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INTRODUCCIN
2.
DEFINICIN
3.
NATURALEZA JURDICA
4.
5.
6.
7.
8.
9.
JOINT VENTURE
1.
INTRODUCCIN
DEFINICIN
NATURALEZA JURDICA
Sociedad de Responsabilidad Limitada o cualquier otro tipo de sociedad previsto por la ley, es de
suma importancia mencionar en el acta constitutiva el monto d las aportaciones de los socios, ya
sean aportaciones en efectivo o en especie (tecnologa, materia prima, inmuebles, etc.).
6.
El fenmeno de los contratos internacionales ha sido siempre un tema conflictivo para la ciencia
jurdica moderna. En relacin al mismo, se han posicionado corrientes externas y contrapuestas
que han, o bien negado su existencia, o bien afirmado su total independencia de cualquier sistema
jurdico. A partir de la segunda mitad del siglo XX, sin embargo, con el inicio del gran auge del
comercio internacional y la conformacin paulatina de una economa de mercado a nivel
global fragmento que constituye la nota ms distintiva del fenmeno denominado
globalizacin-, la celebracin de contratos internacionales se ha convertido en moneda
corriente en todos los pases del mundo.
Los Estados, ante la nueva realidad mercantil, marcada por el incesante trfico jurdico
internacional, se han visto en la necesidad de ir adaptando los sistemas jurdicos nacionales. De
igual forma, los principales agentes econmicos globales de naturaleza privada, en especfico,
las empresas transnacionales, han intentado, por un lado, recuperar la antigua tradicin de un
derecho mercantil internacional basado en las costumbres y usos, e independiente de la
regulacin estatal, referida a la llamada lex mercatoria, y por otro, fortalecer los sistemas
alternativos de solucin de controversias, de manera muy particular con el arbitraje comercial
internacional, todo ello en la bsqueda de sustraerse al control que sobre sus flujos de
intercambio puedan ejercer los Estados nacionales.
De esta forma, los Estados buscan la unificacin legislativa sobre una determinada materia, para
dichos procesos de homogeneizacin, se han adoptado distintos tipos de mecanismos.
El ms tradicional de ellos, es, sin duda, el de los tratados internacionales. Mediante estos
instrumentos internacionales, los Estados convienen en adoptar normas comunes, buscando en
ello la unificacin legislativa. Dichos instrumentos suelen ser el resultado del trabajo de foros u
organismos de carcter regional o global, a modo de ejemplo en materia de comercio
internacional se encuentra la Comisin de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil
Internacional UNCITRAL.
El xito o fracaso de estos instrumentos depende, en primer lugar, del nmero de Estados
ratificantes; en segundo, de su efectivo conocimiento y aplicacin por parte de los jueces
nacionales, una vez ratificados; y, por ltimo, de la interpretacin uniforme que se vaya
desarrollando en los distintos pases en donde hayan sido ratificados. Uno de los mejores
ejemplos de un tratado de derecho mercantil internacional que ha adquirido gran aceptacin en la
prctica, y ha recogido tambin un importante nmero de ratificaciones, es sin duda la
Convencin de las Naciones Unidas sobre los contratos de Compraventa Internacional de
Mercaderas2 Sin embargo, existe una gran cantidad de instrumentos de este tipo que nunca
2
Esta Convencin, producto de los trabajos de la UNCINTRAL, fue aprobada por una conferencia diplomtica en
1980. La misma ofrece un rgimen legal completo y detallado aplicable a los contratos de compraventa internacional
de mercaderas. Su entrada en vigor se produjo el 1 de enero de 1988. A la fecha, se compone de 72 Estados
Contratantes, de los cinco continentes. Vese el sitio oficial de la UNCINTRAL en Internet:www.uncintral.org
logran una aplicacin efectiva y extendida3, hasta tal punto que un sector de la doctrina ha
denunciado un exceso de cantidad y defecto de calidad en los tratados. Debido a ello, se han
intentado otras vas de homogeneizacin.
De esta manera, se ha venido implementando el mecanismo de las leyes modelo, a travs de las
cuales se busca una armonizacin entre sistemas entre sistemas jurdicos, en lugar de la referida
unificacin. El mecanismo consiste en ofrecer a los Estados un texto que sirva como gua para
realizar reformas a su derecho interno, de tal modo que se vaya aproximando su contenido al de
los dems pases que sigan el mismo proceso. En materia mercantil internacional, la
UNCINTRAL ha elaborado importantes leyes modelo, como la Ley Modelo sobre Comercio
Electrnico, de 1996, que por la novedad del tema ha servido de importante referencia para varios
pases en lo que al mismo se refiere. No obstante, este mtodo tambin ofrece inconvenientes,
ya que los legisladores locales tienen la plena libertad de adoptar el texto modelo en el grado que
crean oportuno, pudiendo adems introducir correcciones o agregados, todo lo cual hace que el
resultado comparativo entre las distintas legislaciones pueda ser finalmente bastante dismil.
En lo que tiene que ver con la esfera privada, ha sido un tema recurrente en los ltimos aos,
para la doctrina especializada, el debate sobre la supuesta resurreccin de la llamada lex
mercatoria. Esta denominacin, que en su utilizacin primigenia sirvi para designar a una
forma de regulacin jurdica surgida de la clase mercantil, en su fase de nacimiento y expansin
durante la Edad Media, como una forma de respuesta ante la incapacidad del derecho romano
de colocarse como fuente normativa de frente a una actividad que tenda a desarrollarse en
espacios jurdicos muy amplios()4, hoy en da se estara refiriendo, de manera anloga, a los
modernos principios generales del derecho comercial internacional, surgidos stos de la prctica
mercantil y fuera del alcance del poder regulatorio de los derechos nacionales. Los trabajos del
instituto de derecho privado UNIDROIT 5 son mencionados como una de las fuentes ms
importantes de esta nueva lex mercatoria; de manera muy particular: los Principios relativos a los
contratos de comercio internacional Principios UNIDROIT, publicados originalmente en 1994
y reformulados, posteriormente, en 2004.
De esta manera, los principios UNIDROIT van tomando fuerza como reglas aplicables a los
contratos mercantiles internacionales, no solamente por parte de tribunales arbitrales sino
tambin por parte de jueces y tribunales ordinarios, nacionales e internacionales.
Evidentemente, los Principios UNIDROIT tienen claras caractersticas, no poseen ninguna fuerza
vinculante, y su aplicacin est condicionada a que las partes involucradas hayan pactado en el
respectivo contrato que aquellos fungiran como normas de derecho aplicable ya sea de manera
exclusiva o en complemento con un derecho nacional. Pero adems, segn el propio prembulo
Consulta 10 de febrero 2010.
3
Los motivos pueden ser diversos: escaso nmero de ratificaciones, poca informacin sobre los mismos entre los
agentes jurdicos, excesivo nmero de reservas por parte de los Estados ratificantes.
4
RENTERA DAZ, Adrin, Nueva lex mercatoria y globalizacin, p. 202-203, en Silva, Jorge Alberto (coord.),
Estudios sobre lex mercatoria, IIJ-UNAM, Mxico, 2006, serie Doctrina Jurdica N 319, pp. 201-224.
5
UNIDROIT es el acrnimo que designa al Instituto Internacional para la Unificacin del Derecho Privado,
organizacin intergubernamental independiente con sede en Roma, y cuyo objeto es el estudio de los medios para la
modernizacin, armonizacin y coordinacin del derecho privado, en particular el derecho comercial, entre los
Estados. Vase el sitio oficial del UNIDROIT en Internet www.unidroit.org Consulta 12 de febrero 2010
del texto, los mismos pueden ser utilizados para interpretar o complementar instrumentos
internacionales o leyes nacionales de la materia, siendo igualmente aptos como modelo para
legisladores nacionales e internacionales, esto es, como si fueran una ley modelo.
Los procesos y mecanismos citados, apuntan en esencia a conseguir un objetivo principal: la
reduccin de la incertidumbre jurdica que genera una contratacin internacional. Incertidumbre
que esta proveda por el hecho de que, al parecer un elemento extrao en la transaccin,
domicilio, residencia, nacionalidad, lugar de cumplimiento del objeto, entre otros, surge la duda
acerca de cun es la jurisdiccin competente, qu derecho ser aplicable y, en ltima instancia,
cmo se interpretarn las reglas a ser aplicadas. Problemas que tradicionalmente, al menos los
dos primeros, recaan bajo la esfera de soluciones del derecho internacional privado de cada pas;
en el caso especfico del derecho aplicable, bajo el mtodo de los conflictos de leyes.
PEREZNIETO CASTRO afirma: la concepcin tradicional asigna al derecho internacional
privado el estudio del mtodo de los conflictos de leyes 6, lo cual en cierto modo representa
una idea ya demasiado restrictiva, puesto que hoy en da el objeto del derecho internacional
privado es el estudio de los diversos mtodos que se emplean para la resolucin de
problemas derivados del trfico jurdico privado internacional7, entre los cuales se encuentran,
adems del mtodo conflictual tradicional:
a) Las normas de aplicacin inmediata, que son normas obligatorias, de orden pblico para
el derecho internacional privado, que impiden la aplicacin del derecho extranjero o la
disposicin voluntaria de particulares sobre las mismas, y que estn generalmente
vinculadas con la organizacin financiera estatal.
b) Las normas materiales y el derecho uniforme que son normas de origen interno que
resuelven directamente el fondo del asunto derivado del trfico jurdico internacional, y
normas establecidas en instrumento internacional que regulan las relaciones jurdicas de
los particulares desarrolladas en el mbito internacional.
c) La lex mercatoria; y
d) Las normas referidas a conflictos de competencia judicial destinadas a determinar la
competencia de los jueces ante un caso internacional.
7.
Instrumento jurdico a travs del cual dos o ms personas acuerdan constituir un Joint
venture. Estamos en este caso ante lo que se conoce como el Joint venture agreement, en
PEREZNIETO CASTRO, Leonel, Derecho internacional privado. Parte general, Oxford, Mxico, octava
reimpresin 2008, p.15
7
Idem.
Se identifica con los mismos trminos a la operacin que deriva del contrato, utilizndose
en este caso la expresin la joint venture, que se aplica adems a la sociedad creada como
medio para la ejecucin del acuerdo, (la sociedad conjunta), en los casos en que as ocurra
(joint ventures societarios o corporativos).
La diferencia semntica en el uso de los trminos puede provocar confusiones. Ms an si
contemplamos el hecho de que ni siquiera en la doctrina tal distincin resulta clara.
La figura del Joint venture, tiene su propio origen, se encuentra en la figura de la partnership del
derecho anglosajn y de la cual constituye una variacin, sin el nimo de formar una sociedad, a
pesar de enfatizarse en la figura los elementos de riesgo y control.
En efecto, el Joint venture, es un acuerdo de voluntades con el propsito de conseguir
objetivos especficos, manteniendo la autonoma de los participantes, excluyndose por ello la
existencia de la affectio societatis.
Incluso, cuando son creadas sociedades para atender las necesidades del Joint venture, las
denominadas Joint venture corporations o sociedades conjuntas, stas son entendidas como
medio y no como fin, debiendo ser consideradas como derivadas del contrato principal, el Joint
venture agreement o contrato de base.
La figura se encuentra ubicada dentro del gnero de los contratos de colaboracin, que son
aquellos por virtud de los cuales una parte efecta determinada actividad a favor de otra, o bien,
ambas partes la realizan de manera recproca, para lograr la finalidad pretendida, generalmente a
cambio de una contraprestacin, no necesariamente en dinero.
8.
Tanto el derecho civil como el derecho comercial representan las dos principales ramas de las que
se compone el derecho privado, aunque en ocasiones, de manera errnea, se tiende a identificar al
derecho civil con el privado, principalmente por el hecho de que en la mayor parte de los
ordenamientos nacionales el Cdigo Civil funge como fuente comn supletoria para todas las
relaciones jurdicas de ndole privada.
En lo que se refiere al derecho comercial en particular, ste surge histricamente como una rama
especial durante el medievo europeo, con el fin de regular el trfico local e internacional de
mercaderas, por medio de las instituciones de las ferias y los mercados. La reiteracin de usos y
costumbres especficos derivaron en una serie de reglamentaciones especiales para las
operaciones realizadas por los comerciantes y, lo que es ms importante an, la creacin de
jueces especiales para entender en los conflictos generados entre aqullos. Es por eso que el
FONTANARROSA, Rodolfo O., Derecho comercial argentino. Tomo I: Parte General, Zavala, Buenos Aires,
novena edicin, 1977, pp 23-25
transnacionales, las cuales buscaban expandir las esferas territoriales de sus proyectos de
inversin, compartiendo riesgo y asocindose con venturers locales o internacionales.
Una tendencia importante del derecho mercantil a nivel mundial ha sido la de declarar como
dentro de su mbito a todas las actividades de las empresas, las operaciones de Joint venture
fueron calificadas como operaciones mercantiles, sin ms.
En la gran mayora de los casos, el contrato de Joint venture reviste una naturaleza comercial
indiscutible, constituyndose adems en un acuerdo marco con el cual se conectan otros contratos
satlites, que generalmente consisten en las figuras comerciales de mayor uso y novedad, lo
que convierte a las relaciones de Joint venture en protagonistas importantes de las prcticas
mercantiles nacionales e internacionales.
En Bolivia, la regulacin de todo lo que implica la materia de comercio est contenida en
disposiciones del Cdigo de Comercio y leyes referentes al mbito comercial de aplicacin
para todo el Estado Plurinacional, mientras que el derecho civil se encuentra en el cdigo civil.
El contrato de Joint venture, a pesar de revestir en la mayora de los casos naturaleza mercantil,
encontrar su regulacin principalmente en las disposiciones del Cdigo Civil relativas a los
contratos, esto es as, pues el Cdigo de Comercio no contempla un tratamiento sistemtico de los
contratos comerciales.
10.
WITKER Jorge y Anglica VARELA, Derecho de la competencia econmica en Mxico, UNAM IIJ, Mxico
2003, Serie Doctrina Jurdica N 157, p. 7.
neoclsica insisten, en que el nico objetivo de esta rama del derecho es la procuracin de
eficiencia de los mercados, sin embargo oros autores admiten lo anterior pero subordinan a la
materia a fines vinculados con la idea de la justicia y el derecho al desarrollo.
Lo cierto es, que querer entender y aplicar el derecho de competencia econmica sin el auxilio
que la ciencia econmica presta al derecho, es no entenderlo, por ello los aparatos tericos y
conceptuales de corrientes como la del anlisis econmico del derecho, que agrupa a una serie de
planteamientos tericos-jurdicos que buscan aplicar elementos de la teora econmica a la
interpretacin de los fenmenos jurdicos, particularmente en las ramas directamente
relacionadas con la Economa, nos sirven de gran ayuda y soporte a la investigacin en este
campo. Desde esta perspectiva, el estudio de las denominadas prcticas restrictivas de la
competencia resulta fundamental y es el tema sobre el que, efectivamente, se articula el ncleo
principal del derecho de la competencia econmica.
La importancia de analizar el derecho de la competencia econmica en su relacin con la figura
del contrato Joint venture, se explica por el hecho de que, si bien la ejecucin de esta ltima
puede tomar diversas formas en la prctica, sea ya entre agentes econmicos ubicados
horizontal o verticalmente entre s, se tendr siempre algn tipo de efecto sobre la dinmica
del mercado al que apunta el objeto de la relacin.
GINEBRA SERRABOU, seala, los efectos sobre la competencia econmica por parte de los
Joint ventures sern normalmente menores a los provocados por las fusiones, ya que en la fusin
siempre desaparece un agente econmico del mercado, fortalecindose en contrapartida otro,
aquel que adquiere los activos de las empresas fusionadas, con lo cual se fortalece el poder
que ostenta en el mercado una determinada empresa, pudiendo, en virtud de esa fusin, obtener
un poder dominante en el mercado, con lo que se facilita la realizacin de prcticas
colusorias10
A pesar de los efectos menos evidentes que los provocados por una fusin, la posibilidad de una
determinada operacin de Joint venture recaiga bajo la clasificacin de concentracin, debe
estar siempre presente.
Asimismo, con frecuencia se incluyen en los contratos de Joint venture, clusulas que pueden
llegar a constituir prcticas monoplicas, como la clusula de no- competencia, que implica
directamente una restriccin de la competencia entre los ventures.
De la misma forma, los contratos Joint ventures que involucran contratos de intermediacin
comercial, tales como agencia, distribucin o concesin mercantil, franquicia, entre otros, en
trminos del derecho de la competencia econmica, usualmente incluyen clusulas conflictivas,
principalmente las que contienen un pacto de exclusividad. En determinadas circunstancias, el
pacto de exclusividad, puede ser considerado una prctica monoplica relativa.
11.
10
GINEBRA SERRABOU, Xavier, Alianzas estratgicas o Joint ventures, Themis, Mxico, Coleccin Ensayos
Jurdicos, segunda edicin 2006 p.174
CARACTERISTICAS.
Es un contrato con prestaciones autnomas.- cada parte integrante del Joint Venture
aportara de acuerdo a lo acordado, para la consecucin del fin propuesto, que en si misma
son innumerables, ejemplo, maquinaria, mano de obra, administracin, etc.
Es un contrato de ejecucin continuada y peridica.- la consecucin de un fin, requiere un
planeamiento, es as que las obligaciones, se manifestaran en un tiempo determinado.
Es un contrato conmutativo.- es cuando las partes pueden prever los efectos del contrato
es as que, las partes contratantes, pueden conocer las ventajas y desventajas de dicho
contrato; distinto y opuesto a un contrato aleatorio. Se procura un beneficio econmico
comn y concurren en las prdidas, aunque pueden pactar que solo algunos asuman las
prdidas
Es un contrato autnomo y principal. Pues no depende de otro para que exista.
Es un contrato Intuito Personae. La muerte de una de las partes, podra dar motivo a la
disolucin del joint venture, esto es entendible a que si el joint venture es entre personas
naturales. Sin embargo () hay un reducido sector de la doctrina que estima que podra
proponerse que un joint venture no se disuelva por la muerte de uno de sus componentes y
en tal situacin no seria necesario que los contratantes se reserven el derecho de rechazar
nuevos asociados porque esta facultad se entiende implcita .
Si se trata de personas naturales, es obvio que el contrato termina, pues esta implcita en
la naturaleza del joint venture, el elemento personal, el intuito personae por el cual las
partes decidieron iniciar una aventura conjunta. Ms si es el caso de personas jurdicas,
creemos que no seria determinante la disolucin de la operacin y dar por resuelto el
contrato. Las corporaciones desarrollan lazos ms tcnicos e impersonales.
Es de naturaleza fiduciaria (fiducia = confianza).- Mayormente el Joint Venture al ser un
contrato creado para un fin especifico, es que ambas partes pretenden y estn de acuerdo a
conseguir ese fin, ejemplo un determinado proyecto Extraccin de pesca-, una de las
partes aporta los barcos y maquinaria y la otra la infraestructura y personal; pues tiene que
existir una confianza.
Es un contrato ad-hoc toda vez que est destinado a un objeto especfico. Se trata de un
proyecto nico , con un motivo nico o bien un grupo de proyectos pero relacionados
entre si. Ejemplo Construir la Interocenica.
Es un contrato oneroso. Como ya se expreso, este contrato busca movilizar grandes
capitales para lograr una alta rentabilidad y minimizar riesgos, a fin de poner en marcha
un negocio o a modernizar uno ya existente.
Es un contrato consensual. Por las manifestaciones de voluntades, destinadas a la
consecucin de un fin.
Es un contrato plurilateral. Ya que pueden participar de l dos o mas partes, ya sean
naturales o jurdicas.
No constituye sociedad, por lo tanto no es sujeto de derecho. En esencia se trata de una
relacin puramente contractual, en la cual cada parte conserva su propia identidad , lo que
acontece que la administracin y gestin del negocio puede estar a cargo de todos los
coventures o solamente de algunos de ellos.
12.
CRUZ MIRAMONTES, Rodolfo y scar CRUZ BARNEY, El arbitraje. Los diversos mecanismos de solucin de
controversias: Anlisis y prctica en Mxico, Porra-UNAM, Mxico, 2004, p 29
Los Joint Ventures se estn llevando a cabo por la mayora de las empresas lderes en la Industria.
Los industriales opinan que los factores decisivos en el xito de sus Joint Ventures fueron:
Los problemas ms frecuentes y que pueden llevar al fracaso de un Joint Venture son:
CONCLUSIONES