TEMA:

EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD Y RESERVA TRIBUTARIA

SEGN EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PERUANO

PROBLEMA:

De forma la administracin puede quebrantar principios

constitucionales en materia tributaria?

JUSTIFICACION:
1. El PRINCIPIO DE LEGALIDAD
1.1. Concepto.
En general legalidad significa conformidad a la ley se llama " principio de legalidad
" aquel en virtud del cual los poderes pblicos estn sujetos a la ley, de la forma que
todos sus actos deben ser conforme a la ley, bajo la de invalidez. De otra forma: es
invlido todo acto de los poderes pblicos que no sean conforme a ley1
Por principio de legalidad se entiende:
a) La ley formal ordinaria emitidas por el poder legislativo ( depositario de la
soberana)
b) El segundo tiene relacin con el trmino de la ley material como conjunto o
sistema normativo
Ahora bien conviene tambin resaltar el trmino de conformidad con ley que supone
tambin compatibilidad , o falta de antinomia, ya que se busca que no solo un
sistema u ordenamiento jurdico no est solo sujeto a ley y sobre todo a la
Constitucin, sino tambin requiere que este sistema tenga coherencia
El trmino de conformidad

va conjuntamente emparejado con el trmino

compatibilidad que significa deducibilidad , entonces para que un acto sea

considerado conforme a ley no solo requiere la coherencia o sino tambin deduccin
de la ley.
1.2. El principio de legalidad en Italia.

1 Hans Kelsen, La teora pura del derecho, traduccin de Miguel Carbonel, Biblio Jurdicas UNAM, Mexico

En la doctrina Italiana el principio de legalidad tiene tres aspectos2 :

a) Es invlido todo acto que se aparte o est en contraste de la ley.
b) Es invlido todo acto del poder pblico que no tenga competencias fijadas por la
ley.
c) Es invlida toda ley que no confiera un poder sin regularlo completamente.
La relacin del principio de legalidad y el actuar de la administracin se encuentra
entrelazado ntimamente de tal modo que la validez de todos los actos sean por estar
en contraste o no tener competencias para efectuar determinados actos revierten de
nulidad los tales
1.3. El principio de legalidad formal y sustancial
En cuando hablamos del principio de legalidad, de manera implcita estamos hablando
del principio de legalidad formal o sustancial, el principio de legalidad formal se
entiende como la sujecin de todas las autoridades a la ley, siendo est el lmite de su
actuar, por tanto todos sus actos deben ceirse nica y exclusiva a la ley, para la
administracin no es aplicable el Nemo non requiritur necessario ut facerent
secundum consuetudinem legis sententia aforismo que seala que nadie est
prohibido de hacer lo que la ley no manda, ya que todo actuar debe ser bajo la
competencia ya taxada.
En la doctrina, comnmente, el principio de legalidad sustancial se entiende
genricamente en el sentido de que el legislador tiene la obligacin de regular
cabalmente los poderes del gobierno y de la administracin pblica, , el aspecto
sustancial del principio de legalidad viene con la taxatividad, las competencias
expresas nacen de la constitucin

1.4. Alcance constitucional del principio de legalidad

La Constitucin del 93 opt por consagrar y seguir el sistema econmico de la
constitucin del 79, cuyo sistema fue y es el sistema econmico social de mercado,
donde la economa no es un fin en s mismo, sino un medio o instrumento para la

2 Carlassare, Regolamenti Dell Escutivo e principio di legalit 1966 pp 133, Enciclopedia del diritto
de Milan 1973

realizacin de persona3 , por tanto las polticas econmicas que el estado dicte tiene
siempre un fin social o un fin de realizacin social o realizacin del hombre.
Dado que el la potestad tributaria la tiene el estado , este poder no es absoluto , dado
que al pertenecer a un estado derecho social y democrtico de derecho, esta potestad
tiene lmites legales y sobre todo constitucionales.
El primer prrafo del artculo 74 de la Constitucin seala que los tributos se crean,
modifican o derogan, o se establece una exoneracin, exclusivamente por ley o
decreto legislativo en caso de delegacin de facultades, salvo los aranceles y tasas, los
cuales se regulan mediante decreto supremo. Los gobiernos locales pueden crear,
modificar y suprimir contribuciones y tasas, o exonerar de stas, dentro de su
jurisdiccin y con los lmites que seala la ley.
Segn nuestra carta magna slo mediante ley se puede crear, suprimir , modificar los
impuestos, la intencin de que se cree solo por ley los tributos tiene que ver con el
principio de representacin ya que son los constituyentes, por encargo de la
constitucin los llamados a velar y defender los inters del estado y la nacin, se
entiende entonces que la propuesta del ejecutivo ( propuesta de ley en tratamiento
tributario) tiene una principal relevancia y estudio, por parte de la comisin a cargo.
La propuesta de ley en materia tributaria es estudiada y analizada ms an cuando se
trata de imponer una carga al contribuyente, de ah que la representacin de la que
gozan los congresistas, sirva como filtro antes de la la dacin de la ley, entonces
tenemos que las leyes de tratamiento tributario son sometidas al procedimiento
legislativo ordinario que incluye la etapa de anlisis y debate, en el artculo 72 del
Reglamento del Congreso se seala lo siguiente:
Artculo 72. Mediante el procedimiento legislativo se persigue aprobar leyes de
carcter general y resoluciones legislativas, las mismas que pueden ser:
a) Leyes ordinarias;
b) Leyes de reforma de la Constitucin;
c) Leyes orgnicas;

3 HBERLE, Peter. La economa es slo el instrumento para lograr otros propsitos. En ius
etveritas, N. 28, Lima, 2004. p. 383.

d) Leyes presupuestales y financieras, incluyendo las de tratamiento tributario

especial a que se refiere el ltimo prrafo del Artculo 79 de la Constitucin
Poltica;
e) Leyes autoritativas de legislacin delegada;
f) Leyes de amnista;
g) Leyes demarcatorias;
h) Resoluciones legislativas;
i) Resoluciones legislativas de aprobacin de las normas reglamentarias internas del
Congreso.
Segn lo mencionado hasta aqu, tenemos que la Constitucin otorga dos fines
especiales a la ley tributaria, el primer fin tiene una suerte de lmite que impone al
ejecutivo de crear y modificar impuestos, solo por ley; y en segundo lugar otorga un
control va representacin.
Citando a Csar Landa Arroyo4 :
A juicio del Tribunal, este principio, por un lado, cumple una funcin de garanta
individual al fijar un lmite a las posibles intromisiones arbitrarias del Estado en los
espacios de libertad de los ciudadanos; por otro lado, cumple tambin una funcin
plural, toda vez que se garantiza la democracia en los procedimientos de imposicin y
reparto de la carga tributaria, puesto que su establecimiento corresponde a un rgano
plural donde se encuentran representados todos los sectores de la sociedad
2. EL PRINCIPIO DE RESERVA DE LEY
Es comn confundir o dar similar significado al principio de legalidad y reserva de ley,
cuando ambos tienen una diferencia sustancial el primero como lo vimos en prrafos
precedentes, tiene que ver con el deber de las autoridades se sujetarse a la ley o actuar
conforme a ley ( segn las competencias establecidas por estas), en cambio el segundo
principio tiene que ver con la funcin reguladora del tributo, regulacin sobre el Sujeto
pasivo ( obligado) , el hecho imponible, la tasa o alcuota.

4 Csar Landa Arroyo, Los principios constitucionales una perspectiva de la constitucin de 1993 ,
citado en cuadernos de trabajo del Centro de Estudios Constitucionales , 2000.

Sobre la diferencia de ambos principios tambin tenemos que mientras el Principio de

legalidad supone una subordinacin del Ejecutivo al Legislativo, la Reserva no slo es
eso sino que el Ejecutivo no puede entrar, a travs de sus disposiciones generales, en lo
materialmente reservado por la Constitucin al Legislativo. De ah que se afirme la
necesidad de la Reserva, ya que su papel no se cubre con el Principio de legalidad, en
cuanto es slo lmite, mientras que la Reserva implica exigencia reguladora 5,
entendemos entonces al principio de legalidad como el lmite que tiene el ejecutivo de
crear, modificar tributos solo por ley competencia designada al legislativo, y queda
entonces reservada a la ley la regulacin de este tributo.
V. gr. El estado no puede crear un impuesto mediante una norma general de categora
infra legal, si el ejecutivo crea un impuesto va reglamento est transgrediendo el
principio de legalidad, y de forma implcita tambin el prncipe de reserva de ley dado
que la facultad reguladora del legislativo no se halla presente dicha norma.
El Tribunal Constitucional ha sealado que en va delegacin de facultades al ejecutivo
esta, no debe ser una carta en blanco, sino que la delegacin debe contener un carcter de
regulacin cuando menos aspectos mximos, como la alcuota, el hecho imponible,
duracin6
2.1. El control de constitucionalidad de la ley
Ciertamente podemos decir que las bases del constitucionalismo moderno naci en
tierras americanas, sin desmerecer el aporte germano a esta rama del derecho, desde
la famosa sentencia del caso Marbury v. Madison, esta importante sentencia aporta
dos elementos esenciales al constitucionalismos: el primero ninguna ley puede estar
en contra de la constitucin y el segundo el control de constitucionalidad de las
leyes la efecta el juez en el Juez.
Con este stare decideris, el papel del Juez cobra suma importancia al constituirlo a l
como el tamiz o el primer filtro para declarar que el contenido de una norma puede
estar en contra de la constitucin ya sea desde un aspecto formal (procedimiento de
dacin de la norma) o material o sustancial (transgredir o conculcar derechos
protegidos), bajo esta potestad el Juez de primera instancia puede entonces efectuar
5 DE CABO MARTN, Carlos. Sobre el concepto de Ley. Madrid: Trotta, 2000. p. 69.
6 EXP2302-2003-AA-TC

un anlisis, si una norma de carcter tributario tienen vicios de constitucionalidad al

revisar el contenido de la norma, se exige entre otros requisitos si se trata de leyes que
se establezca : el hecho generador del tributo, la alcuota, el obligado o deudor
tributario, en caso de delegacin de facultades se

3.
4.
4.1.
4.2.
.

El nivel de fiscalizacin esperado al dar aprobar los tributos.

1.1.
2. SENTENCIAS RELEVANTES DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
3.1 Principio de legalidad y reserva tributaria.

Expediente 0042-2004-AI/TC, fundamento 4:

A criterio de este Tribunal Constitucional no existe identidad entre el principio de
legalidad y el de reserva de ley. Mientras que el principio de legalidad, en sentido
general, se entiende como la subordinacin de todos los poderes pblicos a leyes
generales y abstractas que disciplinan su forma de ejercicio y cuya observancia se
halla sometida a un control de legitimidad por jueces independientes; el principio
de reserva de ley, por el contrario, implica una determinacin constitucional que
impone la regulacin, slo por ley, de ciertas materias
en el mismo fundamento el tribunal constitucional seala : En el mbito
constitucional tributario, el principio de legalidad no quiere decir que el ejercicio
de la potestad tributaria por parte del Estado est sometida slo a las leyes de la

materia, sino, antes bien, que la potestad tributaria se realiza principalmente de

acuerdo con lo establecido en la Constitucin. Por ello, no puede haber tributo sin
un mandato constitucional que as lo ordene ]. La potestad tributaria, por tanto, est
sometida, en primer lugar, a la Constitucin y, en segundo lugar, a la ley
3.2 Principio de reserva tributaria.

EXP. N. 2302-2003-AA/TC, fundamento fundamento 35 :

Ahora bien, respecto a los alcances de este principio, hemos sealado que la
reserva de ley en materia tributaria es una reserva relativa, ya que puede admitir
excepcionalmente derivaciones al Reglamento, siempre y cuando, los parmetros
estn claramente establecidos en la propia Ley. Asimismo, sostuvimos que el grado
de concrecin de los elementos esenciales del tributo en la Ley,es mximo cuando
regula el hecho imponible y menor cuando se trata de otros elementos; pero, en
ningn caso, podr aceptarse la entrega en blanco de facultades al Ejecutivo para
regular la materia.
La regulacin del hecho imponible en abstracto que requiere la mxima
observancia del principio de legalidad, comprende la descripcin del hecho
gravado (aspecto material), el sujeto acreedor y deudor del tributo (aspecto
personal), el momento del nacimiento de la obligacin tributaria (aspecto
temporal), y el lugar de su acaecimiento (aspecto espacial). (STC 2762-2002AA/TC, y, STC 3303-2003-AA/TC)

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