre habr de preferirse en la
interpretacin

la

hermenutica

que

resulte

menos

restrictiva para la aplicacin del derecho fundamental

comprometido (CIDH OC 5-85).
Se ha expresado que () el sujeto a quien se le atribuye
participacin en un hecho delictivo, es decir, el imputado
acusado (art. 14 PIDCP) o inculpado (art. 8 CADH) en la
normativa supranacional es reconocido por el nuevo
5

CIDH, Informe 35/07 caso 12.553- Jorge, Jos y Dante Peirano Basso. Repblica Oriental del
Uruguay del 1 de mayo de 2007.

sistema constitucional como titular de atributos que

emanan de su condicin de persona humana, la que
valoriza en su dignidad de all que se le reconozca
derechos como tal y se los proteja aun durante el proceso
penal () Esta concepcin debe tener como reflejo una
firme actitud de todos los poderes del Estado, en el marco
de

sus

respectivas

competencias,

tendiente

evitar

durante el curso del proceso cualquier afectacin de los

derechos del imputado, que no pueden ser restringidos
bajo ningn concepto (vgr. la integridad fsica) y

minimizar razonablemente la restriccin de aquellos que si

pueden verse limitados a la medida de lo estrictamente
imprescindible,

limitaciones

que

siempre

sern

de

aplicacin e interpretacin restrictiva6

El principio constituye, por una parte, un criterio de
interpretacin y por otra, una norma de reenvo. Como
criterio de interpretacin, el autor recuerda que la Corte
Interamericana de Derechos Humanos ha identificado
expresamente el principio pro homine como principio de
interpretacin extensiva de los derechos humanos y
restrictiva de sus limitaciones (Corte IDH, O.C. 5/85) 7.
Por su parte, Mnica Pinto afirma que el principio pro
homine contiene un criterio hermenutico que informa
todo el derecho de los derechos humanos, en virtud del
cual se debe acudir a la norma ms amplia, o a la
interpretacin ms extensiva, cuando se trata de reconocer
6

CAFFERATTA NORES, Jose. Proceso Penal y Derechos Humanos, Ed. Cels.

GARCA, Luis M.El derecho internacional de los derechos humanos cuestin de derecho
internacional o cuestin de derecho domstico?
7

derechos protegidos e, inversamente, a la norma o a la

interpretacin

ms

restringida

cuando

se

trata

de

establecer restricciones permanentes al ejercicio de los

derechos o su suspensin extraordinaria. Este principio
coincide con el rasgo fundamental del derecho de los
derechos humanos, esto es, estar siempre a favor del
hombre.8
V.

3.

ULTIMA RATIO

Informa este principio que slo puede intervenir ante el

fracaso de otros medios de solucin del problema, por ello
la pena es la ltima ratio de la poltica social y se define
su misin como de proteccin subsidiaria de bienes
jurdicos. Y en la medida en que el Derecho penal slo
protege una parte de los bienes jurdicos e, incluso, no
siempre de modo general, sino frecuentemente (como el
patrimonio) slo frente a formas de ataque concretas, se
habla tambin de la naturaleza fragmentaria del Derecho
penal. De ah la denominacin de subsidiariedad27 frente a
las dems ramas del Ordenamiento jurdico.

ltima

razn o ltimo argumento lo que puede interpretarse

como que es el ltimo argumento posible en el tiempo o
bien que es el argumento definitivo que hace innecesario
seguir argumentando en el mismo sentido y que es muy
superior a todo argumento en sentido contrario; ltima
razn o ltimo argumento lo que puede interpretarse
8

PINTO, Mnica, El principio pro homine. Criterios de hermenutica y pautas para la regulacin
de los derechos humanos en "La aplicacin de los Tratados sobre Derechos Humanos por los
tribunales locales", Cels. Editores del Puerto, 2004, pg. 163.

como que es el ltimo argumento posible en el tiempo o

bien que es el argumento definitivo que hace innecesario
seguir argumentando en el mismo sentido y que es muy
superior a todo argumento en sentido contrario;
Explayndose sobre la cuestin, y precisamente en un caso
paradigmtico y rector para el instituto de la Probation,
predic nuestro mas alto Tribunal que el derecho debe
ser la ultima ratio del orden jurdico y el principio pro
homine impone privilegiar la interpretacin legal que mas
derecho acuerde al ser humano frente al poder estatal 9
En dicho precedente, establece la C.S.J.N. la conveniencia
de priorizar una exgesis restrictiva dentro del lmite
semntico del texto legal, en consonancia con el principio
poltico criminal que caracteriza al derecho penal como la
ultima ratio del ordenamiento jurdico, y con el principio
pro homine que impone privilegiar la interpretacin legal
que ms derechos acuerde al ser humano frente al poder
estatal.

RESERVA DEL CASO FEDERAL:

Que

encontrndose

en

juego

en

el

tratamiento de la presente demanda, la proteccin de las

garantas Constitucionales previstas en los arts. 18 y 75
inc. 22 de nuestra Constitucin Nacional, Convencin
9

CSJN Acosta, Alejandra Esteban S/ infraccion art. 14, 1 prrafo, ley 23.737 causa 28/05,
consid. 5 rta. El 23 de abril de 2008

Americana

de

Derechos

Humanos

(Art.

8),

Pacto

Internacional de Derechos Civiles y Polticos (art.14 y

dems citados); y arts. 4, 9, 17, 18, 19 20, 22, 27 de
la

Constitucin

de

la

Provincia

de

Salta,

para

la

eventualidad de rechazo de la accin deducida en esta

presentacin formulamos desde ya la reserva de recurrir
por ante el ms Alto Tribunal de la Nacin en los trminos
de los arts. 14 y 15 de la ley Nacional n 48; Doctrina de la
Arbitrariedad de Sentencia, y especial atencin a las
normas de derecho internacional enumeradas conforme el
contenido de las disposiciones de clasulas 28 (clusula
federal), 62 y 63.1 (competencia) todas de la Convencin
Americana Derechos Humanos, y la competencia recursiva
ante la Corte Interamericana Derechos Humanos.

PETITORIO:
Por lo expuesto a los Sres. Jueces de Corte
solicitamos:
1)

Tenga

por

formulada

accin

de

inconstitucionalidad en contra de la Ley 7914 en los

artculos indicados.
2) Oportunamente, haga lugar a la accin
en todas sus partes, declarando la inconstitucionalidad de
las normas atacadas.
3) Tengase por formulada reserva de
caso federal en los trminos expresados.

SERA JUSTICIA