You are on page 1of 86

PROCURADUMA

GENERAL DE LA NACION
Dependencia

PROCURADURIA DELEGADA PARA LA MORALIDAD PUBLICA

Radicacin No.

IUC- D- 2013-566-567188

Disciplinado

Quejoso - solicitante

FRANCO ASIS CASTELLANOS NIEBLES


INDIRA GONZALEZ ESTRADA
REMBERTO RAFAEL ANILLO PEREIRA
Alcalde municipal, secretaria general, asesor, respectivamente, del
municipio de Soledad, Atlntico
BRYAN OROZCO LLERENA

Fecha hechos

Vigencia fiscal 2012

Asunto

Fallo de primera instancia. Art. 170 CDU

Cargo y Entidad

Bogot D.

c., 29 ENE 2016


1. ASUNTO

Se procede a proferir fallo de primera instancia en el proceso disciplinario seguido


contra los seores FRANCO ASIS CASTELLANOS NIEBLES, INDIRA GONZLEZ
ESTRADA y REMBERTO RAFAEL ANILLO PEREIRA, disciplinados en sus calidades
de alcalde, secretaria general y asesor del municipio de Soledad, Atlntico, de
conformidad con lo previsto en el artculo 170 de la Ley 734 de 2002.

II. ANTECEDENTES
El 29 de octubre de 2012 el seor Bryan Orozco Llerena, en calidad de concejal de
Soledad Atlntico formul queja disciplinaria contra funcionarios de la alcalda de ese
municipio por presuntas irregularidades presentadas en el trmite de varios procesos
contractuales adelantados por esa administracin, al considerar que transgredan los
principios que rigen la funcin administrativa, la contratacin estatal y favorecer
intereses particulares en detrimento del patrimonio y la moralidad pblica. (Fls. 1-75
c.p. 1).
El 9 de noviembre de 2012 la Procuradura Provincial de Barranquilla, dispuso romper
la unidad procesal por considerar que si bien es cierto los hechos
anteriormente descritos son presuntamente constitutivos de
irregularidades disciplinarias, no es menos cierto que se trata de
diversos hechos no conexos entre s, y para facilitar la evaluacin de
los mismos se ordena el desglose de la queja referenciada de la manera
a seguir: [...] Desglsese los folios 201 al 254 relacionado con el
proceso contractual cuyo objeto es la seleccin de contratista para el
suministro, mantenimiento preventivo y correctivo e instalacin a los
sistemas de aires acondicionados de las distintas sedes de
instituciones educativas del municipio de Soledad, por valor de
$167.000.000. Asignndole el IUS-2012-432312.. (Fls. 76-77)
1
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorrupcionaprocuraduria.qov.co

Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduriagov.co

PROCURADURIA

GENERAL DE U NACION
El 15 de enero de 2013, la procuradora provincial de Barranquilla orden abrir
indagacin preliminar contra Franco Asis Castellanos Niebles, Elicer Polo Castro,
Indira Gonzlez Estrada y Remberto Rafael Anillo Pereira en sus condiciones de
alcalde, asesor jurdico, secretaria general y asesor financiero del municipio de
Soledad, Atlntico, por las presuntas irregularidades en el proceso contractual SG-SA004-2012, y orden la prctica de pruebas (fls. 78-80). La decisin fue notificada a los
sujetos procesales por edicto fijado el 22 de febrero de 2013 y desfijado el 26 de
febrero siguiente, previo envo de las citaciones respectivas (fl. 100).
El 8 de agosto de 2013, la procuradora provincial de Barranquilla dispuso abrir
investigacin disciplinaria contra las personas respecto de quienes haba ordenado la
indagacin preliminar y orden la prctica de pruebas (fls. 381-393 c.p.2). La decisin
fue notificada por edicto fijado el 30 de agosto de 2013 y desfijado el 3 de septiembre
de 2013, previo el envo de las comunicaciones respectivas (fls. 394-400 c.p.2).
El 12 de noviembre de 2013 se declar cerrada la investigacin disciplinaria al
considerar cumplidos los presupuestos del artculo 53 de la Ley 1474 de 2011,
decisin notificada por estado fijado el 13 de noviembre de 2013 (fls. 480-782 c.p.2).
El 26 de noviembre de 2013, la procuradora provincial de Barranquilla profiri pliego
de cargos contra los seores Franco Asis Castellanos Niebles, Indira Gonzlez
Estrada y Remberto Rafael Anillo Pereira y decret el archivo definitivo a favor de
Elicer Polo Castro (fls. 480-516).
El 27 de noviembre de 2013, se notific de la decisin de archivo definitivo el seor
Elicer Polo Castro (fi. 522).
La decisin de cargos fue notificada as: el 9 de noviembre de 2013 se notific
personalmente Franco Asis Castellanos Niebles y design como su apoderado de
confianza al doctor Marlon Enrique Arvalo Ospino (fls. 532-535); el 18 de diciembre
de 2013 se notific personalmente al doctor Miguel Angel Martnez Mndez en su
condicin de apoderado de Remberto Anillo Pereira, y el 20 de diciembre hizo lo
propio en representacin de Indira Gonzlez Estrada (fls. 535-42).
El 20 de diciembre de 2013, el apoderado de Franco Castellanos solicit nulidad de la
actuacin disciplinaria (fls 543-552) y el 24 de diciembre de 2013 present descargos
(fls. 553-564).
El 3 de enero de 2014, el apoderado de Remberto Anillo present descargos y el 7 de
enero de 2014 lo hizo respecto de Indira Gonzlez (fls. 1066-1093).
El 6 de febrero de 2014, la viceprocuradora general de la nacin con funciones de
procurador general de la nacin, mediante Resolucin 858 del 5 de diciembre de 2013,
reasign la competencia del proceso disciplinario a la procuradora provincial de
Cartagena (fls. 113-114), funcionaria que resolvi negativamente la nulidad
presentada por el apoderado de Franco Castellano, dejando inclume los cargos
2
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresantcorrupcion(Worocuraduriaciov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.qov.co

PROCURADUMA

GENERAL DE LA NACION

formulados (fls. 118-1121). Contra esa decisin fue interpuesto el recurso de


reposicin el 28 de febrero de 2014 (fls. 1129-1131).
El 9 de mayo de 2014, el procurador general de la nacin design a la procuradora
delegada para la moralidad pblica el conocimiento en primera instancia de la
presente actuacin disciplinaria (fl. 1139).
El 11 de julio de 2014 se avoc el conocimiento de la investigacin (fi. 1146-1148) y el
9 de septiembre de 2014 se neg la solicitud de suspensin provisional contra el
mandatario local, presentada por el quejoso (fls. 1163-1164).
El 29 de abril de 2015 se resolvi el recurso de reposicin contra el auto que neg la
nulidad del pliego de cargos y de la actuacin disciplinaria (fls. 1179-1181).
El 19 de mayo de 2015, la procuradora delegada para la moralidad pblica dispuso
negar parcialmente la prctica de las pruebas solicitadas por los apoderados de los
disciplinados (fls. 1189-1194), decisin contra la cual se interpuso recurso de
reposicin, resuelto favorablemente a los interesados, mediante auto del 26 de junio
de 2015 (fls. 1218-1221). Posteriormente, por auto del 7 de octubre de 2015, se
orden la prctica de pruebas de oficio (fls. 1373-1374).
El 12 de agosto de 2015, se orden incorporar a este proceso el radicado IUC-D-2012566-698947, originado por queja presentada ante la Procuradura Provincial de
Barranquilla por el seor Donaldo Farid Olivera Rivera, la cual versa sobre los mismos
hechos que aqu se investigan (Ver anexo 2).
El 29 de octubre de 2015, se orden dar traslado para alegatos de conclusin.
Decisin notificada por estado fijado el 10 de noviembre de 2015 y dentro del trmino
legal los apoderados de los disciplinados presentaron sus argumentaciones de cierre,
segn se consigna en la constancia secretarial expedida el 2 de diciembre de 2015,
fecha en que se recibe nuevamente el expediente para proferir el correspondiente fallo
de instancia (fls 1409, 1423, 1452 c.p.6).

3. PRUEBAS EN DESCARGOS
3.1. Pedidas o aportadas por la defensa
3.1.1. Documentales
3.1.1.1. Copia completa del manual de contratacin del municipio de soledad. (Folios
565-624 c.p 3).
3.1.1.2. Copia de la Resolucin nro. 103 del 14 de marzo de dos mil doce 2012 por
medio de la cual se reglamenta la creacin de los comits evaluadores de los
procesos contractuales del municipio de soledad (folios 625-627 c.p. 3).
3
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorrupcionaprocuraduria.qov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.qov.co

PROCURItDURIA

GENERAL DE LA NACION

En esta resolucin se establece que los comits evaluadores son designados por el
alcalde municipal con el fin de que brinden apoyo y asesora en la revisin de las
evaluaciones y recomendacin sobre la adjudicacin o declaratoria de desiertos de
los procesos de seleccin de menor, mayor y mnima cuanta que adelante el
municipio.
Son funciones del comit evaluador:
a) Deber evaluar y calificar las propuestas
presentadas dentro del proceso de seleccin, de manera
objetiva, cindose exclusivamente a las reglas
contenidas en el pliego de condiciones. b) Deber
verificar que las garantas de seriedad de la propuesta
cumplan las condiciones solicitadas en el pliego de
condiciones y el cumplimiento de los requisitos
habilitantes desde el punto de vista jurdico, tcnico y
financiero, as como las condiciones de experiencia. c)
Recomendar procedimientos que mejoren la eficiencia y
economa del proceso que haga parte, as como definir
conflictos de interpretacin de las normas de
contratacin, respetando en todo caso los principios que
rigen la actividad contractual. d) Presentar los
respectivos informes de evaluacin y calificacin,
recomendar la decisin a adoptar de conformidad con la
evaluacin efectuada y proyectar la respuesta a las
observaciones a la evaluacin.
En cuanto a la responsabilidad de los miembros del comit evaluador, el artculo
tercero consagra que Con el fin de salvaguardar los principios de
transparencia y seleccin objetiva la informacin conocida en
desarrollo de las sesiones del comit, no podr ser revelada
por los miembros del comit o asistentes al mismo.
3.1.1.3. Copia autntica de la hoja de vida del doctor Remberto Rafael Anillo Pereira
(folios 628-636 c.p.3).
De acuerdo con la hoja de vida aportada, el doctor Remberto Anillo es administrador
de empresas y antes de vincularse con la administracin del municipio de Soledad,
tena experiencia laboral en el sector bancario (Banco Agrario y Banco del Estado).
3.1.1.4. Copia autntica de la hoja de vida del doctor Elicer Enrique Polo Castro.
(Folios 637-691 c.p.3)
Conforme a la hoja de vida aportada, el doctor Elicer Polo es abogado, con
especializacin en derecho administrativo, gerencia pblica y derecho laboral y
seguridad social; con experiencia laboral en la alcalda municipal de Sabanalarga, en
4
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorrupcionaprocuraduria.gov.co
carreras No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.qov.co

PROCURADURIA

GENERAL DE LA NACION

la Corporacin Autnoma Regional del Atlntico. Hospital Departamental Juan


Dominguez, Empresa de Acueducto, Aseo y Alcantarillado de Sabanalarga, entre
otros.
3.1.1.5. Copia autntica de la hoja de vida del doctor Franco Asis Castellanos Niebles
(folios 692-732 c.p. 3).
En la hoja de vida de Franco Asis Castellanos Niebles se indica que su profesin es
administrador de empresas, con experiencia de 12 aos en el sector privado y 9 en
como independiente.
3.1.1.6. Copia autntica de la hoja de vida de la doctora Indira Gonzlez Estrada
(folios 733-918 c.p.3).
La doctora Indira Gonzlez, segn su hoja de vida es abogada, con especializacin
en gerencia pblica y contratacin estatal, ha laborado en el municipio de
Sabanalarga como como secretaria privada, gerente (e) ESE CEMINSA, directora de
Control Interno, presidente comit fiduciario SANANASEO S.A. ESP; Igualmente
como comisaria tercera de familia del Distrito de Barranquilla.
3.1.1.7. Copia del informe definitivo que fue emitido dentro de la actuacin especial de
la denuncia 2013-53112-80084 relacionada con las presuntas irregularidades en la
contratacin y manejo de los recursos del sistema general de participaciones sector
educacin en el municipio de Soledad Atlntico, en el cual se hizo el estudio
pertinente del proceso contractual SG-SA-004-2012 (folios 819-830 c.p. 3).
El informe es suscrito por Lus Estrada Barraza, profesional universitario grado 1 de la
Contralora General de la Repblica, Gerencia Departamental Atlntico, cuya
actuacin fiscal se adelant con fundamento en la denuncia presentada por el
ciudadano Eduar Alfonso Fbregas Noriega, radicado 2012-53112-80084-D, que
refiere posible violacin de los principios de contratacin estatal en varios procesos
contractuales, entre ellos el SG-SA-004-2012.
En el informe alude a la verificacin de la pliza de cumplimiento, de responsabilidad
extracontractual, registro presupuestal, compromiso presupuestal, rdenes de servicio
(de manera selectiva) y acta de liquidacin, para luego sealar que se puedo
comprobar efectivamente a travs del acta de visita administrativa
practicada por la Contralora General de la Repblica que se recibi
EL SUMINISTRO, MANTENIMIENTO, PREVENTIVO Y CORRECTIVO, E INSTALACION
A LOS SISTEMAS DE AIRES ACONDICIONADOS DE LAS DISTINTAS SEDES cada
una de las INSTITUCIONES DE LAS DISTINTAS SEDES cada una de las
INSTITUCIONES EDUCATIVAS DEL MUNICIPIO DE SOLEDAD., por consiguiente
concluye que se evidenci que no se configura dao patrimonial de
acuerdo con lo establecido en el artculo 6 de la ley 610 de 2000 al
ejecutarse en su totalidad los contratos [...] SG-SA-004-2012 con la
firma Soluciones Tcnicas Castelln - SOLUTEC E.U. [...] y por ende la
Contralora General de la Repblica determina que no existe mrito
para continuar la presente actuacin, de acuerdo a la competencia de

5
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanficorrupcioneprocuraduriamov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.orocuraduria.eov.co

PROCURADURIA

GENERAL DE LA NACION

este Ente de Control; por lo anterior se recomienda el archivo de la


presente denuncia.
3.1.1.8. Copia completa del proceso contractual SG-SA-004-2012, adelantado en el
municipio de soledad Atlntico y que tena corri objeto seleccionar al contratista para
el suministro de muebles y equipos de las diferentes dependencias del municipio de
soledad Atlntico (folios 831-1062 c.p.4).
3.1.1.9. Fotocopia de la hoja de vida de la seora Cecilia Higuita Zarache. (Folios
1094-1111 c.p 5)
De acuerdo con la hoja de vida aportada, la seora Cecilia Higuita es bachiller y
estudi secretariado ejecutivo general. Ha laborado en la Fundacin Copa Franco
Castellanos como secretaria, siendo su jefe inmediato el seor Franco Castellanos
Niebles, y como asesora de ventas.
En folios 1108 a 1111 reposa el contrato de prestacin de servicios de apoyo a la
gestin No. 002-2012 suscrito por Cecilia Isabel Higuita y Zarache y Franco Asis
Castellanos Niebles cuyo objeto es La prestacin de los servicios de apoyo a la gestin
relacionados con al ejecucin de actividades operativas, logsticas y asistenciales en el
DESPACHO DEL ALCALDE del Municipio de Soledad.

Entre las obligaciones a su cargo, el contrato indica: El contratista se obliga para con EL
MUNICIPIO DE SOLEDAD y la Secretara General Municipal a prestar sus servicios de apoyo a la
gestin, en especial a: 1) Atender con buena fe y responsabilidad los mandatos impartidos por
EL CONTRATANTE y/o el SUPERVISOR. [...] 3) Apoyar a la Secretara General en el
cumplimiento de sus funciones. 5) Colaborar con el municipio en lo que sea necesario para que
el objeto contratado se cumpla y que ste sea de la mejor calidad; acatar en el trmino de la
distancia las rdenes que durante el desarrollo del contrato se le impartan y de manera
general, obrar con lealtad y buena fe en las distintas etapas contractuales evitando las
dilaciones y entrabamientos (sic) que pudieran presentarse. [...]
El contrato se suscribi el 2 de enero de 2012 con una vigencia de 12 meses, y valor

acordado de $15.000.000 en mensualidades vencidas por $1.250.000


El 30 de abril de 2012 se suscribi entre las partes el otro si modificatorio nmero 1
sealando que CLAUSULA PRIMERA: La CLAUSULA PRIMERA de contrato
principal se amplia en su objeto en el entendido que la
contratista tambin se encargar de publicar todos los actos que
tenga que ver con la actividad contractual en el SECOP, para
ello manejar la clave correspondiente, y adems la atencin
ventanilla nica de la entidad territorial.
3.1.1.10. Oficios recibidos de la Procuradura Regional del Atlntico Coordinacin de
apoyo a las procuraduras judiciales administrativas de Barranquilla en respuesta a la
solicitud enviada a fin de verificar si ante esa entidad se han
6
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorrupcioneprocuraduria.qov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.qov.co

PROCURARA
GENERAL DE LA NACION
formulado ante los procuradores delegados ante los jueces
administrativos del circuito de Barranquilla y procuradores
delegados ante el Tribunal Administrativo del Atlntico, con
sede en dicha entidad, solicitudes de conciliacin extrajudicial
en derecho, en contra del municipio de Soledad - Atlntico, por
hechos relativos al proceso contractual SG-SA-004-2012
adelantado en el municipio de Soledad Atlntico, y que tena
como objeto seleccionar al contratista para el suministro de
muebles y equipos de las diferentes dependencias del municipio
de Soledad - Atlntico.

La coordinacin de apoyo a las procuraduras judiciales administrativas de


Barranquilla respondi negativamente lo solicitado (fi. 1335 c.p.5).
3.1.1.11. Oficios recibidos de Tribunal Administrativo del Atlntico y de la subseccin
de descongestin, as como de los juzgados 1, 2, 3, 4, 50, 6, 7, 8, 9, 100 , 11,
12 administrativo del Circuito de Barranquilla, los juzgados 1, 2, 3, 40, 5, 6 de
descongestin administrativo del circuito de Barranquilla, en respuesta a la solicitud
enviada a fin de verificar sin en ese Despacho se han presentado
o se tramitan demandas ordinarias y/o ejecutivas en contra del
municipio de Soledad - Atlntico, por hechos relativos al
proceso contractual SG-SA-004-2012, adelantado en el Municipio
de Soledad Atlntico, y que tena como objeto seleccionar al
contratista para el suministro de muebles y equipos de las
diferentes dependencias del municipio de Soledad - Atlntico."
El tribunal y los juzgados administrativos respondieron negativamente lo solicitado u
objeto de la verificacin requerida (Folios 1273-1341 c.p.5).

3.1.2. Testimoniales
3.1.2.1. Wilfrido Vizcaino Ariza
El Seor Wilfrido Vizcano, director de la Red de Veeduras Colombia Transparente
rindi testimonio el 8 de septiembre de 2015, ante la Procuradura Regional del
Atlntico, con presencia del apoderado de los disciplinados (fis. 132-133 c.a. 3)
En su declaracin seal:
PREGUNTADO: En razn a sus respuestas anteriores, srvase el
declarante manifestar que conocimiento tuvo usted con
respecto de un proceso de contratacin adelantado en el
Municipio de Soledad - Atlntico, en el ao 2012, relativo a
la instalacin y mantenimiento preventivo y correctivo de los
sistemas de aires acondicionados en las diversas
instituciones educativas del Municipio de Soledad. CONTESTO:

7
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorrupcioneprocuraduria.gov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.qov.co

PROCIJRADURM
GENERAL DE LA NACION

Con lo referente a la contratacin de Soledad, nosotros hemos


estado desde la administracin anterior y la que actualmente
est ejerciendo el control social, hacindole sugerencias y/o
observaciones en las diferentes etapas contractuales
realizadas all y en lo referente al proceso en referencia,
eso fue un proceso contractual realizado mediante la
modalidad de seleccin abreviada debido a la cuanta o valor
del mencionado proceso en el portal nico de contratacin,
los ndices financieros solicitados no eran coherentes o
proporcional al valor que se iba a contratar y que violaba la
norma de contratacin en ese momento al parecer ya que se
solicitaban un ndice de endeudamiento de mas o menos del 10%
y un ndice de liquidez mayor a 5%, lo cual no era
proporcional como lo establece la norma, por lo que la
administracin atac nuestras recomendaciones y los ndices
fueron ajustados proporcionalmente al proceso que se iba a
realizar, tengo entendido que el proceso fue realizado en su
forma normal, que el contratista ejecut el contrato, esto es
lo que puedo decir y que no tenamos conocimiento hasta ahora
que hubiera habido un inconveniente contractual al respecto.
(negritas fuera del texto original)

Respecto a esta declaracin el despacho har el correspondiente anlisis y valoracin


al momento de determinar los hechos probados y realizar el correspondiente juicio de
responsabilidad de los disciplinados.

3.1.2.2. Yoel Castelln Ramos


El seor Yoel Castelln Ramos, de profesin tcnico en refrigeracin y representante
legal de la firma SOLUTEC, contratista del proceso de seleccin SG-SA-004-2012,
rindi testimonio el 8 de septiembre de 2015 ante la Procuradura Regional del
Atlntico, con presencia del apoderado de los disciplinados (fls. 136-138 c.a 3)
Respecto al proceso contractual investigado, y de manera concreta frente a la
seleccin, adjudicacin y seleccin del mismo indico:
PREGUNTADO. Srvase manifestar si en el curso del proceso
contractual, hubieron (sic) modificaciones a las condiciones
iniciales propuestas por el municipio de Soledad, con
respecto de dicho proceso contractual, en caso afirmativo
srvase indicar como se enter de las mismas y cmo las
recibi. CONTESTO. Esa parte administrativa la maneja mi
esposa y ella ley en la misma pgina de contratacin que
haba una solicitud de un proveedor que facilitara la
presentacin de documentos para ellos poder participaron
(sic) y facilitaron la presentacin de documentos, pero ya
nosotros cumplamos los requisitos. PREGUNTADO. Tomando en
consideracin sus respuesta anterior, srvase aclara al
despacho si usted una vez iniciados los procesos de

8
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorrupcion(Wprocuraduriaciov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.00v.co

PROCURADUMA
GENERAL DE LA NACION
contratacin es quien realiza el seguimiento a los mismos o
si por el contrario como lo acaba de indicar es su esposa.
CONTESTO. Si es mi esposa, con el apoyo mio. PREGUNTADO.
Srvase el declarante manifestar si lo sabe cmo culmin la
ejecucin del contrato que le fue adjudicado a SOLUTEC E.U.
CONTESTO. Si claro, el contrato se ejecut en ptimas
condiciones y se entreg a la fecha acordada quedando
satisfechos unos rectores de varios colegios e hicieron
contratos con nosotros adicional, ese contrato lo revis la
Contralora en mi oficina de SOLUTEC y revis y qued todo a
satisfaccin. (Negritas fuera del texto original)

Respecto a la parte precontractual, objeto de este proceso, el declarante manifiesta


que quien se encarg de los trmites fue su esposa, sin que indique con precisin y
claridad cmo se enter de las modificaciones al pliego de condiciones, y por el
contrario de manera precisa asevera que el contrato se cumpli a cabalidad, ejecucin
que no se est cuestionado en esta investigacin.

3.1.2.3. Lus Gabalo Fandio.


El seor Lus Gabalo Fandio se desempe para la poca de los hechos como
secretario de gobierno de la alcalda municipal de Soledad y rindi declaracin el 10
de septiembre de 2015 ante la Procuradura Regional del Atlntico en presencia del
apoderado de los disciplinados (fls. 142-144 c.a. 3).
En relacin con el proceso contractual que nos ocupa indic:
en este caso en mi condicin de Alcalde ( e), firm la
resolucin que ordenaba la apertura de la seleccin abreviada
y si mal no recuerdo creo que tambin el contrato, fue
posteriormente que tuve conocimiento que algunos requisitos
exigidos para los participantes como que eran muy exigentes y
en razn de ello creo que la Veedura y algunos participantes
solicitaron se disminuyeran esos requisitos, porque segn
ellos eran necesarios, por ejemplo en el tema de
endeudamiento, de liquidez, creo tambin que en la
experiencia y en ese orden la administracin al parecer
gener unas adendas al interior del proceso contractual y
como dije me enter posteriormente que al parecer las adendas
no fueron publicadas en el SECOP por la persona encargada de
esa funcin dentro de la Secretara General ya que el trmite
de los procesos precontractuales y contractuales lo realiza
la Secretaria General porque as lo dispone el manual de
funciones, lo mismo que el manejo del SECOP le corresponde a
una funcionaria de la Secretara General a travs de ese
funcionario por eso pienso cine al no haber publicado en el
SECOP debi haber sido un error involuntario de la persona
encargada de hacer esas publicaciones ya que en las
audiencias de los trmites precontracuales la mayora de las

9
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorrupcion@procuraduriamov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.00v.co

PROCURADUIA
GENERAL DE LA NACION
veces estn presentes funcionarios de las veeduras o
veedores y al parecer nadie advirti dicho yerro. PREGUNTADO.
Srvase el declarante manifestar si durante el trmite del
proceso contractual en el que usted seal haber participado
advirti este error o cualquier otro trmite irregular.
CONTESTO. No. (Negritas y subrayado fuera del texto
original)

Conforme a las expresiones resaltadas y subrayadas y dentro del contexto de la


declaracin rendida por el seor Luis Gbalo, cuya participacin en la etapa
precontractual se circunscribi a la apertura del proceso de seleccin abreviada, stas
son dubitativas y no determinan con certeza si le consta la expedicin de la adenda,
su publicacin y dems circunstancias objeto de investigacin.

3.1.2.4. Jorge Solano del Valle.


El seor Jorge Solano del Valle se desempe como jefe de presupuesto de la
alcalda de Soledad para la poca de los hechos y rindi declaracin ante la
Procuradura Regional del Altntico y en presencia del apoderado de los disciplinados
(Fls. 148-149 c.a. 3)
En referencia al tema objeto de investigacin seal:
PREGUNTADO: En razn a su respuesta anterior, srvase el
declarante indicar al despacho si para el ao 2012 le fue
solicitado C.D.P. y Registro Presupuestal con la finalidad de
suscribir contrato para el suministro de muebles y equipos a
las distintas dependencias del Municipio de Soledad, en caso
afirmativo srvase indicar quien lo hizo y cual fue el
trmite y si fueron expedidos o cumplida la solicitud que se
le hizo. CONTESTO: Estas solicitudes son expedidas por el
seor Alcalde y la dependencia que lo solicita y lo requiera,
entonces lleva las dos firmas, la del Alcalde y la de la
dependencia que la solicita, en este caso creo que fue la de
la Secretaria de Educacin, si se expidieron.

El testimonio del seor Solano se contrae a la expedicin del certificado de


disponibilidad y registro presupuestal, aspectos no cuestionados en esta investigacin.
3.1.2.5. Cecilia Isabel Higuita Zarache
La seora Cecilia Higuita rindi declaracin el 21 de julio de 2015 en el Grupo
Asesores Anticorrupcin de la Procuradura General de la Nacin, en presencia del
apoderado de los disciplinados.
Respecto de sus funciones seala que En el despacho

del alcalde

10
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorrupcionaprocuraduria.qov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.ciov.co

PROCURAD URIA
GENERAL DE LA NACION
recepcionaba (sic) documentacin y atenda la comunidad, los que
solicitaban citas con el alcalde, atencin a personal y en
secretara general radicaba los documentos que despus eran
distribuidos en todas las dependencias de la alcalda de soledad
y manejaba las publicaciones en el SECOP, atenda el personal
que llegaba a solicitar citas con la doctora Indira y recepcin
de documentos en general.
La declaracin se desarroll en los siguientes trminos:
EN ESTE MOMENTO PROCEDE A PREGUNTAR EL DR. MIGUEL ANGEL MARTINEZ,
SOLICITANTE DE LA PRUEBA TESTIMONIAL.
PREGUNTADO. EN RESPUESTA ANTERIOR USTED MANIFEST QUE DENTRO DE SUS
FUNCIONES SE ENCONTRABA LA DE HACER LAS PUBLICACIONES EN EL SISTEMA
ELECTRONICO DE CONTRATACION PUBLICA SECOP, EN EL PRESENTE CASO SE
INVESTIGA LA NO PUBLICACION EN EL SECOP DE UNOS DOCUMENTOS
RELATIVOS AL PROCESO CONTRACTUAL SG-SA-004 DE 2012, EN EL CUAL EL
MUNICIPIO DE SOLEDAD CONTRATO EL SUMINISTRO, MANTENIMIENTO
PREVENTIVO Y CORRECTIVO E INSTALACION DE LOS SISTEMAS DE AIRES
ACONDICIONADOS EN LAS DISTINTAS SEDES DE LAS INSTITUCIONES
EDUCATIVAS DEL MUNICIPIO DE SOLEDAD. EN LO QUE RESPECTA A ELLO, NO
SE HICIERON UNA SERIE DE PUBLICACIONES DE UNOS DOCUMENTOS EN EL
SECOP, SIRVASE LA DECLARANTE MANIFESTAR QUE CONOCIMIENTO TIENE
USTED DE ESTA SITUACION. CONTESTO. Como yo manejaba ventanilla
nica y todas las publicaciones del SECOP debi ser que en el
momento de publicarlas se me pas x documento. A mi me entregaban
todo el paquete y yo las publicaba, luego yo se las devolva a
Enith Ariza Estrada, una compaera del trabajo, ella haca el
respectivo archivo, dependiendo de la etapa en que iba el proceso o
en su defecto revisin, debi ser que en el momento como yo
manejaba demasiado papeles, no lo publiqu, siendo asi que estaba
bien recargada diariamente, y para ese tiempo hubo mitin que le
hicieron a la secretaria y estaba full recargada de radiaciones, ya
que estas se tenan que distribuir a todas las dependencias de la
alcalda de soledad, antes de 4 de la tarde. Y las publicaciones
que se hacan diarias.
PREGUNTADO. SIRVASE LA DECLARANTE MANIFESTAR SI USTED ES LA PERSONA
QUE SE ENCONTRABA INSCRITA EN EL SECOP PARA HACER LAS PUBLICACIONES
EN EL SISTEMA. CONTESTO. No se si sestaba inscrita, solo cumpl
rdenes de las publicaciones, y yo le renda informes a la doctora
Indira Gonzlez, secretara general del municipio de soledad,
nicamente.
PREGUNTADO. SIRVASE LA DECLARANTE MANIFESTAR SI LO SABE, CUANDO SE
DIO CUENTA USTED QUE NO SE HICIERON LAS PUBLICACIONES RESPECTIVAS
RELATIVAS AL PROCESO CONTRACTUAL ANTES RELACIONADO, EN EL SECOP.
CONTESTO. No saba hasta el momento de la denuncia, que me llegaron
las citaciones, este ao que el seor Bryan hizo las denuncias y me
llegaron porque yo estaba encargada de las publicaciones.
EL APODERADO NO TIENE MAS PREGUNTAS.

11
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorrupcion(ffl.procuraduria.gov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduriamov.co

PROMEDIA
GENERAL DE LA NEON
PREGUNTADO POR EL DESPACHO.
PREGUNTADO. CUANDO USTED SEALA QUE OMITI REALIZAR PUBLICACIONES
EN EL SECOP DEL PROCESO CONTRACTUAL ALUDIDO EN ESTA DECLARACION, A
CUALES PUBLICACIONES EN CONCRETO SE REFIERE. CONTESTO. A unos
documentos, a unas adendas que deba publicar y no publiqu.
PREGUNTADO. USTED TIENE CLAVE Y USUARIO DE ACCESO AL SISTEMA SECOP.
CONTESTO. En este momento si lo tena, ahora al instante no, porque
ya lo maneja otra persona.
PREGUNTADO. ADEMAS DE USTED, OTRA PERSONA TENA CLAVE Y USUARIO DE
ACCESO AL SECOP PARA EFECTUAR LAS PUBLICACIONES DE DOCUMENTOS DEL
PROCESO CONTRACTUAL. CONTESTO. No se si otra persona lo tena,
porque yo era la nica que lo publicaba, no se si alguien mas.
PREGUNTADO. ADEMAS DE LA ADENDA SEALADA, OMITI PUBLICAR ALGUN
OTRO DOCUMENTO. CONTESTO. No se doctora.
PREGUNTADO. QUE CONTROLES TENA PARA HACER SEGUIMIENTO DE LOS
DOCUMENTOS PUBLICADOS EN EL SECOP, CONTESTO. El control de la
doctora Indira, a ella pasaban y ella me los trasladaba a mi y
luego yo se los devolva.
PREGUNTADO. COMO SE HACIA SEGUIMIENTO O CONTROL PARA DETERMINAR SI
LOS DOCUMENTOS QUE A USTED LE ENTREGABAN EN EFECTO ERAN PUBLICADOS
EN EL SECOP. CONTESTO. Ella, la doctora Indira, yo los tomaba y los
publicaba respectivamente como estaban, eso lo haca y se los
devolva a Enith y ella segn como iba el proceso los archivaba o
los revisaba para que siguiera el proceso de contratacin.
PREGUNTADO. A USTED LE ENTREGARON LAS ADENDAS EMITIDAS EN EL
PROCESO CONTRACTUAL ALUDIDO, PARA SU PUBLICACION, CONTESTO. A mi me
entregaban todo el paquete concreto, debi ser que en ese momento
no le publique, pero a mi si me entregaron la adenda y yo devolva
todo.
PREGUNTADO. CUANDO SURGE UNA NUEVA PUBLICACION PARA HACER EN EL
SECOP, POSTERIOR A LA ADENDA, USTED ADVIRTI QUE ESTA PUBLICACION
HACIA FALTA. CONTESTO. No, porque no me haba dado cuenta que no lo
haba publicado.
PREGUNTADO. ANTES DE LA DENUNCIA DEL SR BRYAN OROZCO ALUDIDA,
ALGUNA OTRA PERSONA ADVIRTI QUE FALTABA LA PUBLICACION DE LA
ADENDA Y SE LO HIZO SABER. CONTESTO. No, no supe, sino hasta la
denuncia.
PREGUNTADO. USTED CONOCE LAS RESPONSABILIDADES E IMPLICACIONES QUE
SE PUEDEN DERIVAR PARA USTED POR LA OMISION DE LA PUBLICACION EN EL
SECOP DE LA ADENDA A ESTE PROCESO CONTRACTUAL. CONTESTO. No seora.
PREGUNTADO. TENIENDO EN CUENTA LO EXPUESTO SE LE INFORMA QUE POR LA
OMISION AQU SEALADA EXISTE UN POSIBLE INCUMPLIMIENTO DE SUS
DEBERES FUNCIONALES Y QUE ELLO PODRIA GENERAR EL INICIO DE
INVESTIGACIONES DISCIPLINARIAS EN SU CONTRA, ASPECTO QUE QUEDARA A
CRITERIO DEL DESPACHO. TENIENDO EN CUENTA LO ANTERIOR LE PREGUNTO

12
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorrupcionOprocuraduriamov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.gov.co

PROCURIOURR

GENERAL DE LA NACION

SI USTED EN EFECTO RECIBIO LA ADENDA PARA SU PUBLICACION Y OMITI


EL DEBER DE PUBLICARLO. CONTESTO. Si.
PREGUNTADO. DESEA AGREGAR ALGO MAS A SU DECLARACION. No. Estodo.
(Negritas y subrayado fuera del texto)

Aunque mas extensa que las otros testimonios, lo declarado por la seora Higuita se
refieren a que ella estaba encargada de las publicaciones en el SECOP y que
seguramente olvid hacer el registro de la adenda de este proceso contractual, como
pudo ocurrir con otros ms, respecto de lo cual no tiene claridad, as como tampoco
de las responsabilidades y obligaciones que de ello se pueden derivar.
En cuanto a los controles existentes para el seguimiento de los documentos
publicados, como se destac en el texto transcrito, estos le correspondan a la doctora
Indira Gonzlez, secretaria general de la alcalda de Soledad.
3.2. Pruebas de oficio
3.2.1. Documentales
El seor Jaime Ariel Rios Orozco, gestor de la Agencia Nacional de Contratacin
Pblica Colombia Compra Eficiente mediante comunicacin del 29 de octubre de
2015, en respuesta al oficio 3441 del 8 de octubre de 2015, enviado por esta Delegada
en atencin a lo ordenado en auto de pruebas de oficio del 7 de octubre de 2015
inform (fls. 1373-1376 y 407 c.p.5):

1. El municipio de Soledad Atlntico durante el ao 2012


contaba con un usuario activo para realizar la publicacin de
procesos en el SECOP (ALSOLEDAD). Las personas que
presentaron examen y que fueron autorizados para utilizar
este usuario, segn informacin registrada en la base de
datos del SECOP fueron:

Nombres

Fecha
presentacin
examen
Alcaldia 06-ENE-07
Soledad
Alcaldia 04-JUL-07
Soledad
- Alcaldia 22-MAY-09
Soledad
- Alcaldia 02-JUN-09
Soledad
Alcaldia 02-30N-09
Soledad
Alcaldia 15-ENE-12
Soledad

Nombre Entidad

Atlntico
municipio
Atlntico
BEATRIZ VIERIA ORDOEZ
municipio
Atlntico
OSCAR BERMUDEZ ACOSTA
municipio
ARIEL ANTONIO MARTINEZ Atlntico
municipio
GABALO
Atlntico
HAROLD ESCORCIA POLO
municipio
Atlntico
INDIRA GONZLEZ ESTRADA
municipio
ABINADAD MARTES VILLALOBOS

de
de
de
de
de
de

13
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorrupcionCprocuraduria.qov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.gov.co

PROCURADURM
GENERAL DE LA NACION
La administracin del SECOP estuvo a cargo del MINTIC hasta
el mes de enero de 2013.
2. La persona responsable de la autorizacin de creacin de
usuarios es el Ordenador del Gasto de la Entidad de la
respectiva fecha.
3. La entidad y los usuarios registrados en el SECOP son
responsables de la oportunidad y calidad de la informacin
publicada. En caso de retiro del usuario responsable, la
entidad debe solicitar el respectivo cambio de lo contrario
este continuar siendo responsable de la informacin
publicada.
4. Al realizar la bsqueda en la base de datos del SECOP no
encontramos ninguna evidencia de que la seora CECILIA
HIGU/TA ZARACHE hubiese presentado examen o de registro como
usuaria para realizar publicaciones de procesos en el SECOP.

(Negritas fuera del texto original)


Aunado a lo expuesto en este oficio, el seor Franco Asis Castellanos Niebles en
versin libre rendida el 20 de octubre de 2015 aport como sustento de su exposicin,
de la cual se har referencia al analizar sus argumentos de defensa, el oficio del 5 de
octubre de 2015, suscrito por Jaime Ariel Rios Orozco, gestor de la Agencia Nacional
de Contratacin Pblica Colombia Compra Eficiente, en respuesta a lo solicitado por el
alcalde de Soledad, Atlntico.
En el citado oficio informa:
1. El municipio de Soledad Atlntico durante el ao 2012
contaba con un usuario activo para realizar la publicacin de
procesos en el SECOP (ALSOLEDAD). Las personas que
presentaron examen y que fueron autorizados para utilizar
este usuario fueron:

Fecha
presentacin
examen
Atlntico - Alcaldia 06-ENE-07
ABINADAD MARTES VILLALOBOS
municipio de Soledad
Atlntico Alcaldia 04-JUL-07
BEATRIZ VIERIA ORDOEZ
municipio de Soledad
Atlntico - Alcaldia 22-MAY-09
OSCAR BERMUDEZ ACOSTA
municipio de Soledad
ARIEL ANTONIO MARTINEZ Atlntico Alcaldia 02-JUN-09
municipio de Soledad
GABALO
Atlntico - Alcaldia 02-JUN-09
HAROLD ESCORCIA POLO
municipio de Soledad
Atlntico - Alcaldia 15-ENE-12
INDIRA GONZLEZ ESTRADA
municipio de Soledad
Nombres

Nombre Entidad

14
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorrupcioneprocuraduria.nov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.ciov.co

PlIOCURADEA
GENERAL DE LA NACION
2. El usuario activo para el ao 2012 era ALSOLEDAD, las
claves son de carcter confidencial, personal e
intransferible, sobre la informacin del usuario registrado,
el responsable solo puede cambiar la contrasea de acceso.
3. La informacin de usuario y clave para el acceso llegan
directamente al correo electrnico del usuario autorizado.
La entidad estatal es la responsable de la calidad de la
informacin publicada en el SECOP y de la oportunidad de la
publicacin. (Negritas fuera del texto original)

IV. SINTESIS DE LOS CARGOS


4.1. Franco Asis Castellanos Niebles:
La Procuradura Provincial de Barranquilla, por auto del 26 de noviembre de 2013
formul dos cargos, en los siguientes trminos:
"Primer Cargo:
El servidor pblico FRANCO ASIS CASTELLANOS, en su condicin
de Alcalde Municipal de Soledad - Atlntico, elegido y
posesionado para el periodo 2012-2015, presuntamente incurri
en falta disciplinaria gravsima tipificada en el numeral 31
del artculo 48 de la Ley 734 de 2002, en la medida en que
segn el material probatorio obrante en el proceso, particip
en la etapa precontractual, al parecer, vulnerando el
principio constitucional de publicidad y el principio rector
de transparencia, de la contratacin estatal, consagrados en
los artculos 209 Constitucional y 24 de la Ley 80 de 1993,
al presuntamente no garantizar la publicacin de la adenda
de fecha 19 de julio de 2012 mediante la cual se modific el
captulo II, criterios de adjudicacin y forma de evaluacin,
numeral 2.2 aspectos financieros anexo 5 del pliego de
condiciones definitivo del proceso contractual No. SG-SA-004
de 2012, cuyo objeto es "La seleccin del contratista para el
suministro, mantenimiento preventivo y correctivo e
instalacin a los sistemas de aires acondicionados de las
distintas sedes de las instituciones educativas del municipio
de Soledad", por un valor de $167.000.000, en el Sistema
Electrnico para la Contratacin Pblica - SECOP- a travs
del Portal nico de Contratacin, conforme a lo exigido en el
numeral 11 y pargrafo 2 del artculo 2.2.5 del Decreto 734
de 2012, por el cual se reglamenta el estatuto general de la
Contratacin Pblica y se dictan otras disposiciones.
15
Grupo de Asesores Anfic,orrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorruociontlprocuraduria.qov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.qov.co

PROCURADURIA

GENERAL DE LA NACION

Como normas violadas se consideraron:


Ley 136 de 1994, artculos 5, literal c), 91, literal D) numerales 1 y 5'; Ley 80 de
1993, artculos 23,24 numerales 2 y 3 ; Ley 1437 de 2011, artculo 3, numerales 8 y
9; Decreto 734 de 2012, artculos 2.2.5, literal 11 y pargrafos 1 y 2; Directiva PGN
del 13 de junio de 2011, Ley 734 de 2002, artculo 34 numerales 1 y 15 y 35 numeral
1, comportamiento que constituye falta disciplinaria al tenor de lo previsto en los
artculos 23 y 48 numeral 31 dem.
La falta fue calificada provisionalmente como gravsima y se imput a ttulo de dolo.

Segundo Cargo:
El servidor pblico FRANCO ASIS CASTELLANOS NIEBLES, en su
condicin de Alcalde Municipal de Soledad - Atlntico,
elegido y posesionado para el periodo 2012-2015,
presuntamente incurri en falta disciplinaria gravsima
tipificada en el numeral 31 del artculo 48 de la Ley 734 de
2002, porque segn el material probatorio obrante en el
proceso particip en la etapa precontractual, al parecer,
vulnerando los principios de transparencia, escogencia
objetiva y de responsabilidad consagrados en los artculos
23, 24 numeral 8 y 26 numerales 1, 4 y 5 de la Ley 80 de
1993, as como el pliego de condiciones, especficamente lo
contenido en el Captulo II, Criterios de adjudicacin y
forma de evaluacin, 2.2. Aspectos financieros Anexo 5,
especialmente lo referente al Nivel de Endeudamiento y
Liquidez (folio 85 del cuaderno de anexos) al presuntamente
adjudicar mediante la Resolucin No. 00447 del 13 de agosto
de 2012, visible a folios 144 a 145 del cuaderno de Anexos
No. 1, a la empresa SOLUCIONES TECNICAS CASTELLON SOLUTEC E.0
el proceso contractual No. SG-SA-004-2012 referente a "La
seleccin del contratista para el suministro, mantenimiento
preventivo y correctivo e instalacin de los sistemas de
aires acondicionados de las distintas sedes de las
instituciones educativas del municipio de Soledad", por un
valor de 8167.000.000, lo que en consecuencia, conllevo a la
firma del mencionado contrato sin el cumplimiento de los
requisitos exigidos.
Al Alcalde asignar la resolucin por la cual se adjudic el
proceso contractual a la empresa mencionada desconoci las
reglas de juego del pliego de condiciones definitivo
publicado el da 23 de julio de 2012 a las 03:26 p.m. en el
SECOP que deban regir a los oferentes, pues adicionalmente
el numeral 1.15.4 del pliego de condiciones visible a folio
24 y 81 del cuaderno de anexos, establece las causales para
no considerar las propuestas, debiendo el municipio rechazar
16
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanficorrupcionQprocuraduria.qov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.gov.co

PROCURARA
GENERAL DE LA NACION
las mismas cuando su contenido impida seleccin objetiva y
uno de los casos, sealado en su literal j), se refiere a
"Cuando el proponente no cumpla con las condiciones
jurdicas, financieras (...) exigidas por el pliego."

Como normas violadas se consideraron que en virtud de lo sealado en los artculos


6, 123, 209 y 315-1 y 3 de la Constitucin Nacional, se infringieron las siguientes
disposiciones:
Ley 136 de 1994, artculos 5, literal e), 91, literal D) numerales 1 y 5'; Ley 80 de
1993, artculos 23, 24 numerales 8; 26 numerales 1, 4 y 5'; Pliego de condiciones
captulo II, criterios de adjudicacin y forma de evaluacin, 2.2., aspectos financieros
anexo 5; Ley 734 de 2002, artculo 34 numerales 1 y 35 numeral 1 comportamiento
que constituye falta disciplinaria al tenor de lo previsto en los artculos 23 y 48 numeral
31 dem.
La falta fue calificada provisionalmente como gravsima y se imput a ttulo de dolo.
4.2. Indira Gonzlez Estrada
1Cargo nico
La servidora pblica INDIRA GONZALEZ ESTRADA, en su condicin
de Secretaria General de la Alcalda, Municipal de SoledadAtlntico, nombrada mediante el Decreto Municipal No. 0003 de
enero 1 de 2012, presuntamente incurri en falta
disciplinaria gravsima tipificada en el numeral 31 del
artculo 48 de la Ley 734 de 2002, porque segn el material
probatorio obrante en el proceso, particip en la etapa
precontractual del proceso de Seleccin Abreviada No. SG-SA004-2012 referente a "La seleccin del contratista para el
e
suministro, mantenimiento preventivo y correctivo
instalacin a los sistemas de aires acondicionados de las
distintas sedes de las instituciones educativas del municipio
de Soledad", por un valor de $167.000.000, signando la
evaluacin de propuestas al parecer vulnerando los principios
de transparencia, escogencia objetiva y de responsabilidad,
consagrados en los artculos 23, 24 numeral 8 y 26 numerales
1 y 4 de la Ley 80 de 1993, as como el Capitulo II, Criterios
de adjudicacin y forma de evaluacin, 2.2 Aspectos
financieros Anexo 5 del pliego de condiciones definitivo
publicado el da 23 de julio de 2012 a las 03:26 p.m. en el
SECOP (Folio. 85 del cuaderno de anexos No.1) en lo referente
al Nivel de Endeudamiento y Liquidez, al presuntamente
recomendar adjudicar la seleccin abreviada a la empresa
SOLUCIONES TCNICAS CASTELLN SOLUTEC E.U, por haber cumplido
plenamente los requisitos exigidos en el pliego de
condiciones, es decir los requisitos habilitantes en su
integridad y haber obtenido puntaje segn los pliegos de

17
Grupo de Asesores Anficorrupdn. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorrupcionenrocuraduria.qov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.qov.co

PROCURADUE
GENERAL DE LA NACION
condiciones. (Folios 135 y 136 Cuaderno de Anexos).
La Secretaria General evaluar la oferta presentada dentro del
termino establecido en los pliegos de condiciones, estableci
que la empresa SOLUCIONES TCNICAS CASTELLN SOLUTEC E.U,
cumpla con el requisito habilitante /criterio de evaluacin
referente a los aspectos financieros, razn por la cual
procede a evaluar los criterios de ponderacin de
calificacin tcnica y econmica, desconociendo de esta forma
las reglas de juego que deban regir a los oferentes y a
quienes estaban frente al mismo, pues el numeral 1.15.4 del
pliego de condiciones, visible a folio 24 y 81 del cuaderno
de Anexos NO.1, establece las causales para no considerar las
propuestas, debiendo el municipio rechazar las mismas cuando
su contenido impida la seleccin objetiva y uno de los casos,
sealado en su literal j), se refiere a "Cuando el proponente
no cumpla con las condiciones jurdicas, financieras (. .)
exigidas por el pliego".

Como normas violadas se consider que en virtud de lo sealado en los artculos 6,


123, 209 de la Constitucin Nacional, se infringieron las siguientes disposiciones:
Ley 80 de 1993, artculos 23, 24 numerales 8; 26 numerales 1, 4'; Pliego de
condiciones captulo II, criterios de adjudicacin y forma de evaluacin, 2.2., aspectos
financieros anexo 5; Decreto 734 de 2012, artculo 2.2.9, pargrafo 2; Ley 734 de
2002, artculo 34 numerales 1 y 35 numeral 1 comportamiento que constituye falta
disciplinaria al tenor de lo previsto en los artculos 23 y 48 numeral 31 dem.
La falta fue calificada provisionalmente como gravsima a ttulo de dolo.

4.3. Remberto Rafael Anillo Pereira.


Cargo nico
El seor REMBERTO RAFAEL ANILLO PEREIRA, en su condicin de
contratista del municipio de Soledad-Atlntico y como miembro
del comit evaluador dentro proceso de Seleccin Abreviada
No. 5G-5A-004-2012 referente a "La seleccin del contratista
para el suministro, mantenimiento preventivo y correctivo e
instalacin a los sistemas de aires acondicionados de las
distintas sedes de las instituciones educativas del municipio
de Soledad', por un valor de $167.000.000, presuntamente
incurri en falta disciplinaria gravsima tipificada en el
numeral 3 y 10 del artculo 55 de la Ley 734 de 2002, porque
segn el material probatorio obrante en el proceso, particip
en la etapa precontractual, signando la evaluacin de
propuestas, al parecer, desconociendo lo contenido en el

18
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresankorrupcionOprocuraduria.00v.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.00v.co

PROCURADURIA

GENERAL DE LA NACION

Capitulo 11, Criterios de adjudicacin y forma de evaluacin,


2.2 Aspectos financieros Anexo 5 del pliego de condiciones
definitivo publicado el da 23 de julio de 2012 a las 03:26
p.m. en el SECOP (Folio 85 del cuaderno de anexos No.1) en lo
referente al Nivel de Endeudamiento y Liquidez, al
presuntamente recomendar adjudicar la seleccin abreviada a
la empresa SOLUCIONES TCNICAS CASTELLN SOLUTEC E.U, por
haber cumplido plenamente los requisitos exigidos en el
pliego de condiciones, es decir los requisitos habilitantes
en su Integridad y haber obtenido puntaje segn los pliegos
de condiciones (Folios 135 y 136 Cuaderno de Anexos).
El contratista al evaluar la oferta presentada dentro del
termino establecido en los pliegos de condiciones, estableci
que la empresa SOLUCIONES TCNICAS CASTELLN SOLUTEC E.U,
cumpla con el requisito habilitante/criterio de evaluacin
referente a los aspectos financieros, razn por la cual
procede a evaluar los criterios de ponderacin de
calificacin tcnica y econmica, desconociendo de esta forma
las reglas de juego que deban regir a los oferentes pues el
numeral 1.15.4 del pliego de condiciones, visible a folio 24
y 81 del cuaderno de Anexos, establece las causales para no
considerar las propuestas, debiendo el municipio rechazar las
mismas cuando su Contenido impida la seleccin objetiva y uno
de los casos sealado en su literal j), se refiere a "Cuando
el proponente no cumpla con las condiciones jurdicas,
financieras (...) exigidas en el pliego."

Como normas violadas se consideraron:


Constitucin Nacional, artculo 209; Decreto 734 de 2012, artculo 2.2.9 pargrafo 2;
Pliego de condiciones captulo II, criterios de adjudicacin y forma de evaluacin, 2.2.,
aspectos financieros anexo 5; comportamiento que constituye falta disciplinaria al
tenor de lo previsto en los artculos 23 y 55 numerales 3 y 10 de la Ley 734 de 2002.
La falta fue calificada provisionalmente como gravsima y se imput subjetivamente a
ttulo de dolo.

V. SINTESIS DE LOS ARGUMENTOS DE DEFENSA


DESCARGOS, VERSION LIBRE Y ALEGATOS DE CONCLUSION
5.1. Franco Asis Castellanos Niebles:
5.1.1. Descargos.
19
Grupo de Asesores Anficorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorrupciontaprocuraduria.qov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.gov.co

PROCURES
GENERAL DE LA NACION
El apoderado del disciplinado, en sus descargos refiere que el seor Franco
Castellanos se encuentra desarrollando el programa de gobierno contenido en el plan
de desarrollo denominado "Soledad nos necesita a todos" aunque con algunas
dificultades. Igualmente explica que en el municipio a su cargo se ha implementado el
modelo de gestin por competencias por razn del cumplimiento de los fines estatales
y para optimizar y mejorar la prestacin de los servicios pblicos a cargo de la entidad
territorial, de ah que seala que su prohijado "ha procurado aprovechar el
entendimiento, inteligencia [...I y auto - responsabilidad en el
desarrollo de las capacidades del personal vinculado a la
actividad de la administracin municipal para el cumplimiento
cabal de los fines estatales ..." (Fls. 553-564)
Considera que la situacin planteada en el pliego de cargos no es acorde con la
situacin real que se present en el proceso de contratacin SG-SA.004 de 2012, "...
debido a que la misma obedece a una interpretacin de la
informacin que el personal que estuvo inmerso en el proceso de
contratacin aludido, dio a los documentos que hacan parte del
expediente de contratacin que es objeto de investigacin y que
los condicion a actuar bajo la conviccin que su conducta se
encontraba conforme a las normas y procedimientos legales, es
decir que su actuacin se haba realizado conforme a sus deberes
funcionales y por ende carente de ilicitud sustancial."
Agrega que "Con fundamento en lo anterior, esta defensa rechaza
los cargos formulados por carencia de base legal y fctica para
ello, toda vez que por ningn lado se vislumbra culpa o dolo
atribuible a mi representado; Lo que si se evidencia es una
falta de investigacin integral que naturalmente llevan al
operador disciplinario a una errada conviccin de transgresiones
legales inexistentes en cabeza del disciplinado."
Finalmente seala que con fundamento en los hechos, las pruebas que aporta y
consideraciones esbozadas solicita que su defendido sea absuelto de toda
responsabilidad frente a los cargos formulados y en consecuencia se ordene el archivo
definitivo de la investigacin.
5.1.2. Versin libre
El seor Franco Castellanos rindi versin libre el 20 de octubre de 2015 en las
dependencias de la Procuradura Delegada para la Moralidad Pblica, en presencia de
su apoderado.
Seala que es administrador de empresas, promocin ao 2000, que antes de ser
alcalde municipal no haba ocupado cargos pblicos no haba desarrollado labores
que tuvieran relacin con el Estado, pero siempre fue su deseo ser alcalde de
soledad, proponiendo su nombre en 3 ocasiones, siendo elegido para el periodo
20
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorrupcioneprocuraduria.qov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.orocuraduriamov.co

PROCURARA

GENERAL DE LA NACION

2012-2015yagrega que "Sin embargo, existen cosas en el gobierno de


lo pblico que uno como ciudadano comn desconoce y solo se
entera cuando ocupa los cargos de esta naturaleza, como lo que
me sucedi a mi durante el gobierno, que existen muchas
personas pendientes para ayudar, pero tambin existen otras que
se convierten en unos detractores de los gobiernos; en mi caso
indudablemente han sido ms los que han salido a ayudar que los
opuestos y esos opuestos se han convertido en enemigos de mi
gobierno y siempre empeados en mostrarme como un gobernante
deshonesto e inescrupuloso, cosa que a la final ha servido para
que los entes de control revisen mis actuaciones frente al
gobierno que he liderado en beneficio de la clase menos
favorecida del municipio de Soledad."
Frente a la denuncia formulada por el seor Bryan Orozco, concejal del municipio de
Soledad, por la ausencia de publicaciones en el SECOP como manifestacin de actos
de corrupcin, se pronuncia frente a los siguientes aspectos:
El primero alusivo a la conformacin del gabinete e idoneidad de las personas que
tramitan temas de contratacin estatal.

Porque una vez yo me posesione de alcalde y ante la


complejidad del manejo de la cosa pblica, lo primero
que hice fue rodearme de un gabinete competente en cada
rea, el conocimiento que exige cada secretaria, para
poder manejar de esta manera la entidad. Fue as tambin
como nombre en la Secretara Privada al doctor Yacip
Vergel quien es abogado y con alta experiencia en lo
pblico, como jefe de la oficina jurdica al doctor
Alfonso Jos Sar Ibez quien tambin es abogado y con
experiencia en el ramo, en la Secretaria de Educacin al
licenciado Alejandro Fernndez Ypez, en la Secretaria
General a la doctora Indira Gonzlez Estrada quien es
abogado y con experiencia en la funciones de dicha
Secretaria y de conformidad con el manual de funciones
de la entidad que entre otras cosas dicho manual no se
elabor durante mi gobierno porque cuando yo llegue a la
administracin ya estaba implementado el manejo de los
procesos precontractuales y contractuales estn a cargo
de la Secretara General, quienes a su vez son los
encargados de manejar el SECOP por designacin ma, por
21
Grupo de Asesores Antic,orrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanficorrupcioneorocuraduriaxiov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.qov.co

PROCURADURIA

GENERAL DE LA NACO

ser lo ms adecuado, porque de haber asignado esta


funcin a otro despacho, las cosas no fluiran igual,
toda vez que las publicaciones en el SECOP es de los
procesos precontractuales y contractuales, por lo tanto
la Secretara ms adecuada para el manejo de dicha
plataforma es la que maneja estos procesos.
El segundo alusivo al trmite y procedimiento de los procesos contractuales:

Ahora bien, los procesos contractuales al interior de la


administracin nacen primero por la necesidad que surge
en las diferentes Secretarias de Despacho,
posteriormente esto se le mira la posibilidad
presupuestal y si existe, se expide el certificado de
disponibilidad presupuestal, posteriormente, se hacen
los estudios previos y los pliegos de condiciones en la
secretara donde surgi la necesidad y despus se envan
a la secretaria General para que se inicie el tramite
precontractual que corresponda, seguidamente la
Secretara General establece el cronograma de acuerdo a
los trminos indicados en la norma para cada proceso,
empezando de esta forma los procesos y sus publicaciones
en el SECOP y el suscrito va firmando los documentos que
se van generando y va produciendo la Secretara General
al interior de cada proceso.
El tercero referente a las publicaciones en el SECOP:

Ahora bien con relacin a las publicaciones del SECOP,


encontramos que para el manejo de esa plataforma es
necesario que la entidad delegue a una persona para el
manejo de dichas publicaciones, a quien le dan una
instruccin y despus le otorgan una contrasea y la
responsabilidad del representante legal de la entidad es
que estn dadas las condiciones para que la persona
encargada de esto desarrolle sus labores, cosa que he
cumplido a cabalidad, as que no s porque me endilgan
esto a m, si yo lo que he procurado en todo momento es
que se hagan bien y en las mejores condiciones las cosas
para la entidad y para la comunidad. Teniendo en cuenta
22
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorrupcioneprocuraduriagov.co
carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.00v.co

PROCURADUR1A
GENERAL DE LA NACION

lo anterior respetuosamente manifiesto que me declaro


inocente de la acusacin que se me formula.
De esta manera rindi la versin libre el seor Franco Asis Castellanos Niebles,
investigado en su condicin de alcalde municipal de Soledad, Atlntico.

5.1.3. Alegatos de conclusin


El apoderado del disciplinadoreiteraque "la situacin particular que es
planteada en los cargos, no se encuentra acorde con la
situacin real que se present al interior del proceso de
contratacin No. SG-SA-004 de 2012, debido a que la misma
obedece a una interpretacin de la informacin que el personal
que estuvo inmerso en el proceso de contratacin aludido, dio a
los documentos que hacan parte del expediente de contratacin
que es objeto de investigacin y que los condicion a actuar
bajo la conviccin que su conducta se encontraba conforme a las
normas y procedimientos legales; es decir con el convencimiento
de que su actuacin se haba realizado conforme a sus deberes
funcionales y por ende carente de ilicitud sustancial."
Luego de transcribir los cargos seala que "la acusacin deviene por
haber presuntamente publicado una adenda en el SECOP o en
defecto ignorar sta y en consecuencia se estara adjudicando
contrato sin el cumplimiento de los requisitos establecidos
el pliego de condiciones definitivo publicado en el SECOP."

no
su
un
en

Considera que en el proceso se encuentran probados los siguientes aspectos:


"Ahora bien, a lo largo del proceso se demostr que la
adenda materialmente si se realiz en la etapa precontractual y que la intencin del ente territorial, era
modificar las condiciones de los pliegos, por sugerencia
de varios actores al interior del proceso precontractual, con el propsito de cumplir con la
finalidad buscada por la administracin municipal en
beneficio del inters general; prueba de ello son los
documentos obrantes en el proceso precontractual que
tambin obran como prueba al interior de este proceso,
los testimonios de la seora CECILIA ISABEL HIGUITA
ZARACHE, WILFRIDO VIZCAINO ARIZA y LUIS GABALO FANDIO,
la versin de la Doctora INDIRA GONZALEZ ESTRADA, por lo
que ahora solo nos queda establecer si la
responsabilidad de la publicacin de dicha adenda estaba
en cabeza de mi representado.
23
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresenticorrupcioneprocuraduria.qov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.gov.co

PROCURADONA
GENERAL DE LA NACION
Como se puede apreciar, al interior del proceso se
recabaron pruebas de manera oficiosa y dentro de ellas
se orden el oficiamiento (sic) a la AGENCIA NACIONAL DE
CONTRATACIN PBLICA - COLOMBIA COMPRA EFICIENTE, en
donde respondi mediante oficio de fecha 29 de octubre
de 2015, manifestando quienes han sido y son los
usuarios autorizados para manejar dicha plataforma desde
el Municipio de Soledad, donde naturalmente no figura mi
representado como autorizado para ello, igualmente
manifiesta que la persona responsable de la autorizacin
es el ordenador del gasto de la entidad estatal,
finalmente manifiesta que la entidad y los usuarios son
responsables de la oportunidad y calidad de la
informacin publicada.
Igualmente, mi representado durante su diligencia de
versin libre, aport como prueba oficio de la Agencia
Nacional de Contratacin Pblica "Colombia Compra
Eficiente" de fecha 5 de octubre de 2015, donde le
manifiestan, adems de la informacin solicitada por
este despacho que las claves son de carcter
confidencial, personal e intransferible, sobre la
informacin del usuario registrado, el responsable solo
puede cambiar la contrasea de acceso y que la
informacin del usuario y clave llegan directamente al
correo electrnico del usuario autorizado; lo que nos
indica sin mayor anlisis que el usuario autorizado por
el ordenador del gasto de la entidad responde por la
publicacin oportuna de la informacin y la calidad de
la informacin publicada es responsabilidad de los
funcionarios de la entidad encargados de producirla."

En el caso particular de la falta publicacin de la


adenda, est probado al interior del proceso que esta
funcin est a cargo de la Secretara General del
Municipio de Soledad, y segn indica el acervo
probatorio la omisin se debi a un error involuntario
de las personas encargadas de dicha labor; pero jams
por incuria o decida de m representado y mucho menos
dolosamente, como erradamente lo quiso mostrar la
Procuradura Provincial de Barranquilla, en los pliegos
de cargos proferidos al interior de este proceso.

24
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanfic,orrupcionaprocuraduda.qov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.gov.co

PROCURADUMA
GENERAL DE LA NACION
Igualmente, encontramos, que a raz de las diferentes
investigaciones que se han desarrollado por estos hechos
frente a los diferentes rganos de control, tenemos que
dicho contrato fue escrutado y as est demostrado al
interior del proceso, por la Contralora General De La
Republica - Gerencia Atlntico, en donde se determin
que el contrato cumpli con su objeto y que ni el
Municipio, ni terceros sufrieron dao patrimonial
alguno, lo cual ratifica el cumplimiento de los marcos
de referencia establecidos en el artculo 26 de ley 80
de 1.993, es decir la finalidad se cumpli pese a la
falencia anotada, por lo que bajo este espectro hay una
total carencia de intencin daosa y por ende falta de
ilicitud sustancial.
Asimismo, se puede observar en el plenario, que con
respecto de dicho proceso precontractual y contractual,
no se ha se presentado reclamacin administrativa o
judicial, ante la propia Procuradura General De La
Nacin, o ante la jurisdiccin administrativa, con lo
cual se ratifica la inexistencia de detrimento
patrimonial con respecto del ente territorial o de
terceros
Ahora bien, teniendo en cuenta que la norma vigente para la poca de los hechos,
bajo la cual se estructur y desarrollo el proceso contractual objeto de investigacin es
el Decreto 734 de 2012, la defensa transcribe los artculos 7.4.1.- Perfiles de usuarios
del SECOP-, 7.4.2.- Funcionario responsable del SECOP por parte de la entidad-,
7.5.1.- De los trminos y condiciones de uso (TCL)-, para sealar que la no
publicacin de la adenda cuestionada en este proceso no es del ordenador del gasto,
pues el alcalde municipal de Soledad investigado no era el encargado funcionalmente
de dicha gestin y - en los pliegos de cargos hace uso de lo
establecido en el artculo 2.2.5 del Decreto 734 de 2012, es
decir que conoca el contenido de los mandatos legales
establecidos en el decreto 734 de 2012, pero ignor el resto de
las disposiciones contenidas en dicho decreto; solo para
formular cargos [...]"
Otro de sus argumentos se basa en sealar que los procesos contractuales se
desarrollan mediante procesos de gestin de competencias donde intervienen
profesionales de distintas disciplinas y de diferentes niveles, y concretamente en el
caso investigado, de acuerdo a las hojas de vida aportadas, el alcalde nombr como
miembro de su gabinete a personas competentes para desarrollar cada una de las
tareas que el Estado exige para la consecucin de los cometidos estatales desde el
municipio de Soledad, por lo que ni siquiera estara incurso en culpa in eligendo o in
judicando (sic)
25
Grupo de Asesores Anficorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorrupcionaprocuraduria.qov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.qov.co

PROGRAMA

GENERAL DE LA NACION

Al respecto considera:
De otra parte, empero no menos importante, y aunque no
sta sealado en el pliego de cargos es necesario
manifestar que aunque la ley 80 de 1993 en su artculo
26 establece que la responsabilidad de la direccin y
manejo de la actividad contractual y la de los procesos
de seleccin ser del jefe o representante legal de la
entidad estatal; empero igualmente, no debemos olvidar
que el artculo 7 del decreto 679 de 1.994, establece
que de conformidad con lo previsto en el artculo 12 de
la ley 80 de 1993, los jefes o representantes legales de
las entidades estatales podrn desconcentrar la
realizacin de todos los actos y tramites inherentes a
la realizacin de licitaciones o concursos para la
celebracin de contratos, sin consideracin a la
naturaleza o cuanta de los mismos, en los funcionarios
de los niveles directivo, ejecutivo o sus equivalentes,
teniendo en cuenta para el efecto las normas que rigen
la distribucin de funciones y gestin por competencias
en sus respectivos organismos.
En este mismo sentido, el artculo 12 de la ley 80 de
1993 indica que "Los jefes y los representantes legales
de las entidades estatales podrn delegar total o
parcialmente la competencia para celebrar contratos y
desconcentrar la realizacin de licitaciones en los
servidores pblicos que desempeen cargos del nivel
directivo ejecutivo o en sus equivalentes". Al cual se
le adicion un inciso segundo y un pargrafo, en virtud
de lo dispuesto por el artculo 21 de la ley 1150 de
2007, que estableci "En ningn caso, los jefes y
representantes legales de las entidades estatales
quedaran exonerados por virtud de la delegacin de sus
deberes de control y vigilancia de la actividad
precontractual y contractual.". En este punto vale la
pena resaltar que el inciso 2 del artculo 21 de la ley
1150 de 2007, fue declarado EXEQUIBLE por la Corte
Constitucional mediante sentencia C-693 de 2008 en el
entendido segn el cual el delegante solo responder del
recto ejercicio de sus deberes de control y vigilancia
de la actividad precontractual, cuando haya incurrido en
dolo o culpa grave en el ejercicio de dichas funciones.
De las normas antes transcritas, encontramos, que los
procesos precontractuales y contractuales son
26
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorrupcion(&procuraduriamov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.gov.co

PROCURARA

GENERAL DE LA NACION

procedimientos y procesos que son desarrollados mediante


procesos de gestin por competencias, en donde
intervienen profesionales de las diferentes disciplinas
del conocimiento, siempre y cuando estos hagan parte de
los niveles directivo o ejecutivo o sus equivalentes de
la correspondiente entidad estatal, en razn que se
necesita del saber de las diferentes disciplinas del
conocimiento, mucho ms en este caso cuando mi
apadrinado no es abogado y los entes territoriales
tienen diversidad de funciones, las cuales para su
desempeo, requieren de un equipo interdisciplinario por
las distintas temticas a tratar y en la medida que
resulta imposible saberlo todo, los representantes
legales de los mismos deben y legalmente estn
facultados para vincular a su administracin, al
personal idneo para tales fines, de la misma forma y
con el mismo celo con que actan los particulares frente
a la administracin de sus bienes."
Finalmente menciona la teora de "La prohibicin del regreso" para destacar que cada
quien 'responde por los asuntos asignados en razn de sus conocimientos y
competencias.

Sobre este tpico, en conductas sancionables, que por


cualquier razn se generan en procesos donde por la
misma naturaleza del asunto, requieren de la
intervencin de varias personas, como el proceso
precontractual y contractual del Estado Colombiano, ya
el derecho sancionatorio se ha encargado de su estudio,
dentro de lo que encontramos en el derecho penal la
prohibicin de regreso que no es otra cosa que el
estudio de una participacin en una conducta socialmente
reprochable, empero limitando el marco de
responsabilidad por la posibilidad de actuacin dentro
del riesgo permitido.
Segn el doctrinante JAKOBS lo nuclear en este asunto,
como primera medida es determinar que "no todo es asunto
de todos" o en palabras ms simples ser que una
persona debe responder por todos los conductas
reprochables que lleguen a su conocimiento?
Esta es una teora del derecho, que ha surgido a raz de
los interrogantes que generan hechos como los que aqu
se ventilan al derecho e incluso se ha abierto paso en
las diferentes cortes del mundo, precisamente para
resolver complejidades de esta naturaleza, dentro de
27
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorrupcioneprocuraduriamov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduriagov.co

PROCURADURM
GENERAL DE LA NACION
ellas incluida nuestra Corte Suprema de Justicia Sala
Penal, en donde se ha determinado que con fundamento en
la responsabilidad personal que tiene cada uno de
nosotros, as debemos responder, as estemos frente a
hechos conexos donde se incluya la participacin de
varias personas.
Esta institucin jurdica, encaja perfectamente frente a
los hechos objeto de estudio, ya que el proceso
precontractual y contractual en Colombia es un trmite
que siempre es regido por un grupo interdisciplinario de
personas, debido a su misma naturaleza, en donde cada
quien responde por los asuntos asignados en razn de sus
conocimientos y competencias, por lo que resulta
imposible incluso supervisarlos, toda vez que el experto
es el que realiza el trabajo o la labor, mucho ms en el
caso de la publicacin de la adenda, en donde solo lo
puede hacer la persona autorizada, tal cual lo dice el
reglamento o decreto 734 de 2012.
Con todo lo expuesto, la defensa considera que la actuacin de su representado esta
desprovista de intencin dolosa y que por el contrario su conducta se gest con la
conviccin de que no vulner ninguno de sus deberes funcionales y legales, por
consiguiente solicita la absolucin de los cargos formulados y el consecuente archivo
definitivo del proceso.
5.2. Infra Gonzlez Estrada
5.2.1 Descargos.
El apoderado de la disciplinada insisten que su expsicin de descargos sealando
que su poderdante es una colaboradora para desarrollar y cumplir el programa de
gobierno e igualmente ha participado en la actividad contractual del municipio como
miembro del comit asesor y de evaluacin de los procesos contractuales,
desarrollando su actividad conforme al modelo de competencias que ha sido
implementado en el Estado colombiano con el propsito de optimizar la prestacin de
los servicios pblicos a cargo de la entidad territorial para mejorar la calidad de vida de
los habitantes de Soledad (fls. 1083-1093)
Agrega que su poderdante "ha procurado en ejercicio de sus funciones
poner su mayor esfuerzo fsico e intelectual para lograr el
cumplimiento cabal de los fines estatales, como esencia
principal del mismo, dentro de la filosofa de prevalencia del
inters general y el servicio a la comunidad, como bastiones de
nuestro Estado Social De Derecho que cada da siguen
implementando y defendiendo y hacen cumplir para mejorar la
28
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax.12495 asesoresanticorrupcioneprocuraduriamov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.qov.co

PROCURADUMA

GENERAL DE LA CLON

calidad de vida de todos los habitantes del Municipio De Soledad


en el Departamento del Atlntico."
De manera concreta frente al cargo formulado expone: "La situacin
particular que es planteada en los cargos, no se encuentra
acorde con la situacin real acaecida en la situacin fctica en
estudio; debido a que la misma obedece a una interpretacin de
la informacin que el personal que estuvo inmerso en el proceso
de contratacin aludido, dio a la documentacin que en su
oportunidad pudo apreciar al hacer el respectivo anlisis del
expediente de contratacin que es objeto de investigacin, y que
estuvo a su disposicin y que los condicion a actuar bajo la
conviccin que su conducta se encontraba conforme a las normas y
procedimientos legales, es decir que su actuacin se haba
realizado conforme a sus deberes funcionales y por ende carente
de tipicidad e ilicitud sustancial."
En consecuencia solicita que su prohijada sea absuelta de toda responsabilidad frente
al cargo formulado y se ordene el archivo definitivo de las diligencias dado que el
proceso contractual en el que particip estaba condicionado al cumplimiento de los
fines del estado, razn por la cual indica que se le dio cabal cumplimiento al mismo en
beneficio de la comunidad.
Respecto de las pruebas solicitadas, este despacho hizo referencia en los captulos de
antecedentes y pruebas de descargos.
5.2.2. Versin libre.
La seora Indira Gonzlez Estrada rindi versin libre el 18 de septiembre de 2015 en
la Procuradura Regional de Atlntico, en presencia de su apoderado quien seala que
en la alcalda de Soledad los trmites precontractuales y contractuales son
competencia de la Secretara General entre los cuales se encontraba la publicacin de
stos en el SECOP (fls. 163-165 c.a 3)
Agrega que para la poca de los hechos la Secretara General contaba con una
secretaria y dos asesores jurdicos, de tal forma que debido a la carga laboral de esa
dependencia solicit apoyo de personal al alcalde, asignndole a la seora CECILIA
HIGUITA encargada de la ventanilla nica y manejo del SECOP, a quien se le entreg
el usuario de la entidad y la contrasea que requiere el sistema para ingresar y realizar
el cargue de documentos.
Frente a la denuncia hecha por el concejal Bryan Orozco indic que l es contradictor
de la administracin municipal y para el mes de noviembre de 2012 en una citacin
ante el Concejo Municipal en presencia de varios medios de comunicacin, el
cabildante hizo la denuncia de la ausencia de publicacin de algunos documentos de
procesos contractuales en el SECOP, momento en el cual se enter y tuvo
conocimiento de esta situacin.
29
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorrupcion(&procuraduria.qov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.qov.co

PROCUROOMA

GENERAL DE LA NACO

Justifica la omisin denunciada de la siguiente manera:

"El municipio de Soledad es una entidad territorial con


mltiples problemticas, las cuales no son ajenas a la
Secretara General, para la poca de los hechos, los
dieciocho (18) sindicatos existentes en el municipio
iniciaron protestas y mitines por alrededor de dos mes y
medio en contra de la Secretara General por haber dado
un concepto contrario pero legal a los intereses de los
sindicatos, lo que produjo que las labores a cargo de
esta Secretaria se vieran torpedeadas y se realizaran a
media marcha, ya que estos seores en muchas ocasiones
no permitan el acceso a la Secretara y cuando lo
permitan se colocaban desde las 08:00 de la maana en
la puerta de la dependencia y que consider fue uno de
los factores que permitieron que la seora CECILIA
HIGUITA se enredara u omitiera el cargue de algunos
documentos en los procesos contractuales. Esta falla u
error no fue percatado ni por el personal de la
Secretara ni por el personal externo o interesados en
el proceso ni por las veeduras ciudadanas, nos
percatamos de este incidente en el mes de noviembre de
2012 cuanto en el recinto del Concejo cumpliendo con una
citacin de esta Corporacin y una vez finalizada mi
intervencin el concejal BRYAN OROZCO hizo un show con
esta denuncia [...]".
Agrega que:

"Por otra parte quiero manifestar que los procesos se


iniciaron y culminaron de manera normal, que el
Municipio no ha tenido demandas, reclamos o cualquier
problema judicial con cargo a ellos; el objeto
contractual se cumpli a cabalidad y se satisfizo el
servicio contratado; por otra parte nadie podra
reclamar porque en esta clase de procesos era requisito
habilitante la manifestacin de inters, lo que
significa que cualquier persona interesada dentro del
trmino sealado por la ley tena que expresarlo a la
entidad por escrito que estaba interesado en tal
proceso, solo aquellos que presentaran esta
manifestacin de inters podan ser partcipes en el
proceso, quien no hubiera manifestado esta intencin
conforme a lo establecido en la norma, no poda
presentar propuestas, por estas razones sostengo que
todo se hizo conforme a las disposiciones legales en las
30
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresantcorruocion(Wprocuraduria.00v.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.qov.co

PROCIIRADUE

GENERAL DE LA NACION

que no se afect el patrimonio pblico, las


oportunidades para contratar, no se afect el servicio,
ni nadie sali perjudicado."
En consecuencia considera que no se afect de ninguna forma "el deber funcional de
la administracin" y en consecuencia seala que al encontrase frente a conductas
carentes de ilicitud sustancial, elemento indispensables para el reproche disciplinario,
se declara inocente del cargo formulado.
5.2.3. Alegatos de conclusin
Basa su alegato final en el principio de culpabilidad para destacar que al interior del
proceso no se ha demostrado la subjetividad de la conducta de su defendida y
concretamente en la recomendacin para la adjudicacin de la seleccin abreviada
SG-SA-004-2012 a la empresa SOLUCIONES TECNICAS CASTELLON SOLUTEC
E.U, sin haber cumplido los requisitos habilitantes sealados en el pliego de
condiciones.
Agrega que en el proceso "se demostr que los pliegos de condiciones
iniciales fueron modificados mediante adenda que
desafortunadamente, no fue publicada en el SECOP, por error
involuntario."
Igualmente considera que est demostrado que "... la adenda fue sugerida
por varios actores al interior del proceso pre-contractual, con
el propsito de cumplir con la finalidad buscada por la
administracin municipal en beneficio del inters general;
prueba de ello son los documentos obrantes en el proceso
precontractual que tambin obran como prueba al interior de este
proceso, los testimonios de la seora CECILIA ISABEL HIGUITA
ZARACHE, WILFRIDO VIZCAINO ARIZA y LUIS GABALO FANDIO, la versin
de mi representada."
De igual manera alude al oficio del 29 de octubre de 2015 de la Agencia Nacional de
Contratacin Pblica Colombia Compra Eficiente respecto del que destaca que su
poderdante "es la persona que ha sido autorizada para manejar
dicha plataforma desde el Municipio de Soledad, y los usuarios
son responsables de la oportunidad y calidad de la informacin
publicada, al tenor de lo previsto en el decreto 734 de 2012."
Basado en los siguientes ocho (8) puntos concluye que la actuacin de la disciplinada
no obedeci a una intencin dolosa:

Sea lo primero recordar que la disciplinada INDIRA


por disposicin de orden
GONZAtrZ ESTRADA,
constitucional y legal de los principios de
31

Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorrupcioneprocuraduriaclov.co


Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.qov.co

PROCURADUR1
GENERAL DE LA NACION
presuncin de inocencia e in dubio pro disciplinado.
2. No debemos olvidar que la elaboracin de un contrato
del orden central o descentralizado, no es funcin
exclusiva de una persona en particular, sino que es
necesaria la intervencin de un grupo
interdisciplinario, que interactan por colaboracin
armnica y en ejercicio de la gestin por
competencias, y que tiene por finalidad la de
dinamizar la funcin pblica; empero que en el
presente caso fue la causa de la des coordinacin que
gener los inconvenientes de orden formal que son
materia de investigacin.
3. Que la intencin de la administracin fue modificar
los pliegos de condiciones para procurar el
cumplimiento de los fines contractuales, por
sugerencia de los veedores ciudadanos, como est
demostrado al interior del proceso.
4. En el caso particular la falta publicacin de la
adenda, est probado al interior del proceso que esta
funcin est a cargo de la Secretaria General del
Municipio de Soledad, y segn indica el acervo
probatorio la omisin se debi a un error
involuntario de las personas encargadas de dicha
labor; pero jams por incuria o actuacin dolosa de
mi representada.
5. Como est demostrado al interior del proceso, el
proceso precontractual y contractual, se desarroll
en condiciones rutinarias, para nada anormales, lo
que no permiti que ninguno de los actores internos o
externos detectaran oportunamente el inconveniente de
orden formal que es materia de investigacin.
6. Por otro lado est demostrado al interior del
proceso, que el objeto contractual se desarroll,
conforme a lo pactado en cumplimiento del inters
general.
7. Est demostrado que ni el ente territorial, ni
terceros han hecho reclamaciones administrativas o
judiciales, con respecto de la celebracin, ejecucin
o cumplimiento del proceso contractual que es objeto
de investigacin en el presente proceso.

32
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorrupcionOprocuraduriamov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.qov.co

PROCURADUMA
GENERAL DE U NACION
8. Est demostrado con dictamen del mximo organismo de
control fiscal, que al interior del proceso
contractual que no existi detrimento patrimonial.
Igualmente seala que los elementos intelectual y volitivo necesarios para la
configuracin del dolo frente a la conducta de la disciplinada se encuentran ausentes
en esta investigacin por dos (2) razones:

1.- No se puede decir que concurre frente a la


disciplinada el elemento intelectual del dolo, en razn
de que la disciplinada no conoci los elementos de
adecuacin tpica de la falta disciplinaria, como est
demostrado su actuar fue con la conviccin errada e
invencible de que su actuar no constitua falta
disciplinaria.
De lo anterior, podemos colegir claramente que frente a
la disciplinada INDIRA GONZALPZ ESTRADA, no concurre ese
conocimiento que constituye un requisito previo a la
voluntad, debido a que como ha acontecido, no puede
querer hacer algo si no se sabe primero qu se va a
hacer.
2.- Por otro lado, empero no menos importante, no se
puede decir que concurre frente a la disciplinada el
elemento volitivo del dolo, que como est demostrado al
interior del proceso la disciplinada desconoca los
elementos descriptivos de la falta disciplinaria, es por
ello que si desconoca dichos elementos, mucho menos
poda tener intencin de realizar la conducta, es decir
no existe conocimiento, aceptacin o aprobacin de la
conducta objeto de reproche disciplinario por parte de
la disciplinada.
Frente a las anteriores circunstancias se vislumbra con
diamantina claridad que la actuacin de mi representada,
no se encontraba revestida de ningn tipo de intencin
dolosa, ni al interior del proceso se ha demostrado
circunstancia distinta. Por el contrario la actuacin de
mi poderdante INDIRA GONZALEZ ESTRADA, siempre se ha
gestado con la conviccin de que no ha vulnerado ninguno
de sus deberes funcionales y legales y las propias
circunstancias demostradas al interior del proceso as
lo indican.

33
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorrupcion@procuraduria.ciov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.gov.co

PROCURAD UREA

GENERAL DE LA NACION
Por todo lo anterior, la defensa solicita absolver a la disciplinada del cargo formulado y
ordenar el archivo definitivo de la actuacin disciplinaria.

5.3. Remberto Rafael Anillo Pereira.

5.3.1. Descargos.
El apoderado del disciplinado en los descargos presentados se refiere a la
participacin y actuacin que asumen los particulares en la estructura del Estado y su
contribucin en el cumplimiento de las tareas pblicas en el marco de la
corresponsabilidad entre Estado y particulares.

Agrega que "De manera concreta, con la responsabilidad


disciplinaria que pueda recaer sobre los particulares, la
jurisprudencia de la Corte Constitucional, seal en un primer
momento que el criterio determinante para establecer si un
particular poda ser sujeto o no de responsabilidad
disciplinaria estaba dado por el tipo de relacin con el
Estado. Si de dicha relacin no se derivaba una especial
subordinacin del particular frente al Estado, no cabia la
aplicacin del rgimen disciplinario."(Subrayado y negritas
original)
Igualmente se refiere a la manifestacin de la potestad disciplinaria y el mbito de
aplicacin de la ley disciplinaria, a la nocin de funcin pblica, para luego aludir a la
relacin que surge en virtud del contrato de prestacin de servicios profesionales,
como el celebrado por su poderdante con la administracin municipal para sealar que
"no son destinatarios del rgimen disciplinario las personas que
estn relacionadas con el Estado por medio de un contrato de
prestacin de servicios personales, por cuanto se trata de
particulares contratistas y no de servidores pblicos."
De esta manera la conclusin de su argumento de descargos se resumen en indicar
que frente a las circunstancias que han sido abordadas en el
pliego de cargos, es claro que el seor REMBERTO RAFAEL ANILLO
PEREIRA, no se encuentra sujeto al rgimen disciplinario y en
consecuencia debe ordenarse el archivo definitivo de las
diligencias disciplinarias adelantadas en su contra por la
Procuradura Provincial de Barranquilla, dentro del proceso
identificado plenamente en la referencia."
Respecto de las pruebas solicitadas, este despacho hizo referencia en los captulos de
antecedentes y pruebas de descargos.
34
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorrupcionCorocuraduria.00v.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.qov.co

PROCURADUMA

GENERAL DE LA NACION

5.3.2. Versin libre


El 17 de septiembre de 2015, ante la Procuradura Regional del Atlntico rindi versin
libre el seor Remberto Anillo en la cual manifiesta que se declara inocente del cargo
formulado (fis. 158-159 ca. 3)
Indica que es dedo que inicialmente se exigieron unos requisitos para participar en el
proceso contractual, que posteriormente fueron minimizados mediante adenda del 12
de julio de 2012, modificaciones que tuvo en cuenta el comit evaluador, del cual hizo
parteensucondicindecontrafistadel municipio, "... con lo que naturalmente
el concepto o recomendacin del comit para contratar est
sujeto a los soportes estudiados."
5.3.3. Alegatos de conclusin
El apoderado en sus alegatos finales plantea dos situaciones, una llamada de orden
procesal y la otra de ndole sustancial.
En la primera, reitera los planteamientos presentados en los descargos respecto de la
condicin de sujeto disciplinable de su defendido:
"Frente a estas circunstancias, entonces, es claro que
el seor REMBERTO ANILLO PEREIRA, en condicin de
contratista particular del Municipio De Soledad
Atlntico, no est sometido a subordinacin jerrquica,
con respecto de la entidad territorial, no ejerce
funciones de interventora o recaudacin de
parafiscales, no se encuentra investido de autoridad, ni
tampoco tiene a su cargo la prestacin de servicios
pblicos a cargo del Estado, de los contemplados en el
artculo 366 de la Constitucin Poltica, es decir que
no ejerce funciones pblicas que implique la
manifestacin de las potestades inherentes al Estado,
que le hayan sido asignadas explcitamente, lo cual
permite concluir que mi defendido no ostenta las
condiciones para ser considerado sujeto disciplinable,
lo que genera la ausencia del requisito de
procedibilidad de la accin disciplinaria, de falta de
legitimacin en la causa por pasiva, lo cual impide el
ejercicio de la accin disciplinaria en su contra.
Es por ello, que frente a las circunstancias de orden
procesal, que han sido abordadas en el pliego de cargos,
es claro que el seor REMBERTO ANILLO PEREIRA, no se
encuentra sometido al rgimen disciplinario y por ello
debe desestimarse el cargo que le fue formulado y en
35
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorrupcioneorocuraduria.qov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduriamov.co

PROCURIOUNA

GENERAL DE LA NACION

consecuencia ordenarse el archivo definitivo de las


diligencias disciplinarias adelantadas en su contra por
la Procuradura Delegada Para La Moralidad Publica
dentro de este proceso."
En cuanto al segundo de los aspectos enunciados, seala que el disciplinado, en todo
caso, obr bajo el amparo de una causal de justificacin o de exclusin de
responsabilidad al tenor de lo dispuesto en el numeral 6 del artculo 28 de la ley 734
de 2002, es decir, obr con la conviccin errada e invencible de que su conducta no
constitua falta disciplinaria:

"Demostrado esta, con la versin del disciplinado y con


las diversas pruebas testimoniales que han sido
recaudadas al interior de la actuacin, de forma legal,
regular y oportuna que despus de los trmites
administrativos de rigor, le fueron entregados al seor
REMBERTO ANILLO PEREIRA, la documentacin relativa al
procedimiento contractual que es objeto de anlisis en
esta investigacin, bajo la misma forma y conductos que
regularmente haban sido establecidos en el Municipio De
Soledad, para los mencionados tramites, para que se
estudiara y evaluara conforme a los documentos allegados
si los proponentes cumplan con las condiciones
establecidas en el procedimiento contractual y en lo
atinente a su competencia profesional. Con fundamento en
la documentacin allegada el seor REMBERTO ANILLO
PEREIRA, emiti su concepto con el convencimiento errado
e invencible, de que su conducta no era susceptible de
reproche disciplinario, en razn de que hizo el anlisis
y evaluacin de los documentos que le haban sido
allegados, bajo la forma y los conductos legal y
administrativamente establecidos para ello.
Bajo esta esta perspectiva probada al interior del
proceso, es claro que se encuentra debidamente
estructurada la causal de justificacin alegada, la cual
tiene la entidad suficiente de excluir el elemento
culpabilidad frente al reproche disciplinario y que
obliga sin lugar a dudas a desestimar el cargo que le ha
sido formulado al seor REMBERTO ANILLO PEREIRA, mucho
ms cuando dentro del marco de sus obligaciones
contractuales no estaba el de hacer o revisar
publicaciones de documentos correspondientes al trmite
del proceso contractual."

Por estas razones solicita para su defendido, la absolucin del cargo formulado.
36
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorrupcioneprocuraduria.qov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.qov.co

PROCURADOS
GENERAL DE U NACE
VI. HECHOS PROBADOS
Conforme a los cargos formulados a los disciplinados Franco Castellanos, lndira
Gonzlez y Remberto Anillo, las conductas investigadas se contraen a dos hechos
principalmente, los cuales son cuestionados como posiblemente irregulares. El
primero, referido a la falta de publicidad de la adenda fechada el 19 de julio de 2012
que modifica los requisitos financieros exigidos en el pliego de condiciones definitivo
de la seleccin abreviada SG-SA-004-2012, la cual fue divulgada en el SECOP el 31
de diciembre de 2012 a las 11:57 am.
El segundo, alusivo a la evaluacin y adjudicacin del proceso contractual al
contratista seleccionado que al parecer no cumpla los requisitos exigidos en el pliego
de condiciones.
En este orden de ideas, se proceder a determinar si objetivamente se encuentran
probados los hechos cuestionados como irregulares, de ser as, en el siguiente
captulo se har el anlisis y juicio de responsabilidad frente a los disciplinados.
6.1. Documentos y publicaciones en el SECOP.
A continuacin se transcribe el cronograma del proceso contractual SG-SA-004-2012,
en concordancia con las publicaciones existentes en el SECOP (ver folios 18-119 c.a.
1 y en general cuaderno anexo 1, 12 y 13 c.p. 1,461 y 462 c.p.2, 474 y 475 c.p. 2).

DESCRIPCION

HORA

FECHA

Publicacin de 12 al 18 de Permanente
aviso de julio de 2012
convocatoria
publica (sic)
estudios y
documentos previos
del proyecto de
pliego de
condiciones
Formulacin de 12 al 18 de Permanente
observaciones
julio de 2012.

LUGAR Y
DEPENDENCIA
RESPONSABLE
DEL TRAMITE
www.contratos.
gov.co y
www.soledadatlntico.gov.
co

Secretara
General

Publicacin en el
SECOP

Estudios previos:
13-07-2012 10:44 AM
Proyecto Pliego de
condiciones: 13-072012 10:45 AM
Aviso de
convocatoria: 1307-2012 10:45 A.M
No aparecen
publicadas en el
SECOP.
Nota: Se fija una
fecha anterior a la
publicacin del
aviso de
convocatoria. El
aviso se public el
13 de julio de 2012
v se da plazo para
observaciones desde
un da antes, 12 de
julio.

37
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorrupcionprocuraduda.00v.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.qov.co

PROJRAIINUA
GENERAL DE LA RAEN
Resolucin de 19 de julio de Permanente
apertura y pliego 2012
de condiciones
definitivos

www.contratos.
gov.co

Resolucin de
apertura No. 399
del 19 de julio de
2012 firmada por
Luis Alberto Gabalo
Fandio, alcalde
encargado.
23-07-2012 03:26
P.M
El pliego de
condiciones
definitivo se
public el 23-072012 3:28 P.M
No aparece en el
SECOP. Hay acta del
23 de julio a
folios 138-139 c.a.
1
08-08-2012
9:40 AM

Audiencia de 23 de julio de Permanente


asignacin de 2012. 04:00
p.m
riesgos

Secretara
General

27 de julio de Permanente
2012. 03:00
p.m

Secretara
General

Del 30 al 31 Jornada
de Julio de Laboral
2012.

Secretara
General

El 2 de agosto de
2012 se suscribe el
informe de
evaluacin. (Fls.
135-136 c.a.1)

www.contratos.
gov.co

08-08-2012
9:40 AM

Cierre y plazo
lmite para la
entrega de
propuestas
Verificacin y
evaluacin de las
propuestas

Mediante
"Aviso No. 1
SG-SA-004-2012
del 2 de
agosto de
2012" se
extendi el
plazo por dos
das hbiles
mas. (El. 134
c.a. 1)
Publicacin para Del 1 al 3 de Permanente
traslado de agosto de 2012
evaluacin
Mediante
"Aviso No. 2
SG-sa-0042012" se
modific el
cronograma. El
nuevo plazo es
del 8 al 10 de
agosto de
2012.
Acto de 6 de agosto de
Adjudicacin del 2012 a las
3:00 p.m.
Contrato
Nota: Mediante
"Aviso No. 2
SG-sa-004-

Resolucin 0047 del


13-08-2012 firmada
por Franco Ass
Castellanos
Niebles, alcalde.
Publicada el 13-08-

38
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorrupcionOprocuradudaqov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.orocuraduria.00v.co

PROCURADIJRIA

GENERAL DE LA NACO

2012" se
modific el
cronograma. El
nuevo plazo es
13 de agosto
de 2012 a las
11:00 a.m.
Suscripcin y Dentro de los Jornada
perfeccionamiento
cinco (5) das Laboral
del contrato
hbiles al
acto de
adjudicacin

2012
4:25 P.M

Secretara
General

Contrato suscrito
el 14 de agosto de
2012 por Luis
Gabalo Fandio,
alcalde encargado y
Yoel Castelln
Ramos de SOLUTEC
E.0
Publicado el 31-122012
12:08 P.M

Conforme a la documentacin obrante en el anexo nmero 1 al expediente en


concordancia con la visita especial adelantada el 30 de octubre de 2013, por la
Procuradura Provincial de Barranquilla en la Secretara General de la alcalda de
Soledad en la cual se hizo revisin de las publicaciones del proceso contractual SGSA-004-2012 en el SECOP (fls. 436-441 y 461-462 c.p. 2), se encuentra demostrado
lo siguiente:
1. El 13 de julio de 2012 se publican en el SECOP los estudios previos, al igual
que el proyecto de pliego de condiciones.
2. El 13 de julio de 2012, la administracin de Soledad, Atlntico public en el
SECOP el aviso de invitacin a participar en la convocatoria nmero SG-SA004-2012 para "Seleccionar contratista para el suministro, mantenimiento
preventivo y correctivo e instalacin a los sistemas de aires acondicionados de
las distintas sedes de las instituciones educativas del municipio de Soledad."
3. Conforme al aviso de publicacin de la convocatoria el plazo para presentar
observaciones era del 12 al 18 de julio de 2012 (fl. 118 c.a1). En el SECOP no
aparecen publicadas observaciones ni respuestas a ellas.
Se destaca que la publicacin en el SECOP del aviso de convocatoria se
hizo el 13 de julio de 2012, es decir a partir de ese momento se dio a
conocer el cronograma del proceso contractual, sin embargo el plazo para
presentar observaciones data de un da anterior.
Sobre el particular, en la adenda fechada 19 de julio de 2012 se indica que
teniendo en cuenta el oficio del 10 de julio de 2012 presentado por el seor
Wilfrido Vizcano Ariza, que en su condicin de veedor ciudadano solicita se
modifiquen los aspectos financieros establecidos en cada uno de los procesos
sealados en su listado, la entidad acoger su observacin y modifica el pliego
39
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorrupcioneprocuraduria.qov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduriamov.co

PROCURADOMA

GENERAL DE LA NACION

de condiciones en el punto 2.2 alusivo a los aspectos financieros. (Fls. 127-128


c.a.1)
El 30 de octubre de 2013 la Procuradura Provincial de Barranquilla realiz
visita a la Secretara General de la alcalda de Soledad para verificar y obtener
copia del aparte pertinente del libro de correspondencia donde conste el
recibido del oficio de julio 10 de 2012 suscrito por Wilfrido Vizcano Ariza. En el
acta se consign: (fl. 438 c.p.2)
Acto seguido se solicita copia del libro de
correspondencia, donde conste el recibido de oficio
de fecha julio 10 de 2012 suscrito por el seor
WILFRIDO VIZCANO ARIZA, a lo que el funcionario
accede y entrega copia de lo manifestado en (01)
folio.
Contiguo al acta de visita especial aludida, reposa el registro de
correspondencia para la fecha 10 de julio de 2012, que inicia con el consecutivo
5289 y culmina con el 5306. En el consecutivo nmero 5296 se encuentra
registrado el oficio de Wilfrido Vizcano (fls 474-475 c.p 2)
FECHA

RADICADO
NUMERO

JULIO 10 5296
DE 2012

ASUNTOS
REFERENCIA
OFICIO
VEEDURIA

NOMBRE

EMPRESA

WILFRIDO
VIZCANO

VEEDURIA

FOLIOS

DEPENDENCIA
DONDE
REMITE
JULIO 10 GENERAL
DE 2012
FECHA
REMISION

Es importante destacar y resaltar que el oficio de observaciones del veedor


ciudadano data del 10 de julio de 2012, fecha anterior al plazo establecido para
presentar observaciones, que era del 12 al 18 de julio de 2012.
En otras palabras el oficio del veedor ciudadano, al que hace referencia la
adenda suscrita el 19 de julio de 2012 por el alcalde de Soledad Franco
Asis Castellanos Niebles es antepuesta al plazo fijado para presentar
observaciones y en todo caso, adelante de la publicacin de los estudios
previos, del aviso de convocatoria y del proyecto de pliego de condiciones
de la seleccin abreviada SG-SA-004-2012, que ocurri el 13 de julio de
2012.
Otro aspecto para mencionar corresponde que al confrontar lo dicho en la
adenda, -donde se indica que el veedor hace observaciones frente a un listado
de procesos contractuales, que a su juicio considera que los aspectos
financieros requeridos por la administracin municipal podran afectar la libre
concurrencia- con el oficio visible a folios 98-99 del c.p. 1, que en efecto tiene
sello de recibido del 10 de julio de 2012, del despacho de la Alcalda de
Soledad, se lee que en los procesos contractuales a los cuales hace referencia
no aparece relacionado el SG-SA-004-2012, objeto de esta investigacin.
40
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorrupcioneprocuraduria.gov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduriamov.co

MANE
GENERAL DE LA NACO

El texto es el siguiente:

WILFRIDO VIZCANO ARIZA, como veedor ciudadano y


basndome en la Ley 850 de 2003, en ejercicio del
control ciudadano y social que me incumbe, pude
darme cuenta de los procesos de seleccin objetiva
para contratistas, me comunic a la alcalda
municipal con el propsito de hacer la siguiente
observacin, requiriendo para que se tenga en cuenta
y se corrija en los procesos de concurso de mritos
que principi la alcalda y que en los ltimos das
estuve investigando en el portal de contratacin
estatal www.contratos.gov.co, lo siguiente:
Los pliegos dicen:
2.2. ASPECTOS FINANCIEROS ANEXO 5

[-I
Lo escrito es lo que dice el pliego de condiciones
de estos procesos:
1- SG-CM-005-2012
2- SG-CM-006-2012
3- SG-CM-006-2012
(sic)
4 00 - SG-CM-007-2012
5 - SG-CM-008-2012
6- SG-CM-009-2012

- Apertura 10 de julio de 2012.


- Apertura 10 de julio de 2012.
- Apertura 10 de julio de 2012.
- Apertura 10 de julio de 2012.
- Apertura 11 de julio de 2012.
- Apertura 11 de julio de 2012.

Requiero para que salvaguardando el principio de


libre concurrencia y que puedan participar
diferentes empresas, se cambien los indicadores
financieros para que puedan entrar mas proponentes,
por que (sic) de seguir as tal como aparecen en
este momento cerraran a unos cuantos la
participacin.
Cordialmente,
WILFRIDO VIZCANO ARIZA
Veedor ciudadano.
Ntese adems que el oficio, de una parte, como ya se indic es de fecha 10 de
julio de 2012, anterior al inicio del proceso contractual investigado, por otra
parte, se refiere a contrataciones por la modalidad concurso de mritos, en
41
Grupo de Asesores Anficorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanficorrupcion@procuraduria.gov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.qov.co

PROMESA

GENERAL DE LA NACION

tanto que el proceso que nos ocupa es de seleccin abreviada, y en todo caso,
no hace alusin al nmero de radicacin SG-SA-004-2012
4. El 19 de julio de 2012, el seor Luis Alberto Gabalo Fandio, alcalde
encargado de Soledad, mediante Resolucin nmero 00399 orden la apertura
de la seleccin abreviada SG-SA-004-2012, acto administrativo publicado en el
SECOP el 23 de julio de 2012. En esta resolucin se indica que el 12 de julio de
2012 fue publicado el proyecto de pliego de condiciones: no obstante en el
SECOP aparece publicado el 13 de julio de 2012 a las 10:45 AM.
5. En esa misma fecha, 19 de julio de 2012, estando como alcalde encargado el
seor Luis Gbalo Fandio, el seor Franco Asis Castellano, alcalde titular de
Soledad Atlntico suscribe la adenda, sin nmero, por la cual se modifican
aspectos financieros del pliego de condiciones definitivo, que como se observa
en el siguiente numeral, ste solo fue publicado en el SECOP el 23 de julio de
2012. Esta adenda fue publicada en el portal electrnico de contratacin el 31
de diciembre de 2012 a las 11:57 am.
6. El 23 de iulio de 2012 se public en el SECOP el pliego de condiciones
definitivo, es decir que la adenda que modifica los aspectos financieros exigidos

a los proponentes, de acuerdo a su fecha sealada en dicho documento, 19 de


julio de 2012) fue expedida y suscrita por el alcalde municipal Franco Asis
Castellanos Niebles, antes de ser publicado y divulgado el pliego de
condiciones definitivo.
7. El 23 de julio de 2012 se realiz la audiencia de determinacin de riesgos, acta
firmada por lndira Gonzlez Estrada, secretara general y Joel Castelln
Ramos, representante de Soluciones Tcnicas Castelln SOLUTEC EU
8. El 25 de julio de 2012, en la alcalda de Soledad se radicaron las
manifestaciones de inters de participar en el proceso contractual de los
representantes de Friotcnicas del Caribe SAS y Soluciones Tcnicas Castelln
EU. (fls. 131-132 c.a. 1).
9. El 27 de julio de 2012 se dej constancia del cierre y recibo de propuestas,
publicado en el SECOP el 8 de agosto de 2012. La Empresa que present
propuesta fue Soluciones Tcnicas Castelln - SOLUTEC EU10 El 2 de agosto de 2012 se expide el "Aviso No. 1 SG-SA-004-2012" por el cual
"La administracin municipal se permite manifestar a travs
de la presente adenda que extiende el plazo de verificacin
y evaluacin de las propuestas participantes en este
proceso contractual por dos (2) das hbiles ms, corriendo
por igual termino cada una de las fechas de las actividades
siguientes que fueron programadas." La publicacin en el SECOP
se efectu el 8 de agosto de 2012. El plazo inicialmente establecido en el
cronograma era para el 30 y 31 de julio de 2012.
42
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorrupcionOprocuraduria.qov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.qov.co

M'ADUNA
GENERAL DE LA NACION
11.El 6 de agosto de 2012 se expide el "Aviso No. 2 SG-SA-004-2012" en el cual
"La administracin municipal se permite manifestar a travs del
presente aviso que debido a la extensin del plazo de
verificacin y evaluacin de la propuesta participante en este
proceso contractual corrido por dos (2) das hbiles las
actividades del cronograma las siguientes son las nuevas fechas
del citado proceso: [.4" . Las fechas modificadas se refieren al traslado
de evaluacin del 8 al 10 de agosto de 2012; acto de adjudicacin del contrato,
13 de agosto de 2012; suscripcin y perfeccionamiento del contrato, dentro de
los cinco (5) das hbiles siguientes a la adjudicacin.
12.El 2 de agosto de 2012 se suscribe el informe de evaluacin de las propuestas,
publicado en el SECOP el 8 de agosto siguiente. El comit de evaluacin
estaba conformado por Elicer Polo Castro, lndira Gonzlez Estrada y
Remberto Anillo Pereira.
13.
El 13 de agosto de 2012 el alcalde Franco Ass Castellanos Niebles
profiere la Resolucin nmero 00447 "Por la cual se adjudica el contrato del
proceso contractual SG-SA-004-2012" a "SOLUCIONES TECNICAS
CASTELLON SOLUTEC E.U. representada legalmente por YOEL
CASTELLON RAMOS identificado con la cedula de ciudadana N
8.533.760 de Barranquilla, el proceso contractual SG-SA004-2012, cuyo objeto es SELECCIONAR CONTRATISTA PARA EL
SUMINISTRO, MANTENIMIENTO PREVENTIVO Y CORRECTIVO, E
INSTALACION A LOS SISTEMAS DE AIRES ACONDICIONADOS DE LAS
DISTINTAS SEDES DE LAS INSTITUCIONES EDUCATIVAS DEL
MUNICIPIO DE SOLEDAD".
14.El 31 de diciembre de 2012 a las 11:57 am, se publica en el SECOP la adenda,
sin nmero, del 19 de julio de 2012, firmada por Franco Asis Castellanos
Niebles, alcalde de Soledad, por la cual se modifican aspectos financieros del
pliego de condiciones.
15.El 31 de diciembre de 2012 a las 12:08 p.m se publica en el SECOP el contrato
se suministro y mantenimiento preventivo y correctivo e instalacin a los
sistemas de aires acondicionados de las distintas sedes de las instituciones
educativas del municipio de Soledad de la seleccin abreviada SG-SA-0042012 celebrado entre el municipio de Soledad y Soluciones Tcnicas Castelln
SOLUTEC E.U.
6.2. Modificacin y publicidad de los aspectos financieros del pliego de
condiciones.
El captulo II del pliego de condiciones se refiere a los Criterios de adjudicacin
' y
forma de evaluacin-. Los aspectos jurdico, financieros y tcnicos y de experiencia se
.43
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanficorrupcioneprocuraduria.qov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.gov.co

PROCURADUMA
GENERAL DE LA NACION
determinan en torno a su cumplimiento Cumple / No cumple-, en tanto que los
factores que otorgan puntaje se refieren a la calidad y precio.
2.2. ASPECTOS FINANCIEROS ANEXO 5.
La evaluacin de los aspectos financieros, ser realizada por
el comit evaluador, el cual revisar y analizar con los
documentos solicitados por la entidad en el presente pliego
de condiciones.
Este aspecto no otorgar puntaje pero habilita o deshabilita
la propuesta para continuar evaluando los aspectos tcnicos y
asignar puntaje a la evaluacin econmica.
La capacidad financiera del proponente, como requisito
habilitante, se verificar con base en los factores
financieros denominados: a) Patrimonio b) liquidez y c) nivel
de endeudamiento, que se revisarn con fundamento en la
informacin del certificado de inscripcin en el registro
nico de proponentes - RUP (art 11 del decreto 1464 de 2010),
el cual se debe adjuntar a la propuesta. (Negritas y
subrayado fuera del texto original)
Para que la propuesta pueda continuar en la siguiente fase de
evaluacin sta debe cumplir con los siguientes indicadores:
[...]

A continuacin se transcribe el numeral 2.2. Aspectos Financieros Anexo 5- de


manera comparativa frente a la adenda del 19 de julio de 2012 y publicada el 31 de
diciembre de 2012, que modifica estos aspectos.

PLIEGO DE CONDICIONES DEFINITIVO


(Fl. 84-85 c.a. I)
CAPITAL DE TRABAJO:
$16.700.000,00

Deber ser mayor a

ADENDA
(Fi. 127 c.a.1)
CAPITAL DE TRABAJO: Queda
abierto y se aceptar lo
contenido en el RUP.

El capital de trabajo debe ser mayor al 10%


del presupuesto oficial del presente proceso
y ser calculado a travs de la siguiente
expresin:
Capital de trabajo - Activo Corriente Pasivo Corriente.
NOTA: En consorcio o uniones temporales el
capital de trabajo requerido para el presente
proceso deber ser conformado mximo por
cinco personas naturales o jurdicas,
independientemente de la cantidad de
integrantes del consorcio o unin temporal.

44
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorruocioneorocuraduria.clov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduriamov.co

PROCURAD LIMA

GENERAL DE LA NACION

En caso de consorcios y uniones temporales


los indicadores se calcularn como la suma
resultante de cada uno de los integrantes.

LIQUIDEZ: Deber ser mayor o igual a 5 y ser


calculada a travs de la siguiente expresin:

LIQUIDEZ. Deber ser menor o


igual a 5 y ser calculada a
travs de la siguientes
Solvencia = Activo Corriente > 5 pasivo expresin:
corriente.
Solvencia = Activo Corriente
En caso, de consorcios o uniones temporales, < 5 pasivo corriente.
los indicadores se calcularn como la suma
resultante de cada uno de los integrantes
multiplicado por su porcentaje de
participacin.
NOTA: En caso de consorcios o uniones
temporales, cuando el nmero de integrantes
sea mayor a cinco (5) la solvencia requerida
para el presente proceso podr ser aportado
mximo por cinco (5) de sus integrantes, en
cuyo caso, el oferente deber informar cules
de sus integrantes se deben tener en cuenta
para el clculo de este indicador. Si fueron
cinco (5) o menos integrantes todos podrn
aportar para el clculo de este indicador.

NIVEL DE ENDEUDAMIENTO: Deber ser menor a NIVEL DE ENDEUDAMIENTO:


10% y se calcula a travs de la siguiente Deber ser menor a 80% y se
expresin:
calcula a travs de la
siguiente expresin:
Nivel de Endeudamiento = Pasivo Total /
Activo Total * 100 < 10 %
Nivel de Endeudamiento =
Pasivo Total / Activo Total
En caso de consorcios y uniones temporales * 100 < 80 %
los indicadores se calcularn como la suma
resultante de cada uno de los integrantes En caso de consorcios y
multiplicados por su porcentaje de uniones temporales los
participacin.
indicadores se calcular
como la suma resultante de
NOTA 1: En caso de consorcios o uniones cada uno de los integrantes
temporales, cuando el nmero de integrantes multiplicados por su
sea mayor a cinco (5), el nivel de porcentaje de participacin.
endeudamiento requerido para el presente
proceso podr ser aportado mximo por cinco
(5) de sus integrantes, en cuyo caso, el
oferente deber informar cules de sus
integrantes se deben tener en cuenta para el
clculo de ste indicador. Si fueron cinco
(5) o menos integrantes, todos podrn aportar
para el clculo de ste indicador.
NOTA 2: Si el proponente no cumple con alguno

45
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorruocionaprocuraduria.qov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.qov.co

PROCURADUMA
GENERAL DE LA NACION
de los anteriores indicadores, la evaluacin
financiera ser NO CUMPLE.
PATRIMONIO: (El pliego de condiciones no dice PATRIMONIO: Queda abierto y
se acepta lo estipulado en
nada)
el RUP.

Determinados los aspectos que fueron modificados a travs de la adenda firmada el


19 de julio de 2012 por el seor Franco Ass Castellanos Niebles, alcalde municipal de
Soledad, se procede a determinar y probar la fecha de su publicacin en el SECOP.
Para ello en la visita especial realizada por la abogada comisionada de la Procuradura
Provincial de Barranquilla en la Secretara General de la alcalda de Soledad, se
evidenci que su publicacin, en efecto, se realiz el 31 de diciembre de 2012 (ver
acta folios 436-438 c.p.2).
En este instante se le solicita al funcionario ingresar a la
pgina del SECOP con el fin de verificar las publicaciones
efectuadas dentro del proceso contractual SG-SA-004-2012,
cuyo objeto es "La seleccin del contratista para el
suministro, mantenimiento preventivo y correctivo e
instalacin a los sistemas de aires acondicionados de las
distintas sedes de las instituciones educativas del municipio
de Soledad" por un valor de $167.000.000, especficamente la
fecha de publicacin de la adenda de fecha 19 de julio de
2012 mediante la cual modific el punto No. 2.2. del pliego
de condiciones definitivo. El funcionario entrega impresin
del pantallazo del sistema electrnico de contratacin donde
consta la informacin del proceso contractual No. SG-SA-0042012 y que contiene el detalle de las publicaciones
efectuadas por la administracin municipal de Soledad dentro
del mencionado proceso contractual y entrega un total de tres
(03) folios. Se observa un documento cuyo nombre es
"documento adicional" cuya fecha de publicacin es el 31 de
diciembre de 2012, a las 11:57 am. Se le solicita al
funcionario abrir el documento y se observa que contiene la
adenda de fecha 19 de julio de 2012, mediante la cual se
modifica el pliego de condiciones en su punto 2.2. El
funcionario imprime el mencionado documento y lo entrega en
un total de dos (02) folios.

De esta manera, se encuentra plenamente demostrado que la adenda del 19 de julio


de 2012 por la cual el seor Franco Asis Castellanos Niebles, alcalde de Soledad,
modific aspectos financieros para seleccionar el contratista que cumpliera con el
objeto de la seleccin abreviada SG-SA-004-2012, fue publicada hasta el 31 de
diciembre de 2012, posterior al cierre y entrega de propuestas evaluacin,
adjudicacin y celebracin del contrato.

46
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorrupcione,procuraduriamov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.00v.co

PROCURARA
GENERAL DE LA NACION
6.3. Evaluacin y cumplimiento de requisitos financieros del contratista
seleccionado.
En folios 147-149 del cuaderno anexo 1 obra el certificado del Registro de
Proponentes de la Cmara de Comercio de Barranquilla para SOLUCIONES
TCNICAS CASTELLN SOLUTEC E.U, NIT 900.198.430-9, fecha de inscripcin
en el registro de proponentes: 30 de agosto de 2011; fecha de actualizacin: 7 de
mayo de 2012.
En este documento se certifica la capacidad financiera en los siguientes trminos:
CAPACIDAD FINANCIERA (CF)
Que en relacin a su capacidad financiera el proponente report:
Fecha de Corte 2011/12/31
Activo Total:
$479.956.000
Pasivo Total:
$196.000.800
Activo Corriente:
$258.425.900
Pasivo Corriente:
$75.320.800
Patrimonio expresado en pesos: $283.955.200
Patrimonio expresado en SMMLV 530
Liquidez
3,431
Endeudamiento %
40,840%

E-)
Ahora bien, de acuerdo con las reglas establecidas en el pliego de condiciones
definitivo y en la adenda del 19 de julio de 2012, se proceder a verificar el
cumplimiento de la capacidad financiera del contratista seleccionado.
PLIEGO DE CONDICIONES DEFINITIVO
(Fi. 84-85 c.a. 1)

ADENDA
(Fi. 127 c.a.1)

CAPITAL DE TRABAJO: Deber ser mayor a


$16.700.000,00

CAPITAL DE TRABAJO: Queda


abierto y se aceptar lo
contenido en el RUP.

El capital de trabajo debe ser mayor al 10%


del presupuesto oficial del presente proceso Por lo tanto:
y ser calculado a travs de la siguiente
expresin:
CUMPLE con este aspecto
Capital de trabajo = Activo Corriente Pasivo Corriente.
Entonces:
CT: 258.425.900 - 75.320.800 = 183.105.100
Por lo tanto:

47
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorrupcionprocuraduriamov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.qov.co

PROCURADUIA
GENERAL DE LA NACION
El capital de trabajo es mayor a 16.700.000 y
CUMPLE con este aspecto.

LIQUIDEZ: Deber ser mayor o igual a 5 y ser


calculada a travs de la siguiente expresin:
Solvencia = Activo Corriente/ pasivo
corriente > 5

LIQUIDEZ. Deber ser menor o


igual a 5 y ser calculada a
travs de la siguientes
expresin:

Entonces:

Solvencia = Activo Corriente


/ pasivo corriente < 5.

Solvencia: 258.425.900 / 75.320.800 = 3.43

Entonces:

Por lo tanto:

Solvencia: 258.425.900 /
75.320.800 = 3.43

La solvencia es menor a 5 y en consecuencia


NO CUMPLE con este aspecto.

Por lo tanto:
La solvencia es menor a 5 y
en consecuencia CUMPLE con
este aspecto.

NIVEL DE ENDEUDAMIENTO: Deber ser menor a


10% y se calcula a travs de la siguiente
expresin:
Nivel de Endeudamiento = Pasivo Total /
Activo Total * 100 < 10 %

NIVEL DE ENDEUDAMIENTO:
Deber ser menor a 60% y se
calcula a travs de la
siguiente expresin:

Entonces:

Nivel de Endeudamiento =
Pasivo Total / Activo Total
* 100 < 80 %

NE: 196.000.800 / 479.956.000 * 100 = 40.83%

Entonces.

Por tanto:

NE: 196.000.800 /
479.956.000 * 100 = 40.63%

NO CUMPLE
Por tanto:
CUMPLE

PATRIMONIO: (El pliego de condiciones no dice


nada)

PATRIMONIO: Queda abierto y


se acepta lo estipulado en
el RUP.
Por tanto; CUMPLE

En este orden de ideas, y efectuado el anlisis anterior, el proponente que fue


seleccionado, en principio NO CUMPLIA con los aspectos de liquidez y nivel de
endeudamiento establecidos en el pliego de condiciones, sin embargo con las
modificaciones consagradas de la adenda, si los cumplira.
48
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorrupcionOprocuraduriamov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.00v.co

PROCURADUMA
GENERAL DE U NACION
En el acta de evaluacin firmada el 2 de agosto de 2012, por lndira Gonzlez Estrada
y Remberto Anillo Pereira solo se indica la expresin CUMPLE, respecto de los
aspectos financieros, no se hace ningn anlisis al respecto como lo seala el ordinal
7 del artculo 24 de la Ley 80 de 19931 y finalmente expresa su recomendacin en los
siguientes trminos: (fls 135-136 c.a. 1)
CRITERIO DEL COMIT
Revisada la propuesta por este comit el resultado obtenido
para el proponente fue admisible en los requisitos
habilitantes establecidos en el presente pliego de
condiciones.
En este orden de ideas se realiz la verificacin y
evaluacin, actividad que arroj el puntaje detallado
anteriormente para la propuesta.
Por lo anterior el comit evaluador recomienda adjudicar la
presente seleccin abreviada empresa SOLUCIONES TCNICAS
CASTELLON - SOLUTEC E.CU, por haber cumplido los requisitos
habilitantes en su integridad y haber obtenido puntaje segn
los pliegos de condiciones.

As las cosas, se encuentran debidamente probados y acreditados como irregulares


los hechos que fueron denunciados. En otras palabras, las conductas reprochadas
disciplinariamente, se encuentran demostradas objetivamente. Sin embargo, y dado
que conforme al artculo 13 del Cdigo Disciplinario nico, la responsabilidad objetiva
est proscrita, a continuacin se proceder a realizar el anlisis subjetivo de
responsabilidad disciplinaria.

VII. CONSIDERACIONES DEL DESPACHO


- ANALISIS DE RESPONSABILIDAD DISCIPLINARIAEn materia disciplinaria, la Ley debe orientarse a asegurar el cumplimiento de los
deberes funcionales que le asisten al servidor pblico que cumple funciones pblicas,
pues las faltas le interesan al derecho disciplinario en cuanto interfieran tales
funciones. De all que el derecho disciplinario valore la inobservancia de normas
positivas cuando ella implique el quebrantamiento del deber funcional, esto es, el
desconocimiento de la funcin social que le incumbe el servidor que cumple funciones
pblicas.
Del principio de transparencia. Art. 24. En virtud de este principio: [...] Los actos administrativos que se
expidan en la actividad contractual o con ocasin de ella, salvo los de mero trmite, se motivarn en forma
detallada y precisa e igualmente lo sern los informes de evaluacin, el acto de adjudicacin y la declaratoria de
desierto del proceso de escogencia.[...]

49
Grupo de Asesores Anficorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorrupcioneorocuraduria.qov.co
carreras No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduriamov.co

PROCIIRADURM
GENERAL DE LA CION
El anlisis de cada uno de los cuestionamientos objeto de reproche disciplinario en el
pliego de cargos, se encuentra debidamente soportado en cada uno de los
documentos, testimonios y dems material recaudado durante la investigacin
disciplinaria y en la prctica de pruebas de descargos.
El despacho analizar en el orden que sigue los argumentos esgrimidos por la
defensa de los disciplinados con el fin de determinar si son o no responsables de
infrigir el ordenamiento jurdico disciplinario.

7.1. FRANCO ASS CASTELLANOS NIEBLES, EN SU CONDICIN DE


ALCALDE Y DIRECTOR DE LA ACTIVIAD CONTRACTUAL DEL MUNICIPIO
DE SOLEDAD.
7.1.1. Concurso de tipos disciplinarios
Antes de entrar de fondo en el anlisis de los argumentos de la defensa y los de este
despacho para determinar o no la existencia de responsabilidad disciplinaria del seor
Franco Ass Castellanos Niebles, disciplinado en su condicin de alcalde municipal de
Soledad por su participacin en la etapa precontractual de la seleccin abreviada SGSA-004-2012, corresponde hacer las siguientes consideraciones en torno a la
existencia o no de un concurso de faltas disciplinarias y su tratamiento, dado que con
varias conductas desplegadas, por accin y por omisin, se infringi una sola
disposicin normativa calificada como gravsima al tenor del numeral 31 del artculo
48 de la Ley 734 de 2002.
De acuerdo con la doctrina y jurisprudencia penal existen 3 tipos de concursos, ideal,
real o material y delito o falta continuada, que por virtud de los artculos 21 y 47 del
CDU son aplicables al rgimen disciplinario.

De manera general la doctrina penal ensea que el


concurso o acumulacin puede presentarse en tres casos,
que corresponden a tres diferentes formas de concurso
punible: i) Cuando un mismo comportamiento humano se
subsume en dos o ms tipos que no se excluyen entre
ideal o
s, caso en el cual el concurso es
aparente.[...] ii) Cuando varias acciones llevadas a cabo
con un mismo propsito, vulneran en diversas ocasiones
el inters jurdico protegido por un mismo tipo,
caso en el cual se est en presencia de un delito
continuado. U] iii) Cuando una o varias acciones u
omisiones llevadas a cabo por el mismo agente con
finalidades diversas producen una pluralidad de
50
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorrupcionaprocuraduria.00v.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraouria.qov.co

PROCURADUIA

GENERAL DE LA NACION

violaciones jurdicas, caso en el cual se presenta


un concurso material o rea1.1.4
Obviamente, esta clasificacin de los diferentes tipos
de concurso puede trasladarse al terreno del derecho
disciplinario2.

El artculo 47 del CDU establece:

"Artculo 47. Criterios para la graduacin de la


sancin.

2. A quien, con una o varias acciones u omisiones,


infrinja varias disposiciones de la ley disciplinaria o
varias veces la misma disposicin, se le graduar la
sancin de acuerdo con los siguientes criterios:
a)
Si la sancin ms grave es la destitucin e
inhabilidad general, esta ltima se incrementar hasta
en otro tanto, sin exceder el mximo legal;
b)
Si la sancin ms grave es la suspensin e
inhabilidad especial, se incrementar hasta en otro
tanto, sin exceder el mximo legal;
c)
Si la sancin ms grave es la suspensin, esta
se incrementar hasta en otro tanto, sin exceder el
mximo legal;
d) Si las sanciones son de multa se impondr la ms
grave aumentada en otro tanto, sin exceder el mximo
legal;
Si las sanciones a imponer para cada una de las faltas
son la multa o la amonestacin, se impondrn todas.
Disposicin que a juicio de la Corte Constitucional, M decidir su exequibHdad,
considera que "la norma transcrita establece criterios para la

graduacin de la sancin en los casos de concurso ideal (con


una accin se infringen varias disposiciones), concurso
material o real (con una o varias acciones se infringen varias
2 Corte Constitucional. Sala Plena. Sentencia del 18 de febrero de 2003. Magistrado ponente Marco Gerardo
Monroy Cabra (Sentencia nmero C-I25-2003).

51
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorrupcioneprocuraduria.cmv.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.orocuraduriamov.co

PROCURES
GENERAL DE LA NACION
disposiciones) y falta continuada (varias acciones infringen
varias veces la misma disposicin)3. (Negritas fuera del texto
original)
En el caso que nos ocupa, el disciplinado ejecut dos comportamientos en un mismo
proceso contractual, durante la misma etapa, es decir la precontractual, y con ello
transgredi el mismo tipo disciplinario, artculo 48-31 del CDU por violacin de los
principios que rigen la contratacin estatal y la funcin administrativa.
El primer momento de su conducta fue catalogada en el pliego de cargos como
omisiva, no garantizar la publicacin de la adenda que modificaba los aspectos
financieros del pliego de condiciones definitivo, y el segundo, definida como una
conducta por accin, toda vez que adjudic la seleccin abreviada a un proponente
que no cumpla con los requisitos. En otras palabras, el disciplinado realiz durante la
fase precontractual varios comportamientos, descritos como irregulares que afectaron
los principios de publicidad, transparencia y responsabilidad.
Por consiguiente se est ante una pluralidad de comportamientos, de accin y de
omisin, pero que por voluntad del agente infractor, la finalidad y la identidad del tipo
afectado con el comportamiento debe ser valorado como un concurso o falta
continuada por transgresin del artculo 48-31 del CDU y violacin de los principios de
publicidad, transparencia y responsabilidad.
Para este despacho, ms all de la invocacin de tesis jurisprudenciales o
doctrinarias sobre si estamos en presencia de un concurso ideal o real homogneo de
faltas disciplinarias por infraccin plural de un mismo tipo disciplinario4, lo que
realmente debe destacarse es el contexto contractual en el que la administracin
municipal de Soledad tramit el proceso que concluy con la adjudicacin del proceso
contractual 004-2012 a la empresa Solutec- EU.
La identificacin del contexto general en el que tuvieron acaecimiento la conductas
que se investigan, permite, por una parte, entender en forma integral si las
irregularidades que se inquieren revisten carcter meramente formal o si, por el
contrario, representan el abandono sustancial de los deberes exigibles del alcalde
investigado y de los restantes disciplinados. Cada cargo, tomado por separado y con
independencia del otro, puede representar el quebrantamiento formal pero, no
sustancial de los deberes exigibles del investigado. Sin embargo, el anlisis conjunto
de las irregularidades probadas en el proceso contractual, permite vislumbrar en ellas
una real connotacin disciplinaria por representar el efectivo desconocimiento de los
principios de publicidad, transparencia y seleccin objetiva que regulan la funcin
administrativa y la actividad contractual.

3 Corte Constitucional. Sala Plena. Sentencia del 18 de febrero de 2003. Magistrado ponente Marco Gerardo
Monroy Cabra (Sentencia nmero C-125-2003).
4 Tipo disciplinario (CDU. Artculo 48 numeral 31) del que adicionalmente cabe anotar que admite su agotamiento
por la realizacin de diversas conductas alternativas.

52
Grupo de Asesores Anficorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorrupcionlprocuraduria.00v.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.qov.co

PROCURIOURIA

GENERAL DE LA NACION

Es claro que cuando, como consecuencia de las conductas investigadas se termina


por habilitar una propuesta que inicialmente no cumpla a cabalidad con las
condiciones de admisibilidad diseadas en el pliego de condiciones, tal forma de
proceder representa el quebrantamiento del principio de transparencia y del deber de
seleccin objetiva, aspectos que cobran mayor connotacin irregular si se advierte
que las modificaciones que permitieron aceptar la propuesta del oferente
seleccionado, solo fueron conocidas por ste, pese a la inexistencia de la debida
publicidad de la adenda que flexibiliz las condiciones de participacin en el proceso
contractual.
Agrguese a lo dicho que, en sana lgica no tiene sentido que la administracin,
antes de adoptar el pliego de condiciones definitivo, expida una adenda para modificar
el pliego de condiciones y que tal adenda, por cuya aplicacin se habilit como
admisible la nica propuesta presentada, no sea publicada en el SECOP. Tampoco
tiene sentido que pese a la omisin de publicidad, el proponente seleccionado
confeccione y presente su propuesta, a sabiendas de no cumplir las exigencias
financieras, pero que, pese a ello, resulte aceptado su ofrecimiento que, se insiste, no
cumpla con las exigencias del pliego de condiciones pero s con la flexibilizacin
contenida en una adenda desconocida.
Por otra parte, y en caso de resultar comprometida la responsabilidad del investigado,
la identificacin integral del contexto en que se realizaron los comportamientos,
permitira al despacho descartar la aplicacin del criterio de dosificacin de la sancin
disciplinaria previsto por el artculo 47-2 del CDU, puntualmente referido al concurso
de faltas disciplinarias. Sobre este aspecto retornar el despacho infra.

7.1.2. Consideraciones del Despacho frente a los argumentos de la defensa, los


hechos probados y anlisis de responsabilidad del disciplinado.
La defensa seala que el modelo de gestin por competencia y la desconcentracin
de funciones as como la existencia de un equipo interdisciplinario que particip en la
contratacin, considerado como idneo, de altas calidades profesionales y experiencia
cuestionada, ampara y exime de responsabilidad disciplinaria al mandatario local
frente a las conductas endilgadas.
Igualmente invoca el artculo 12 de la ley 80 de 1993:
Artculo 125.- De la Delegacin para Contratar. Los jefes
y los representantes legales de las entidades estatales
podrn delegar total o parcialmente la competencia para

NOTA: Artculo declarado EXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-374 de 1994.

Ver los Decretos Nacionales 2681 de 1993; 94. 95, 679 y 1985 de 1994; Ver el Concepto de la Sec. General 2115 de
1999; Ver la Sentencia de la Corte Constitucional C-088 de 2000.

53
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorrupcion@procuraduria.gov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.orocuraduriamov.co

PROCURADURB
GENERAL DE LA NACION
celebrar contratos y desconcentrar la realizacin de
licitaciones o concursos6 en los servidores pblicos que
desempeen cargos del nivel directivo o ejecutivo o en sus
equivalentes
El art. 21 de la Ley 1150 de 2007, adicion el inciso segundo
y un Pargrafo al artculo 12, as:
En ningn caso, los jefes y representantes legales de las
entidades estatales quedarn exonerados por virtud de la
delegacin de sus deberes de control y vigilancia de la
actividad precontractual y contractual'.
Pargrafo. Para los efectos de esta ley, se entiende por
desconcentracin la distribucin adecuada del trabajo que
realiza el jefe o representante legal de la entidad, sin que
ello implique autonoma administrativa en su ejercicio. En
las actividades cumplidas en virtud de
consecuencia, contra
administrativa no proceder ningn
la desconcentracin
recurso".

Lo anterior para para destacar que los jefes o representantes legales de las entidades
estatales podrn desconcentrar la realizacin de todos los actos y trmites inherentes
a la realizacin de licitaciones e igualmente para sealar que el delegante solo
responder del recto ejercicio de sus deberes de control y vigilancia de la actividad
precontractual cuando haya incurrido en dolo o culpa grave en el ejercicio de dichas
funciones.
Con ello quiere significar que el disciplinado no era el encargado funcionalmente de la
gestin de publicar la adenda en el SECOP; asimismo que nombr en su gabinete
personas profesionales encargadas de la contratacin donde cada quien, en razn de
sus competencias y conocimientos responde por los asuntos asignados.
Tambin destaca que de acuerdo con la investigacin fiscal adelantada por la
Contralora General de la Repblica Gerencia Departamental del Atlntico, no se
present dao patrimonial, y ello aunado a que ante la jurisdiccin contenciosa
administrativa no se presentaron demandas sobre el asunto cuestionado, se estara
ante una ausencia de intencin daosa y por ende falta de ilicitud sustancial.
En este orden de ideas, y luego de analizados los argumentos expuestos por la
defensa en consonancia con las pruebas que, sirvieron de fundamento para proferir
cargos y las allegadas luego de descargos, este despacho considera:

La expresin "Concurso" fue derogada por el art. 32 de la Ley 1150 de 2007.

7 El Inciso 2 del artculo 21 de la Ley 1150 de 2007, fue declarado EXEQUIBLE por la Corte Constitucional
mediante Sentencia C-693 de 2008, en el entendido segn el cual el delegante slo responder del recto ejercicio
de sus deberes de control y vigilancia de la actividad precontractual, cuando haya incurrido en dolo o culpa grave
en el ejercicio de dichas funciones

54
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorrupcioneprocuraduriamov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.qov.co

PROCURELIMA

GENERAL DE LA NACION

El modelo de gestin por competencias en el sector pblico encuentra asidero


principalmente en la Ley 909 de 2004 y el Decreto 2359, normatividad a travs de la
cual se pretende profesionalizar el empleo en las entidades del Estado y con ello
aplicar las competencias laborales del sistema de gestin de calidad, donde la
capacidad de las personas que van a desempear las diferentes funciones est
determinada por sus conocimientos, habilidades, valores y aptitudes para el ejercicio
del empleo asignado, es decir, atiende los requisitos de estudio y experiencia, las
competencias funcionales del empleo y las competencias comportamentales con el fin
de beneficiar y optimizar la gestin del gobierno.
La desconcentracin de funciones administrativas obedece al principio de distribucin
legal de competencias como una herramienta de la funcionalidad de la administracin
pblica para cumplir los fines esenciales del Estado contemplados en el artculo 2
Superior.
En todo caso, tanto a travs del modelo de gestin por competencia como mediante la
desconcentracin de funciones lo que se busca es facilitar el ejercicio de la funcin
administrativa conforme a los principios sealados en el artculo 209 Constitucional,
siendo la contratacin un mecanismo fundamental y esencial para garantizar los fines
sealados en el artculo 3 de la Ley 80 de 1993 esto es la continua y
eficiente prestacin de los servicios pblicos y la efectividad
de los derechos e intereses de los administrados que colaboran
con ellas en la consecucin de dichos fines".

Al efecto, como lo ha sostenido la jurisprudencia del Consejo de Estados:


el legislador dispuso que las actuaciones contractuales
de las entidades estatales deben supeditarse al cumplimiento
de los principios de la contratacin estatal. El principio de
transparencia dispone que la seleccin de los contratistas
debe "edificarse sobre las bases de i) la igualdad respecto
de todos los interesados; ii) la objetividad, neutralidad y
claridad de la reglas o condiciones impuestas para la
presentacin de las ofertas; iii) la garanta del derecho de
contradiccin; iv) la publicidad de las actuaciones de la
administracin; v) la motivacin expresa, precisa y detallada
del informe de evaluacin, del acto de adjudicacin o de la
declaratoria de desierta; vi) la escogencia objetiva del
contratista idneo que ofrezca la oferta ms favorable para
los intereses de la administracin". Con el objetivo de
limitar la discrecionalidad del administrador pblico, se
impone el cumplimiento de requisitos y procedimientos que
garantizan la seleccin de la mejor propuesta para satisfacer

Consejo de estado. Sala de lo contencioso administrativo. Seccion tercera. Subseccion c. Consejera ponente: Olga Metida
Valle de De la hoz. Radicacin nmero: 25000-23-26-000-1995-00867-01(17767). Sentencia del 31 de enero de 2011

55
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorruocionCprocuraduriamov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.gov.co

PROCURADRIA

GENERAL DE LA CION

el objeto del contrato a suscribir. En este orden de ideas,


la suscripcin del contrato debe estar precedida, de acuerdo
con la letra del artculo 24 de la Ley 80 de 1993 de un
proceso de licitacin o concurso pblico y, excepcionalmente,
de un proceso de contratacin directa. Lj

Premisas fundamentales que no pueden ser desconocidas en la actividad contractual,


que si bien participan distintas dependencias y equipo humano de niveles asistencial,
tcnico, profesional, asesor y directivo, todos ellos actan de manera articulada bajo la
gerencia del representante legal de la entidad a quien la Ley 80 de 1993 en su artculo
26, numeral 5 le confiri la responsabilidad de dirigir la contratacin estatal y
concretamente para el alcalde investigado deviene del mandato constitucional
contemplado en el artculo 315 numerales 1 y 3 que en concordancia con el literal 1
del numeral D) del artculo 91 de la Ley 136 de 1994 le impone el deber de dirigir el
municipio de acuerdo a los principios rectores de la administracin municipal y de la
funcin administrativa para asegurar el cumplimiento de las funciones conferidas y la
prestacin de los servicios a su cargo. Normas que le fueron sealadas como
infringidas al disciplinado.
Es por ello que en este caso el disciplinado Franco Ass Castellanos Niebles, por
ostentar el cargo de alcalde del municipio de Soledad tena una responsabilidad
especfica en materia contractual que no puede diluirse bajo el argumento de que
nunca haba trabajado en el sector pblico y que en el proceso contractual participaron
profesionales de diferente ndole, entre ella abogados, pues aunque no ostenta
formacin en ciencias jurdicas, es administrador de empresas y quiso, de manera
voluntaria e insistente, ser mandatario local, para lo cual, como l mismo lo refiere, lo
intent en tres oportunidades, de tal forma que su nivel acadmico e intencin en regir
los destinos del municipio de Soledad lo haca apto para entender el contenido de las
disposiciones legales y consciente de su vocacin de servicio pblico frente a la cual
no puede desconocer el ordenamiento legal al cual est sujeto so pena de incurrir en
las consecuencias disciplinarias que aqu se examinan.
El alcalde no era ajeno a la expedicin de la adenda que fech el 19 de julio de 2012,
pues l mismo la suscribi y por ende conoca su contenido, el cual presenta grandes
inconsistencias como referirse y fundamentarse en observaciones de un veedor que
fueron presentadas para otros procesos contractuales y con anterioridad al inicio de la
seleccin abreviada cuya transparencia se reclama en esta investigacin disciplinaria.
Escudarse y pretender excusarse en la circunstancia que la accin operativa, fsica y
manual de registrarla en el portal electrnico de contratacin le correspondiera a una
contratista de prestacin de servicios, que de acuerdo con su hoja de vida, aportada
por la defensa, no tena experiencia en el manejo contractual, pues haba trabajado en
otras reas entre ellas en una empresa privada bajo la direccin del disciplinado, es
actuar bajo un grado de negligencia suma, pues estando en condiciones de hacerlo no
garantiz la participacin de oferentes y no asegur la transparencia del proceso
contractual, mxime cuando esta adenda es un documento de connotaciones
esenciales pues forma parte del pliego de condiciones en el cual se definen las reglas
56
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorruocionaprocuraduha.dov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.qov.co

PROCURADURIA

GENERAL DE LA NACION

del proceso contractual. De ah que al ser un documento de gran transcendencia el


que estaba firmando le ha debido le ha debido merecer una actitud en extremo
diligente y responsable, teniendo en cuenta que en su cabeza se encontraba dicha
responsabilidad, como el mximo director de la actividad contractual.
Tampoco puede ampararse el alcalde municipal en que, previo a la adjudicacin del
proceso contractual, los integrantes del comit evaluador hicieron la correspondiente
valoracin del cumplimiento de los requisitos exigidos para ser favorecido con la
celebracin del contrato de la seleccin abreviada aludida en este proceso, pues l
haba modificado las condiciones financieras exigidas al proponente, que de acuerdo
con la fecha de la adenda las hizo el 19 de julio de 2012 y que de haber tenido el
mnimo y elemental asomo de diligencia poda advertir que fueron expedidas antes de
que el pliego de condiciones definitivo se publicara en el SECOP y con fundamento
en observaciones presentadas por un veedor para otros procesos contractuales, y que
de no haberse publicado oportunamente, sino hasta el 31 de diciembre de 2012, no
podan tener efectos frente a terceros, de tal forma que los requisitos que
predominaban eran los definidos en el pliego de condiciones, de donde surge sealar,
como ya se explic al momento de probar los hechos irregulares, que el proponentes
que finalmente fue seleccionado no cumpla los requisitos exigidos para ser
favorecido.
La exigencia de publicar en el SECOP desde el aviso de convocatoria hasta la
liquidacin, no responde a un capricho o un mero formalismo, sino a la finalidad de
hacer pblico y transparente las decisiones que adopte la administracin. En otras
palabras responde a la materializacin del principio de publicidad que permite que los
interesados conozcan de manera oportuna y suficiente la voluntad de la
administracin, as como contar con la informacin relativa a la contratacin estatal,
que les permita participar en sus cometidos estatales en igualdad de oportunidades,
libertad de concurrencia, contradiccin y debido proceso.
Hacer pblico el conocimiento de los actos de la actividad contractual de la
administracin hace efectivo y real el principio de publicidad al brindarle a las
personas interesadas la posibilidad de acceso real a los trminos de la contratacin
para poder participar en igualdad de garantas u oportunidades, y primordialmente el
fortalecimiento de la seguridad jurdica; no en vano, el efecto principal de la publicidad
es la eficacia de los actos producidos por la administracin pues a travs de ella se
busca dar firmeza a sus decisiones; y aunque el acto producido por la administracin
en ejercicio de su actividad contractual exista y sea vlido, solo producir efectos a
partir de su publicacin.
Es por ello que el Decreto 734 de 2002 seal de manera expresa y obligatoria cules
actos deben ser publicados en el SECOP, entre ellos el artculo 2.2.5 contempla las
adendas que modifican los pliegos de condiciones como desarrollo y garanta del
principio de publicidad y de manera perentoria hace responsable a la entidad de su
omisin.
57
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorrupcioneprocuraduriamov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.qov.co

PROCURADUNA

GENERAL DE LA RACION

Doctrinalmente se ha considerado que la falta de publicidad en el SECOP


"compromete la eficacia del acto, esto es la posibilidad de que
tenga efectos legales, cuando quiera que la publicacin es de su
esencia"'
En igual sentido, el Consejo de Estado ha establecido que el incumplimiento de los
requisitos de publicidad, conlleva a la ineficacia de los actos administrativos, "en
consideracin a que la publicidad del acto administrativo es un
requisito indispensable para que las decisiones administrativas
sean obligatorias"10 , "en tanto constituye una de las etapas del
procedimiento [que] tiene por objeto dar firmeza a la decisin
administrativa, la cual a su turno es requisito necesario para
su ejecucin vlida""
No est de ms recordar que los pliegos de condiciones se erigen como el acto
jurdico fundamental sobre el cual se estructuran los parmetros y exigencias mnimas
orientados a regular la etapa de seleccin del contratista y el contenido del contrato,
por cuanto en ellos se fija el objeto de ste y su ejecucin; se identifica la causa de la
contratacin; se determina el procedimiento para la evaluacin de las ofertas; las
consecuencias del incumplimiento de los requisitos habilitantes y los plazos en que se
realizar la adjudicacin del proceso, o las condiciones en que debe culminar con la
declaratoria de desierta, de tal manera que la modificacin de los pliegos se
constituye en una actuacin excepcional aunque no proscrita por el ordenamiento
jurdico y siempre apegada a las condiciones sealadas en la normativa con el
propsito de salvaguardar los principios que regulan la actividad contractual.
La adenda y el pliego de condiciones constituyen un solo acto indivisible dado que las
reglas all contenidas vinculan a la entidad respecto de los participantes en el proceso
contractual. Por ello resulta procedente, destacar lo sealado en el manual de
contratacin de la entidad que seala: Adenda: Es el instrumento mediante
el cual la administracin puede aclarar o modificar los pliegos
de condiciones integrando con stos una totalidad. Las adendas
una vez publicadas hacen parte del pliego de condiciones.
(Negritas y subrayado fuera del texto original)
Ntese que no era un simple trmite de publicacin en el SECOP de un documento
sin importancia. Se trataba de un documento sustancial y esencial al proceso

9 Surez Beltrn, Gonzalo. La nueva Contratacin Pblica en Colombia: Anotaciones sobre la Ley 1150 de 2007
y su reglamentacin. Bogot: Legis 2009. Pg. 215

10 Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo. Seccin Tercera. Sentencia de 20 de septiembre de


2007. Radicacin 68001-23-15-000-2002-01016-02(29285-25934). Consejero Ponente: Ramiro Saavedra
Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo. Seccin Tercera. Sentencia de 20 de septiembre de
2007. Radicacin 68001-23-15-000-2002-01016-02(29285-25934). Consejero Ponente: Ramiro Saavedra

58
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorruocion4procuraduria.qov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.qov.co

PROCURADURIA
GENERAL DE LA NACION
contractual pues contena las modificaciones de los aspectos financieros del pliego de
condiciones definitivo que fija las reglas estructurales de participacin y seleccin de
contratistas, que de haberse conocido oportunamente hubiera permitido la
participacin de mas oferentes. A contrario sensu, consecuencia de la falta de
publicidad, qued limitada la seleccin abreviada a un nico proponente que no
cumpla los requisitos exigidos en el pliego de condiciones y del que se desconoce
cmo se enter de la adenda del 19 de julio de 2012, que solo fue dada a conocer
pblicamente hasta el 31 de diciembre de 2012, pero que gracias a las modificaciones
del pliego habilitaran su participacin y el cumplimiento de requisitos.
Adicionalmente como lo seala y subraya la defensa (fi. 1436) El representante legal
de la entidad ser responsable de que su Coordinador Secop cuente con las
competencias necesarias para el uso adecuado y eficiente del Sistema.
De acuerdo con las comunicaciones enviadas por la Agencia Nacional de
Contratacin Pblica Colombia Compra Eficiente, La persona responsable de
la autorizacin de creacin de usuarios es el Ordenador del
Gasto de la Entidad de la respectiva fecha, e igualmente establece
que tanto La entidad y los usuarios registrados en el SECOP son
responsables de la oportunidad y calidad de la informacin publicada.

Sin embargo la administracin municipal traslad esta funcin a una persona


vinculada mediante contrato de prestacin de servicios, que no tena la competencia
ni capacitacin para ello, segn se desprende de la certificacin enviada por la
Agencia Nacional de Contratacin Pblica Colombia Compra Eficiente:
4. Al realizar la bsqueda en la base de datos del SECOP no
encontramos ninguna evidencia de que la seora CECILIA
HIGUITA ZARACHE hubiese presentado examen o de registro como
usuaria para realizar publicaciones de procesos en el SECO?.
(Negritas fuera del texto original)

As las cosas, el argumento defensivo presentado no es de recibo para descartar la


imputacin subjetiva y menos para edificar una causal de exclusin de responsabilidad
como trata de hacerlo la defensa al sealar que el disciplinado actu bajo la
conviccin que su conducta se encontraba conforme a las normas y
procedimientos legales; es decir con el convencimiento de que su
actuacin se haba realizado conforme a sus deberes funcionales
y por ende carente de ilicitud sustancial, pues se reitera que a los
jefes o representantes legales de las entidades pblicas se les confiere una
responsabilidad estricta en las competencias que le han sido conferidas en
ejercicio de la actividad contractual.
Tampoco se puede admitir la exclusin de responsabilidad por el principio de
confianza. De ser as, sera admitir la existencia de una autonoma absoluta e
ilimitada en el grupo de trabajo de los asesores y personal tcnico u operativo de la
59
Grupo de Asesores Anficorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorruncionaprocuraduria.dov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduriamov.co

PROCURAD UREA

GENERAL DE LA NACION

alcalda de Soledad, lo que evidentemente no existi: La aplicacin de este principio


est condicionada, como lo ha sostenido la jurisprudencia, a que el superior cumpla a
cabalidad sus deberes de vigilancia y control y en materia contractual se exige mayor
celo dado los fines que envuelve y las necesidades que pretende satisfacer de la
comunidad que representa y a quien se debe en procura de garantizar el inters
general.
Es oportuno reflexionar aqu "sobre la relacin que se crea entre los
diferentes funcionarios de una misma entidad cuando varios de
ellos, por razn de sus funciones intervienen en forma conjunta
en la realizacin de determinadas tareas. En esa interaccin a
no dudarlo opera el principio denominado de confianza, que
consiste en que el funcionario que ejerce la conducta principal
contentiva de mayor contingencia y, por ende, generadora de las
principales consecuencias conforme a las normas que disciplinan
la actividad correspondiente, espera que quienes participan en
el desarrollo de aquella con anterioridad a l, acaten los
parmetros legales establecidos y acten con la diligencia
debida, de tal suerte que posteriormente no se le pueda
endilgar, sin posibilidad de una vlida justificacin, un
resultado jurdicamente reprochable, si el mismo es
consecuencia de la conducta negligente, ilegal o imprudente de
aquellos y que no fue posible advertir pese a haber actuado con
el cuidado y celo debido en el cumplimiento de las propias
funciones. [...]

Empero, para que el principio de confianza opere como eximente


de responsabilidad no basta la actitud pacfica y tranquila de
que el servidor comisionado va a cumplir la tarea encomendada
de la mejor manera posible. Ello requiere de una postura o
actitud positiva de permanente colaboracin y fidelidad al
vnculo celebrado, que impone al servidor la obligacin de
adelantar todas las diligencias y utilizar cada una de las
herramientas que se encuentran a su cargo, para constatar que
los trabajos materia de desconcentracin estn siendo evacuados
en la forma debida y ajustado a los parmetros establecidos
para tal fin.
Solo as sera posible una exoneracin de responsabilidad con
apoyo en el principio referido, circunstancia que como ya se
anot no tuvo ocurrencia en el presente asunto, pues no obra en
el informativo, ni as lo expuso el inculpado, prueba alguna
que acredite una actuacin en tal sentido desplegada por el
director enjuiciado, la que dicho sea de paso no exige repetir
todo el proceso como lo menciona el incriminado en sus
descargos, sino una simple labor de verificacin y
averiguacin.
60
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorruocioneprocuraduriamov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.qov.co

PROCIJRIOURM

GENERAL DE LA NACION

En orden a lo expuesto, no son de recibo los argumentos del


investigado que aluden a que fue ajeno al trmite
precontractual, situacin que si bien no tiene mrito para
desvirtuar la comisin de la falta, posiblemente si puede
valorarse al momento de verificar la calificacin de la misma y
la imposicin de la sancin respectiva . f,12
De acuerdo con lo anterior este principio no es absoluto por cuanto tratndose de
servidores pblicos quienes estn ligados por una relacin especial de sujecin con el
Estado debe primar el cumplimiento estricto de su deber funcional y cuando, como en
el presente caso, que el investigado ostenta la condicin de alcalde, jefe de la
administracin local y representante legal del municipio de Soledad se le exige el
mayor celo en el cumplimiento de sus funciones de direccin y coordinacin.
Es decir, el principio de confianza implica de suyo una relacin o nexo entre las
actividades del grupo de trabajo y el servidor pblico a quien incumbe la supervisin,
control, gua u orientacin lo que le imponen un celo y cuidado especial sobre sus
subordinados, respecto de quienes tena el dominio y control, no slo por su nivel
jerrquico sino tambin por el funcional en materia contractual al ser el nominador y
competente para dirigir la contratacin de su municipio y especialmente por participar
en la actividad previa a la contratacin cuestionada bien sea directamente o por
intermedio de sus asesores en comits de evaluacin.
Es por ello que teniendo a cargo la administracin del municipio no puede confiar
ciegamente en lo que se espera deben hacer sus colaboradores, pues dada la
responsabilidad que no solo la Constitucin y la ley le han confiado sino los votantes
que lo eligieron y en general los habitantes del municipio que en virtud de los
postulados democrticos aceptaron su eleccin para regir los destinos de la entidad
territorial, debe desplegar la mayor diligencia para asegurarse de que efectivamente
se cumplan las etapas y requisitos de la actividad contractual, ms en este caso que
se trataba de garantizar la publicidad de unas condiciones financieras esenciales para
habilitar la eleccin del contratista y verificar el cumplimiento de tales requisitos al
momento de adjudicar el proceso contractual cuestionado, que no conllevaba ningn
tipo de interpretaciones jurdicas o de conceptos tcnicos, sino financieros que por
razn de su profesin de administrador de empresas perfectamente poda
comprender, aspectos financieros que finalmente favoreceran al proponente, pues
como se advirti conforme a lo sealado en el pliego de condiciones financieros, no
los cumpla.
Se insiste en que la confianza depositada en los colaboradores no es ni puede ser
ciega ni limitada precisamente por ello, y especialmente en materia contractual el
ordenamiento jurdico ha previsto una serie de mecanismos que, ms all de la
12 Ver expediente PGN 165-75029-2002, citado en el fallo de nica instancia proferido el 18 de julio de 2011 por
el Procurador General de la Nacin en el expediente IUC-D-2009-878-183667 adelantado por posibles
irregularidades en el programa Agro Ingreso Seguro.

61
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorrupcionOprocuraduria.ov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.qov.co

PROCURADUNA

GENERAL DE LA NACION

confianza, busca asegurar la transparencia de los procesos precontractuales y la


obtencin de los resultados que se persiguen con la contratacin: pese a la aplicacin
del principio de la buena fe, al contrario se exige pliza de seriedad de la propuesta;
pliza de cumplimiento; pliza de calidad y de estabilidad; se le designa un supervisor
y se contrata en algunos casos un interventor. Ntese entonces que el principio de la
confianza, como expresin de la buena fe, no tiene carcter absoluto y por ello en este
caso no puede aceptarse como eximente de responsabilidad.
Concomitante con lo expuesto, el hecho que el disciplinado no fuera abogado sino
administrador de empresas, o incluso que no fuera profesional no se puede colegir la
existencia de un eximente de responsabilidad; para ser alcalde no se demanda una
profesin particular, el ciudadano que voluntariamente se postula para ese cargo a
merced que el pueblo elector lo elija debe tener en cuenta que cuando se posesiona
en un cargo pblico, previo cumplimiento de los requisitos que ste exige, se
compromete a cumplir con la Constitucin y con la ley.
En este caso el alcalde era consciente de la funcin inherente a su cargo, la direccin
y manejo de la contratacin pblica del municipio de Soledad, que no haba sido
delegada, pues no obra ningn acto administrativo que as lo establezca, existe es
desconcentracin de funciones principalmente en cabeza de la Secretara General,
por ello no pueden confundirse y tratarse simultneamente los dos conceptos como lo
quiere hacer ver la defensa para evadir la responsabilidad propia del mandatario local,
La delegacin tampoco exime de responsabilidad al delegante y sobre ello el artculo
12 de la Ley 1150 citado en los alegatos de conclusin es claro al sealar este
aspecto, que por virtud de la sentencia C-693 de 2008, que declar la exequibilidad
del inciso 2 del artculo 21 de la Ley 1150 de 2007, en el entendido segn el cual el
delegante slo responder del recto ejercicio de sus deberes de control y vigilancia de
la actividad precontractual, cuando haya incurrido en dolo o culpa grave en el ejercicio
de dichas funciones, culpabilidad que aqu en el presente caso se ha establecido
como culpa gravsima por desatencin elemental como se abordar en el captulo
correspondiente.
Ahora bien, en los eventos en que otro funcionario ha suscrito documentos y actos
propios de la contratacin, como por ejemplo la resolucin de apertura del proceso
contractual, lo ha hecho como alcalde encargado que cumple y asume las funciones
que le corresponden en esa condicin sin dejar las propias del cargo del cual es titular,
y bajo esta condicin actu el secretario de gobierno Lus Gabalo, al proferir la
resolucin por la cual se orden la apertura de la seleccin abreviada, y su actuacin
en la etapa precontractual fue precisamente bajo esta consideracin como alcalde
encargado por los das que fue designado para ello, en ausencia temporal del Franco
Ass Castellanos Niebles, que fue corta y efmera pues el mismo da en que el seor
Lus Gabalo en condicin de alcalde encargado dispuso la apertura del proceso
contractual, esto es el 19 de julio de 2012, el seor Franco Castellanos Niebles, en
calidad de alcalde titular suscribi la adenda que modifica los aspectos financieros del
pliego de condiciones definitivo, que si bien es cierto segn el cronograma sealado
en el aviso de convocatoria, la fecha para su expedicin sera ese 19 de julio de 2012,
62
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorrupcion(aprocuraduria.00v.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.qov.co

PROCURANIMA

GENERAL DE LA NACION

lo cierto es que fue dado a conocer a los interesados solo hasta el 23 de julio de 2012
cuando se public en el SECOP.
Cuando el seor Franco Castellanos realiz la adjudicacin dentro del proceso de
seleccin, le corresponda verificar el cumplimiento de los requisitos para la etapa de
la adjudicacin y en general para todas las etapas del proceso de seleccin, era una
labor que deba realizar con especial y sumo cuidado, dado que era el director de la
contratacin estatal y conoca de la existencia de la modificacin sustancial al pliego
de condiciones en virtud de la adenda que haba firmado, de donde se seala que no
garantizar la publicacin de la adenda y adjudicar el contrato sin cumplimiento de los
requisitos son conductas configurativas, de falta disciplinaria como se explic al inicio
de estas consideraciones. De haber asegurando la publicacin de la adenda, los
terceros interesados hubieran conocido esas modificaciones que asegurara que ms
interesados hubieran radicado propuesta, pero solo la conoci la firma favorecida, que
no cumpla los requisitos del pliego de condiciones. Su cumplimiento se da basado en
un documento que por no tener publicidad, no surte efectos.
En el presente caso, el disciplinado no fue diligente en el ejercicio de sus propios
deberes como responsable de la direccin y manejo de la actividad contractual y la de
los procesos de seleccin de la actividad contractual (numeral 5, art. 26 Ley 80 de
1993), y por tanto, por ello no puede ampararse en este principio. Su desatencin
elemental es evidente; el servidor no realiz lo que resulta obvio, imprescindible
hacer, lo que es comn que otra persona hiciera, esto es, asegurarse que en efecto la
adenda por l expedida fuera conocida por terceros para garantizar la transparencia
del proceso contractual, mxime cuando su contenido afectaba sustancialmente el
pliego de condiciones, que de haber actuado con un mnimo de diligencia y haber sido
precavido perfectamente hubiera establecido en el pliego de condiciones definitivo los
requisitos finales frente a la capacidad financiera del proponente interesado, pues
ste se public en el SECOP el 23 de julio de 2012, mientras la adenda es del 19 de
julio de 2012, de manera que no se hubiera requerido su expedicin.
El disciplinado se alej con su comportamiento de los fines estatales que buscan la
garanta de los principios, derechos y deberes exigibles de todo servidor pblico, lo
que conlleva que las conductas imputadas en el cargo sean sustancialmente ilcitas y
por consiguiente comprometen su responsabilidad disciplinaria, tal como se argument
en el auto de cargos y de manera amplia y suficientemente se expone en este fallo de
instancia.
De todo lo expuesto se concluye que no fueron simples formalidades lo que
desconoci el disciplinado en el proceso de seleccin abreviada SG-SA-004-2012, ni
errores involuntarios, como lo aleg la defensa, por eso se llama a responder
disciplinariamente al alcalde del municipio de Soledad Atlntico por haber
desconocido sustancialmente la consagracin imperativa de principios y reglas que
gobiernan la contratacin estatal, a tono con la filosofa que irradia de manera general
el estatuto de contratacin contenido en la Ley 80 de 1993 y la Ley 1150 de 2007, y
dems normas que lo adicionan y complementan, en el entendido de que toda la
63
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanficorruncionenrocuraduriamov.co
Carrera 5 Na 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.wv.co

PROCURADIIMA

GENERAL DE LA NACION

actividad contractual es reglada, quedando muy poco a la discrecionalidad, en aras de


garantizar la mayor transparencia en la gestin contractual.
7.1.3. Calificacin de la falta y ttulo de imputacin subjetivo, definitivos
Las faltas atribuidas, donde con varias conductas, por accin y por omisin, se
infringi una sola disposicin normativa, conservarn su calificacin como gravsimas
al tenor del numeral 31 del artculo 48 de la Ley 734 de 2002. No obra en el
expediente elemento que conduzca a tenerles por desvirtuadas.
En cuanto refiere al anlisis de imputacin subjetiva de la conducta constitutiva de la
falta, en el auto de sealamientos se atribuyeron los cargos provisionalmente a ttulo
de dolo, sin embargo el derecho disciplinario, como derecho sancionador que es,
exige la imputacin subjetiva, lo cual, para la estructura de la falta disciplinaria, implica
la categora de culpabilidad. La culpabilidad en el derecho disciplinario y
especficamente en la modalidad dolosa exige la demostracin de los siguientes
elementos:
1. Atribuibilidad de la conducta (imputabilidad). En este aspecto es donde la regla
disciplinaria adquiere su funcin de precepto de determinacin; as, quien es
determinable por la norma y la infringe es imputable y, en consecuencia, apto para ser
culpable.
2. Exigibilidad del cumplimiento del deber (juicio de reproche).
3. Conocimiento de la situacin tpica, es decir el conocimiento de los elementos
estructurales de la conducta que se realiza.
4. Voluntad, para realizar u omitir el deber o la prohibicin.
5. Conciencia de la ilicitud; es decir, se requiere el conocimiento de la prohibicin o
deber, en otras palabras, tener conciencia de que el comportamiento es contrario a
derecho.
Visto lo anterior y en concordancia con el anlisis que se ha venido efectuando, para
la Delegada los elementos que configuran el dolo no se encuentran demostrados en la
etapa de juicio, pero al analizar la responsabilidad del disciplinado, se determin que
incurri en culpa gravsima por desatencin elemental de sus deberes que debi poner
en prctica durante la etapa precontractual de la seleccin abreviada censurada; que
no actu con diligencia y cuidado para garantizar la adecuada publicidad y
transparencia del proceso contractual bajo su direccin y no valid que la adjudicacin
se hiciera a un proponente que cumpliera los requisitos exigidos en el pliego de
condiciones definitivo y como resultado de ello se celebr y ejecut un contrato pese a
las serias inconsistencias que afectaron la transparencia del proceso contractual.

64
Grupo de Asesores Anficorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanficorrupcioneprocuraduriaciov.co
carreras No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.qov.co

PROCURADUMA
GENERAL DE LA NACION
Por ello, se concluye que esta falta disciplinaria se cometi con culpa gravisima13, en
los trminos establecidos en el pargrafo del artculo 44 del Cdigo Disciplinario
nico, que establece lo siguiente:
PARGRAFO. Habr culpa gravsima cuando se incurra en
falta disciplinaria por ignorancia supina, desatencin
elemental o violacin manifiesta de reglas de
obligatorio cumplimiento. La culpa ser grave cuando se
incurra en falta disciplinaria por inobservancia del
cuidado necesario que cualquier persona del comn
imprime a sus actuaciones.
(Negrillas fuera de texto).
No se trat de cualquier incumplimiento de los deberes exigibles del disciplinado sino
de un incumplimiento calificado, ostensible, evidente. Son elementales para cualquier
persona, pero especialmente para una persona con formacin profesional, preparacin
y experiencia gerencial, los deberes de direccin y manejo de la contratacin estatal
que el ente territorial demandaba. Resulta clara la exigencia de mayor celo en el
aseguramiento de una gestin contractual acorde a los principios que la rigen.
No se necesita ser profesional del derecho para entender que la libre concurrencia
garantiza la pluralidad de oferentes, lo que posibilita seleccionar al mejor. Por ende, si
se limita este principio en la contratacin estatal, se atenta igualmente contra los
principios de la funcin pblica.
El disciplinado actu con marcada negligencia, apartado del deber objetivo de cuidado
que le era exigible, frente a su condicin de director y responsable de la actividad
contractual y de los procesos de seleccin en la entidad territorial a su cargo,
responsabilidad dada de manera imperativa por el legislador, la cual no puede diluirse
ni trasladarse a sus subalternos, independientemente del trabajo en equipo que en
virtud de la desconcentracin de funciones administrativas e implementacin del
modelo de gestin por competencia que impere en una entidad estatal
El disciplinado no cumpli con el esmero requerido de l, en su condicin de alcalde,
fue tal su desatencin, que solo aparece que se conoci de estas omisiones y
13 Corte Constitucional, sentencia SU-901-05. "Para la Corte, no contrara ni los fundamentos, ni la dinmica
del derecho disciplinario el que se formulen cargos por una falta cometida a ttulo de dolo y que en el
fallo se declare la responsabilidad por esa misma falta pero cometida a ttulo de culpa. Y ello tiene
sentido pues puede ocurrir que, como consecuencia de las pruebas solicitadas en la contestacin de
los cargos y luego practicadas, se desvirte o atene la inicial forma de imputacin, lo que es
consecuente con el debido proceso disciplinario y con el derecho de defensa que le asiste al
disciplinado. Carecera de sentido que formulada una imputacin dolosa, no haya lugar a su atenuacin
a ttulo de culpa gravsima o incluso grave o leve pues la calificacin de la falta realizada en el pliego de
cargos no puede reputarse definitiva y de all que, si se aducen elementos probatorios que conduzcan
a su reconsideracin, pueda haber lugar a ella."

65
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorrupcion@procuraduria.gov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduriatiov.co

PROCORERR
GENERAL DE LA NACION
afectaciones al principio de publicidad cuando en sesin del concejo municipal, uno
de los cabildantes, para noviembre del 2012 vino a advertir tal irregularidad pues el
contratista seleccionado no cumpla los requisitos contenidos en el pliego de
condiciones, nico documento que se encontraba publicado en el SECOP, contratista
que luego en virtud de la adenda publicada el 31 de diciembre de 2012, cuando ya
haba culminado la ejecucin del contrato, apareca como si cumpliera los aspectos
financieros requeridos, perjudicando a otra empresa interesada en el proceso, como
manifest formalmente su inters pero que finalmente no acudi a presentar
propuestas, como a otros posibles proponentes.
El alcalde ha debido siquiera inquietarse al momento de adjudicar el proceso
contractual y proceder, en consecuencia, a cerciorarse con los medios a su alcance,
en aras de lograr la cabal ejecucin de los recursos pblicos, del respeto al estatuto
contractual, todo con el propsito de asegurar el cumplimiento de los fines asignados
al ente territorial. No en vano el legislador se ocup de reglamentar los asuntos
contractuales, pues precisamente lo que se busca con una adecuada actividad es
garantizar el cumplimiento de los fines del Estado, conforme al mandato imperativo
del artculo 3 de la Ley 80 de 1993.
La actuacin del alcalde, como representante del municipio, no puede circunscribirse
a firmar de manera mecnica los respectivos actos a travs de los cuales la
administracin manifiesta su voluntad y adopta decisiones administrativas. Su deber
como responsable de la direccin y manejo de la contratacin estatal le exige el
mximo grado de cuidado y suma diligencia para verificar que los pormenores de la
actividad precontractual se ajustaran a los mandatos legales contenidos en el estatuto
contractual. Sin embargo, mostr un inexplicable desapego y falta de cuidado que
conllevaron a la inobservancia de principios de la funcin pblica y de la contratacin
estatal, y tampoco se configura ninguna causal de exclusin de responsabilidad como
ya se abord.
7.1.4. Ilicitud Sustancial
La ilicitud sustancial disciplinaria debe ser entendida como la afectacin sustancial de
los deberes funcionales sin justificacin, siempre que ello implique el desconocimiento
de los principios que rigen la funcin pblica".
Al disciplinado en virtud de su cargo le corresponda atender los principios contenidos
en el artculo 209 constitucional y hacia el cumplimiento de estos deba orientar su
conducta como qued anotado en el captulo aludido a su condicin de sujeto
disciplinable.

14 ORDOEZ MALDONADO ALEJANDRO. Justicia Disciplinaria. De la ilicitud sustancial a o los sustancial de


la ilicitud. Procuradura General de la Nacin, 2009. P. 26

66
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorrupcionOorocuraduria.ciov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.qov.co

PROCURADUMA
GENERAL DE LA NACION
Conforme a lo establecido en el artculo 5 del estatuto disciplinario, la falta
disciplinaria cometida por el seor Franco Ass Castellanos Niebles, alcalde municipal
de Soledad, en su condicin de representante legal de la entidad territorial y
responsable de ordenar y dirigir la celebracin del proceso de seleccin abreviada
SG-SA-004-2012, afect el deber funcional, sin que se hubiera demostrado en el
proceso causal de justificacin alguna15 . As, y en concordancia con lo establecido en
el artculo 22 del Cdigo Disciplinario nico, la afectacin del deber funcional fue
sustancial, por estar en contrava de la garanta de los principios que rigen la funcin
pblica.
Artculo 22. Garanta de la funcin pblica. El
sujeto disciplinable, para salvaguardar la
moralidad pblica,
transparencia,
objetividad,
legalidad, honradez, lealtad, igualdad,
imparcialidad, celeridad, publicidad, economa,
neutralidad, eficacia y eficiencia
que debe
observar en el desempeo de su empleo, cargo o
funcin, ejercer los derechos, cumplir los
deberes, respetar las prohibiciones y estar
sometido al rgimen de inhabilidades,
incompatibilidades, impedimentos y conflictos de
intereses, establecidos en la Constitucin
Poltica y en las leyes. (Negrilla fuera de texto).
En la medida en que la tipicidad corresponde a un juicio de adecuacin en donde
determinada conducta se ajusta a la inobservancia de una regla, su desconocimiento
conlleva al incumplimiento de principios, aspecto que corresponde analizar en sede
de la antijuridicidad o ilicitud del comportamiento.
En el presente caso, los principios de la funcin pblica como responsabilidad y
transparencia se vieron seriamente afectados porque aunque a travs de las
declaraciones de la seora Cecilia Higuita, funcionaria a quien por virtud de otro s a
su contrato de prestacin de servicios, celebrado con el fin de asignarle la funcin de
publicacin en el SECOP, haya manifestado que olvid efectuar esa publicacin en el
SECOP y no recuerda si ms documentos en otros procesos contractuales; y la
secretara general Indira Gonzlez haya asumido que su dependencia tena a cargo
los trmites precontractuales y contractuales, y el seor Wilfrido Vizcaino sealara
que solicit modificaciones al pliego de condiciones, no obstante demostrarse que su
comunicacin hace referencia a otros procesos contractuales y fue anterior al que
ocupa esta investigacin, lo cierto es que ninguna de estas circunstancias excluye de
responsabilidad al alcalde disciplinado como ya fue decantado.

15

En cuanto a las causales de exclusin de responsabilidad disciplinaria existe pronunciamiento en captulo


independiente, dado que las mismas fueron presentadas de manera general por el apoderado y en igual sentido se
respondi por esta comisin disciplinaria

67
Grupo de Asesores Anficorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanficorrupcion@rocuraduria.gov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.orocuraduriamov.co

PROCURADUE
GENERAL DE LA NACION
El disciplinado desconoci de manera sustancial sus deberes funcionales, por cuanto
por el hecho de haber ignorado los principios de publicidad, transparencia y
responsabilidad al no garantizar la publicacin de la adenda fechada el 19 de julio de
2012 y adjudicar el proceso de seleccin abreviada a un proponente que no cumpla
los requisitos exigidos en el pliego de condiciones definitivo lo ubica en el
incumplimiento sustancial de stos deberes, como responsable de la direccin y
manejo de la contratacin estatal del municipio a su cargo en la forma analizada y
decantada en esta providencia.
Esta conclusin es coherente con lo que el legislador estableci, de tiempo atrs, en
el artculo 3 de la Ley 489 de 1998, norma que se refiere a los principios de la funcin
pblica (titulados en esa norm como principios de la funcin administrativa), entre los
cuales se destacan los principios de responsabilidad y transparencia:
Artculo 3. Principios de la funcin administrativa.
La funcin administrativa se desarrollar conforme a
los principios constitucionales, en particular los
buena fe, igualdad, moralidad,
atinentes a la
celeridad, economa, imparcialidad, eficacia,
eficiencia, participacin, publicidad, responsabilidad
y transparencia. Los principios anteriores se
aplicarn, igualmente, en la prestacin de servicios
pblicos, en cuanto fueren compatibles con su
naturaleza y rgimen. (Negrilla fuera de texto)
Este anlisis de los principios de la funcin pblica en sede de antijuridicidad es
totalmente consecuente con lo que est ordenado en el pargrafo de la norma atrs
sealada:
Pargrafo. Los principios de la funcin administrativa
debern ser tenidos en cuenta por los rganos de control
y el Departamento Nacional de Planeacin, de conformidad
con lo dispuesto en el artculo 343 de la Constitucin
Poltica, al evaluar el desempeo de las entidades y
organismos administrativos y al juzgar la legalidad de
la conducta de los servidores pblicos en el
cumplimiento de sus deberes constitucionales, legales o
reglamentarios, garantizando en todo momento que prime
el inters colectivo sobre el particular.
(Negrilla fuera de texto).
La tica del servidor pblico demanda de quien asume un cargo, idoneidad y
transparencia y en aquellos que tienen funciones de direccin, profesionalismo y
preparacin para regir los destinos de una entidad estatal, por ello
independientemente de la profesin o estudios o experiencia que tenga, lo cierto es
68
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorrupcionOprocuraduria.aox.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.00v.co

PROCURADUR1

GENERAL DE LA NACION

que una vez asume el cargo se compromete a cumplir con los mandatos
Constitucionales y Legales y a procurar la asertividad en las decisiones,
independientemente de la labores operativas o de asesoras que desempeen los
niveles inferiores o subalternos, pues las expectativas que fueron cifradas en l por el
pueblo que lo eligi para regir sus destinos fueron frustradas ante el incumplimiento
sustancial de sus deberes funcionales asignados constitucional, legal y
reglamentariamente al aqu disciplinado, como ha quedado plenamente establecido.
En ese orden de ideas, con el comportamiento realizado por el disciplinado se incurri
en la falta disciplinaria sealada en el numeral 31 del artculo 48 del Cdigo
Disciplinario nico, por lo cual tambin se desconocieron los principios de la funcin
pblica, conclusin que soporta el juicio de valoracin para determinar la ilicitud de la
conducta cometida.

7.2. INDIRA GONZLEZ ESTRADA, SECRETARIA GENERAL DE LA


ALCALDA DE SOLEDAD, EN SU CONDICIN DE MIEMBRO DEL COMIT
EVALUADOR

7.2.1. Consideraciones del Despacho frente a los argumentos de la defensa, los


hechos probados y anlisis de responsabilidad del disciplinado.
Conforme al anlisis que se realiz en el captulo alusivo a los hechos probados se
encuentra demostrado que la disciplinada actu en el proceso contractual cuestionado
en su condicin de secretaria general y concretamente en la etapa precontractual
como miembro del comit evaluador que recomend la adjudicacin a la nica firma
que present propuestas, aduciendo solamente en el informe de evaluacin que
cumpla los requisitos sin realizar ningn anlisis o argumentar las razones de ste
cumplimiento.
Igualmente se encuentra acreditado que conforme a lo sealado en el manual de
funciones y a las propias manifestaciones que hace la disciplinada, los trmites
precontractuales y contractuales son competencia de la Secretara General entre los
cuales se encontraba la publicacin de stos en el SECOP.
Asimismo, que las nicas reglas de juego que se encontraban publicadas en el
sistema electrnico para la contratacin pblica SECOP, establecido legamente como
un mecanismo para promover la eficiencia y la transparencia de la contratacin pblica
a travs de la publicacin medio para la divulgacin de la actividad contractual donde
el interesado en contratar con el Estado puede obtener informacin acerca de la
totalidad de procesos de contratacin que adelantan las entidades estatales,
ingresando a ese portal.
69
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorrupcioneorocuraduria.qov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.qov.co

PROCURADURM
GENERAL DE LA NACION
Es por ello que la exigencia de que las entidades pblicas deben publicar en el
SECOP desde el aviso de convocatoria hasta la liquidacin no responde a un capricho
o un mero formalismo, sino a la finalidad de hacer pblico y transparente las
decisiones que adopte la administracin. En otras palabras responde a la
materializacin del principio de publicidad que permite que los interesados conozcan
de manera oportuna y suficiente la voluntad de la administracin e informacin relativa
a la contratacin estatal, que les permita participar en sus cometidos estatales en
igualdad de oportunidades, libertad de concurrencia, contradiccin y debido proceso.
Hacer pblico el conocimiento de los actos de la actividad contractual de la
administracin le brinda a las personas interesadas y externas la posibilidad de
acceso real a los trminos de la contratacin para poder participar en igualdad de
garantas u oportunidades, y primordialmente el fortalecimiento de la seguridad
jurdica; no en vano, el efecto principal de la publicidad es la eficacia de los actos
producidos por la administracin pues a travs de ella se busca dar firmeza a sus
decisiones; y aunque el acto producido por fa administracin en ejercicio de su
actividad contractual exista y sea vlido solo producir efectos a partir de su
publicacin. Es por ello que el Decreto 734 de 2002 seal de manera expresa y
obligatoria cuales actos deben ser publicados en el SECOP, entre los cuales el
artculo 2.2.5 contempla las adendas que modifican los pliegos de condiciones como
desarrollo y garanta del principio de publicidad y de manera perentoria hace
responsable a la entidad de su omisin.
Doctrinalmente se ha considerado que la falta de publicidad en el SECOP
"compromete la eficacia del acto, esto es la posibilidad de que tenga efectos legales,
cuando quiera que la publicacin es de su esencia"16
En igual sentido, el Consejo de Estado ha establecido que el incumplimiento de los
requisitos de publicidad, conlleva a la ineficacia de los actos administrativos, "en
consideracin a que la publicidad del acto administrativo es un requisito indispensable
para que las decisiones administrativas sean obligatorias"17 , "en tanto constituye una
de las etapas del procedimiento [que] tiene por objeto dar firmeza a la decisin
administrativa, la cual a su turno es requisito necesario para su ejecucin vlida"18
La adenda y el pliego de condiciones constituyen un solo acto indivisible dado que las
reglas all contenidas vinculan a la entidad respecto de los participantes en el proceso
contractual. Por ello resulta procedente, destacar lo sealado en el manual de
contratacin de la entidad que seala: Adenda: Es el instrumento mediante
el cual la administracin puede aclarar o modificar los pliegos
de condiciones integrando con stos una totalidad. Las adendas
Surez Beltrn, Gonzalo. La nueva Contratacin Pblica en Colombia: Anotaciones sobre la Ley 1150 de 2007
y su reglamentacin. Bogot: Legis 2009. Pg. 215
17 Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo. Seccin Tercera. Sentencia de 20 de septiembre de
2007. Radicacin 68001-23-15-000-2002-01016-02(29285-25934). Consejero Ponente: Ramiro Saavedra.
18
Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo. Seccin Tercera. Sentencia del 26 de septiembre de
1996. Expediente 2431. Consejero Ponente: Juan de Dios Montes Hernndez
16

70
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorrupcioneprocuraduria.qov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.qov.co

PROCURADURM
GENERAL DE LA NACION
una vez publicadas hacen parte del pliego de condiciones.
(Negritas y subrayado fuera del texto original)

Ntese que no era un simple trmite de publicacin en el SECOP de un documento


sin importancia. Se trataba de un documento sustancial y esencial al proceso
contractual pues contena las modificaciones de los aspectos financieros del pliego de
condiciones definitivo que fija las reglas estructurales de participacin y seleccin de
contratistas, que de haberse conocido oportunamente hubiera permitido la
participacin de ms oferentes. Pero a contrario sensu, como consecuencia de la falta
de publicidad qued limitada la seleccin abreviada a nico proponente que no
cumpla los requisitos exigidos en el pliego de condiciones y del que se desconoce
cmo se enter de la adenda del 19 de julio de 2012, que solo fue dada a conocer
pblicamente hasta el 31 de diciembre de 2012, pero que gracias a las modificaciones
al pliego habilitaran su participacin y cumplimiento de requisitos.
Es por estas consideraciones que los argumentos de la defensa de la disciplinada
enfocados principalmente a sealar que fue un error involuntario de una persona
adscrita a la secretara general que desempea labores operativas y en todo caso que
actu convencida que su conducta no constitua infraccin alguna al ordenamiento
jurdico, no pueden ser de recibo, porque como secretaria general y miembro del
comit evaluador ha debido examinar cuidadosamente el trmite previo e inquietarse
al momento de evaluar el proceso contractual y proceder, en consecuencia, a
cerciorarse, con los medios a su alcance, sobre el respeto al estatuto contractual.
Es as como la afectacin al principio de transparencia cuestionado en el pliego de
cargos formulado surge de su actuacin como miembro del comit evaluador por
desplegar una conducta ajena a los fines para los cuales fue designada, actuando de
manera contraria a los procedimientos para seleccionar con objetividad al proponente,
que fueron definidos claramente por el pliego de condiciones, y de haber tenido
eficacia la adenda en la cual se fundamenta, el error alegado como involuntario por la
defensa, pudo ser advertido y corregido oportunamente y no posterior al aviso que el
cabildante del municipio de Soledad denunci en noviembre en sesin del concejo
municipal, de tal manera que el pliego de condiciones era el documento existente,
vlido y eficaz para definir y asegurar las reglas de escogencia de la seleccin
abreviada cuestionada, que se hubiera visto cumplido si la disciplinada hubiera
garantizado el deber de seleccin objetiva, que es claro que no se presento en el caso
en examen por cuanto firm el informe de evaluacin y recomend la adjudicacin a
un proponente que no cumpla los requisitos exigidos en el pliego de condiciones,
desvirtuando la transparencia de la seleccin abreviada objeto de cuestionamientos
por este rgano de control.
En cuanto a la afectacin del principio de responsabilidad, como servidora pblica que
particip en la etapa precontractual de la seleccin abreviada en comento, estaba
71
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorruocioneprocuraduria.qoxco
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduriagov.co

PROCURADUE
GENERAL DE LA NACION
obligada a buscar el cumplimiento de los fines de la contratacin y su actuacin debe
estar presidida por los postulados que gobiernan una conducta ajustada a la tica y
justicia, porque el informe de evaluacin, aunque es un acto de trmite, tiene la
particularidad de transmitir sus efectos a un acto definitivo como lo es la adjudicacin
del proceso contractual. Por ello, tienen una connotacin esencial en las decisiones
administrativas, que si bien es cierto el evaluador no tiene asignada la responsabilidad
y manejo de la actividad contractual y de los procesos de seleccin, cuya titularidad la
0
detenta el jefe o representante de la entidad estatal (art. 26 ord 5 ley 80/93), s tiene
la responsabilidad derivada de la asesora que realiza y por ello se exige de quienes
cumplen la funcin de evaluar la propuestas una alta y. cuidadosa diligencia al
momento de verificar las propuestas y dar a conocer la calificacin asignada a cada
una de las ofertas, la cual debe ser motivada y sustentada, que conforme a lo
sealado en el artculo 2.2.9 del decreto 734 de 2012 deber realizarse dicha labor
de manera obietiva, cindose exclusivamente a las reglas contenidas en el
pliego de condiciones (...)" aspecto que como ya fue analizado se desconoci por
la disciplinada al evaluar una propuesta no ajustada a las reglas del pliego de
condiciones y de la que recomend a la administracin su adjudicacin. Entonces, el
informe evaluativo no solo es importante para efectos de indicar por qu una
determinada oferta es la ms favorable para la administracin, sino para expresar las
razones por las cuales otros interesados no son seleccionados, para que stos a su
vez puedan oponerse vlida y razonadamente a la decisin de adjudicacin
Por lo anterior, es fuerza colegir que la disciplinada se apart de las reglas
contenidas en el pliego de condiciones y en las normas de contratacin, aspecto que
lleva a este despacho a considerar la comisin de la conducta imputada en el nico
cargo formulado.
7.2.2. Calificacin de la falta y ttulo de imputacin subjetivo, definitivos
De lo expuesto en precedencia se concluye que es dable tipificar, de manera
definitiva, la conducta reprochada a la disciplinada en la falta gravsima descrita en el
numeral 31 del artculo 48 de la Ley 734 de 2002. No obra en el expediente elemento
que conduzca a tenerles por desvirtuadas o a validar la calificacin.
En cuanto refiere al anlisis de imputacin subjetiva de la conducta constitutiva de la
falta, en el auto de sealamientos se atribuy el cargo provisionalmente a ttulo de
dolo. Sin embargo, el derecho disciplinario, como derecho sancionador que es, exige
la imputacin subjetiva, lo cual, para la estructura de la falta disciplinaria, implica la
categora de culpabilidad. La culpabilidad en el derecho disciplinario y especficamente
en la modalidad dolosa exige la demostracin de los siguientes elementos:
1. Atribuibilidad de la conducta (imputabilidad). En este aspecto es donde la regla
disciplinaria adquiere su funcin de precepto de determinacin; as, quien es
72
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresantic,orrupcioneprocuraduria.gov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.qov.co

PROCURADURB

GENERAL DE LA NACION

determinable por la norma y la infringe es imputable y, en consecuencia, apto para ser


culpable.
2. Exigibilidad del cumplimiento del deber (juicio de reproche).
3. Conocimiento de la situacin tpica, es decir el conocimiento de los elementos
estructurales de la conducta que se realiza.
4. Voluntad, para realizar u omitir el deber o la prohibicin.
5. Conciencia de la ilicitud; es decir, se requiere el conocimiento de la prohibicin o
deber, en otras palabras, tener conciencia de que el comportamiento es contrario a
derecho.
En el presente caso los elementos que configuran el dolo no se encuentran
demostrados en la etapa de juicio y si al analizar la responsabilidad de la disciplinada
se determin que incurri en culpa gravsima por desatencin elemental al
configurarse una violacin al deber objetivo de cuidado que debi poner en prctica
durante la etapa precontractual de la seleccin abreviada censurada. La investigacin
no actu con la diligencia y cuidado necesarios para garantizar la transparencia del
proceso contractual en su condicin de miembro del comit evaluador; no valid ni se
asegur que la evaluacin que se hiciera del proponente seleccionado cumpliera con
los requisitos exigidos en el pliego de condiciones definitivo y como resultado de ello
recomend la adjudicacin de un contrato pese a las importantes inconsistencias que
afectaron la claridad del proceso contractual.
Por ello, se concluye que esta falta disciplinaria se cometi con culpa gravsima19, en
los trminos establecidos en el pargrafo del artculo 44 del Cdigo Disciplinario
nico, que establece:
PARGRAFO. Habr culpa gravsima cuando se incurra en
falta disciplinaria por ignorancia supina, desatencin
elemental
o violacin manifiesta de reglas de
obligatorio cumplimiento. La culpa ser grave cuando se
incurra en falta disciplinaria por inobservancia del
cuidado necesario que cualquier persona del comn
imprime a sus actuaciones. (Negrillas fuera de texto).

19

Corte Constitucional, sentencia SU-90I-05. "Para la Corte, no contrara ni los fundamentos, ni la dinmica del
derecho disciplinario el que se formulen cargos por una falta cometida a ttulo de dolo y que en el fallo se declare
la responsabilidad por esa misma falta pero cometida a ttulo de culpa. Y ello tiene sentido pues puede ocurrir que,
como consecuencia de las pruebas solicitadas en la contestacin de los cargos y luego practicadas, se desvirte o
atene la inicial forma de imputacin, lo que es consecuente con el debido proceso disciplinario y con el derecho
de defensa que le asiste al disciplinado. Carecera de sentido que formulada una imputacin dolosa, no haya lugar
a su atenuacin a ttulo de culpa gravsima o incluso grave o leve pues la calificacin de la falta realizada en el
pliego de cargos no puede reputarse definitiva y de all que, si se aducen elementos probatorios que conduzcan a
su reconsideracin, pueda haber lugar a ella."

73
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorrupcionOprocuraduria.00v.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.qov.co

PROCURADUMA
GENERAL DE LA NACION
Es claro qu a la disciplinada, secretaria general de la entidad, como miembro del
comit evaluador de la seleccin abreviada cuestionada, le corresponda evaluar las
propuestas presentadas de manera objetiva, cindose a las reglas del pliego de
condiciones y que al haber actuado con extrema negligencia y desdn, realiz una
evaluacin irregular de la oferta presentada, toda vez que el nico proponente no
tena la capacidad financiera exigida por la administracin municipal, si nos atenemos
a las exigencias del pliego de condiciones, toda vez que la adenda habilitante no tuvo
la exigida publicidad.
No se puede tener como causal de justificacin o eximente de responsabilidad que la
elaboracin de un contrato corresponde a un equipo interdisciplinario con el objeto de
dinamizar la funcin pblica, como lo afirma la defensa, pero que a rengln seguido
seala que precisamente esa articulacin fue la causa de inconvenientes: empero
en el presente caso fue la causa de la descordinacin (sic) que
gener los inconvenientes de orden formal que son materia de
investigacin., dado que ante un argumento contradictorio, que de un lado
afirma la importancia de la coordinacin interdisciplinaria y el ejercicio de la gestin
por competencias, y por otro, sostiene que precisamente esa articulacin no fue
coordinada, solo lleva a este despacho a reafirmar lo ya dicho en esta decisin al
exponer que la responsabilidad es individual en materia disciplinaria y que la
desconcentracin de funciones administrativas no puede pretextarse para eludir los
deberes asignados. El ordenamiento jurdico disciplinario prev un sistema de
responsabilidad individual y personal de modo que los servidores pblicos afectos a
ello pueden comprometer su responsabilidad por no cumplir la Constitucin, la Ley,
reglamentos garantizando la transparencia de su comportamiento.
La imprudencia y negligencia con la que actu es evidente, frente a lo que deba
realizar y no efectu, por ello se imputa a titulo de culpa gravsima por desatencin
elemental. Hay una ntida desatencin elemental al no realizar lo que resulta obvio,
imprescindible hacer, lo que es comn que otra persona hiciera, es aquello que
evidentemente la persona debi hacer.
La secretaria general tena a cargo la supervisin de las actividades a cargo de la
funcionaria encargada de hacer los registros en el SECOP, que si bien es cierto su
omisin de vigilancia y supervisin no fue un tema cuestionado en la decisin de
cargos, s amerita hacer referencia a ello en respuesta al argumento exculpatorio de
la defendida, que ahora pretende trasladar toda su responsabilidad en esta
funcionaria y en todo caso hacer ver un asunto sustancial en materia contractual
como un simple e inofensivo olvido y error involuntario.
Precisamente, su calidad de secretaria general conllev a su designacin como
miembro del comit evaluador, que segn el manual de funciones al que tambin
acude la defensa, era responsable de los trmites precontractuales, funcin que le
impona el mximo celo y cuidado; tena a cargo la vigilancia de la labor de efectuar
74
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorruocioneorocuraduriagov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduriamov.co

PROCURAD EA

GENERAL DE LA NACION

publicaciones en el SECOP como supervisora del contrato de prestacin de servicios


de la contratista que materialmente tena a cargo esta actividad; adems era miembro
del comit evaluador con el deber de evaluar de manera objetiva la propuesta
presentada por el oferente conforme al pliego de condiciones.
Y es que justamente teniendo la disciplinada a cargo las labores y funciones
asignadas era factible que pudiera advertir que la adenda fechada el 19 de julio de
2015, que modifica los aspectos financieros de un pliego de condiciones que an no
haba sido publicado, pues ello ocurri el 23 de julio de 2012, estuviera publicada en
el SECOP oportunamente y no como consecuencia de la audiencia realizada en el
concejo municipal para noviembre de 2012, y en todo caso despus de la
adjudicacin y celebracin del contrato. De haber tenido el mnimo de cuidado hubiera
podido advertir que esta adenda no haba sido publicada y que por ello no generaba
efectos frente a terceros, siendo existentes, vlidas y eficaces las reglas definidas en
el pliego de condiciones publicado el 23 de julio de 2012, y a ese anlisis poda llegar
dada su condicin de abogada y secretaria general que ostentaba.
Tampoco se puede tener como causal de justificacin el hecho que con la conducta
no se caus un perjuicio o detrimento patrimonial para el municipio, es decir que el
contrato se ejecut a satisfaccin y que no se han presentado demandas ante la
jurisdiccin contencioso administrativa con ocasin de proceso contractual aqu
investigado, dado que aqu se est investigando la transparencia de la fase
precontractual y no la ejecucin ni el riesgo patrimonial derivado del contrato; se
investiga la comisin de conductas precontractuales por parte del comit de
evaluacin quienes actuaron con desconocimiento del deber de seleccin objetiva y
del cual formaba parte la disciplinada, lo cual es independiente del hecho de si se ha
causado o no perjuicios patrimoniales a la administracin.
7.2.3. Ilicitud Sustancial
La ilicitud sustancial disciplinaria debe ser entendida como la afectacin sustancial de
los deberes funcionales, siempre que ello implique el desconocimiento de los
principios que rigen la funcin pblica20.
Al disciplinado en virtud de su cargo y de la empresa que rega le corresponda
atender los principios contenidos en el artculo 209 constitucional y hacia el
cumplimiento de estos deba orientar su conducta como qued anotado en el captulo
aludido a su condicin de sujeto disciplinable.
Conforme a lo establecido en el artculo 5 del estatuto disciplinario, la falta
disciplinaria cometida por la seora Indira Gonzlez Estrada, secretaria general de la
alcalda de Soledad, en su condicin de miembro del comit evaluador de la seleccin
20 ORDOEZ MALDONADO ALEJANDRO. Justicia Disciplinaria De la ilicitud sustancial a o los sustancial de
la ilicitud. Procuradura General de la Nacin, 2009. P. 26

75
Grupo de Asesores Anficorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorrupcion@procuraduria.gov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduriamov.co

PROCREE

GENERAL DE LA NACION

abreviada SG-SA-004-2012, afect el deber funcional, sin que se hubiera demostrado


en el proceso causal de justificacin alguna21. As, y en concordancia con lo
establecido en el artculo 22 del Cdigo Disciplinario nico, la afectacin del deber
funcional fue sustancial, por estar en contrava de la garanta de los principios que
rigen la funcin pblica.

Artculo 22. Garanta de la funcin pblica. El


sujeto disciplinable, para salvaguardar la
objetividad,
transparencia,
moralidad pblica,
legalidad, honradez, lealtad, igualdad,
imparcialidad, celeridad, publicidad, economa,
que debe
neutralidad, eficacia y eficiencia
observar en el desempeo de su empleo, cargo o
funcin, ejercer los derechos, cumplir los
deberes, respetar las prohibiciones y estar
sometido al rgimen de inhabilidades,
incompatibilidades, impedimentos y conflictos de
intereses, establecidos en la Constitucin
Poltica y en las leyes. (Negrilla fuera de texto)
En la medida en que la tipicidad corresponde a un juicio de adecuacin en donde
determinada conducta se ajusta a la inobservancia de una regla, su desconocimiento
conlleva al incumplimiento de principios, aspecto que corresponde analizar en sede
de la antijuridicidad o ilicitud del comportamiento.
En el presente caso, los principios de la funcin pblica como responsabilidad y
transparencia se vieron seriamente afectados porque aunque a travs de las
declaraciones de la seora Cecilia Higuita, funcionaria a quien por virtud de otro s a
su contrato de prestacin de servicios, celebrado con el fin de asignarle la funcin de
publicacin en el SECOP, haya manifestado que olvid efectuar esa publicacin en el
SECOP y no recuerda si mas documentos en otros procesos contractuales; y la
secretara general lndira Gonzlez haya asumido que su dependencia tena a cargo
los trmites precontractuales y contractuales, y el seor Wilfrido Vizcaino sealara
que solicit modificaciones al pliego de condiciones, no obstante demostrarse que su
comunicacin hace referencia a otros procesos contractuales y fue anterior al que
ocupa esta investigacin, lo cierto es que ninguna de estas circunstancias excluye de
responsabilidad a la disciplinada como ya fue decantado, pues en el presente caso.
La disciplinada desconoci de manera sustancial sus deberes funcionales, por cuanto
por el hecho de haber ignorado los principios de transparencia y responsabilidad al
evaluar la propuesta presentada y recomendar la adjudicacin del proceso contractual
a un proponente que no cumpla los requisitos exigidos en el pliego de condiciones
21 En cuanto a las causales de exclusin de responsabilidad disciplinaria existe pronunciamiento en capitulo
independiente, dado que las mismas fueron presentadas de manera general por el apoderado y en igual sentido se
respondi por esta comisin disciplinaria
76
Grupo de Asesores Anficorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorrupcioneprocuraduria.00v.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduriagov.co

PROCUREN
GENERAL DE LA NACO

definitivo la ubica en el incumplimiento sustancial de stos deberes en la forma


analizada y decantada en esta providencia.
Esta conclusin es coherente con lo que el legislador estableci, de tiempo atrs, en
el artculo 3 de la Ley 489 de 1998, norma que se refiere a los principios de la funcin
pblica (titulados en esa norma como principios de la funcin administrativa), entre los
cuales se destacan los principios de responsabilidad y transparencia:

Artculo 3. Principios de la funcin administrativa.


La funcin administrativa se desarrollar conforme a
los principios constitucionales, en particular los
atinentes a la
buena fe, igualdad, moralidad,
celeridad, economa, imparcialidad, eficacia,
eficiencia, participacin, publicidad, responsabilidad
y transparencia. Los principios anteriores se
aplicarn, igualmente, en la prestacin de servicios
pblicos, en cuanto fueren compatibles con su
naturaleza y rgimen.
(Negrilla fuera de texto).
Este anlisis de los principios de la funcin pblica en sede de antijuridicidad es
totalmente consecuente con lo que est ordenado en el pargrafo de la norma atrs
sealada:
Pargrafo. Los principios de la funcin administrativa
debern ser tenidos en cuenta por los rganos de control
y el Departamento Nacional de Planeacin, de conformidad
con lo dispuesto en el artculo 343 de la Constitucin
Poltica, al evaluar el desempeo de las entidades y
organismos administrativos y al juzgar la legalidad de
la conducta de los servidores pblicos en el
cumplimiento de sus deberes constitucionales, legales o
reglamentarios, garantizando en todo momento que prime
el inters colectivo sobre el particular.
(Negrilla fuera de texto).

La tica del servidor pblico demanda de quien asume un cargo, idoneidad, y


transparencia y en aquellos que tienen funciones de direccin, profesionalismo y
preparacin para regir los destinos de una entidad estatal, por ello
independientemente de la profesin o estudios o experiencia que tenga, lo cierto es
que una vez asume el cargo se compromete a cumplir con los mandatos
Constitucionales y Legales y a procurar la asertividad en las decisiones,
independientemente de la labores operativas o de asesoras que desempeen los
77
Grupo de Asesores Anticorrupcin. E>cts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorrupcion@procuraduria.qov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.gov.co

PROCURADURM
GENERAL DE LA NACION
niveles inferiores o subalternos, pues las expectativas que fueron cifradas en l por el
pueblo que lo eligi para regir sus destinos fueron frustradas ante el incumplimiento
sustancial de sus deberes funcionales asignados constitucional, legal y
reglamentariamente al aqu disciplinado, como ha quedado plenamente establecido.
En ese orden de ideas, con el comportamiento realizado por la disciplinada se incurri
en la falta disciplinaria sealada en el numeral 31 del artculo 48 del Cdigo
Disciplinario nico, por lo cual tambin se desconocieron los principios de la funcin
pblica, conclusin que soporta el juicio de valoracin para determinar la ilicitud de la
conducta cometida.
7.3. REMBERTO RAFAEL ANILLO PEREIRA, ASESOR DESPACHO DEL
ALCALDE DE SOLEDAD, EN SU CONDICIN DE MIEMBRO DEL COMIT
EVALUADOR.
Procede el despacho a consignar las consideraciones concernientes a la conducta
atribuida al funcionario REMBERTO RAFAEL ANILLO PEREIRA, en su condicin de
miembro del comit evaluador de la seleccin abreviada SG-SA-004-2012 del
municipio de Soledad del departamento de Atlntico.
No sobra recordar que este despacho inici esta actuacin disciplinaria y formul
pliego de cargos al investigado por la realizacin del informe de evaluacin de la
contratacin cuestionada y recomendar su adjudicacin a un proponente que no
cumpla con los requisitos financieros establecidos en el pliego de condiciones
definitivo.
El artculo 25 de la ley 734 de 2002 consagra a los destinatarios de la ley disciplinaria,
as:
"Son destinatarios de la ley disciplinaria los
servidores pblicos aunque se encuentren retirados del
servicio y los particulares contemplados en el
artculo 53 del libro tercero de este cdigo.
Los indgenas que administren recursos del Estado
sern disciplinados conforme a este Cdigo.
Para los efectos de esta ley y en concordancia con el
artculo 38 de la Ley 489 de 1998, son servidores
pblicos disciplinables, los gerentes de cooperativas,
fundaciones, corporaciones y asociaciones que se creen
y organicen por el Estado o con su participacin
mayoritaria". (Se resalta)

78
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanficorrupcion(Worocuraduria.qov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.00v.co

PROCURADUE

GENERAL DE LA NACION

Los particulares que anuncia la citada disposicin son objeto de regulacin en el


artculo 53 de la Ley 734 de 2002, reformado por la Ley 1474 de 2011, en su artculo
44, en los siguientes trminos:
"Artculo 44. Sujetos disciplinables. El artculo 53 de la
Ley 734 de 2002, quedar as:
El presente rgimen se aplica a los particulares que
cumplan labores de interventora o supervisin en los
contratos estatales; tambin a quienes ejerzan funciones
pblicas, de manera permanente o transitoria, en lo que
tienen que ver con estas, y a quienes administren recursos
pblicos u oficiales.
Se entiende que ejerce funcin pblica aquel particular
que, por disposicin legal, acto administrativo, convenio o
contrato, realice funciones administrativas o actividades
propias de los rganos del Estado, que permiten el
cumplimiento de los cometidos estatales, as como el que
ejerce la facultad sancionadora del Estado; lo que se
acreditar, entre otras manifestaciones, cada vez que
ordene o seale conductas, expida actos unilaterales o
ejerza poderes coercitivos.
Administran recursos pblicos aquellos particulares que
recaudan, custodian, liquidan o disponen el uso de rentas
parafiscales, de rentas que hacen parte del presupuesto de
las entidades pblicas o que estas ltimas han destinado
para su utilizacin con fines especficos.
(...) " . (Subrayado del despacho)

Segn la sentencia C-037/2003, el criterio esencial para determinar si un particular


puede ser sujeto o no del control disciplinario, lo constituye el hecho de que ste
cumpla o no funciones pblicas y afirma que las actividades de los servidores son
esencialmente pblicas pues tienen por finalidad el cumplimiento oportuno y eficaz de
los fines del Estado, situacin que la doctrina de la Procuradura General de la Nacin
ha precisado as:
"... la nocin de "funcin pblica" atae al conjunto
de las funciones que cumple el Estado, a travs de los
79
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorrupcion@procuraduria.00v.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.gov.co

PROCURADURIA
GENERAL DE LA NACION
rganos de las ramas del poder pblico, de los rganos
autnomos e independientes, (art. 113) y de las dems
entidades o agencias pblicas, en orden a alcanzar sus
diferentes fines..."
"...Debe recordarse as mismo que como se desprende
del artculo 365 superior, la actividad de prestacin
de los servicios pblicos no es nicamente del Estado,
y que bien puede ste decidir dejarla en manos de los
particulares, no obstante que la regulacin, control y
vigilancia de dichos servicios le corresponda
ejercerla directamente y con exclusividad (Art. 18922, 365, 370)..."
"...Ello no sucede en cambio en el caso de las
funciones pblicas, que corresponde ejercer a los
servidores pblicos y solo de manera excepcional puede
ser encargado su ejercicio a particulares (art. 1232), y en los trminos ya expresados..."
"...En ese orden de ideas, para efectos del control
disciplinario ser solamente en el caso en que la
prestacin del servicio pblico haga necesario el
ejercicio de funciones pblicas, entendidas como
exteriorizacin de las potestades inherentes al Estado
- que se traducen generalmente en sealamiento de
conductas, expedicin de actos unilaterales y
ejercicio de coercin -, que el particular estar
sometido, en relacin con dicho ejercicio, al rgimen
disciplinario..." (Se resalta).
"En varias decisiones la Corporacin ha sealado que
los particulares contratistas, como sujetos
particulares, no pierden su calidad de tales al
contratar con el Estado y en este sentido no estn
sujetos a la ley disciplinaria.
(...) La Corte seal en la Sentencia 0-280/96 que
entre el contratista y la Administracin no hay
subordinacin jerrquica, sino que este presta un
servicio de manera autnoma, por lo cual sus
obligaciones y el mbito de su responsabilidad son los
que se derivan del contrato y de la ley contractual,
sin que pudieran ser destinatarios del rgimen
disciplinario previsto para los servidores pblicos.

80
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorrupcion4orocuraduria.00v.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.00v.co

PROCURADURB
GENERAL DE LA NACION
Criterio que fuera reiterado en las Sentencias C286/96 y C-563/98, en las que sin embargo se dio paso,
a la aplicacin en este campo de un criterio material
para identificar a los particulares que pudieran ser
destinatarios de la ley disciplinaria, no a partir del
tipo de relacin que pudiera existir entre estos y el
Estado, sino a partir del contenido de la funcin que
les fuera encomendada, la cual, de poder considerarse
como el ejercicio de una funcin pblica, implicaba la
aplicacin de la ley disciplinaria".22 (Resaltos del
despacho).

Es as como los artculos 110 y 111 de la ley 489 de 1998 establecen que las
funciones administrativas desempeadas temporalmente por particulares, deben ser
otorgadas mediante actos administrativos y convenios, los cuales fijarn las
condiciones y circunstancias de la atribucin, de conformidad con los artculos 123 y
210 de la Carta Poltica.
La Corte Constitucional al analizar la constitucionalidad de los citados artculos de la
Ley 48923, seal que no todas las funciones pueden ser atribuidas a los particulares,
pues la Constitucin y la ley establecen lmites.
Efectivamente, el ejercicio de funciones pblicas por particulares se encuentra
restringido a un estricto marco, toda vez, que la funcin pblica que estos pueden
ejercer est limitada a las funciones administrativas que no contengan el ejercicio de
la competencia de autoridad del Estado, adems, debe existir autorizacin legal y un
convenio precedido de acto administrativo24.
Colofn de lo anterior tenemos que los particulares que desempeen funciones
pblicas tienen el deber de plegarse a los lineamientos legales y constitucionales
establecidos para la labor contratada, de suerte que la inobservancia de tal postulado
acarrear las responsabilidades a que haya lugar, como lo disponen los reglados 6 y
123 constitucionales.

Doctrina de la Procuradura General de la Nacin Tomo II Pgs. 75 a 83.


CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia C-866/99. Esta sentencia indica que la atribucin de funciones a los
particulares se encuentra limitada por razones "(i) de contenido poltico o gubernamental, (i) de contenido
materialmente legislativo o jurisdiccional que ocasionalmente ejercen las autoridades administrativas, (iii)
"exclusivas.- de las autoridades administrativas como las funciones que ejerce la Fuerza Pblica, (iv) de aquellas
que nunca han estado en cabeza de las autoridades administrativas y que por tanto requieren de norma
constitucional o legal expresa y directa para ser atribuidas como el caso de determinadas funciones atribuidas a los
notarios y a las Cmaras de Comercio (y) o que vacen de contenido la competencia de la autoridad que las
otorga.".
29
CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencias C- 702 de 1999 M.P. Fabio Morn Daz y C-866 de 1999 M.P.
Vladimiro Naranjo Mesa.
22

23

81
Grupo de Asesores Anficorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorrupcioreprocuraduria.qov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.qov.co

PROCURADURIA

GENERAL DE LA MCION

En ese orden, para efectos de determinar la responsabilidad del seor ANILLO


PEREIRA en los hechos materia de investigacin, se empezar por decir que estuvo
vinculado a la administracin departamental durante la vigencia 2012 mediante el
contrato de prestacin de servicios nro. 006 del 2 de enero de 2012 con objeto de la
prestacin de los servicios profesionales de administrador de
empresas para la asesora y apoyo de la oficina de tesorera
municipal y en las diferentes depdencias de la Secretara de
Hacienda del Municipio de Soledad,porvabrde $27.000.000 (fis.402 y
413-417 c.p.2)
Como alcance del objeto contractual se establecieron las siguientes obligaciones:
1) Atender con diligencia, buena fe y responsabilidad
los mandatos impartidos por el contratante y/o el
secretario de hacienda del municipio de Soledad en el
desarrollo e los trmites de los procesos
administrativos que se realicen en inters del municipio
de Soledad. 2) Actuar con diligencia en las distintas
acciones encomendadas, procurando el mayor beneficio y
defensa de los intereses del contratante. (...] 4) En
general brindar un apoyo y asesora en todos los temas
relacionados con el cumplimiento de todas las
7)
obligaciones constitucionales y legales.
[]
Colaborar con el municipio en lo que sea necesario para
que el objeto contratado se cumpla y que este sea de la
mejor calidad; acatar en el trmino de la distancia las
rdenes que durante el desarrollo del contrato se le
impartan y de manera general obrar con lealtad y buena
fe en las distintas etapas contractuales evitando las
dilaciones y entrabamientos(sic) que pudieran
presentarse. 8) Cumplir las instrucciones impartidas por
el funcionario encargado de control y vigilancia del
contrato y las dems que sean inherentes al objeto de la
contratacin. Hl.

De acuerdo con lo anterior, se tiene que dada la condicin de contratista del municipio
de Soledad el seor REMBERTO RAFAEL ANILLO PEREIRA, es un particular.
Anota la Delegada que el criterio esencial para determinar si un particular puede ser
sujeto o no del control disciplinario, lo constituye el hecho de que este cumpla o no
funciones pblicas.
En el caso sometido a examen est demostrado que el seor REMBERTO RAFAEL
ANILLO PEREIRA no ejerci funciones pblicas, sino actividades de asesora y de
82
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorrupcionOprocuraduria.00v.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduriamov.co

PECIJRADURIA

GENERAL DE 1A NACION

apoyo a la gestin de la alcalda de Soledad, amn de lo cual es posible afirmar que


al prestar sus servicios profesionales en el mbito de su profesin de administrador de
empresas, no ejerci las funciones para las que fue instituida la entidad en materia de
contratacin pblica y por ello es ajeno a la potestad disciplinaria del Estado.
Por lo anterior, atendiendo que el disciplinado REMBERTO RAFAEL ANILLO
PEREIRA como particular no ejerca funcin pblica teniendo en cuenta que el
contrato de prestacin de servicios por l ejecutado es de aquellos de apoyo la
gestin, y no se advierte que al firmar el informe de evaluacin de la seleccin
abreviada SG-SA-004-2012, junto a la secretaria General Indira Gonzlez Estrada,
haya ejercido atribuciones o potestades pblicas, concluye el despacho que no es
destinatario de la accin disciplinaria del Estado y en consecuencia el reproche
disciplinario por el cual fue llamado a responder disciplinariamente no prospera,
siendo procedente absolverlo del cargo formulado, como lo solicit la defensa.

VIII. SANCION POR IMPONER

8.1. Franco Ass Castellanos Niebles


El cargo imputado al seor Franco Ass Castellanos Niebles, en su condicin de
alcalde del municipio de Soledad, Atlntico se calific como constitutivo de falta
gravsima a ttulo de culpa gravsima por desatencin elemental que de acuerdo con
el numeral 30 del artculo 48 del CDU, tiene establecido como sancin la
DESTITUCION E INHABILIDAD GENERAL, que parte de diez (10) aos, en virtud del
numeral 1 del artculo 44 de la Ley 734 de 2002
Para efectos de graduar la inhabilidad se tendrn en cuenta los criterios establecidos
en artculo 47 del CDU, identificados en el numeral 1 literales, j) (agravantes), y a)
(atenuante) de la siguiente manera.
Literal j). Pertenecer el servidor pblico al nivel directivo o ejecutivo de la
entidad. El disciplinado para la poca de los hechos, ejerci como alcalde del
municipio de Soledad, cargo del nivel directivo de la entidad territorial que le
corresponde dirigir la accin administrativa del municipio y tiene como responsabilidad
la direccin y manejo de la actividad contractual y de los procesos de seleccin de
contratistas de ese municipio y le corresponden obligaciones en cuanto a la
vigilancia y control de la misma pues en virtud de la delegacin y desconcentracin de
funciones no se desprende de los deberes inherentes a la facultades inherentes a
ella.
Literal a) Haber sido sancionado fiscal o disciplinariamente dentro de los cinco
aos anteriores a la comisin de la conducta que se investiga. El disciplinado no
presenta antecedentes disciplinarios y fiscales, por tal motivo se tendr como
atenuante.
83
Grupo de Asesores Anficorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorrupcioneorocuraduria.qov.co

Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.qov.co

PROCURANIMA

GENERAL DE LA BCION

En cuanto en la aplicacin del criterio consagrado por el numeral segundo del artculo
47 del CDU, estima el despacho que si bien es cierto habra lugar a la agravacin
punitiva en razn de la existencia de un concurso de faltas disciplinarias por infraccin
plural de un mismo tipo disciplinario, no lo es menos que, se trata de un nico proceso
contractual tramitado en forma irregular, ya que por quebrantar el principio de libre
concurrencia, ya por no publicar una adenda del proceso contractual, ya por ruptura
del equilibrio de oportunidades de los oferentes y de las personas interesadas en la
contratacin. Por la razn anotada, el despacho se abstiene de imponer una medida
correctica con mayor trmino de inhabilidad al mnimo previsto legalmente.
En consecuencia la Procuradora Delegada para la Moralidad Pblica impondr como
sancin disciplinaria al seor FRANCO ASIS CASATELLANOS NIEBLES en su
condicin de alcalde del municipio de Soledad, Atlntico por su participacin en
la etapa precontractual de la seleccin abreviada SG-SA-004-2012, la
DESTITUCIN E INHABILIDAD GENERAL POR EL TRMINO DE DIEZ AOS (10)
AOS.

8.2. lndira Gonzlez Estrada


El cargo imputado a la seora lndira Gonzlez Estrada, secretaria general del
municipio de Soledad y miembro del comit evaluador del proceso contractual
cuestionado se calific como constitutivo de falta gravsima a ttulo de culpa gravsima
por desatencin elemental que de acuerdo con el numeral 30 del artculo 48 del CDU,
tiene establecido como sancin la DESTITUCION E INHABILIDAD GENERAL que
parte de diez aos (10), en virtud del numeral 1 del artculo 44 de la Ley 734 de 2002
Para efectos de graduar la inhabilidad se tendrn en cuenta los criterios establecidos
en artculo 47 del CDU, identificados en el numeral 1 literales, j) (agravantes), y a)
(atenuante) de la siguiente manera.
Literal j). Pertenecer el servidor pblico al nivel directivo o ejecutivo de la
entidad. La seora lndira Gonzlez Estrada para la poca de los hechos, ejerci
como secretaria general del municipio de Soledad, cargo del nivel directivo de la
entidad territorial que le corresponde la coordinacin de los trmites precontractuales
y contractuales en esa entidad territorial y quien tuvo una mayor y directa
responsabilidad en la ejecucin de la parte precontractual en virtud de su cargo y
como miembro del comit evaluador de la seleccin abreviada cuestionada.
Literal a) Haber sido sancionado fiscal o disciplinariamente dentro de los cinco
aos anteriores a la comisin de la conducta que se investiga. La disciplinada no
presenta antecedentes disciplinarios y fiscales, por tal motivo se tendr como
atenuante.

84
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorruocioneprocuraduria.qov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduriamov.co

PROCURADUMA
GENERAL DE LA NACION
En consecuencia la Procuradora Delegada para la Moralidad Pblica impondr como
sancin disciplinaria a la seora INDIRA GONZLEZ ESTRADA en su condicin de
secretaria general del municipio de Soledad-Atlntico y miembro del comit
evaluador de la seleccin abreviada SG-SA-004-2012, la DESTITUCIN E
INHABILIDAD GENERAL POR EL TRMINO DE DIEZ AOS (10) AOS.

En mrito de lo expuesto la Procuradora Delegada para la Moralidad Pblica,


actuando como funcionaria especial para el conocimiento en primera instancia de la
presente investigacin disciplinaria.

RESUELVE
PRIMERO.- SANCIONAR DISCIPLINARIAMENTE con DESTITUCION E
INHABILIDAD GENERAL para ejercer cargos pblicos por el trmino de diez (10)
aos al seor FRANCO ASIS CASTELLANOS NIEBLES, identificado con la cdula
de ciudadana nmero 8.761.876 expedida en Soledad en su condicin de alcalde
municipal de Soledad para la poca de los hechos, por hallarse probado y no
desvirtuado el cargo formulado al incurrir en la falta disciplinaria contenida en el
numeral 31 del artculo 48 de la Ley 734 de 2002 calificada definitivamente como
gravsima a ttulo de culpa gravsima por desatencin elemental, de conformidad con
lo expresado en la parte considerativa de este provedo.

SEGUNDO.- SANCIONAR DISCIPLINARIAMENTE con DESTITUCION E


INHABILIDAD GENERAL para ejercer cargos pblicos por el trmino de diez (10)
aos a la seora INDIRA GONZLEZ ESTRADA, identificada con la cdula de
ciudadana nmero 32.850.545 expedida en Sabanalarga, en su calidad de secretaria
general de la Alcalda Municipal de Soledad y miembro del comit evaluador de la
seleccin abreviada SG-SA-004-2012 para la poca de los hechos, por hallarse
probado y no desvirtuado el cargo formulado al incurrir en la falta disciplinaria
contenida en el numeral 31 del artculo 48 de la ley 734 de 2002 calificada
definitivamente como gravsima a ttulo de culpa gravsima por desatencin elemental,
de conformidad con lo expresado en la parte considerativa de este provedo.
TERCERO.- NOTIFICAR PERSONALMENTE, por la Secretaria del Grupo Asesores
Anticorrupcin, a los disciplinados y/o a sus apoderados la determinacin tomada en
esta providencia, con la advertencia que contra la misma procede el RECURSO DE
APELACION ante la sala disciplinaria, el cual deber interponerse dentro de los tres
(3) das siguientes a su notificacin personal o por edicto y sustentar dentro del mismo
trmino conforme a lo sealado en los artculos 111, 115 de la Ley 734 de 2002.
Para tal efecto, lbrense las respectivas comunicaciones indicando la decisin tomada
y la fecha de la providencia.
85
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorrupcionCprocuraduria.00v.co
Carreras No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.gov.co

PROCURADUMA

GENERAL DE LA RACION

CUARTO.- ABSOLVER del cargo formulado al seor REMBERTO RAFAEL ANILLO


PEREIRA, contratista del municipio de Soledad y miembro del comit evaluador de la
seleccin abreviada SG-SA-004-2012, por considerar que no es sujeto disciplinable
conforme a las consideraciones expuestas en esta decisin.
QUINTO.- COMUNICAR la decisin de absolucin al quejoso DONALDO FARID
OLIVERA, conforme a lo sealado en los artculos 109, 111, 115 de la Ley 734 de
2002.
SEXTO.- La presente decisin no se comunicar al seor BRYAN OROZOCO
LLERENA, toda vez que la denuncia de los hechos irregulares la realiz en su
condicin de servidor pblico como concejal del municipio de Soledad.
SPTIMO.- La Secretara del Grupo Asesores Anticorrupcin efectuara las
correspondientes notificaciones, comunicaciones y remisiones a que haya lugar; as
como realizar las anotaciones de rigor para el registro de las sanciones disciplinarias.
Para el efecto, por la Secretara del Grupo de Asesores Anticorrupcin, se remitirn
las citaciones a los sujetos procesales a la ltima direccin registrada en el
expediente.
Las direcciones de los sujetos procesales, para librar las comunicaciones obran a
folios 1410 a 1420 del cuaderno principal nmero 6.
La direccin del quejoso obra a folio 7 del cuaderno anexo 2.

COMUNQUESE, NOTIFQUESE Y CMPLASE

4(

MARIA e i4e * UZ MESA


Procuradora t- egad. para la Moralidad Pblica

Fallo primera instancia


IUC-D-2013-566-567188
Proyect: OLISUCO
Revis: JAGR

86
Grupo de Asesores Anticorrupcin. Exts. 12427. Fax 12495 asesoresanticorrupcionaprocuraduda.qov.co
Carrera 5 No. 15-80 piso 24 PBX 5878750 www.procuraduria.qov.co

You might also like