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Para tal efecto, el presente artculo pretende incidir en uno de los puntos
que el Tribunal Constitucional peruano (en adelante TC) resolvi en la
aclaracin del precedente Huatuco[4], esto es, el supuesto bsico para su
emisin, por lo que al final de estas lneas, el lector apreciar que la
garanta ya construida fue traicionada.
Como es sabido, una de la razones para la dacin del precedente Huatuco
fue una alegada disparidad de posiciones. Y digo alegada porque a pesar
de tal omisin, el TC para avalar su primigenio error, esta vez no incidi en
pronunciamientos emitidos por l, sino en decisiones resueltas por el Poder
Judicial que, a decir verdad, no todas se relacionaron con procesos de
amparo[5]. Aqu s hubiera sido coherente estudiar fallos de la nueva
conformacin, que por ningn motivo antes hizo mencin al argumento de la
necesidad del previo concurso, sino en realmente verificar si el contrato
celebrado entre el trabajador y el Estado estaba justificado[6].
Pero lo ms grave es que el TC, para obviar una realidad innegable, cita el
rgimen del Contrato Administrativos de Servicios (en lo sucesivo CAS). En
efecto, si bien en esa sentencia el TC declar que para el ingreso a la
administracin pblica deba haber una plaza previamente presupuestada,
tambin lo es que el mismo TC dio la posibilidad para que sin un anterior
concurso, el trabajador obtenga tutela reparadora. Entre los
pronunciamientos que se pueden citar, se tienen:
los Estados Partes deben impedir que terceros interfieran en el disfrute del
derecho al trabajo. Lo que es concordante, tanto con la estipulacin
del artculo 7.d del Protocolo de San Salvador (PSS) segn la cual ante un
despido injustificado el trabajador tiene derecho a una indemnizacin o a
la readmisin en el empleo o a cualesquiera otra prestacin prevista por
la legislacin nacional, como con el artculo 25.1 de la CADH que
reconoce a toda persona el derecho a un recurso sencillo y rpido o a
cualquier otro recurso efectivo ante los jueces o tribunales
competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos
fundamentales reconocidos por la Constitucin, la ley o la presente
Convencin. Para que dicho amparo ocurra, como ha dicho la Corte
Interamericana de Derechos Humanos, no basta con que los recursos
existan formalmente, sino que deben tener efectividad[7]. El precedente
Huatuco, sin embargo, priva de efecto restitutivo a los recursos que hoy
va Amparos o maana en la va ordinaria laboral intenten los trabajadores
del sector pblico sometido al rgimen laboral privado cuando sean privados
injustificadamente de su derecho fundamental al trabajo.
En cuarto lugar, el mismo CDESC ha dicho en su Observacin General N 3
que los Estados Partes tienen la obligacin fundamental de asegurar como
mnimo la satisfaccin de niveles esenciales de cada uno de los derechos
enunciados en el PIDESC. Y agregado en su Observacin General N 18
que, [e]n el contexto del artculo 6 del Pacto, esta obligacin fundamental
mnima incluye la obligacin de garantizar la no discriminacin y la igualdad
de proteccin del empleo. La discriminacin en el empleo est constituida
por una amplia variedad de violaciones que afectan a todas las fases de la
vida (). Complementariamente, ha dicho que estas obligaciones
fundamentales incluyen como mnimo, entre otros aspectos, [e]vitar las
medidas que tengan como resultado el aumento de la
discriminacin y del trato desigual en los sectores pblico y
privado de las personas y grupos desfavorecidos y marginados o
que debiliten los mecanismos de proteccin de dichas personas y
grupos[8].
Por si lo dicho no bastara, ha recordado tambin que el incumplimiento de
la obligacin de proteger se produce cuando los Estados Partes se
abstienen de adoptar todas las medidas adecuadas para proteger a las
personas sometidas a su jurisdiccin contra las vulneraciones del derecho al
trabajo imputables a terceros. Lo que incluye el hecho de no proteger a
los trabajadores frente al despido improcedente.[9] Podramos
continuar, pero no hay espacio para ello.
Lo importante es, como dije en el artculo que dio pie a la observacin del
profesor Cavani, que los jueces peruanos, como parte del aparato del
Estado, estn sometidos a la Convencin Americana sobre Derechos
no estaba seguro que esa deuda fue efectivamente contrada por su cliente.
La respuesta era clarsima, no.
De ah, nos dijo, si aceptamos esta premisa, entonces instituciones como la
cosa juzgada; la preclusin; exclusiones probatorias; etc., deban ser
repensadas si es que acaso la verdad y la justicia son valores a los que
debe aspirar todo sistema jurdico civilizado.
De ah continuamos tomando vino, y nos sigui contando otras interesantes
historias de sus estadas como profesor en los EEUU. Sus reflexiones sobre
el sistema de litigacin estadounidense y el modelo adversarial eran
sumamente interesantes, pero eso ser materia de otra nota