Aula 8- Tortura- Rogrio Sanches- Lei 9455.

Histrico:
1- Ps segunda guerra mundial. Nasce o movimento mundial de repudio
a tortura.
Aprovao de vrios tratados e convenes contra a tortura, alguns
deles, inclusive, ratificado pelo Brasil.
Esse dispositivo traz um mandado constitucional de criminalizao.
De acordo com a maioria da doutrina, trata-se de uma garantia
absoluta. Seria o nico direito absoluto.
2- Lei 8069/90- inaugura no Brasil o crime de tortura.
Art. 233 do ECA- vtima era apenas criana e adolescente.
No caso de adultos, a tortura era tratada como homicdio, leso
corporal, constrangimento ilegal. OU seja, o crime s existia no ECA
para vtima criana e adolescente.
3- Lei 8072/90- equipara a tortura a crime hediondo.
4- Lei 9455- revogou o ECA, e definiu tortura.
5- Lei 12847/13- Sistema Nacional de Preveno e Combate a
Tortura.
No Brasil, a lei no se confunde com os tratados internacionais em 2 pontos:
1- No Brasil, o crime de tortura no precisa necessariamente ser
praticado por agentes do Estado.
Ou seja, o particular pode ser sujeito ativo de tortura. Tortura, em
regra, crime comum.
2- No Brasil, o crime de tortura prescritvel.
No Brasil, so imprescritveis apenas o racismo e a ao de grupos
armados contra o Estado Democrtico.
A CF rompeu com o regime militar. Logo, houve um acordo: rompe-se
com o regime, mas no se pune os culpados no regime militar.
Como resolver o conflito: Ordenamento Brasileiro X Tratados
internacionais.
Prevalece a CF, pois o tratado acerca da tortura tem apenas status
supralegal.
Correntes:
1- Prevalece no conflito entre CF X Tratado internacional de direitos
humanos supralegal, a CF. OU seja, prevalece a CF, sendo a tortura
prescritvel.
STF- quando julgou a lei de anistia.

A lei de anistia
convencional.

pode

at

ser

constitucional,

mas

no

2- NO conflito entre TIDHS e a CF, deve prevalecer a norma mais

favorvel a a dignidade da pessoa humana.
Prevalece o princpio pro homnes.
Outro vem o pro homnes em sentido inverso. OU seja, a prescrio
uma garantia para o prprio cidado. Seria forma de no eternizar o
poder punitivo estatal.
O STJ j decidiu em uma ao cvel pela imprescritibilidade da tortura
por motivos polticos (anistia na ditadura).
3- A imprescritibilidade trazida nos tratados incompatvel com o direito
penal moderno e o Estado democrtico.

Lei 9455/1997
Art. 1 Constitui crime de tortura:
I - constranger algum com emprego de violncia ou grave
ameaa, causando-lhe sofrimento fsico ou mental:
a) com o fim de obter informao, declarao ou confisso da
vtima ou de terceira pessoa;
b) para provocar ao ou omisso de natureza criminosa;
c) em razo de discriminao racial ou religiosa;
II - submeter algum, sob sua guarda, poder ou autoridade,
com emprego de violncia ou grave ameaa, a intenso
sofrimento fsico ou mental, como forma de aplicar castigo
pessoal ou medida de carter preventivo.
Pena - recluso, de dois a oito anos.
Grande potencial ofensivo, sendo equiparado a hediondo.
Sujeito ativo- crime comum, nos e exigindo qualquer qualidade pessoal
do agente.
Sujeito passivo- qualquer pessoa. Crime comum. Crime bi-comum.
Conduta- constrangimento + violncia ou grave ameaa + causando
sofrimento fsico ou psquico + especial fim de agir.
Ou seja, dolo + especial fim de agir. Temos um tipo incongruente.
Tabela completa com as vrias modalidades de tortura:

Inciso ICom o fim

obter
informao,
declarao
confisso
vtima ou
terceira
pessoa.

de

Para provocar ao ou omisso

de natureza criminosa;

Em razo de
discriminao
racial ou
religiosa;

a chamada
tortura prova.
Torturador
constrange
torturado
na
busca
de
informao.

Tortura crime ou para a prtica

de crime.

Tortura
discriminatria
ou
discriminao.

Ex1:
policial
tortura algum
para
que
confesse
a
autoria de um
crime.
Ex2:
credor
tortura
o
devedor
para
que confesse a
dvida
Consumao- a
obteno
da
informao

mero
exaurimento.
No
preciso
obter
a
informao/prov
a.
Se consuma com
o
constrangimento
causador
de
sofrimento fsico
ou
mental,
dispensando
a

Ex: A tortura B para que este mate

C.

Ex: torturar um
judeu
por
preconceito a sua
raa.
Raa- Judeu, em
sentido jurdico,
raa.

Consumaocom
o
constrangimento
causador
de
sofrimento, dispensando a conduta
criminosa por parte do torturado.

Consumao- com
o
constrangimento
causador
de
sofrimento.
O preconceito
quanto a raa e
religio.

ou
da
de

Ao ou omisso de natureza
criminosa. Portanto, no abrange
a
contraveno
penal
(interpretao
restritiva
da
norma penal).
H outra corrente (minoritria)
afirmando que o termo natureza
criminosa abrange contraveno.

Preconceito
contra
homossexualno
configura
crime.

E se ocorrer o crime desejado

A lei no abrange

obteno
da
informao
desejada.
A obteno da
informao

mero
exaurimento.

pelo
torturador?
E
se
o
torturado efetivamente pratica
o crime?
Analise sob 2 ticas:
Tortura- torturado vtima, o
torturador o sujeito ativo.

a
homofobia,
configurando
analogia
em
mallum partem.

Homicdio- torturado o autor

imediato no culpvel. Dele no
exigvel conduta diversa (coao
moral irresistvel).
J o torturador o autor mediato
culpvel. Responde por homicdio.

Tentativa
possvel.

Torturadorresponde
por
tortura + homicdio na condio
de autor mediato. Isso
concurso material.
Tentativa possvel.

Tentativa
possvel.

Inciso II- submeter algum, sob sua guarda, poder ou

autoridade, com emprego de violncia ou grave ameaa,
a intenso sofrimento fsico ou mental, como forma de
aplicar castigo pessoal ou medida de carter preventivo.
a tortura-castigo.
Sujeito ativo- crime prprio. O Agente deve exercer guarda, poder ou
autoridade sobre a vtima.
Isso no significa que o agente, necessariamente, pertence aos quadros do
Estado.
Sujeito passivo- crime prprio. Deve estar sobre o poder, guarda ou
autoridade do agente.
um crime bi-prprio.
Conduta- A conduta submeter a vtima, mediante violncia ou grave
ameaa, a INTENSO sofrimento fsico ou mental. Esse intenso elemento
normativo que no pode ser desconsiderado pelo juiz.
Voluntariedade- Dolo + fim especial (aplicar castigo ou medida de carter
preventivo).
Ex: bab tortura criana por ter feito xixi no sof.
Consumao- com a provocao do intenso sofrimento fsico ou mental.
Tentativa possvel.

Qual a diferena com o delito de maus tratos? R- o maus tratos geram

apenas sofrimento (e no intenso sofrimento).
Art. 136 - Expor a perigo a vida ou a sade de pessoa
sob sua autoridade, guarda ou vigilncia, para fim de
educao, ensino, tratamento ou custdia, quer
privando-a de alimentao ou cuidados indispensveis,
quer sujeitando-a a trabalho excessivo ou inadequado,
quer abusando de meios de correo ou disciplina:
Portanto, a diferena entre os delitos est na intensidade do sofrimento
gerado na vtima.

1:
1 Na mesma pena incorre quem submete pessoa
presa ou sujeita a medida de segurana a
sofrimento fsico ou mental, por intermdio da
prtica de ato no previsto em lei ou no
resultante de medida legal.

Sujeito ativo- crime comum. Pode ser praticado por qualquer pessoa.
No precisa ser agente estatal (Ex: linchamento, quando o estuprador
preso em flagrante, e a coletividade em vez de chamar a autoridade, o
lincha, torturando-o).
Sujeito passivo- crime prprio (pessoa presa ou sujeita a medida de
segurana).
Pessoa presa- priso penal, definitiva ou provisria, + priso civil do
devedor de alimentos + internao de menor infrator (Lei 12247 incentiva
esse raciocnio) + medida de segurana (internao ou tratamento
ambulatorial).
No se exige violncia ou grave ameaa (basta que o ato seja no previsto
em lei, ou resultante de medida de segurana), bem finalidade especial.
Basta torturar sujeitando a medida no prevista em lei.

Conduta punida- submeter a vtima + sofrimento fsico ou mental + por

meio de ato no previsto em lei ou no resultante de medida legal.
O tipo no exige violncia ou grave ameaa na execuo, basta submeter a
vtima a sofrimento fsico ou mental por intermdio de ato no previsto ou
lei ou medida legal.
Ex: colocar menor infratora para cumprir medida scio educativa em
presdio masculino.

Dolo- no exige especial fim de agir. o crime de tortura por tortura.

No h especial fim de agir.
Consumao- com a submisso da vtima a sofrimento fsico ou mental.
Tentativa- possvel. Crime plurissubsistente.

E o trote? R= No tortura. No se encaixa na lei. Pode ser

constrangimento ilegal.

Tortura por omisso:

2 Aquele que se omite em face dessas
condutas, quando tinha o dever de evit-las ou
apur-las, incorre na pena de deteno de um a
quatro anos.
Pena diminui. infrao de mdio potencial ofensivo. Admite, inclusive, a
suspenso condicional do processo.
DEVER DE EVITAR
Omisso imprpria. Garantidor.

Ex: Delegado de polcia percebe

seus agentes preparando clima de
tortura de um preso e nada faz para
impedir.
O delegado responde pelo art. 1,
2, j os agente respondem pelo
art. 1, 1 da lei de tortura.
Ou seja, no responde nas mesmas
penas do coautor. O omitente no
responde nas mesmas penas que os
executores.
A prpria CF imporia a mesma
pena.

DEVER DE APURAR
Omisso prpria. O agente tem
apenas o dever de apurar, e no
evitar.
Ex: delegado informado de que
seus agentes torturaram um preso
no determina a investigao.
A tortura um acontecimento
pretrito, por isso a pena menor.

No se aplica o art. 13 do CP.

Como
solucionar
o
conflito?
Correntes:
1- A pena para o garantidor
inconstitucional, pois no
observou o mandado de
constitucional
de
criminalizao.
A pena deve ser de 2 a 8
anos.
2- A
primeira
parte
do
dispositivo tem pena menor,
pois pune omisso culposa.
A dolosa punida nos termos
do CP, com pena de 2 a 8
anos.
Haveria uma omisso culposa
sem previso legal? R= esse
o erro, pois toda culpa tem
que ter previso legal.
3- A pena constitucional,
respeitando-se o princpio
da legalidade.
OBS- essa espcie de tortura no
equiparada a crime hediondo.
Tentativa possvel.

A tentativa no possvel, pois

temos um crime omissivo prprio.

Qualificadoras:
3 Se resulta leso corporal de natureza grave ou
gravssima, a pena de recluso de quatro a dez anos;
se resulta morte, a recluso de oito a dezesseis anos.
Tortura qualificada pela leso gravssima ou morte- s existe a
qualificadora se os resultados forem culposos.
No homicdio qualificado pela tortura- a tortura meio, e a morte o fim.
J na tortura qualificada pela morte- a tortura o fim, a morte
resultado involuntrio. Temos um crime preterdoloso.
De acordo com a doutrina majoritria, a qualificadora s atinge tortura
praticada por ao.
A qualificadora no se aplica na tortura por omisso.

Causas de aumento:

4 Aumenta-se a pena de um sexto at um tero:

I - se o crime cometido por agente pblico;
II se o crime cometido contra criana, gestante,
portador de deficincia, adolescente ou maior de 60
(sessenta) anos; (Redao dada pela Lei n 10.741, de
2003)
III - se o crime cometido mediante seqestro.
I-

Crime cometido por funcionrio pblico.

Conceito de funcionrio pblico:
a- art. 327 do CP- a corrente que prevalece.
b- Art. 5 da lei de abuso de autoridade.
Incide no crime de tortura castigo quando seu autor for servidor
pblico? R- sim, pois servidor pblico no elementar da tortura
castigo.
Correntes:
a- No deve incidir essa causa de aumento, pois haveria bis in
idem.
Crtica- servidor no elementar do crime de tortura castigo.
b- Sim, pois funcionrio pblico no elementar do crime,
logo no h bis in idem.

II-

Criana, gestante, portador de deficincia, adolescente ou maior

que 60 anos.
Maior que 60 anos. Se tiver 60 anos exatos no incide a causa de
aumento.
As condies da vtima devem ingressar no dolo do agente.
Quero evitar responsabilidade objetiva.

III-

Mediante sequestro.
E o crcere privado? R- obviamente que est abrangido. A
expresso sequestro foi utilizada em seu sentido amplo,
abrangendo o crcere privado.
Sequestro- no h confinamento.
Crcere privado- h confinamento.

As causas de aumento incide em todas as formas de tortura? R= sim, salvo

na omisso prpria (investigar). Incide tambm na omisso imprpria
(apurar).

Efeitos da condenao:

 5 A condenao acarretar a perda do cargo,

funo ou emprego pblico e a interdio para seu
exerccio pelo dobro do prazo da pena aplicada.
Efeito extrapenal da condenao automtica (STJ). O efeito dispensa,
inclusive, fundamentao na sentena. um silencia eloquente. o mesmo
que se d na lei de organizaes criminosas.
Perde o cargo e pronto, efeito automtico, diferentemente do que se d no
CP.
H outra corrente, entendendo que aplica o CP por analogia.

Inafianabilidade:
6 O crime de tortura inafianvel e insuscetvel de graa
ou anistia.
inafianvel, mas cabe liberdade provisria.
Cabe indulto?
a- Diante do silencio, cabvel o indulto.
Essa permisso acabou revogando a proibio do indulto prevista na
lei 8072/90, em homenagem ao princpio da isonomia.
Benefcio que no se aplica aos demais crimes hediondos ou
equiparados.
b- Cabe indulto, mas no se aplica aos demais crimes hediondos ou
equiparados.
c- Cabe o indulto, mas vedada a graa.
Regime inicial de cumprimento de pena:
7 O condenado por crime previsto nesta Lei, salvo a
hiptese do 2, iniciar o cumprimento da pena em
regime fechado.
Inicial fechado, mas nas modalidades omissivas o regime inicial pode ser
aberto ou semiaberto.
Esses crimes admitem fechado, semiaberto e aberto segundo o novo
entendimento do STF.

Extraterritorialidade:
Art. 2 O disposto nesta Lei aplica-se ainda quando o
crime no tenha sido cometido em territrio nacional,
sendo a vtima brasileira ou encontrando-se o agente
em local sob jurisdio brasileira.
A extraterritorialidade incondicionada. Pelo cdigo penal ela
hipercondicionada.

Pela lei de tortura incondicionada.