FUENTES DEL DERECHO

LA LEY
Definicion: por ley se entinde la expresion de las relaciones existente entre hechos.
Verbigracia, " el calor dilata los cuerpos" significa que, dado el hecho del calor aplicado a un metal, se
produce otro hecho; l dilatacion del metal.
La ley tiene varias acepciones: ley natural, ley de Dios, leyes sociologicas, etc. Puede clasificarse como
sigue:
a.

leyes naturales: son las relaciones necesarias entre fenomenos naturales (casualidad). Estas leyes no
pueden ser violadas y operan con base en el principio de casualidad.

b.

leyes sociologicas o sociales: son las relaciones existentes entre fenomenos o hechos sociales
ABELARDO TORR Cita las siguientes: "con la miseria aumenta la dilincuencia y la prostitucin"
(sociologia criminal); "en las multitudes el pensamiento se resta y el sentimiento se suma"
(sociologia social), etc. A estas leyes se le denomina de probabilidad, admite excepciones y se basan
en reglas cientificas fundadas en la realidad social.

c.

normas juridicas: a hemos visto que las normas juridicas encaran la conducta en tanto debe ser.

EVOLUCION DEL CONCEPTO DE LEY

Segun Rafael Diaz Roca, la expresion ley tiene varios sentidos:
a.

en sentido generico, equivale a la regla a la que obedece cualquier fenomeno a pauta de actuacion.
Se puede hablar de leyes fiscas, o de leyes morales o de ley en sentido juridico.

b.

en sentido menos universal, la ley designa la norma juridica o el derecho ensentido general.

c.

Una acepcion restringida, identifica ley con norma juridica positiva exclusivamente.

d.

En sentido mas limitado, se designa ley a la norma juridica escrita, procedente de cualquier poder
publico.

e.

En sentido mas presiso, el termino ley segun el jurista Diaz Roca, "hace referencia a la norma
superior en el ordenamiento por ser expresion de la voluntad general esta dotada de una legitimidad
y eficacia irresistible por cualquier otra fuente ordinaria".
CARACTERISTICAS DE LA LEY

El derecho canonico, fundado en las opiniones de Santo Tomas Suarez e Isidoro de Sevilla, generalmente
asigna a a ley humana las siguientes caracteristicas: posible; honesta; util; justa; permanente o estable, y
promulgada.
Atendiendo los caracteres materiales de la ley, pueden presisarse ls siguientes:
a.

obligatoriedad: el caracter de la ley es imperativo, atributivo, lo cual implica una voluntad que
manda y otra que obedece

b.

Generalidad: esto significa que la ley cobija a todas las personas que se encuentren en las
condiciones previstas por ella, sin excepciones de ninguna clase. La ley no se agota por que se
cumpla una o varias veces por diversa personas. As mismo, no puede deducirse que la ley se extinga
por que en casos concretos se infrinja, ya que puede ser violada debido a que el hombre es libre.

c.

Permanencia: la ley rige un numero indeterminado de casos o hechos y solo deja de tener vigencia
mediante su derogacion.

d.

abstracta e impersonal: esto por cuanto a la leyno esta hecha para regir casos individuales, ni para
personas determinadas.

e.

La ley proviene del estado: la ley es la manifestacion conciente y deliberada de la voluntad estatal.

f.

La ley se reputa conocida: como ya lo veremos, nadie puede invocar su ignorancia pra dejar de
cumplirla.

CLASFICACION DE LA LEY
Atendiendo la definicion que trae el articulo 4 del codigo civil, las leyes pueden ser imperativas,
prohibitivas, permisivas, declarativas y dispositivas
En rigor, todas las leyes son imperativas, de tal suerte que la clasificacion hace teniendo presente el
contenido de cada una de dichas normas.
a.

Leyes imperativas: son aquellas que se imponen al ciudadano de manera absoluta, y no pueden
derogarse o modificarseor acuerdo de los particulares. Las razones que ostengan caracteres de orden
publico, que interesan a la moral y a las buenas costumbres.

b.

Leyes permisivas: estas leyes entraan un mandato a todas las personas en el sentido de que respeten
el derecho que ellas reconocen al titular. Las leyes permisivas no ordenan ni prohiben algo, sino que
simplemente conceden una facultad a una persona para que ejecute su arbitriode terminado hecho.

c.

Leyes declarativas o supletorias: como regla general el ordenamiento juridico defiere a la autonomia
privada la regulacion de los propios intereses; pero la ley pervee el caso de que las partes no regulen
especificamente dichas relaciones, y por eso suple su silencio mediante las normas supletorias. Estas
normas se encuentran primordiamente en materia de contratos y sucesion por causa de muerte
cuando es intestada.

d.

Leyes prohibitivas: son las que mandan no hacer algo, prohiben o impiden determinada conducta,
como las leyes penales.

El articulo 4 del codigo civil dice que ley "es una declaracion de a voluntad soberana manifestada en la
forma prevenida en la constitucion nacional. El caracter general de la ley es mandar, prohibir, permitir o
castigar".
Costumbres.
Definicion: la costumbre es una conducta repetida. Segun Aftalion, la costumbre juridica "es la repeticion
de conducta e interferencia intersubjetiva". Para Abelardo Torres "es el conjunto de normas juridicas
derivadas de la repeticion mas o menos constante de actos uniformes". Du Pasquier dice que "la
costumbre es un uso implantado en una colectividad y considerado por esta como juridicamente
obligatorio; es el derecho nacido consuetudinariamente, el ius moribus constitutum". Conforme a Geny,
es "un uso existente en un grupo social, que expresa un sentimiento juridico de los individuos que
componen dicho grupo".
Es importante observar que se habla de derecho consuetudinario o de costumbre juridica o derecho no
escrito o derecho no promulgado, en contraposicion a derecho legislado o derecho promulgado o derecho
de las leyes.
CLASIFICACION DE LAS COSTUMBRES
Desde el derecho romano, las costumbres se han clasificado en interpretativas, supletorias y contrarias a
la ley .
a.

costubre interpretativa o "secundum Legem". Es la costumbre que se forma de acuerdo con la ley y
se ajusta a sus previsiones. Es el mismo derecho escrito que se ha adaptado a las prcticas sociales.

b.

costumbre supletoria o "praeter Legem". Es la costumbreque disciplina relaciones no contempladas

en la ley y que llena las lagunas de esta. Son normas que no se oponen a las prescripciones del
derecho escrito, sino que las completan. Tienen vigencia como fuente paralela a la ley o subsidiaria,
con eficacia unicamente cuando la ley permite su aplicacion.

c.

Costumbre contraria a la ley o "contra legem". Es la costumbre que se opone abiertamente a las
normas legales. En la antiguedad, y en especial en el derecho canonico, se le dio valor a la costumbre
contra legem o practica abrogatoria, pero siempre que reuniera los elementos de verdadera
costumbre y que contara con la anuencia tactica de la autoridad.
segun el territorio que abarca, pueden ser: generales, locales, nacionales y extrangeras.

CARACTERISTICAS DE LAS COSTUMBRES.

Segun la doctrina tadicional, en la costumbre juridica pueden distinguirse dos elementos :
a.

elemento material objetivo, es decir repeticion constante de actos uniformales.

b.

elemento espiritual o subjetivo o psicologico, que es la conciencia de su obligatoriedad, o

"convencimiento de que aquellos que se hacen debe hacerse, por que es juridicamente obligatorio".
la costumbre tiene estas caracteristicas:
Es norma juridica y por tanto fuente formal de derecho.

procede de los factores constitutivos de la realidad social.

se manifiesta en forma tacita y no escrita.

requiere uso social no interrumpid y uniforme con la conviccion de exigibilidad juridica.

es fuente supletoria y solo rige en defecto de ley.

debe alegarse y probarse.

existe tanto en derecho interno como en derecho internancional, donde tiene especial importancia.