DERECHO CIVIL VI

El curso se denomina Derecho de Familia. Cuando se vea la clasificacin de los derechos subjetivos se seal que
existan D subjetivos patrimoniales (bienes, obligaciones, fuentes de las obligaciones, sucesorio, etc) y
extrapatrimoniales (Aqu se insertan los derechos de familia junto con los derechos de la personalidad, como el D de
honor, D a disponer de su cuerpo, etc).
Tanto los derechos de familia como los derechos de la personalidad, si son conculcados, admiten indemnizaciones, y se
pueden intentar acciones indemnizatorias. Pero en s mismo, estos derechos estn fuera de avaluacin econmica.
LA FAMILIA Es el ncleo fundamental de la sociedad. La familia tiene un rango constitucional. Hay nociones amplias
y restringidas de familia. Para el CC, en virtud del D de uso y habitacin, (art. 815) la familia son todas las personas que
viven bajo un mismo techo (desde un punto de vista amplio). El Cdigo no habla en ninguna otra parte de la familia.
Art. 815. El uso y la habitacin se limitan a las necesidades personales del usuario o del habitador.
En las necesidades personales del usuario o del habitador se comprenden las de su familia.
La familia es un conjunto de personas relacionadas por el matrimonio o la relacin carnal correlacionada por el
parentesco.
La ley le da validez al matrimonio extranjero siempre y cuando sea entre un hombre y una mujer (Art. 80 inc. I LMC: Los
requisitos de forma y fondo del matrimonio sern los que establezca la ley del lugar de su celebracin. As, el matrimonio
celebrado en pas extranjero, en conformidad con las leyes del mismo pas, producir en Chile los mismos efectos que si
se hubiere celebrado en territorio chileno, siempre que se trate de la unin entre un hombre y una mujer.)
DERECHO DE FAMILIA
DEFINICIN Conjunto de normas que vinculan a los cnyuges, a los que se han conocido carnalmente, a los hijos y a
los parientes. El D de familia son normas jurdicas.
Este D de familia ha sufrido evoluciones. Hoy en da ha entrado a posicionarse dentro del D patrimonial, no como antes
que se deca que estaba reglada por normas de orden pblico. Poco a poco ha intervenido el principio de autonoma de la
voluntad, modificando o conviniendo regmenes patrimoniales matrimoniales. No obstante sigue siendo un derecho con
normas de orden pblico, se han ido agregando principios de la libertad contractual.
Adems, se ha estado produciendo una descodificacin del derecho de familia, por la gran cantidad de leyes
complementarias que la reglan. Ya se habla, doctrinariamente, de las ventajas que puede traer un Cdigo de Familia, para
as tener un orden sistemtico.
LEYES DE FAMILIA
- Ley 5.521 que crea el patrimonio reservado de la mujer: La IWW produce una mortandad significativa, y es por
ello que la mujer entra al mundo laboral
- El CC no tiene ninguna norma sobre adopcin. La primera ley de adopcin fue la ley 7.613, denominada
Adopcin Contractual. Era un contrato de adopcin. Esta ley dur mucho tiempo y coexisti con una ley
llamada Adopcin legitimante: El adoptado pasaba a ser hijo legtimo de los adoptantes. Luego se dicta una ley
de adopcin simple y plena en que se permita la adopcin mediante una resolucin judicial. Y hay una ltima
ley de adopcin en que se establece un sistema de adopciones que interviene el E
- Se crearon los bienes familiares, se modific la filiacin
- Ley de violencia intrafamiliar
1

Ley de menores
Ley de abandono de familia y pensin alimenticia
Ley que crea los Tribunales de Familia

MATRIMONIO
El art. 102 del CC que define el matrimonio es muy conocido: El matrimonio es un contrato solemne por el cual un
hombre y una mujer se unen actual e indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de vivir juntos, de procrear, y de
auxiliarse mutuamente.
Tiene carcter de contrato por convenir las partes en someterse a todos sus efectos, pero ellos los norma la ley. Es ms que
un contrato. De la definicin se desprende que es indisoluble y por toda la vida. Pero Qu pasa con la ley de divorcio
vincular? El profesor cree que es efectivo que hay una ley de matrimonio civil que permite el divorcio vincular, estando
derogado el art. 102 CC, pero hay un propsito de este artculo: De que el matrimonio sea por toda la vida. Por eso no fue
derogado el artculo.
CARACTERSTICAS
- Es un contrato solemne, pero ms que un contrato es una institucin porque el legislador lo regla en todas sus
formas.
- Es una institucin por el cual un hombre y una mujer (diferenciando sexo, al igual que el art. 80 de la ley de
matrimonio civil)
- Por el cual se une actual (de inmediato, o sea, que no puede estar sujeto a modalidades) e indisolublemente, y
por toda la vida (El matrimonio se disolver cuando fallezca alguno de los cnyuges)
- Con el fin de vivir juntos (o esa, cohabitacin, que lleva nsito el dbito conyugal, o sea, la relacin carnal de los
cnyuges), procrear, y auxiliarse mutuamente.
o En cuanto al divorcio vincular, el hecho de que se haya mantenido el art. 102 (sin perjuicio de que haya
quienes dicen que est derogado tcitamente), el legislador quiso dejar la norma como un propsito: El
legislador propone que el matrimonio sea indisoluble.
REQUISITOS DEL MATRIMONIO
Hay que distinguir entre requisitos de existencia y de validez del matrimonio.
- REQUISITOS DE EXISTENCIA:
o Diferencia de sexos
El legislador establece esta diferencia, pero se ha discutido mucho acerca de la posibilidad de un
matrimonio homosexual.
o Voluntad o consentimiento
Es un acto jurdico, ergo, debe manifestar voluntad. Es por ello que el oficial del registro civil les
consulta a los contrayentes si se aceptan como marido y mujer.
o Presencia de oficial civil o de un ministro de culto de una iglesia que tenga personalidad jurdica de
derecho pblico
Hay 2 novedades:

Puede ser cualquier oficial del registro civil (antes, como no exista el divorcio vincular,
se recurra a la nulidad del matrimonio por incompetencia del oficial del registro civil ya
que los oficiales civiles tenan una competencia determinada)
Se valid el matrimonio religioso, pero ante un ministro de culto. De una iglesia que
tenga personalidad jurdica En la ley de libertad de cultos se establece todo un
procedimiento para que estas iglesias obtengan su personalidad jurdica de derecho
pblico. Esto es para evitar la proliferacin de sectas. Sin embargo, ese matrimonio tiene
2

que inscribirse (en un plazo fatal de 8 das) en el registro civil que consideren los
contrayentes. Art. 20 inc. I y II LMC. Si no es inscribe en el registro civil, no tiene
validez, ergo, inexistente.
ARTCULO 20.- Los matrimonios celebrados ante entidades religiosas que gocen de personalidad jurdica de derecho
pblico producirn los mismos efectos que el matrimonio civil, siempre que cumplan con los requisitos contemplados en
la ley, en especial lo prescrito en este Captulo, desde su inscripcin ante un Oficial del Registro Civil.
El acta que otorgue la entidad religiosa en que se acredite la celebracin del matrimonio y el cumplimiento de las
exigencias que la ley establece para su validez, como el nombre y la edad de los contrayentes y los testigos, y la fecha de
su celebracin, deber ser presentada por aquellos ante cualquier Oficial del Registro Civil, dentro de ocho das, para su
inscripcin. Si no se inscribiere en el plazo fijado, tal matrimonio no producir efecto civil alguno.
-

REQUISITOS DE VALIDEZ
o Consentimiento debe ser libre y espontneo
o No debe adolecer de los vicios de error o fuerza. Aqu se excluye el dolo, pero con algunas salvedades:
El error es el desconocimiento o la ignorancia, ya sea de un hecho o del derecho, y que vicia la
voluntad. El error sustancial o esencial vicia la voluntad. El error accidental no vicia la voluntad
salvo que las circunstancias que constituye el error sea elevada a la categora de esencial por las
partes. Y el error en la persona no vicia la voluntad salvo que sea determinante en el acto o
contrato. En materia de matrimonio, el error en la persona vicia la voluntad, y no slo en la
persona fsica (cosa complicada en la prctica), sino tambin en la persona social (O sea, en la
persona moral del otro cnyuge. Ej.: Crea que era una persona intachable, pero aparece en el
DICOM, o tiene prontuario criminal. Jurisprudencialmente no ha sucedido anular el matrimonio
por esta va)
o Capacidad de los contrayentes
En materia de matrimonio, las incapacidades toman el nombre de impedimentos siguiendo una
terminologa del derecho cannico. Pueden ser impedimentos dirimentes (Que a su vez pueden
ser absolutos o relativos) y los impedimentos impedientes o prohibiciones.
Impedimentos dirimentes absolutos

QUINES NO SON HBILES PARA CONTRAER MATRIMONIO? La doctrina toma la terminologa que emplea el
derecho cannico, y habla de impedimentos (no de incapacidades) de carcter dirimente e impediente. Los impedimentos
dirimentes pueden ser absolutos o relativos. Y los impedientes o prohibiciones estn en el CC. (No en la LMC)
CONSECUENCIAS DE ESTAS INCAPACIDADES
- LOS IMPEDIMENTOS DIRIMENTES (sean absolutos o relativos) traen como sancin la nulidad del
matrimonio. No hay distincin entre nulidad absoluta y relativa, es simplemente nulidad
-

LOS IMPEDIMENTOS IMPEDIENTES O PROHIBICIONES no traen como sancin la nulidad del matrimonio:
Cada uno de estos impedimentos tiene una sancin propia

IMPEDIMENTOS DIRIMENTES ABSOLUTOS

Cules son los impedimentos dirimentes absolutos (que impiden celebrar el matrimonio con cualquier persona)?

Artculo 5: No podrn contraer matrimonio:

3

1. Los que se hallaren ligados por vnculo matrimonial no disuelto; (Antes de que apareciera la computacin en
lnea, los bgamos o polgamos eran muy frecuente. Haba gente que recorra el pas casndose sin ningn
problema. Habra que anular o divorciarse el primer matrimonio para volver a casarse)
2. Los menores de diecisis aos; (Entre los 16 y 18 necesitan de la licencia o ascenso de los encargados del menor,
como padres o abuelos. Esto est ligado en cierto modo a la pubertad)
3. Los que se hallaren privados del uso de razn (Esta es la primera causal. Cabran dentro de esta causal los
dementes, pero tambin podra estar privado del uso de razn el ebrio o quien est afecto a psicotrpicos); y los
que por un trastorno o anomala psquica (Aqu estn la amplia gama de enfermedades mentales, como el
esquizofrnico, el paranoico, el bipolar, etc.), fehacientemente diagnosticada (dictamen psiquitrico o
psicolgico), sean incapaces de modo absoluto para formar la comunidad de vida que implica el matrimonio;
(Ej. Una persona que tiene un retardo mental leve, tal vez no cabe dentro de este numeral, porque puede ser capaz
de formar la comunidad de vida que implica el matrimonio)
4. Los que carecieren de suficiente juicio o discernimiento para comprender y comprometerse con los derechos y
deberes esenciales del matrimonio (Si tiene una anomala psquica o si est privado de la razn cae en el nmero
anterior, pero puede ser por ejemplo la persona que se casa de 16 aos que no tiene suficiente discernimiento del
acto que est haciendo, y para darse cuenta de los deberes y derechos esenciales del matrimonio), y
5. Los que no pudieren expresar claramente su voluntad por cualquier medio, ya sea en forma oral, escrita o por
medio de lenguaje de seas (Hay una concordancia con la incapacidad absoluta de los sordos y sordomudos que
no pueden darse a entender claramente. Si pudiendo hacerlo, ya sea en forma escrita o en lenguaje de seas, est
habilitado para contraer matrimonio.
Si alguno de los contrayentes est dentro de esta causal, se puede pedir la nulidad del matrimonio.
IMPEDIMENTOS DIRIMENTES RELATIVOS Art. 6 y 7 LMC
ARTCULO 6.- No podrn contraer matrimonio entre s los ascendientes y descendientes por consanguinidad (Por
diversas razones, ms bien morales e incluso eugensicas, se impide el matrimonio entre ascendientes y descendientes,
vale decir, padres con hijos, abuelos con nietos, etc.) o por afinidad, ni los colaterales por consanguinidad en el segundo
grado (Es decir, entre hermanos, porque el parentesco colateral hay que partir de un tronco, que son los padres, y los
colaterales por consanguinidad en segundo grado son los hermanos. Podran casarse tos con sobrinos o primos entre s).
Los impedimentos para contraerlo derivados de la adopcin se establecen por las leyes especiales que la regulan.
(Aqu puede haber problemas, porque en la adopcin, el adoptado pasa a ser hijo del adoptante, pero eso es una ficcin.
Ese hijo tena una familia de origen, entonces podra darse alguno de estos impedimentos en comento). Parentesco por
afinidad es el que est o ha estado casada, con los consanguneos de su marido o su mujer. Esta norma fue modificada,
porque antes deca o que se hayan desconocido carnalmente
ARTCULO 7.- El cnyuge sobreviviente no podr contraer matrimonio con el imputado contra quien se hubiere
formalizado investigacin por el homicidio de su marido o mujer, o con quien hubiere sido condenado como autor,
cmplice o encubridor de ese delito. (Tenemos aqu el caso de que el marido o la mujer dio muerte a su cnyuge. Ej. Un
sicario le da muerte al marido, y la mujer despus se casa con el sicario)
IMPEDIMENTOS IMPEDIMENTES
4

Est la prohibicin de ascenso o licencia para contraer matrimonio. A los 18 aos nadie necesita ni ascenso ni licencia
para contraer matrimonio. Pero entre los 16 y los 18 aos, si bien pueden casarse las personas, necesitan esta licencia o
ascenso.
Quines prestan esta licencia o ascenso?
ART. 107. Los que no hubieren cumplido dieciocho aos no podrn casarse sin el consentimiento expreso de sus padres;
si faltare uno de ellos, el del otro padre o madre; o a falta de ambos, el del ascendiente o de los ascendientes de grado
ms prximo. En igualdad de votos contrarios preferir el favorable al matrimonio.
ART. 109. Se entender faltar el padre o madre u otro ascendiente, no slo por haber fallecido, sino por estar demente; o
por hallarse ausente del territorio de la Repblica, y no esperarse su pronto regreso; o por ignorarse el lugar de su
residencia.
Tambin se entender faltar el padre o madre cuando la paternidad o maternidad haya sido determinada
judicialmente contra su oposicin. (Veremos que dentro de la filiacin, que existen las acciones de filiacin, y los hijos
pueden demandar a los padres para que reconozcan su calidad de hijo. Si los padres se defienden, y ha sido obtenida esta
filiacin mediante un juicio, no tienen derecho a este ascenso o licencia. Se entiende que falta el padre o la madre.
Tambin se entiende falta cuando han sido privados de la patria potestad por sentencia judicial, o por sentencia judicial se
hayan inhabilitado por su conducta para intervenir en la educacin de sus hijos). Ej. Falta padre, madre y abuelo. El
ascenso lo dar un curador especial. Y si no hay, el oficial del registro civil autoriza el matrimonio.
ESTO ES UN DERECHO ABSOLUTO: No necesitan invocar ninguna causa de por qu se oponen al matrimonio. En
cambio, el curador y el oficial del registro civil tienen que expresar causa, lo que se llama el disenso para el matrimonio.
Las causas que puede esgrimir el curador o el oficial del registro civil son:
Art. 113. Las razones que justifican el disenso no podrn ser otras que stas:
1. La existencia de cualquier impedimento legal, incluso el sealado en el artculo 116;
2. El no haberse practicado alguna de las diligencias prescritas en el ttulo De las segundas nupcias, en su caso;
3. Grave peligro para la salud del menor a quien se niega la licencia, o de la prole;
4. Vida licenciosa, pasin inmoderada al juego, embriaguez habitual, de la persona con quien el menor desea
casarse;
5. Haber sido condenada esa persona por delito que merezca pena aflictiva;
6. No tener ninguno de los esposos medios actuales para el competente desempeo de las obligaciones del
matrimonio.
Si este menor no tiene el ascenso o licencia para contraer matrimonio de parte de alguno de sus ascendientes, ese
matrimonio es imposible que se lleve a cabo.
Que sancin tendra en ese caso (si llegara a contraer matrimonio):
- Puede ser desheredado. Es desheredamiento es una clusula testamentaria en que estos ascendientes se sienten
pasados a llevar por el menor y lo pueden privar de su legtima herencia
o Si la sucesin es intestada, no tendr el descendiente ms que la mitad de la porcin que le corresponde.
ART. 114. El que no habiendo cumplido dieciocho aos se casare sin el consentimiento de un ascendiente, estando
obligado a obtenerlo, podr ser desheredado, no slo por aquel o aquellos cuyo consentimiento le fue necesario, sino por
todos los otros ascendientes. Si alguno de stos muriere sin hacer testamento, no tendr el descendiente ms que la mitad
de la porcin de bienes que le hubiera correspondido en la sucesin del difunto.
5

Otro impedimento es el impedimento de guarda.

ART. 116 INC. I: Mientras que una persona no hubiere cumplido dieciocho aos, no ser lcito al tutor o curador que
haya administrado o administre sus bienes, casarse con ella, sin que la cuenta de la administracin haya sido aprobada
por el juez, con audiencia del defensor de menores (Si ha sido aprobada la cuenta de la administracin se puede casar. Ej.
Un curador de una nia de 17 aos se puede casar si est aprobada la cuenta de su administracin. Estn protegiendo a
este menor que podra ser objeto de un aprovechamiento de sus bienes por parte del curador, porque si est administrando
sus bienes y se quiere casar, que primero se apruebe la cuenta de su administracin judicialmente).
Otro impedimento son las segundas nupcias, y se refiere a dos situaciones: Una tendiente a impedir la confusin de
patrimonios, y la otra a impedir la confusin de paternidades.
Ttulo V
DE LAS SEGUNDAS NUPCIAS
ART. 124. El que teniendo hijos de precedente matrimonio bajo su patria potestad, o bajo su tutela o curadura, quisiere
volver a casarse, deber proceder al inventario solemne de los bienes que est administrando y les pertenezcan como
herederos de su cnyuge difunto o con cualquiera otro ttulo. Para la confeccin de este inventario se dar a dichos hijos
un curador especial.
Hay un caso de una persona que tiene hijos de precedente matrimonio bajo patria potestad o bajo guarda y quiere volver a
casarse. La ley lo autoriza, pero para que no haya una confusin de patrimonio, est obligado a hacer un inventario
solemne de los bienes que est administrando. Ej. Falleci mi mujer, y yo quedo con la patria potestad de estos hijos, y
quiero volver a casarme. Debo hacer un inventario de los bienes, para que no se produzca una confusin.
El inventario debe ser solemne, previo decreto judicial, y ante el secretario del tribunal y 2 testigos. Para la confeccin del
inventario debe haber un curador especial para estos hijos.
ART. 128. Cuando un matrimonio haya sido disuelto o declarado nulo, la mujer que est embarazada no podr pasar a
otras nupcias antes del parto, o (no habiendo seales de preez) antes de cumplirse los doscientos setenta das
subsiguientes a la disolucin o declaracin de nulidad. Pero se podrn rebajar de este plazo todos los das que hayan
precedido inmediatamente a dicha disolucin o declaracin, y en los cuales haya sido absolutamente imposible el acceso
del marido a la mujer.
FORMALIDADES
Formalidades Anteriores al matrimonio: Manifestacin e informacin.
- La manifestacin es la presencia de los futuros contrayentes ante cualquier oficial civil manifestando su voluntad
de contraer matrimonio. Se individualizarn los futuros cnyuges, y se les fijar una fecha para la informacin,
que coincide con la celebracin del matrimonio ante el oficial civil.
- La informacin es la declaracin de 2 testigos que declaran acerca de que esos futuros cnyuges no tienen
impedimento para celebrar un contrato de matrimonio. Una vez rendida esta informacin, se celebra el
matrimonio (Sin perjuicio que la ley dice que se puede celebrar 90 das despus).
En la celebracin misma del matrimonio, el oficial del registro civil le pregunta a los cnyuges si van a pactar separacin
total de bienes o participacin de los gananciales. Si nada dice los cnyuges, opera el rgimen de sociedad conyugal. El
oficial del registro civil leer los derechos y deberes recprocos entre los cnyuges, Arts. 131, 133 y 134 CC:

ART. 131. Los cnyuges estn obligados a guardarse fe, a socorrerse y ayudarse mutuamente en todas las circunstancias
de la vida. El marido y la mujer se deben respeto y proteccin recprocos.
ART. 133. Ambos cnyuges tienen el derecho y el deber de vivir en el hogar comn, salvo que a alguno de ellos le asista
razones graves para no hacerlo.
ART. 134. El marido y la mujer deben proveer a las necesidades de la familia comn, atendiendo a sus facultades
econmicas y al rgimen de bienes que entre ellos medie. El juez, si fuere necesario, reglar la contribucin.
Una vez ledo ello, deben manifestar voluntad de contraer matrimonio. Luego de ello, los declaran casados en nombre de
la ley.
FORMALIDADES POSTERIORES AL MATRIMONIO: Se levanta un acta del matrimonio, y se procede a la inscripcin
del matrimonio en el registro de matrimonio del registro civil. Si pactaron separacin total de bienes o participacin en los
gananciales, se deja una constancia en la inscripcin.
El matrimonio religioso tiene validez civil, en el sentido de que si se contrae matrimonio ante un ministro de culto de una
iglesia que tenga personalidad jurdica de derecho pblico, ese matrimonio es vlido para la ley civil. Si bien es cierto es
vlido, es necesario inscribirlo ante cualquier oficial de registro civil en el plazo de fatal de 8 das. En ese momento
tambin debe reafirmar o ratificar que se casan ante un oficial de registro civil. Art. 20 LMC (ver supra)
ART. 547 CC: Las sociedades industriales no estn comprendidas en las disposiciones de este ttulo; sus derechos y
obligaciones son reglados, segn su naturaleza, por otros ttulos de este Cdigo y por el Cdigo de Comercio. Tampoco
se extienden las disposiciones de este ttulo a las corporaciones o fundaciones de derecho pblico, como la nacin, el
fisco, las municipalidades, las iglesias, las comunidades religiosas, y los establecimientos que se costean con fondos del
erario: estas corporaciones y fundaciones se rigen por leyes y reglamentos especiales.
MATRIMONIOS CELEBRADOS EN EL EXTRANJERO
Hay que distinguir:
- Si el matrimonio es entre extranjeros, se aplica las reglas generales (los actos se rigen por la ley donde los actos se
celebran locus regis actum). Tiene validez en Chile.
- Si el matrimonio es entre chilenos en el extranjero, o entre un chileno y un extranjero, la ley da diversas
soluciones:
o Art. 80 LMC. Hay un principio consagrado en el art. 15 CC, que es una forma de aplicacin
extraterritorial de la ley chilena.
ARTCULO 80: Los requisitos de forma y fondo del matrimonio sern los que establezca la ley del lugar de su
celebracin. As, el matrimonio celebrado en pas extranjero, en conformidad con las leyes del mismo pas, producir en
Chile los mismos efectos que si se hubiere celebrado en territorio chileno, siempre que se trate de la unin entre un
hombre y una mujer. Sin embargo, podr ser declarado nulo de conformidad a la ley chilena, el matrimonio celebrado en
pas extranjero que se haya contrado en contravencin a lo dispuesto en los artculos 5, 6 y 7 de esta ley.
Tampoco valdr en Chile el matrimonio que se haya contrado en el extranjero sin el consentimiento libre y
espontneo de los contrayentes.
ART. 15. A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles, permanecern sujetos los chilenos, no
obstante su residencia o domicilio en pas extranjero.

SEPARACIN DE HECHO
Es normalmente transitoria. Ocurre cuando hay simples diferencias de opinin entre los cnyuges (Ej. La mujer se va de
la casa por una pelea). Si se produce esta separacin, la ley permite que los cnyuges establezcan un modus vivendi en
relacin a los alimentos entre ellos, o entre los hijos, o a alguna variacin en cuanto al rgimen matrimonial patrimonial
por el cual se casaron. Ellos mismos establecen estos pactos, que tambin tienen relacin con las visitas de los hijos.
Cuando en esa convencin se regulan todas las situaciones y se velan por el inters superior de los hijos en esos casos, se
dice que este pacto es regular y completo.
Si este acuerdo consta por escrito, otorga fecha cierta a la separacin de hecho. Ello es importante para intentar la
accin de divorcio posterior. Se puede dejar constancia de esta cesacin de la convivencia:
- Escritura pblica o acta extendida y protocolizada ante notario pblico
- Acta extendida ante cualquier oficial del registro civil
- Transaccin aprobada judicialmente
Si no hay acuerdo, puede recurrir a la justicia cualquiera de los cnyuges, para que el juez regule estas relaciones (en
cuanto alimentos, rgimen matrimonial o en relacin a la tuicin de los hijos)
SEPARACIN JUDICIAL
ART. 26 LMC: La separacin judicial podr ser demandada por uno de los cnyuges si mediare falta imputable al otro,
siempre que constituya una violacin grave de los deberes y obligaciones que les impone el matrimonio, o de los deberes
y obligaciones para con los hijos, que torne intolerable la vida en comn. (Ej. Maltratos habituales al cnyuge o los hijos,
tentativa de prostituir a la mujer y los hijos, embriaguez habitual, adiccin a las drogas, etc.)
No podr invocarse el adulterio cuando exista previa separacin de hecho consentida por ambos cnyuges. En
los casos a que se refiere este artculo, la accin para pedir la separacin corresponde nicamente al cnyuge que no
haya dado lugar a la causal.
Ejercicio de la accin: Es una accin irrenunciable. Art. 28: La accin de separacin es irrenunciable.
EFECTOS
ART. 32 LMC : La separacin judicial produce sus efectos desde la fecha en que queda ejecutoriada la sentencia que la
decreta. Sin perjuicio de ello, la sentencia ejecutoriada en que se declare la separacin judicial deber subinscribirse al
margen de la respectiva inscripcin matrimonial. Efectuada la subinscripcin, la sentencia ser oponible a terceros y los
cnyuges adquirirn la calidad de separados, que no los habilita para volver a contraer matrimonio.
EFECTOS PERSONALES
- Cesa el debe de fidelidad y el de cohabitacin, que se suspende. Pero subsiste el deber de socorro, tanto as que
deben establecer un modus vivendi sobre alimentos.
- Termina la sociedad conyugal o el rgimen de particin en los gananciales
- Continan los derechos sucesorios de los cnyuges, salvo de aquel que hubiere dado lugar a la separacin por su
culpa. En ese caso el juez declarar tal caso en la sentencia.
- No se produce ningn efecto en la filiacin ni la responsabilidad que tienen los padres frente a ellos.
- Art. 37 LMC: El hijo concebido una vez declarada la separacin judicial de los cnyuges no goza de la
presuncin de paternidad establecida en el artculo 184 del Cdigo Civil. Con todo, el nacido podr ser inscrito
como hijo de los cnyuges, si concurre el consentimiento de ambos.
8

Ya no existe la presuncin legal de paternidad (El hijo que nace dentro del matrimonio se presume que es
concebido dentro del matrimonio)

EFECTOS PATRIMONIALES
- Si hay rgimen de sociedad conyugal, de termina y se forma una comunidad. Si hay participacin en los
gananciales, se termina y hay que determinar quin obtuvo ms, ya que quien obtuvo menos tiene un crdito
contra el otro. Quedarn separados de bienes.
- Siguen casados los cnyuges cuando se separan judicialmente, pero se producen efecto respecto del cnyuge
culpable, ya que l pierde sus derechos sucesorios respecto de la sucesin del otro cnyuge
o Si el cnyuge es culpable frente a los hijos, tambin pierden sus derechos sucesorios en la sucesin de los
hijos.
- Nace un estado civil que puede ser transitorio: Separado judicialmente
o Puede ser transitorio, porque puede haber una reconciliacin entre los cnyuges. Si se reconcilian,
debern presentarse a los Juzgados de Familia para revertir la resolucin judicial. Esta nueva resolucin
de que emanar tambin debe subinscribirse. En los aspectos patrimoniales es inocua, no renace los
regmenes, quedarn como separados de bienes. Pero renacen todos los efectos personales.
Tanto la separacin de hecho como la separacin judicial establecen un trmino de la convivencia (tanto en escritura
pblica, o acta extendida, etc., como por resolucin judicial)
La importancia de establecer el momento en que se establece el cese de la convivencia, es que comienza a correr los
plazos para el divorcio vincular.
CAUSALES DE TRMINO DEL MATRIMONIO
El matrimonio termina por:
- la muerte natural de todos los cnyuges,
- La muerte presunta declarada judicialmente,
- La nulidad del matrimonio declarada judicialmente, y
- El divorcio declarado judicialmente
MUERTE NATURAL
La muerte es la cesacin en los signos vitales (respiracin, circulacin sangunea y la actividad cerebral). Su consecuencia
es que termina el matrimonio
MUERTE PRESUNTA
Es aquella que declara el juez respecto de una persona que ha desaparecido y se ignora si vive o no. Hay un perodo de
mera ausencia, posesin provisoria y posesin definitiva de los bienes del desaparecido.
- El periodo de mera ausencia hay prevalencia de posibilidades de vida. La ley no es muy drstica en esos aspectos,
sealando que en esos casos hay que nombrarle un curador.
- El perodo de posesin provisoria, tiene que fijar un da presuntivo de muerte. Es el ltimo del primer bienio
contado desde la ltima noticia del desaparecido. Se equipara a la muerte.
- Transcurrido 10 aos se declara la posesin definitiva de los bienes, equiparndose completamente a la muerte
natural.
- Transcurridos 5 aos desde la situacin de guerra o peligro, se declara la posesin efectiva
- Transcurrido 3 meses desde prdida una nave o aeronave, se declara la posesin efectiva.
- Transcurrido 6 meses desde un sismo o catstrofe, se declara la posesin efectiva
9

Cumplidos 70 aos del desaparecido, transcurrido 5 aos desde su desaparicin, se declara la posesin efectiva.

NULIDAD DEL MATRIMONIO

La nulidad del matrimonio tiene caractersticas propias. No se debe distinguir entre nulidad absoluta o relativa, aqu se
habla de nulidad. Aqu hay causales bien precisas de nulidad. A veces, declarado nulo el matrimonio, no se produce el
efecto retroactivo de todas las nulidades, porque hay un instituto que se llama matrimonio putativo que produce los
mismos efectos civiles que el vlido. Incluso, el matrimonio simplemente nulo, en lo que se refiere a los hijos, no altera en
absoluto los estatutos de hijo.
En principio, la accin de nulidad es imprescriptible. La accin de nulidad es personal. Los titulares de esta accin son los
cnyuges mientras vivan (salvo 2 o 3 casos en que los titulares son los herederos)
CAUSALES DE NULIDAD DEL MATRIMONIO (art. 5 LMC, ver supra)
- Todos los impedimentos dirimentes, absolutos o relativos, agregando la presencia de 2 testigos hbiles al
momento de celebrarse el matrimonio.
- Vnculo matrimonial no disuelto.
- Menores de 16 aos que se casan.
- Cuando hay una falta de conciencia, ya sea por ebriedad o estupefacientes, al momento de contraer matrimonio, o
incluso un trastorno psquico fehacientemente comprobado.
- Falta de juicio y discernimiento acerca de lo que es el matrimonio
- Que no puedan expresar voluntad (oral, escrita o medio de seas)
- Parentesco
- El caso del homicida (art. 7 LMC: El cnyuge sobreviviente no podr contraer matrimonio con el imputado
contra quien se hubiere formalizado investigacin por el homicidio de su marido o mujer, o con quien hubiere
sido condenado como autor, cmplice o encubridor de ese delito.)
- El consentimiento debe ser libre y espontneo. No lo ser cuando hay error en la persona fsica o moral, o fuerza.
o Por esta va se podra abrir una puerta para declarar la nulidad del matrimonio.
Los cnyuges adquieren el estado civil de solteros.
La nulidad es una sancin civil que la ley establece por la omisin de requisitos exigidos por la misma ley para la validez
de los actos en relacin a su naturaleza o capacidad de las personas que lo han celebrado. En cuanto al matrimonio,
simplemente se habla de nulidad, no se hace distincin entre nulidad absoluta y rescisin.
La nulidad, judicialmente declarada, vuelve al estado anterior a las partes contratantes. En el matrimonio, en lo que se
denomina el matrimonio simplemente nulo ocurre aquello, pero con la salvedad de que los hijos son matrimoniales, y se
establece, en aras de la buena fe y la apariencia jurdica, lo que se denomina el matrimonio putativo que es un
matrimonio nulo, pero que produce los mismos efectos civiles que el vlido. Esto es propio de la nulidad del matrimonio.
La accin de nulidad le corresponde a los cnyuges mientras vivan. Por excepcin, la titularidad de esta accin puede
corresponderle a los herederos. La accin de nulidad, en principio, es imprescriptible. Pero hay numerosos casos en que la
accin prescribe.
Una vez interpuesta la accin, es posible que se plantee una cuestin novedosa de la LMC, que es la compensacin
econmica, que es una institucin que atraviesa la nulidad y el divorcio.
CAUSALES DE NULIDAD DEL MATRIMONIO
10

Todos y cada uno de los impedimentos dirimentes absolutos y relativo (Art. 5, 6 y 7 LMC)
Cuando hay error en la persona fsica o moral del otro contrayente, o cuando se ha empleado la fuerza para
obtener la voluntad del matrimonio
Cuando el matrimonio no se celebra ante el nmero de testigos hbiles, que son 2, parientes o extraos.

Estas causales deben ser coetneas a la celebracin del matrimonio.

TITULAR DE LA ACCIN
Los titulares de la accin de nulidad son los cnyuges, y tienen que interponerla mientras vivan. Excepcionalmente
pueden ser los herederos:
- En el caso del matrimonio en artculo de muerte: Uno de los cnyuges est prximo a morir y fallece. La ley,
cuando fallece el cnyuge, establece el plazo de un ao para que los herederos del cnyuge intenten la accin de
nulidad
- En el caso del vnculo matrimonial no disuelto: El titular de la accin es el cnyuge del anterior matrimonio, y si
ste fallece, el titular de la accin son los herederos.
En el caso de error o fuerza: El titular de la accin es el cnyuge que padeci de error o fuerza
CARACTERSTICAS DE LA ACCIN
En principio, la accin de nulidad de matrimonio no prescribe por tiempo (art. 48 LMC): La accin de nulidad de
matrimonio no prescribe por tiempo, salvo las siguientes excepciones:
a) Tratndose de la nulidad fundada en la causal establecida en el nmero 2 del artculo 5 (Menor de 16 aos), la
accin prescribir en un ao, contado desde la fecha en que el cnyuge inhbil para contraer matrimonio
hubiere adquirido la mayora de edad;
b) En los casos previstos en el artculo 8 (Error en la persona fsica o moral, o fuerza), la accin de nulidad
prescribe en el trmino de tres aos, contados desde que hubiere desaparecido el hecho que origina el vicio de
error o fuerza;
c) Cuando se tratare de un matrimonio celebrado en artculo de muerte, la accin de nulidad prescribir en un ao,
contado desde la fecha del fallecimiento del cnyuge enfermo;
d) Cuando la causal invocada sea la existencia de un vnculo matrimonial no disuelto, la accin podr intentarse
dentro del ao siguiente al fallecimiento de uno de los cnyuges (En los casos de fallecimiento, quien intenta la
accin son los herederos) , y
e) Cuando la accin de nulidad se fundare en la falta de testigos hbiles (parientes o extraos), prescribir en un
ao, contado desde la celebracin del matrimonio.
EFECTOS DE LA NULIDAD
Vuelve al estado anterior. Pero eso sera muy grave dentro del matrimonio. En estas materias existe una institucin que se
llama el matrimonio putativo. Es dable recordar que cuando hay situaciones de apariencia jurdica, prevalece la buena
fe, la justa causa de error. Y el legislador en estos casos se aparta de los principios, y establece que estos actos, que seran
nulos, los hace producir efectos civiles como si el acto fuese vlido.
-

A propsito del error en el acto jurdico, se hablaba del error comn, que lo sufren numerosas personas en un
momento y lugar dado. En aras de la buena fe de esas personas, el legislador le haca producir efectos civiles a
pesar del error. Ejemplos de ello es que, en el derecho romano, haba un liberto que lleg a ser pretor, y todo el
mundo lo crea pretor (dictaba resoluciones y fallos). Y cuando se supo que no lo era, esos actos no fueron nulos,
ya que se dijo que hay una apariencia, y producir los mismos efectos civiles que el vlido. En la actualidad, sera

11

el caso de un notario que est suspendido por la C.Ap. y a pesar de ello, autoriza escrituras. Esas escrituras no son
nulas (aunque en estricto derecho lo son).
-

A propsito de a quien se debe hacer el pago (al acreedor mismo, al representante del acreedor y al actual
poseedor del crdito aunque aparezca que no era dueo del crdito), a este ltimo, el pago hecho al aparente
acreedor es vlido, a pesar de que no era el acreedor.

En el caso del heredero aparente, que no es en realidad heredero, pero si se le ha concedido la posesin efectiva
por resolucin judicial o decreto administrativo, esta resolucin o decreto hacen las veces de justo ttulo, y ese
heredero aparente o putativo puede adquirir la herencia por prescripcin extraordinaria de 5 aos.
MATRIMONIO PUTATIVO

Art. 51 LMC:
Inc. I: El matrimonio nulo (Por cualquier causal) que ha sido celebrado o ratificado ante el oficial del Registro Civil
produce los mismos efectos civiles que el vlido respecto del cnyuge que, de buena fe y con justa causa de error, lo
contrajo, pero dejar de producir efectos civiles desde que falte la buena fe por parte de ambos cnyuges.
Aqu estamos en presencia de un matrimonio nulo por cualquier causal de los arts. 5, 6, 7, 8 y los testigos hbiles. Pero si
ese matrimonio nulo ha sido celebrado ante oficial de registro civil, o celebrado ante un ministro de culto de una iglesia
que tenga personalidad jurdica, y ratificado ante cualquier oficial de registro civil, produce los mismos efectos civiles que
el vlido. Esto se justifica ya que el matrimonio es ms que un contrato, es una institucin. Pero hay exigencias: Respecto
del cnyuge que de buena fe y con justa causa de error, lo contrajo.
La buena fe tiene 2 aspectos: Subjetivo y objetivo. Aqu sin duda que est tomado de un punto de vista subjetivo, o sea, la
creencia o conviccin ntima de haber contrado un matrimonio vlido. En ese caso, el legislador considera que hay justa
causa de error y buena fe, y en ese caso, ese matrimonio va a producir los mismos efectos civiles que el vlido, pero no
slo respecto del cnyuge de buena fe, sino que respecto de ambos.
Y este matrimonio putativo produce los mismos efectos civiles que el vlido (nacern obligaciones personales entre
cnyuges, deberes de fidelidad, cohabitacin, socorro, nacern obligaciones alimenticias con los hijos, se producirn
efectos sucesorios, de regmenes patrimoniales matrimoniales, etc.)
Si el matrimonio fuera simplemente nulo (porque hay mala fe) ese matrimonio tiene la virtud de que los hijos son
matrimoniales, no obstante el contrato sea simplemente nulo. La ley presume que los cnyuges han contrado el
matrimonio de buena fe y con justa causa de error, salvo que en el juicio de nulidad de matrimonio se pruebe lo contrario
y as lo declare la sentencia.
EL DIVORCIO
Divorcio significa separar lo que est unido (del latn divortium). Hasta el 2004 se ense que exista un divorcio temporal
y perpetuo en Chile, pero que era tan sui generis que de divorcio tena solo el nombre, porque los cnyuges seguan
casados. Y el divorcio perpetuo tenan causales gigantescas, que ahora estn dentro de las causales del divorcio-culpa
como prostituir a la mujer o los hijos. Pero eso desapareci, y actualmente existe el divorcio vincular. Cuando se discuti
la ley, se hicieron pronsticos agoreros de que todos se divorciaran, pero no es as. Eso s que ahora se han facilitado las
cosas.
El legislador distingue 3 clases de divorcio: El divorcio-culpa, el divorcio de comn acuerdo, y el divorcio unilateral.
12

DIVORCIO-CULPA
El titular de la accin es cualquiera de los cnyuges, y tendr que iniciar su accin fundamentndola en una causal
genrica (y despus tendr que especificarla) en que establezca que el otro cnyuge le es imputable una violacin grave de
los deberes y obligaciones que le impone el matrimonio, o de los deberes y obligaciones para con los hijos, que torne
intolerable la vida en comn. Esta es la causa genrica: Yo demando porque mi cnyuge ha incurrido en falta imputable
que constituye una violacin grave de los deberes y obligaciones del matrimonio o para con los hijos.
ART. 54: El divorcio podr ser demandado por uno de los cnyuges, por falta imputable al otro, siempre que constituya
una violacin grave de los deberes y obligaciones que les impone el matrimonio, o de los deberes y obligaciones para con
los hijos, que torne intolerable la vida en comn.
En cuanto a las causales, existe una enumeracin que no es taxativa: Se incurre en dicha causal, entre otros casos, cuando
ocurre cualquiera de los siguientes hechos:
1. Atentado contra la vida o malos tratamientos graves contra la integridad fsica o psquica del cnyuge o de
alguno de los hijos;
2. Trasgresin grave y reiterada de los deberes de convivencia, socorro y fidelidad propios del matrimonio. El
abandono continuo o reiterado del hogar comn, es una forma de trasgresin grave de los deberes del
matrimonio; (Deja de convivir, y lo hace de forma continua y reiterada)
3. Condena ejecutoriada por la comisin de alguno de los crmenes o simples delitos contra el orden de las
familias y contra la moralidad pblica, o contra las personas, previstos en el [] Cdigo Penal, que involucre
una grave ruptura de la armona conyugal; (Delitos de incesto o abusos sexuales)
4. Conducta homosexual;
5. Alcoholismo o drogadiccin que constituya un impedimento grave para la convivencia armoniosa entre los
cnyuges o entre stos y los hijos, y
6. Tentativa para prostituir al otro cnyuge o a los hijos.
Todas estas son causales gravsimas. Normalmente preceder a esta accin de divorcio alguna denuncia por violencia
intrafamiliar, porque caben en todas estas situaciones ciertos grados de violencia.
DIVORCIO DE COMN ACUERDO
ART. 55: [] El divorcio ser decretado por el juez si ambos cnyuges lo solicitan de comn acuerdo y acreditan que ha
cesado su convivencia durante un lapso mayor de un ao. (Por ello es importante establecer una fecha cierta desde el cese
de la convivencia)
En este caso, los cnyuges debern acompaar un acuerdo que, ajustndose a la ley, regule en forma completa y
suficiente sus relaciones mutuas y con respecto a sus hijos. El acuerdo ser completo si regula todas y cada una de las
materias indicadas en el artculo 21 (alimentos, cuestiones relativas a los regmenes patrimoniales). Se entender que es
suficiente si resguarda el inters superior de los hijos, procura aminorar el menoscabo econmico que pudo causar la
ruptura y establece relaciones equitativas, hacia el futuro, entre los cnyuges cuyo divorcio se solicita.

DIVORCIO UNILATERAL
ART. 55 INC. III: Habr lugar tambin al divorcio cuando se verifique un cese efectivo de la convivencia
conyugal durante el transcurso de, a lo menos, tres aos, salvo que, a solicitud de la parte demandada, el juez verifique
que el demandante, durante el cese de la convivencia, no ha dado cumplimiento, reiterado, a su obligacin de alimentos
respecto del cnyuge demandado y de los hijos comunes, pudiendo hacerlo.(Aqu basta la voluntad unilateral de uno de
los cnyuges, pero la convivencia tiene que haber cesado por los menos 3 aos. Esta es la va si uno de los cnyuges no
13

quiere acceder al divorcio de comn acuerdo. Pero aqu la ley dispone ciertos requisitos: Para poder ejercer este derecho,
tiene que haber otorgado alimentos al otro cnyuge o los hijos, porque sino no le dar curso a la demanda)
En todo caso, se entender que el cese de la convivencia no se ha producido con anterioridad a las fechas a que
se refieren los artculos 22 y 25, segn corresponda. La reanudacin de la vida en comn de los cnyuges, con nimo de
permanencia, interrumpe el cmputo de los plazos a que se refiere este artculo.
Los titulares de estas acciones de divorcio le corresponde sola y exclusivamente a los cnyuges, y es imprescriptible e
irrenunciable.
EFECTOS DEL DIVORCIO:
- Entre cnyuges: Desde ejecutoriada la sentencia
- Respecto de terceros: Desde que se subinscribe al margen de la inscripcin del matrimonio.
El divorcio pone fin al matrimonio y, consecuencialmente, a las obligaciones y derechos de la institucin, cesan derechos
sucesorios, salvo el deber de alimentos con los hijos.
LA COMPENSACIN ECONMICA
Esta institucin atraviesa la nulidad y el divorcio por igual. Esta nueva institucin de la ley del 2004, y analizando la
jurisprudencia anterior, tiene un antecedente que era bastante hipcrita junto con la legislacin de la nulidad de
matrimonio en que se fundamentaban las nulidades en el oficial de registro civil. Aquel de los cnyuges que pretenda
anular el matrimonio, compensaba esta situacin pagndole al otro cnyuge una cantidad determinada de dinero.
Ahora, esta compensacin tiene otro fundamento: Hoy en da, cualquiera de los cnyuges puede solicitarla cuando por
dedicarse a las labores propias del cuidado del hogar no puede desarrollarse suficientemente, y en esos casos, la ley
considera que es el cnyuge ms dbil, por no haber podido desarrollarse suficientemente. Si esto ocurre, en los juicios de
nulidad y divorcio, puede intentarse conjuntamente con estas acciones, solicitarle al juez esta compensacin econmica.
Muchas veces no es necesario llegar a los tribunales: Pueden los cnyuges componer esta compensacin econmica
mediante un pacto que determina a cunto asciende esta compensacin.
ELEMENTOS DE JUICIO QUE DEBE TENER EL JUEZ PARA FIJAR LA COMPENSACIN
ARTCULO 61.- Si, como consecuencia de haberse dedicado al cuidado de los hijos o a las labores propias del hogar
comn, uno de los cnyuges no pudo desarrollar una actividad remunerada o lucrativa durante el matrimonio, o lo hizo
en menor medida de lo que poda y quera, tendr derecho a que, cuando se produzca el divorcio o se declare la nulidad
del matrimonio, se le compense el menoscabo econmico sufrido por esta causa.
Cualquiera de los cnyuges puede solicitar esta compensacin (antiguamente, casi exclusivamente era el hombre el que
pagaba esta compensacin). Llegado el caso en que no lleguen a un acuerdo los cnyuges, el art 62 le da pautas al juez.
ARTCULO 62.- Para determinar la existencia del menoscabo econmico y la cuanta de la compensacin, se
considerar, especialmente, la duracin del matrimonio y de la vida en comn de los cnyuges; la situacin patrimonial
de ambos; la buena o mala fe; la edad y el estado de salud del cnyuge beneficiario; su situacin en materia de
beneficios previsionales y de salud; su cualificacin profesional y posibilidades de acceso al mercado laboral, y la
colaboracin que hubiere prestado a las actividades lucrativas del otro cnyuge.
Si se decretare el divorcio en virtud del artculo 54, el juez podr denegar la compensacin econmica que
habra correspondido al cnyuge que dio lugar a la causal, o disminuir prudencialmente su monto.
14

ARTCULO 63.- La compensacin econmica y su monto y forma de pago, en su caso, sern convenidos por los
cnyuges, si fueren mayores de edad, mediante acuerdo que constar en escritura pblica o acta de avenimiento, las
cuales se sometern a la aprobacin del tribunal.
NATURALEZA JURDICA DE LA COMPENSACIN ECONMICA
Para algunos, sera una forma de alimentos, pero esto de inmediato salta a la vista de que no se puede considerar as, ya
que los alimentos se le debe al cnyuge, y aqu ya no son cnyuges porque el matrimonio termin por nulidad o divorcio,
de tal forma que ya no hay cnyuge. Pero tiene ciertos alcances parecidos a la prestacin alimenticia.
- Los alimentos futuros pueden convenirlo los cnyuges en su oportunidad, pero requiere de aprobacin judicial
- Normalmente, estas compensaciones no se pagan inmediatamente, son pago en cuotas.
Se ha dicho que hay un resarcimiento de perjuicios, porque cuando da los elementos para conceptualizar lo que es la
compensacin econmica del art. 61, se habla del menoscabo econmico que sufre alguno de los cnyuges. Ese
menoscabo debe indemnizarse. Y se tendra que pensar necesariamente en algn tipo de responsabilidad (que es la
necesidad en que se encuentra una persona de indemnizar perjuicios) y en este caso, se tendra que pensar en una
responsabilidad extracontractual, y sta tiene como fundamento un hecho ilcito, pero aqu no nos encontramos con una
situacin de esa naturaleza.
Cuando no se puede calificar la naturaleza jurdica de una institucin, se dice que es una institucin sui generis. Esta
situacin de la compensacin econmica es muy trascendente, tan importante como la accin misma (De divorcio). Si una
de las partes pretende iniciar esta accin de compensacin la debe iniciar junto con la demanda de divorcio en un otros,
fundamentndola en los art. 61 y 62 LMC
CMO SE PAGA ESTA COMPENSACIN?
En la sentencia, el juez determina esta forma de compensacin, y la ley le da camino para esos efectos. Cuando es
convenida, prevalecer su acuerdo.
ARTCULO 65.- En la sentencia, adems, el juez determinar la forma de pago de la compensacin, para lo cual podr
establecer las siguientes modalidades:
1. Entrega de una suma de dinero, acciones u otros bienes. Tratndose de dinero, podr ser enterado en una o
varias cuotas reajustables, respecto de las cuales el juez fijar seguridades para su pago.
2. Constitucin de derechos de usufructo, uso o habitacin, respecto de bienes que sean de propiedad del cnyuge
deudor. La constitucin de estos derechos no perjudicar a los acreedores que el cnyuge propietario hubiere
tenido a la fecha de su constitucin, ni aprovechar a los acreedores que el cnyuge beneficiario tuviere en
cualquier tiempo. (Esto est establecido porque se puede prestar para burlar a terceros acreedores. Ej. Un bien
tiene hipoteca y se constituye un usufructo a favor del cnyuge. Se pondr en un mismo plano la hipoteca y el
usufructo, por ello est esto establecido: No le empecer al acreedor hipotecario esa situacin.)
ARTCULO 66.- Si el deudor no tuviere bienes suficientes para solucionar el monto de la compensacin mediante las
modalidades a que se refiere el artculo anterior, el juez podr dividirlo en cuantas cuotas fuere necesario. Para ello,
tomar en consideracin la capacidad econmica del cnyuge deudor y expresar el valor de cada cuota en alguna
unidad reajustable.
La cuota respectiva se considerar alimentos para el efecto de su cumplimiento, a menos que se hubieren
ofrecido otras garantas para su efectivo y oportuno pago, lo que se declarar en la sentencia.

EFECTOS DEL MATRIMONIO

15

Los efectos (o sea, los derechos y obligaciones) se debe ver desde un punto de vista personal, patrimonial y filiativo.
Desde un punto de vista personal, los efectos del matrimonio son derechos y deberes recprocos entre los cnyuges de
carcter netamente tico, y que estn establecidos en los art. 131, 133 y 134 CC., y que dicen relacin con la fidelidad,
cohabitacin, respeto mutuo o deber de socorro (que puede ser efectivo [personal, de cuidado] y desde un punto de vista
de los alimentos). Aqu no hay un componente patrimonial (salvo socorro y alimentos).
Desde un punto de vista patrimonial, debemos referirnos a los regmenes patrimoniales matrimoniales, y someramente, a
los derechos sucesorios de los cnyuges. Desde un punto de vista filiativo, nos encontramos con los derechos de filiacin,
que es esta relacin jurdica entre padres e hijos.
REGMENES PATRIMONIALES MATRIMONIALES
Definicin: Es un estatuto jurdico que norma o regla las relaciones patrimoniales o econmicas entre los cnyuges entre
s y respecto de terceros. Cuando hablamos de estatuto jurdico significa que est todo reglamentado.
Este estatuto persigue la finalidad de establecer cules son las relaciones patrimoniales del matrimonio, quin administra
estos bienes, las relaciones de los cnyuges entre s y respecto de terceros, y el destino de estos bienes al trmino del
rgimen.
Dentro de nuestro ordenamiento jurdico, coexisten 3 regmenes: La sociedad conyugal, la separacin total de bienes, y la
participacin en los gananciales. En la legislacin universal, estn los regmenes de comunidad, de separacin, de
participacin, y algunos que ya han dejado de aplicarse como el rgimen dotal (que se aplicaba en la ex Yugoslavia).
EXPLICACIONES GENERALES
Puede ser amplio, en que ingresan al patrimonio que, generalmente, administra el marido, todos los bienes que tenan los
cnyuges al momento de contraer matrimonio y durante l. Existe tambin la comunidad restringida a los gananciales
(que es el que recoge la LMC con el nombre de sociedad conyugal), en que se distinguirn los bienes propios de los
cnyuges, los bienes sociales y el que administra el marido, y al trmino del rgimen, se reparten las ganancias si es que
las hay.
El rgimen de separacin de bienes es el cual cada cnyuge llega con un patrimonio al matrimonio, contina con l y
termina con l. El rgimen de participacin en las ganancias puede tomar 2 formas: Al trmino del rgimen el cnyuge e
que obtuvo ms le debe un crdito personal, o el rgimen de participacin real en virtud del cual el que obtuvo ms le
reparte en bienes al que obtuvo menos

CONVENCIONES MATRIMONIALES
Son pactos, actos jurdicos o convenciones de carcter patrimonial que celebran los esposos, los cnyuges al momento de
celebrar el matrimonio, o los cnyuges durante el matrimonio.
CAPITULACIONES MATRIMONIALES
Se celebran antes del matrimonio. Son de importancia relativa, porque no hay mucho conocimiento en esto. En el derecho
norteamericano, es muy frecuente esto. Estas capitulaciones son solemnes: Deben inscribirse por escritura pblica. Si el
que celebra la capitulacin es un menor de 18 y mayor de 16, necesita del ascenso del padre, madre, ascendientes, tutor o
curador, para celebrar una capitulacin matrimonial.
Adems, estas capitulaciones deben inscribirse al momento de celebrarse el matrimonio o dentro del plazo fatal de 30 das
desde la celebracin del matrimonio. Hay objetos que son lcitos y otros que nos los permite el legislador. El contenido o
las clusulas de las capitulaciones son:
16

Se debe establecer o convenir un rgimen patrimonial matrimonial, que no sea el de la sociedad conyugal.
La mujer puede renunciar a los gananciales, siempre y cuando el matrimonio se rija por la sociedad conyugal
o Puede hacerlo:
Aqu (en la capitulacin)
Al trmino del matrimonio
Puede establecerse que la mujer administre libremente determinados bienes, o que se establezca que va a recibir
una pensin peridica. Esto va a determinar una separacin parcial de bienes.
Pueden eximir los cnyuges determinados bienes para que no ingresen a la sociedad conyugal.
o Ej. Tengo un automvil que lo quiero tanto que no quiero que entre a la sociedad conyugal y que siga en
mi propio patrimonio

Estas capitulaciones no tienen mucha aplicacin prctica, porque al momento de casarse pueden pactar otro rgimen. Hay
capitulaciones que la ley no acepta:
- Todo lo que diga relacin con establecer modalidades para el efecto del inicio de la sociedad conyugal
o Ej no se podra establecer que la sociedad conyugal comenzar a regir un ao despus de celebrado el
matrimonio, o bajo una condicin suspensiva.
ART. 1717: Las capitulaciones matrimoniales no contendrn estipulaciones contrarias a las buenas costumbres ni a las
leyes. No sern, pues, en detrimento de los derechos y obligaciones que las leyes sealan a cada cnyuge respecto del
otro o de los descendientes comunes.
A veces, estas capitulaciones matrimoniales tienen en vista que se celebre el matrimonio. Y si no se celebra el matrimonio,
caducan. Por eso se le califican de contrato dependientes: Dependen de la celebracin del contrato de matrimonio. Pero
Cundo una capitulacin matrimonial tiene el carcter de contrato? Si yo celebro una capitulacin matrimonial en que se
pacta la separacin de bienes, y no es contrato. Pero si celebro una capitulacin estableciendo que determinada pensin
ser para la mujer, est estableciendo derechos y obligaciones, ergo, es contrato.
Tambin se pueden celebrar capitulaciones dentro del matrimonio, porque se puede transitar del rgimen de sociedad
conyugal al de separacin de bienes. Es de mucha importancia prctica (Ej. Un matrimonio dice que estn casados bajo
sociedad conyugal, y dicen que estn pagando muchos impuestos).
ART. 1723: Durante el matrimonio los cnyuges mayores de edad podrn substituir el rgimen de sociedad de bienes por
el de participacin en los gananciales o por el de separacin total. Tambin podrn substituir la separacin total por el
rgimen de participacin en los gananciales.
El pacto que los cnyuges celebren en conformidad a este artculo deber otorgarse por escritura pblica y no
surtir efectos entre las partes ni respecto de terceros, sino desde que esa escritura se subinscriba al margen de la
respectiva inscripcin matrimonial.
Esta subinscripcin slo podr practicarse dentro de los treinta das siguientes a la fecha de la escritura en que
se pacte la separacin. El pacto que en ella conste no perjudicar, en caso alguno, los derechos vlidamente adquiridos
por terceros respecto del marido o de la mujer y, una vez celebrado, no podr dejarse sin efecto por el mutuo
consentimiento de los cnyuges.
En la escritura pblica de separacin total de bienes, o en la que se pacte participacin en los gananciales,
segn sea el caso, podrn los cnyuges liquidar la sociedad conyugal o proceder a determinar el crdito de participacin
o celebrar otros pactos lcitos, o una y otra cosa; pero todo ello no producir efecto alguno entre las partes ni respecto de
terceros, sino desde la subinscripcin a que se refiere el inciso anterior.
17

Tratndose de matrimonios celebrados en pas extranjero y que no se hallen inscritos en Chile, ser menester
proceder previamente a su inscripcin en el Registro de la Primera Seccin de la comuna de Santiago, para lo cual se
exhibir al oficial civil que corresponda el certificado de matrimonio debidamente legalizado. Los pactos a que se refiere
este artculo y el y el inciso 2 del artculo 1715, no son susceptibles de condicin, plazo o modo alguno.
Se realiza el cambio mediante escritura pblica muy sencilla. Se acaba la sociedad conyugal, y se forma una comunidad.
Lo normal es que desde la fecha de la escritura comienza a correr un plazo fatal de 30 das para subinscribirla al margen
de la inscripcin del matrimonio. Hay nulidad absoluta si no se cumple con esa exigencia.
SOCIEDAD CONYUGAL
Es de suma importancia, porque no ha regido desde siempre, y todava es el rgimen que ms se aplica en nuestro
derecho, aunque se han hecho modificaciones que lo han desvirtuado. Pero ha tenido xito a lo que es la idiosincrasia de
nuestro pueblo. Slo tiene el nombre de sociedad, porque no tiene nada que ver con el contrato de sociedad o compaa.
Es una institucin con sus propias normas. Tampoco tiene algo que ver con el cuasicontrato de comunidad.
Esta sociedad conyugal comienza con el matrimonio, y hay un caso en que la sociedad conyugal puede pactarse, porque la
sociedad conyugal la establece la ley, teniendo un carcter general y supletorio. Si no hay manifestacin contraria antes o
al momento de contraer matrimonio, la ley impone este rgimen.
Hay un caso en que se puede pactar: Los cnyuges que contraen matrimonio fuera del pas y se vienen a avecindar a
Chile, la ley los considera separados totalmente de bienes. Pero cuando ello ocurre, estos cnyuges casados en el
extranjero pueden inscribir su matrimonio en el registro civil, en la primera circunscripcin de ste. Y en ese instante,
pactar sociedad conyugal o participacin en los gananciales.
ART. 135: Por el hecho del matrimonio se contrae sociedad de bienes entre los cnyuges, y toma el marido la
administracin de los de la mujer, segn las reglas que se expondrn en el ttulo De la sociedad conyugal. Los que se
hayan casado en pas extranjero se mirarn en Chile como separados de bienes, a menos que inscriban su matrimonio en
el Registro de la Primera Seccin de la Comuna de Santiago, y pacten en ese acto sociedad conyugal o rgimen de
participacin en los gananciales, dejndose constancia de ello en dicha inscripcin.
En estas materias se debe tener muy presente el concepto de patrimonio, ya que se distinguirn:
- El patrimonio de la sociedad conyugal
- El patrimonio propio del hombre y mujer
- El patrimonio reservado de la mujer
- El patrimonio de los art. 166 y 167: Uno relativo a que la mujer se le constituya heredera o legataria con la
expresa condicin de que no lo administra el marido, o el caso de las capitulaciones matrimoniales en que se
establezca que determinados bienes o pensiones de alguno de los cnyuges.
PATRIMONIO SOCIAL
Est compuesto de un activo (un haber que puede ser absoluto o relativo) y tambin un pasivo (absoluto o relativo). El
haber absoluto de la sociedad conyugal lo conforman:
ART.1725: El haber de la sociedad conyugal se compone:
1 De los salarios y emolumentos de todo gnero de empleos y oficios, devengados durante el matrimonio; (Ej. Yo trabajo
en mi oficina y tengo ingresos por arriendo. Todos esos emolumentos ingresan al haber absoluto de la sociedad conyugal)
18

2 De todos los frutos, rditos (intereses), pensiones, intereses y lucros de cualquiera naturaleza, que provengan, sea de
los bienes sociales, sea de los bienes propios de cada uno de los cnyuges, y que se devenguen durante el matrimonio;
(La sociedad conyugal se hace duea de estos frutos porque est obligada a los pasivos de cada cnyuge)
Ingresa tambin al haber absoluto: Cualquiera adquisicin (bien o derecho) hecha por los cnyuges a ttulo oneroso. El
haber relativo o aparente de la sociedad conyugal, ingresan a la sociedad conyugal, pero con cargo de recompensa. Al
final de la sociedad conyugal, la sociedad le debe una recompensa al cnyuge aportante. Lo conforman (art. 1725 N 3 y
ss.):
3 Del dinero que cualquiera de los cnyuges aportare al matrimonio, o durante l adquiriere; obligndose la sociedad a
pagar la correspondiente recompensa; (El dinero de cualquiera de los cnyuges al momento de contraer matrimonio, o
incluso, los dineros que ingresan durante la sociedad conyugal)
4 De las cosas fungibles y especies muebles que cualquiera de los cnyuges aportare al matrimonio, o durante l
adquiriere; quedando obligada la sociedad a pagar la correspondiente recompensa. (Bastara slo con este nmero, ya
que el dinero es cosa fungible)
5 De todos los bienes que cualquiera de los cnyuges adquiera durante el matrimonio a ttulo oneroso.
BIENES PROPIOS DE CADA CONTRAYENTE
Son bienes que, al liquidarse la sociedad conyugal, debern sacarse de la sociedad estos bienes, ya que no servirn para
participar en los gananciales, porque son propios de los cnyuges. Siempre que fallece el marido, le va a heredar la mujer
y los hijos. Entonces se encontrar que hay una sociedad conyugal primero que hay que liquidar, porque se hereda una
mitad. La otra mitad corresponde al cnyuge. Primero hay que liquidar la sociedad conyugal, y despus liquidar la
comunidad hereditaria.
Los bienes propios son:
- Los bienes races aportados al matrimonio.
o Ej. Si tengo un bien raz antes de casarme, es un bien propio mio. Se aporta en el sentido que, tal vez, yo
como marido administrar el bien propio de la mujer, pero sigue en el patrimonio del cnyuge antes de
contraer matrimonio.
- Los bienes races adquiridos a ttulo gratuito durante la vigencia de la sociedad conyugal
o Esto es muy importante. Sucede cuando por ejemplo mueren los suegros, y mi mujer hered, y adquiri
por herencia (La sucesin por causa de muerte es un modo de adquirir el dominio a ttulo gratuito).
- Las cosas muebles que hayan sido excluidas de la comunidad en las capitulaciones matrimoniales
o Art. 1725 N 4 inc. II: Pero podrn los cnyuges eximir de la comunin cualquiera parte de sus especies
muebles, designndolas en las capitulaciones matrimoniales;
ART. 1726. Las adquisiciones de bienes races hechas por cualquiera de los cnyuges a ttulo de donacin, herencia o
legado, se agregarn a los bienes del cnyuge donatario, heredero o legatario; y las adquisiciones de bienes races
hechas por ambos cnyuges simultneamente, a cualquiera de estos ttulos, no aumentarn el haber social, sino el de
cada cnyuge. Si el bien adquirido es mueble, aumentar el haber de la sociedad, la que deber al cnyuge o cnyuges
adquirentes la correspondiente recompensa.
SUBROGACIN REAL
ART. 1727: No obstante lo dispuesto en el artculo 1725 no entrarn a componer el haber social:
19

1. El inmueble que fuere debidamente subrogado a otro inmueble propio de alguno de los cnyuges;
2. Las cosas compradas con valores propios de uno de los cnyuges, destinados a ello en las capitulaciones
matrimoniales o en una donacin por causa de matrimonio;
3. Todos los aumentos materiales que acrecen a cualquiera especie de uno de los cnyuges formando un mismo cuerpo
con ella, por aluvin, edificacin, plantacin o cualquiera otra causa.
La subrogacin personal es el cual una persona pasa a ocupar el lugar jurdico de otra. En este caso, la subrogacin real es
la cual una cosa pasa a ocupar el lugar jurdico de otro inmueble, ya sea por venta o permuta, o en que valores destinados
en las capitulaciones matrimoniales se destinan a adquirir un inmueble a la sociedad conyugal. Ej. Yo tena un bien raz al
momento de contraer matrimonio. Ya casado, hay posibilidad de comprar otro. Entonces digo que vendo este propiedad
raz y compro el otro. Se vende, y con el producido se compra otro. Al comprarlo es una adquisicin de carcter oneroso,
que ingresa al haber absoluto de la sociedad conyugal.
Tiene que haber intencin de subrogar: Debe quedar constancia en las respectivas escrituras pblicas.
ART. 1733.
Inc. I: Para que un inmueble se entienda subrogado a otro inmueble de uno de los cnyuges, es necesario que el segundo
se haya permutado por el primero, o que, vendido el segundo durante el matrimonio, se haya comprado con su precio el
primero; y que en la escritura de permuta o en las escrituras de venta y de compra se exprese el nimo de subrogar.
Inc. III: Si se subroga una finca a otra y el precio de venta de la antigua finca excediere al precio de compra de la nueva,
la sociedad deber recompensa por este exceso al cnyuge subrogante; y si por el contrario el precio de compra de la
nueva finca excediere al precio de venta de la antigua, el cnyuge subrogante deber recompensa por este exceso a la
sociedad. (Vend mi bien raz en 100 y compr en 50. Se produce la subrogacin. El 50 sobrante entra a la sociedad
conyugal pero con cargo de recompensa; O bien, si vend en 50 y compr en 100, se produce la subrogacin, pero yo le
debo una recompensa a la sociedad conyugal)
Inc. VI: Pero no se entender haber subrogacin, cuando el saldo en favor o en contra de la sociedad excediere a la
mitad del precio de la finca que se recibe, la cual pertenecer entonces al haber social, quedando la sociedad obligada a
recompensar al cnyuge por el precio de la finca enajenada, o por los valores invertidos, y conservando ste el derecho
de llevar a efecto la subrogacin, comprando otra finca.
La segunda subrogacin es de inmueble a valores. Los valores en las capitulaciones matrimoniales se destinan a la
adquisicin de un inmueble.
ART. 1733 INC. II : Puede tambin subrogarse un inmueble a valores propios de uno de los cnyuges, y que no
consistan en bienes races; mas para que valga la subrogacin, ser necesario que los valores hayan sido destinados a
ello, en conformidad al nmero 2. del artculo 1727, y que en la escritura de compra del inmueble aparezca la inversin
de dichos valores y el nimo de subrogar.
Cuando la subrogacin de hace en bienes races propios de la mujer, es necesaria la autorizacin de sta. Toda especie
adquirida a ttulo oneroso pertenece a la sociedad conyugal, pero no pertenece a la sociedad conyugal, cuando la causa o
ttulo de la adquisicin a precedido a ella. Le da ms importancia al ttulo que al modo de adquirir
ART. 1736: Por consiguiente:
1. No pertenecern a la sociedad las especies que uno de los cnyuges posea a ttulo de seor antes de ella (o sea, que
tena la posesin de ella), aunque la prescripcin o transaccin con que las haya hecho verdaderamente suyas se
complete o verifique durante ella; (Ej. yo era poseedor de un bien. Tengo la posesin, pero el transcurro de tiempo va a
completarse durante el matrimonio. Esa especie no entra a la sociedad conyugal: Seguir siendo del cnyuge, porque tena
la posesin antes de entrar en la sociedad)
20

2. Ni los bienes (No entran a la sociedad conyugal) que se posean antes de ella por un ttulo vicioso (Ej. Se posea un
bien adquirido bajo un ttulo que tena un vicio de nulidad), pero cuyo vicio se ha purgado durante ella por la
ratificacin, o por otro remedio legal; (O sea, se sanea slo la nulidad relativa mediante la ratificacin [o confirmacin,
que es ms preciso]).
3. Ni los bienes que vuelven a uno de los cnyuges por la nulidad o resolucin de un contrato, o por haberse revocado
una donacin; (Ej. Antes de contraer matrimonio se interpuso una demanda de nulidad o una resolucin de un contrato, y
la nulidad se declara por el juez durante la vigencia de la sociedad conyugal. Ese bien no entra a la sociedad conyugal,
sino que entra al haber propio del cnyuge)
4. Ni los bienes litigiosos y de que durante la sociedad ha adquirido uno de los cnyuges la posesin pacfica; (Ej. Hay
un bien cuyo dominio est en entredicho por un litigio [Ej. Accin reivindicatoria] y durante la sociedad, uno de los
cnyuges gan el juicio y adquiri ese bien de forma pacfica. No entra a la sociedad conyugal.)
5. Tampoco pertenecer a la sociedad el derecho de usufructo que se consolida con la propiedad que pertenece al mismo
cnyuge; los frutos solos pertenecern a la sociedad; (Ej. Uno de los cnyuges es usufructuario de un bien, y, como se
sabe, el usufructo es temporal, y cuando termina, se consolida con la nuda propiedad formando la propiedad plena. Si eso
ocurre, el bien no entra a la sociedad conyugal. S que entran a ella los frutos)
6. Lo que se paga a cualquiera de los cnyuges por capitales de crditos constituidos antes del matrimonio, pertenecer
al cnyuge acreedor. Lo mismo se aplicar a los intereses devengados por uno de los cnyuges antes del matrimonio y
pagados despus.
7. Tambin pertenecern al cnyuge los bienes que adquiera durante la sociedad en virtud de un acto o contrato cuya
celebracin se hubiere prometido con anterioridad a ella, siempre que la promesa conste de un instrumento pblico, o de
instrumento privado cuya fecha sea oponible a terceros de acuerdo con el artculo 1703. (Ej. Un hombre soltero pacta un
contrato de promesa, y estando casado, se celebra el contrato definitivo respecto de un bien. Ese bien no entra en la
sociedad conyugal.)
Si la adquisicin se hiciere con bienes de la sociedad y del cnyuge, ste deber la recompensa respectiva. Si los
bienes a que se refieren los nmeros anteriores son muebles, entrarn al haber de la sociedad, la que deber al cnyuge
adquirente la correspondiente recompensa.
PATRIMONIO PASIVO DE LA SOCIEDAD CONYUGAL
Durante la sociedad conyugal, el que administra es el marido. Los terceros tratan con el marido. El que est obligado a
pagar las deudas es la sociedad conyugal. Pero despus (Al momento de la liquidacin de la sociedad conyugal) hay que
ver quin es el contribuye al pago de la deuda: Si es la sociedad conyugal o alguno de los cnyuges, pudiendo producirse
recompensas.
Al igual que en el haber de la sociedad, aqu se encuentran un pasivo absoluto y uno relativo
PASIVO ABSOLUTO: La obligacin y la contribucin a la deuda es de la sociedad conyugal, sin derecho a recompensa
ART. 1740. La sociedad es obligada al pago:
1. De todas las pensiones e intereses que corran sea contra la sociedad, sea contra cualquiera de los cnyuges y que se
devenguen durante la sociedad; (Es decir, en el pasivo absoluto est el pago de pensiones o rentas vitalicias. Ej.: Los
cnyuges arriendan un inmueble. Se paga la renta, y esa renta es de cargo de la sociedad conyugal. Ej2: Se pide un
prstamo. Los intereses los paga la sociedad conyugal, ya sea que corran en contra de la sociedad conyugal o de
cualquiera de los cnyuges)
21

2. De las deudas y obligaciones contradas durante el matrimonio por el marido (El marido administra la sociedad
conyugal. Ej. Hay que pagar los gastos que se producen en grandes tiendas. Todos esos gastos son de la sociedad
conyugal), o la mujer con autorizacin del marido (La mujer puede contraer obligaciones, pero con autorizacin del
marido. Si la mujer es plenamente capaz, nadie le pedir la autorizacin del marido. Si se trata de obligaciones mayores,
como un crdito hipotecario, deber contraerla el marido, porque l administra, y ah tendr l que conseguir la
autorizacin de la mujer. No tiene mucho sentido la disposicin. Esto qued de la legislacin antigua, ya que antes era
relativamente capaz), o de la justicia en subsidio, y que no fueren personales de aqul o sta, como lo seran las que se
contrajesen para el establecimiento de los hijos de un matrimonio anterior.
La sociedad, por consiguiente, es obligada, con la misma limitacin, al lasto de toda fianza, hipoteca o prenda
constituida por el marido;(Es tambin pasivo definitivo, y la sociedad conyugal est obligada a su pago. El lasto es pagar
algo que despus puede repetir, pero no tan simplemente, porque lastar es pagar una deuda que yo despus puedo repetir
contra otra persona, o sea pedir el reembolso, pero no es el caso, ya que aqu se estn pagando los gastos que provoca la
constitucin de una fianza, hipoteca o prenda, que constituye un pasivo definitivo de la sociedad conyugal)
[]
4. De todas las cargas y reparaciones usufructuarias de los bienes sociales o de cada cnyuge.(Se refiere a las mejoras
necesarias, tiles o voluptuarias, ya sea de los bienes sociales o cualquiera de los cnyuge, ya que hay ciertos bienes
propios aportados a la sociedad)
5. Del mantenimiento de los cnyuges; del mantenimiento, educacin y establecimiento de los descendientes comunes; y
de toda otra carga de familia. Se mirarn como carga de familia los alimentos que uno de los cnyuges est por ley
obligado a dar a sus descendientes o ascendientes, aunque no lo sean de ambos cnyuges; pero podr el juez moderar
este gasto si le pareciere excesivo, imputando el exceso al haber del cnyuge.
Si la mujer se reserva en las capitulaciones matrimoniales el derecho de que se le entregue por una vez o
peridicamente una cantidad de dinero de que pueda disponer a su arbitrio, ser de cargo de la sociedad este pago,
siempre que en las capitulaciones matrimoniales no se haya impuesto expresamente al marido. (Se acuerda entregar una
pensin peridica a la mujer. Eso tambin forma parte del pasivo absoluto de la sociedad conyugal, salvo que la
obligacin se le hubiere impuesto al marido)
PASIVO RELATIVO: La sociedad conyugal est obligada a pagar, pero con cargo de recompensa.
ART. 1740 N 3. De las deudas personales de cada uno de los cnyuges, quedando el deudor obligado a compensar a la
sociedad lo que sta invierta en ello;
Ej. Prestar alimentos a hijos de anterior matrimonio. Esos son de cargo del cnyuge de que se trata. La sociedad est
obligada a su pago, pero con cargo de recompensa. Son deudas personales.
Ej. 2: Se condena a uno de los cnyuges a pagar una indemnizacin de perjuicios o una multa por va de pena. La mujer
maneja un auto que es de la sociedad conyugal y atropella a una persona, y la deja mal herida. Hay una responsabilidad
penal, pero est la sancin civil a la que es condenada. La sociedad conyugal est obligada a pagar (lase el marido).
Pero una vez disuelta la sociedad conyugal, tendr obligacin de recompensa.
LAS RECOMPENSAS
Lo debe conocer el liquidador de la sociedad conyugal. La sociedad le debe recompensa a los cnyuges o viceversa. O a
veces se deben entre s los cnyuges. Las recompensas son pagos o indemnizaciones que se deben los cnyuges a la
sociedad, la sociedad a los cnyuges, o los cnyuges entre si. El fundamento de esta sociedad est en el principio del
enriquecimiento injusto (o sin causa) porque si, correspondiendo la contribucin a las deudas a uno de los cnyuges, lo
paga la sociedad conyugal, es injusto.

22

Estas recompensas, en la liquidacin de la sociedad conyugal, se tiene que pagar en dinero debidamente reajustado. Las
recompensas que le deben la sociedad conyugal a los cnyuges son:
ART. 1725 N 3 Y 4: El haber de la sociedad conyugal se compone:
3 Del dinero que cualquiera de los cnyuges aportare al matrimonio, o durante l adquiriere; obligndose la sociedad a
pagar la correspondiente recompensa;
4 De las cosas fungibles y especies muebles que cualquiera de los cnyuges aportare al matrimonio, o durante l
adquiriere; quedando obligada la sociedad a pagar la correspondiente recompensa.

ADMINISTRACIN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

Los actos de administracin tienen por objeto conservar las cosas. Los actos de disposicin dice relacin con actos que
afectan el patrimonio de la persona. Los actos de administracin de la sociedad conyugal escapa a la nomenclatura
anterior, porque en esta administracin no slo hay actos conservativos, sino tambin hay actos de disposicin.
Aqu tenemos un administrador, que es el marido. Y no slo de los bienes sociales, sino tambin de los bienes propios de
la mujer. La razn de esto es porque la mujer era relativamente incapaz, hasta 1989. El marido se comporta ms que como
administrador, porque sus actos a veces no son de administracin, sino que hay actos de disposicin tambin.
ART. 1749: El marido es jefe de la sociedad conyugal, y como tal administra los bienes sociales y los de su mujer;
sujeto, empero, a las obligaciones y limitaciones que por el presente Ttulo se le imponen y a las que haya contrado por
las capitulaciones matrimoniales.
Como administrador de la sociedad conyugal, el marido ejercer los derechos de la mujer que siendo socia de una
sociedad civil o comercial se casare, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 150. (Cuando se introdujo esta
modificacin, hubo cierta preocupacin de abogados que se vea que esta norma era dictada sin mayor anlisis. Si la mujer
se casa, el marido se hace parte en esa sociedad. Afortunadamente no sucede as en que, sin voluntad de los otros socios,
entra un tercero, por el art. 150 que se refiere a los bienes reservados de la mujer casada. Y no hay duda que la mujer que
es socia ha formado su propio patrimonio en dicha sociedad, y en esto en particular la mujer se considera separada
parcialmente de bienes).

FACULTADES ADMINISTRATIVAS DEL MARIDO

Si se trata de cosas muebles, el marido tiene facultades bastante amplias. Pero la ley le impone limitaciones respecto a los
bienes races. Y para enajenar o gravar los bienes races sociales, necesita de la autorizacin de la mujer, salvo que esta
enajenacin sean forzadas. Tambin se necesita la autorizacin de la mujer cuando se promete enajenar o gravar bienes
races. Esto se salta de los principios, ya que en el caso del contrato de promesa nace obligaciones de hacer, pero no de la
obligacin de dar
Sobre la administracin de los bienes sociales, art. 1749 inc. III y ss:
El marido no podr enajenar o gravar voluntariamente ni prometer enajenar o gravar los bienes races sociales
ni los derechos hereditarios de la mujer, sin autorizacin de sta. (El marido tiene poderes casi omnmodos, porque en
estos casos necesita autorizacin de la mujer. Los bienes heredados se reputan muebles.
No podr tampoco, sin dicha autorizacin, disponer entre vivos a ttulo gratuito de los bienes sociales, salvo el
caso del artculo 1735 (Le est prohibido al marido sin autorizacin donar bienes sociales, salvo que sean de poca monta),
ni dar en arriendo o ceder la tenencia de los bienes races sociales urbanos por ms de cinco aos, ni los rsticos por
ms de ocho, incluidas las prrrogas que hubiere pactado el marido. (El marido puede arrendar los bienes races sociales
23

urbanos o rsticos por menos de 5 aos o por menos de 8 aos. Pero si es por ms de 5 aos o por ms de 8 aos,
incluidas las prrrogas, no puede arrendarlos sin autorizacin de la mujer. Ceder la tenencia se refiere al comodato)
Si el marido se constituye aval 1, codeudor solidario, fiador u otorga cualquiera otra caucin respecto de
obligaciones contradas por terceros, slo obligar sus bienes propios.
En los casos a que se refiere el inciso anterior para obligar los bienes sociales necesitar la autorizacin de la mujer. (Ej.
Yo administro la sociedad, y un amigo me dice si puedo constituirme en fiador. Yo dira que lo hago pero necesito la
autorizacin de mi mujer. Si est dispuesta a hacerlo, los bienes que se obligarn si no paga, se obligan los bienes sociales.
Si no autoriza la mujer, se comprometen slo los bienes propios. El fundamento de la norma es que antiguamente, los
maridos constituan garantas a favor de terceros, y a veces a las mujeres le iban a embargar bienes sin razn alguna)
Pero, Cmo autoriza la mujer?:
La autorizacin de la mujer deber ser especfica (No vale una autorizacin general. Ej. En relacin al bien
inmueble X) y otorgada por escrito (Porque puede haberse otorgado un contrato de promesa), o por escritura pblica si el
acto exigiere esta solemnidad, o interviniendo expresa y directamente de cualquier modo en el mismo. Podr prestarse en
todo caso por medio de mandato especial que conste por escrito o por escritura pblica segn el caso. (En la prctica:
Vamos a vender un bien raz. Lo comn es que la mujer presencie directamente el acto. Y al final de escrito se escribe
Doa xxxx, casada con xxxx, autoriza al marido a vender el inmueble xxxx)
Qu pasa si la mujer no quiere o no puede autorizar?
La autorizacin a que se refiere el presente artculo podr ser suplida por el juez, previa audiencia a la que ser
citada la mujer, si sta la negare sin justo motivo.(Si quiero vender y la mujer se opone, el marido puede insistir y
concurre a la justicia) Podr asimismo ser suplida por el juez en caso de algn impedimento de la mujer, como el de
menor edad (Se considera un impedimento), demencia, ausencia real o aparente u otro, y de la demora se siguiere
perjuicio. Pero no podr suplirse dicha autorizacin si la mujer se opusiere a la donacin de los bienes sociales.
Resumiendo: La mujer autoriza de forma especfica, y otorgada por escrito o por escritura pblica, o interviniendo
directamente en el acto o contrato.
La autorizacin se suple por negativa o impedimento.
- Si es por negativa, ser citada al procedimiento judicial, y ver el juez si autoriza o no
- Si es por impedimento, puede ser por demencia, menora de edad, etc.)
Sobre los bienes propios de la mujer, o sea, los bienes races que tena antes del matrimonio o los bienes adquiridos a
ttulo gratuito durante la vigencia de la sociedad conyugal, o aquellos bienes excluidos en las capitulaciones
matrimoniales, el marido tambin administra estos bienes. Sin embargo, aqu no se necesita la autorizacin de la mujer,
sino que el consentimiento o su voluntad de la mujer.
Bienes sociales: Autorizacin de la mujer
Bienes propios de la mujer: Consentimiento o voluntad de la mujer
ART. 1754: No se podrn enajenar ni gravar los bienes races de la mujer, sino con su voluntad. La voluntad de la mujer
deber ser especfica y otorgada por escritura pblica (No hay referencia a un contrato de promesa), o interviniendo
expresa y directamente de cualquier modo en el acto. Podr prestarse, en todo caso, por medio de mandato especial que
conste de escritura pblica. (El marido comparecer no como representante de la mujer, sino que como administrador de
1 En realidad se llama avalista
24

sus bienes propios. El marido y la mujer deben estar presentes al momento del contrato. Y en la escritura se expresar que
Doa xxx, casada con don xxx, expresa su voluntad para enajenar el bien inmeble xxxx)
Podr suplirse por el juez el consentimiento de la mujer cuando sta se hallare imposibilitada de manifestar su
voluntad.
La mujer, por su parte, no podr enajenar o gravar ni dar en arrendamiento o ceder la tenencia de los bienes de
su propiedad que administre el marido, sino en los casos de los artculos 138 y 138 bis.(Estos artculos se agregaron a
ste, por leyes especiales, y era una norma prohibitiva, teniendo como sancin la nulidad absoluta, pero le agregaron
ambos artculos. El art. 138 se refiere a la administracin extraordinaria de la sociedad conyugal)
ART. 138: Si por impedimento de larga o indefinida duracin, como el de interdiccin, el de prolongada ausencia, o
desaparecimiento, se suspende la administracin del marido, se observar lo dispuesto en el prrafo 4 del ttulo De la
sociedad conyugal.
Si el impedimento no fuere de larga o indefinida duracin, la mujer podr actuar respecto de los bienes del
marido, de los de la sociedad conyugal y de los suyos que administre el marido, con autorizacin del juez, con
conocimiento de causa, cuando de la demora se siguiere perjuicio.
La mujer, en el caso a que se refiere el inciso anterior, obliga al marido en sus bienes y en los sociales de la
misma manera que si el acto fuera del marido; y obliga adems sus bienes propios, hasta concurrencia del beneficio
particular que reportare del acto.
Volviendo al artculo 1754, La mujer, por su parte, no podr enajenar o gravar ni dar en arrendamiento o ceder la
tenencia de los bienes de su propiedad que administre el marido, salvo que la mujer podra hacerlo si tiene la
administracin extraordinaria de la sociedad conyugal, o cuando no hay un impedimento que no es de larga duracin del
marido con autorizacin del juez (Ej. Est fuera del pas).
Sin embargo, ella no es administradora de la sociedad conyugal, sino que un curador de ausente y de bienes, que
generalmente es la mujer, porque, por ejemplo, la mujer no puede ser curadora de su marido prdigo. En ese caso habr
que nombrarle un curador para que administre la sociedad conyugal (ser un tercero, no la mujer). O tambin puede
ocurrir que la mujer no quiera tomar la administracin, debindose nombrar a un curador.
La mujer ser curadora de su marido (ausente o interdicto).
Si la mujer no quiere administrar la sociedad conyugal o someterse a la administracin de un curador, nace una causal de
separacin judicial (y total) de bienes. Art. 1762. La mujer que no quisiere tomar sobre s la administracin de la
sociedad conyugal, ni someterse a la direccin de un curador, podr pedir la separacin de bienes; y en tal caso se
observarn las disposiciones del Ttulo VI, prrafo 3 del Libro I.
Si la mujer quiere enajenar sus propios bienes, pero el marido (que es el administrador) no comparece a la escritura por
negarse al acto, art. 138 bis: Si el marido se negare injustificadamente a ejecutar un acto o celebrar un contrato respecto
de un bien propio de la mujer, el juez podr autorizarla para actuar por s misma, previa audiencia a la que ser citado
el marido.
En tal caso, la mujer slo obligar sus bienes propios y los activos de sus patrimonios reservados o especiales de
los artculos 150, 166 y 167, (La autoriz el juez. Los bienes obligados son los propios de la mujer y los activos de su
patrimonios u otros menores) mas no obligar al haber social ni a los bienes propios del marido, sino hasta la
concurrencia del beneficio que la sociedad o el marido hubieren reportado del acto.
Lo mismo se aplicar para nombrar partidor, provocar la particin y para concurrir en ella en los casos en que
la mujer tenga parte en la herencia.

25

ART. 1755: Para enajenar o gravar otros bienes de la mujer (los bienes que reserv en las capitulaciones 2), que el
marido est o pueda estar obligado a restituir en especie, bastar el consentimiento de la mujer, que podr ser suplido
por el juez cuando la mujer estuviere imposibilitada de manifestar su voluntad.
SANCIONES
ART. 1757. Los actos ejecutados sin cumplir con los requisitos prescritos en los artculos 1749, 1754 y 1755 adolecern
de nulidad relativa. En el caso del arrendamiento o de la cesin de la tenencia, el contrato regir slo por el tiempo
sealado en los artculos
1749 y 1756. (no es que sea nulo, sino que le es inoponible a la mujer)
La nulidad o inoponibilidad anteriores podrn hacerlas valer la mujer, sus herederos o cesionarios.(Los titulares
de la accin de nulidad relativa son aquellos a favor lo establecen las leyes, sus herederos o cesionarios)
El cuadrienio para impetrar la nulidad se contar desde la disolucin de la sociedad conyugal, o desde que cese
la incapacidad de la mujer o de sus herederos.
En ningn caso se podr pedir la declaracin de nulidad pasados diez aos desde la celebracin del acto o
contrato.

ADMINISTRACIN EXTRAORDINARIA DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

Generalmente le corresponder a la mujer como curadora de su marido interdicto por demencia o ausencia.
ART. 1758: La mujer que en el caso de interdiccin del marido, o por larga ausencia de ste sin comunicacin con su
familia, hubiere sido nombrada curadora del marido (En el caso de interdiccin), o curadora de sus bienes (en el caso del
ausente), tendr por el mismo hecho la administracin de la sociedad conyugal.
Si por incapacidad o excusa de la mujer se encargaren estas curaduras a otra persona, dirigir el curador la
administracin de la sociedad conyugal.
En esta administracin extraordinaria hay una regla general: La mujer administra como el marido, pero como hay
limitaciones, quien decidir estas limitaciones o autorizarlas llegado su caso ser el juez.
ART. 1759. La mujer que tenga la administracin de la sociedad, administrar con iguales facultades que el marido. No
obstante, sin autorizacin judicial, previo conocimiento de causa, no podr enajenar o gravar voluntariamente ni
prometer enajenar o gravar los bienes races sociales.
No podr tampoco, sin dicha autorizacin, disponer entre vivos a ttulo gratuito de los bienes sociales, salvo el
caso del artculo 1735 (estas gratuidades de poca monta).
[]
Si la mujer que tiene la administracin extraordinaria de la sociedad conyugal se constituye en aval, codeudora
solidaria, fiadora u otorga cualquiera otra caucin respecto de terceros, slo obligar sus bienes propios y los que
administre en conformidad a los artculos 150 (Bienes propios), 166 (Los de su patrimonio reservado, si es que lo tiene) y
167 (y estos patrimonios especiales, si es que los tiene). Para obligar los bienes sociales necesitar la autorizacin de la
justicia, dada con conocimiento de causa. En la administracin de los bienes propios del marido, se aplicarn las normas
de las curaduras.
2 Art. 1725: Pero podrn los cnyuges eximir de la comunin cualquiera parte de sus especies
muebles, designndolas en las capitulaciones matrimoniales;
26

En el caso de los arrendamientos, podr darlos en arriendo los inmuebles sociales o ceder su tenencia pero por los plazos
de no ms 5 aos o ms de 8 (dependiendo si son predios urbanos o rsticos). Esta administracin en los arriendos obligan
al marido o a sus herederos, salvo que fuera por ms tiempo, caso en que le es inoponible por el mayor plazo.
Si la mujer acta sin autorizacin del juez, hay nulidad relativa. El titular de esta accin es el marido, los herederos o
cesionarios, y los 4 aos para intentar la accin rescisoria se cuentan desde que cese el hecho que motiv la curadura del
marido.
Si el marido es rehabilitado, o el marido ausente regresa, cesando la causa de la administracin extraordinaria, recobrar el
marido sus facultades administrativas, previo decreto judicial.
CUESTIONES GENERALES: Siempre es el marido quien acta, y los terceros slo ven al marido. Tanto es as que la
propia ley considera al marido como dueo de esos bienes. Art. 1750: El marido es, respecto de terceros, dueo de los
bienes sociales, como si ellos y sus bienes propios formasen un solo patrimonio, de manera que durante la sociedad los
acreedores del marido podrn perseguir tanto los bienes de ste como los bienes sociales; sin perjuicio de los abonos o
compensaciones que a consecuencia de ello deba el marido a la sociedad o la sociedad al marido (o sea, recompensa).
Podrn, con todo, los acreedores perseguir sus derechos sobre los bienes de la mujer, en virtud de un contrato
celebrado por ellos con el marido, en cuanto se probare haber cedido el contrato en utilidad personal de la mujer, como
en el pago de sus deudas anteriores al matrimonio.
Esto es muy importante, porque los terceros ven al marido, y la ley recoge esa situacin. Para los terceros, al marido se le
considera dueo, salvo que se trate de actos o contratos celebrados por terceros en que vayan en provecho de la mujer. Ah
los terceros podran ejercer acciones contra la mujer. Esto es muy trascendente porque, por ejemplo, yo voy a contratar.
Nadie me preguntar bajo qu rgimen estoy casando, salvo situaciones de enajenacin de un bien social. Frente a los
terceros, el marido es considerado dueo, de todos los bienes (los propios, sociales y de la mujer)
TRMINO DE LA SOCIEDAD CONYUGAL
ART. 1764. La sociedad conyugal se disuelve:
1. Por la disolucin del matrimonio; (Puede disolverse por muerte natural, muerte presunta, por sentencia de nulidad
o de divorcio.)
2. Por la presuncin de muerte de uno de los cnyuges, []
3. Por la sentencia de separacin judicial o de separacin total de bienes: []
4. Por la declaracin de nulidad del matrimonio;
5. Por el pacto de participacin en los gananciales o de separacin total de bienes, []
DISOLUCIN DEL MATRIMONIO
- Muerte natural
- Muerte presunta
- Resolucin judicial que declara la separacin judicial de los cnyuges
- Sentencia que declara la separacin de bienes de los cnyuges
- Declaracin de nulidad de matrimonio
- Declaracin de divorcio dictada por un juez
- Por el pacto de participacin en los gananciales o el pacto de separacin total de bienes.
Todas las causales de disolucin determinan que se forme una comunidad, ya sea entre los ex cnyuges, ya sea entre los
cnyuges, ya sea entre el cnyuge sobreviviente y los herederos del cnyuge fallecido.
27

Qu puede pasar? Ej. Muri uno de los cnyuges. Se formar una comunidad entre el cnyuge sobreviviente y los
herederos del cnyuge fallecido. Qu pasa si se declara la muerte presunta? Lo mismo: Si se concede la posesin
provisoria de los bienes, ya se disolvi la sociedad conyugal. Se formar una comunidad entre el cnyuge y los herederos
presuntivos.
Si se declara la nulidad o el divorcio, se formar una comunidad entre los ex cnyuges.
Si se pacta separacin total de bienes, se formar una comunidad entre los cnyuges.
Si se declara la separacin judicial, se forma una comunidad entre los cnyuges (ya que siguen casados).
Esa comunidad hay que liquidarla, porque al legislador no le interesan las indivisiones o comunidades. Al contrario: Le
interesa que exista un dominio individual, no colectivo. La accin de particin de las comunidades es imprescriptible. Hay
algunas reglas propias que el Cdigo da respecto a la liquidacin, pero se aplican en general la regla de las particin de
bienes en la comunidad hereditaria, comprendidas en los arts. 1317 y siguientes del CC. Pero hay algunas reglas que da el
Cdigo, en los arts. 1765 y 1766.
ART. 1765. Disuelta la sociedad, se proceder inmediatamente a la confeccin de un inventario y tasacin de todos los
bienes que usufructuaba o de que era responsable, en el trmino y forma prescritos para la sucesin por causa de muerte.
Es decir, para liquidarse la sociedad conyugal, hay que realizar, primero, un inventario y tasacin de los bienes.
ART. 1766. El inventario y tasacin, que se hubieren hecho sin solemnidad judicial, no tendrn valor en juicio, sino
(salvo que sea) contra el cnyuge, los herederos o los acreedores que los hubieren debidamente aprobado y firmado.
El legislador recomienda que el inventario y la tasacin sean solemnes. Lo sern cuando se realiza por previo decreto
judicial, ante dos testigos y el secretario del tribunal. Sin estas solemnidades, no puede acompaarse en juicio para
acreditar esta disolucin de la sociedad conyugal.
Esta norma tuvo una aplicacin prctica muy importante en el ao 1982. Se vivi una euforia donde el dlar estuvo muy
bajo, no hay inflacin, hay cierta estabilidad en todo, y existi cierta prosperidad. Todo el mundo se endeudaba en dlares,
porque haba un referente que estaba muy bajo. En el verano de ese ao, estrepitosamente, vino un alza del dlar que
subi 6 veces (Estaba a $30 pesos y subi a $180 pesos). Ello trajo una crisis econmica gigantesca: Quebraron los
bancos, porque ellos prestaban a destajo dineros a las personas. Tcnicamente quebr la banca en Chile. En esos aos, se
implementaba la Economa de Mercado. En aquel entonces, el Gobierno Militar apart a los Chicago Boys, y para rescatar
la situacin financiera, aplicaron teoras econmicas centralizadas, completamente opuesto a las ideologas del gobierno
de turno, para salvar a la banca.
Qu pasaba con los particulares que le deban a los bancos? Se encontraron con que no podan pagar, y que sus bienes
seran embargados y rematados. A los abogados se les ocurri que las personas, estando casados bajo sociedad, se separen
totalmente de bienes. Se liquida a la sociedad conyugal, y se envan todos los bienes importantes a la mujer, que es la que
no debe nada. Los bancos comenzaron a accionar, y cuando notificaban, se encontraban que el deudor no tena bienes, y
los tena la mujer. Pero a muchos se olvidaron de este artculo: Cuando demandaban a la mujer, presentaban la separacin
total de bienes, pero se olvidaron hacer el inventario y la tasacin solemne. La gran mayora tena inventario simple, que
no tena valor en juicio, ergo, es como si no hubiesen hecho nada. Con ello se refleja la importancia de esta norma
Al disolverse la sociedad conyugal por alguna de las causales, se forma una comunidad entre los ex cnyuges, entre el
cnyuge sobreviviente, o entre los cnyuges, debiendo distinguirse en las causales de que se trata para ver quienes son los
que forman esta comunidad. Como toda comunidad, tiene que liquidarse. Y la liquidacin de la sociedad conyugal tiene
28

normas propias. Por ejemplo: La ley establece que, disuelta la sociedad, se proceder inmediatamente a la confeccin de
un inventario y tasacin de todos los bienes.
Lo primero es saber qu bienes existan en la sociedad conyugal, y posteriormente hay que conocer su valor, ergo, es
necesaria la tasacin. El inventario y la tasacin, es conveniente siempre hacerlo solemne, o sea, una gestin previa ante
los tribunales para que se inventaren los bienes y se tasen. Si as no se hace, no tiene valor en juicio. La importancia del
inventario y tasacin solemne aparece de manifiesto.
Adems, si la mujer no ha renunciado a los gananciales, ya sea antes del matrimonio (en las capitulaciones) o al disolverse
el matrimonio, o despus de disolverse la sociedad conyugal, se entiende que acepta los gananciales con beneficio de
inventario. Es una norma protectora de la mujer para que no salga perjudicada porque ella no ha tenido la administracin
de la sociedad conyugal, entonces la ley le otorga una serie de derechos.
Otro derecho de la mujer es el llamado beneficio de emolumento: Que slo va a responder de las deudas sociales hasta
el monto de los gananciales que perciba. Como estamos liquidando, normalmente, esta liquidacin de la sociedad
conyugal precede a la liquidacin de la comunidad hereditaria.
Qu hay que hacer (como en toda liquidacin? Ya sabemos todos los bienes que existen. Tenemos lo que se denomina el
acervo bruto pero en ese acervo bruto puede que no hayan bienes que corresponda liquidar, como los bienes propios de
cada uno de los cnyuges, que se tienen que retirar de esta masa de bienes.
Puede que entre los bienes inventariados, en caso de fallecimiento de alguno de los cnyuges, que era usufructuario de
algn bien, hay que sacarlo, porque con la muerte del usufructuario, termina el usufructo y se consolida con la nuda
propiedad. Esa primera labor que realiza el partidor o liquidador, tiende a determinar en qu consiste el haber de la
sociedad conyugal: Sacando aquellos bienes que no le pertenecen.
Hay un principio contenido en el art. 1739, que al termino de la sociedad conyugal, se presumen que todos los bienes que
existen en ese momento pertenecen a la sociedad conyugal. Le toca a los cnyuges o a los herederos del cnyuge en su
caso, acreditar que esos bienes le son propios.
Pero como todo patrimonio que se est liquidando, no slo se debe ver cules son los bienes y los derechos, sino tambin
cules son las deudas. El liquidador tendr que restar de este activo las deudas de la sociedad conyugal que hay que pagar.
Y tambin en este momento, el liquidador tiene que tener presente las recompensas: Estos pagos recprocos que se deben
realizar.
Hecho todo lo anterior, vamos a tener el acervo lquido partible, que consiste en dividir por mitad lo que se denominan
gananciales y eso se adjudicarn cada uno de los cnyuges o el cnyuge sobreviviente y los herederos del causante,
segn el caso.
Le nace otro derecho a la mujer: La posibilidad de renunciar a los gananciales. A diferencia de lo que sucede antes del
matrimonio (que en las capitulaciones solemnes puede renunciar la mujer) aqu la ley nada dice (Si la renuncia debe ser
solemne o no) de tal manera que tendr que manifestarse de alguna forma la voluntad de la mujer de renunciar a los
gananciales.
Esto no tiene tanta trascendencia cuando la mujer no tiene un patrimonio reservado, porque si no lo tiene Cundo podra
renunciar a los gananciales? Si lo hace quiere decir que hay algunos bienes que le puedan pertenecer. Esta norma tiene
aplicacin cuando la mujer tiene bienes reservados, y ha trabajado separado del marido y le ha sido fructfero.
29

BIENES RESERVADOS DE LA MUJER CASADA BAJO SOCIEDAD CONYUGAL

La ley que introdujo estas modificaciones al CC es la ley 5.521, que recogi una situacin que despus de la IWW, la
mujer ingresa al mundo del trabajo, ya que haba escasez de mano de obra producto de la guerra.
CARACTERSTICAS
- Es propia de la mujer (No existen bienes reservados del marido)
- Slo se da en el rgimen de sociedad conyugal
- Es una institucin de orden pblico, porque la mujer no poda renunciar a tener estos bienes reservados.
- A la mujer se le considera como separada legal y parcialmente de bienes, lo cual le permite gestionar libremente
este patrimonio
REQUISITOS
- Que la mujer trabaje durante la vigencia del matrimonio
- Que el trabajo sea remunerado
- Que este trabajo sea separado del marido
o Esto lo recoge el Estatuto Administrativo. Puede darse que trabajen en un servicio pblico, pero no
pueden trabajar en la misma reparticin.
Tambin se da este patrimonio reservado en la mujer menor de edad.
ACTIVO DEL PATRIMONIO RESERVADO
- Capitales originales, es decir, las remuneraciones que recibi por ejercer un trabajo la mujer.
o Los honorarios que recibi en el ejercicio de una profesin liberal
o Las utilidades que obtuvo en el ejercicio de algn comercio o industria
o En definitiva, todo trabajo remunerado de la mujer que ejerza separado del marido
Si con estos capitales se adquieren otros bienes, tambin ingresan a este patrimonio reservado

En tal caso, los frutos de estos bienes tambin ingresan al patrimonio reservado

PASIVO DEL PATRIMONIO RESERVADO

- Deudas y obligaciones que la mujer contraiga en la gestin de su patrimonio reservado. Aqu lo que interesa es su
relacin con terceros.
o Los terceros que han contratado con la mujer y sta ha quedado obligada, harn efectivo sus crditos en
este patrimonio reservado o en el patrimonio especial
o No podran hacer valer sus crditos en los bienes sociales o los del marido, salvo que los actos que haya
realizado la mujer haya sido en beneficio de la familia comn o del marido.
Para que funcione esta institucin es necesario probar el origen de los bienes, y con ello acreditar que se trata de bienes
del patrimonio reservado. Se puede acreditar por cualquier medio de prueba el origen de los bienes. Pero tambin aqu
entran en juego los intereses de terceros, y el art. 150 establece una disposicin muy importante para estos efectos.
ART. 150 INC. III: Incumbe a la mujer acreditar, tanto respecto del marido como de terceros, el origen y dominio de los
bienes adquiridos en conformidad a este artculo. Para este efecto podr servirse de todos los medios de prueba
establecidos por la ley. Luego viene la relacin que puede haber tenido la mujer con terceros. Estos terceros Cmo
pueden resultar amparados frente a una contratacin de la mujer?

30

Art. 150 Inc. IV: Los terceros que contraten con la mujer quedarn a cubierto de toda reclamacin que pudieren
interponer ella o el marido, sus herederos o cesionarios, fundada en la circunstancia de haber obrado la mujer fuera de
los trminos del presente artculo (es decir, fuera del patrimonio reservado), siempre que, no tratndose de bienes
comprendidos en los artculos 1754 y 1755 (o sea, a los bienes propios de la mujer), se haya acreditado por la mujer,
mediante instrumentos pblicos o privados, a los que se har referencia en el instrumento que se otorgue al efecto, que
ejerce o ha ejercido un empleo, oficio, profesin o industria separados de los de su marido.
Ej. La mujer adquiere un bien raz, y es del patrimonio reservado. Para que eso quede fehacientemente acreditado, se dir
que la mujer acta en conformidad al art. 150 CC, insertando en esa escritura, por ejemplo, sus declaraciones de impuesto
a la renta, o las 10 ltimas boletas que dio como abogada, o las liquidaciones de remuneraciones que ejerci en el mundo
privado o pblico. Y con ello quedan a salvo los que contrataron con la mujer.
Si despus la mujer quiere vender ese bien raz, y se acredita fehacientemente, yo tercero, que estoy adquiriendo ese bien
raz, quedo a salvo de toda reclamacin para pedir la nulidad de cualquier parte.
En definitiva:
- En cuanto al origen y dominio de los bienes, la mujer acredita por cualquier medio de prueba.
- En sus relaciones con terceros, este artculo establece una presuncin a favor de los terceros.
Art. 150 Inc. Penltimo: Disuelta la sociedad conyugal, los bienes a que este artculo se refiere entrarn en la particin
de los gananciales (porque son frutos del trabajo, art. 1721); a menos que la mujer o sus herederos renunciaren a estos
ltimos, en cuyo caso el marido no responder por las obligaciones contradas por la mujer en su administracin
separada.
Beneficio de emolumento del marido: Si la mujer o sus herederos aceptaren los gananciales, el marido responder a esas
obligaciones hasta concurrencia del valor de la mitad de esos bienes que existan al disolverse la sociedad. Mas, para
gozar de este beneficio, deber probar el exceso de la contribucin que se le exige []

SEPARACIN DE BIENES
Viendo las caractersticas de cada uno de los regmenes que se est estudiando, este rgimen es el ms adecuado cuando
los cnyuges son profesionales y ejercen su profesin. El rgimen de sociedad conyugal parte de un supuesto: Que la
mujer queda al cuidado de los hijos y del marido, y quien trabaja es el marido. Por eso que el legislador lo unge como
administrador de los bienes de la sociedad conyugal. En este rgimen no, ya que se ponen en un pie de igualdad.
Este rgimen puede ser total o parcial, pero no del punto de vista pactado, sino que la ley establece a veces la separacin
parcial.
Aqu, cada cnyuge llega con un patrimonio al matrimonio. Y durante su vigencia, cada uno sigue gestionando su
patrimonio. Y al trmino del rgimen, cada uno sigue con su patrimonio. No hay ninguna injerencia del patrimonio de uno
con el patrimonio de otro. No obstante, como hay una comunidad de vida, el marido o la mujer puede pagarle las deudas a
otro.
podran celebrar contratos de compraventa entre marido y mujer separados de bienes? NO. Tienen que estar separados
judicialmente, ya que esto es una situacin conflictiva que desemboca en una sentencia judicial. En cambio, esto es un
rgimen patrimonial matrimonial.
31

Art. 1796: Es nulo el contrato de compraventa entre cnyuges no separados judicialmente []

CLASIFICACIN DEL RGIMEN
- De acuerdo a su extensin, puede ser total o parcial.
- De acuerdo a su origen, puede ser convencional, legal o judicial
Cundo podemos convenir este rgimen de separacin total de bienes? (Cuando es convencional siempre es total) R/
- En las capitulaciones matrimoniales. Una de las capitulaciones permitidas es pactar un rgimen, ergo, es solemne,
porque las capitulaciones matrimoniales requieren de escritura pblica.
-

Tambin pueden convenir al momento de contraer matrimonio, hacindole presente al oficial del Registro Civil tal
acto. En el certificado de matrimonio aparecer en el reverso un timbre que dir Pactaron capitulaciones
matrimoniales en el acto de matrimonio (o con anterioridad segn el caso)

Durante la vigencia del matrimonio. Pueden transitar del rgimen de sociedad conyugal al rgimen de separacin
de bienes. En esta convencin matrimonial tambin solemne, los cnyuges mutan el rgimen de sociedad
conyugal por el de separacin total de bienes, y tiene una trascendencia muy importante el plazo que se establece
en este caso de subinscribir al margen de la inscripcin de matrimonio este pacto: Dentro del plazo de 30 das
fatales.
o La escritura es muy simple y corta.
o Terminando la sociedad conyugal, se forma una comunidad. La gran duda es que quedarn en comunidad
o estado de indivisin con el patrimonio de la sociedad conyugal. Es conveniente que en esa misma
escritura se liquide la sociedad conyugal, pero corren otros plazos. Es conveniente tambin, antes de
pactar la separacin, tener lista la liquidacin de bienes.

Art. 1723. Durante el matrimonio los cnyuges mayores de edad podrn substituir el rgimen de sociedad de bienes por
el de participacin en los gananciales o por el de separacin total. Tambin podrn substituir la separacin total por el
rgimen de participacin en los gananciales.
El pacto que los cnyuges celebren en conformidad a este artculo deber otorgarse por escritura pblica y no
surtir efectos entre las partes ni respecto de terceros, sino desde que esa escritura se subinscriba al margen de la
respectiva inscripcin matrimonial. Esta subinscripcin slo podr practicarse dentro de los treinta das siguientes a la
fecha de la escritura en que se pacte la separacin. El pacto que en ella conste no perjudicar, en caso alguno, los
derechos vlidamente adquiridos por terceros respecto del marido o de la mujer y, una vez celebrado, no podr dejarse
sin efecto por el mutuo consentimiento de los cnyuges. (Es irrevocable)
En la escritura pblica de separacin total de bienes, o en la que se pacte participacin en los gananciales,
segn sea el caso, podrn los cnyuges liquidar la sociedad conyugal o proceder a determinar el crdito de participacin
o celebrar otros pactos lcitos, o una y otra cosa; pero todo ello no producir efecto alguno entre las partes ni respecto de
terceros, sino desde la subinscripcin a que se refiere el inciso anterior.
Tratndose de matrimonios celebrados en pas extranjero y que no se hallen inscritos en Chile, ser menester
proceder previamente a su inscripcin en el
Registro de la Primera Seccin de la comuna de Santiago, para lo cual se exhibir al oficial civil que corresponda el
certificado de matrimonio debidamente legalizado.

32

Los pactos a que se refiere este artculo y el inciso 2 del artculo 1715, no son susceptibles de condicin, plazo o
modo alguno.
El pacto de la separacin de bienes:
- Es solemne
- Se debe subinscribir al margen de la inscripcin de matrimonio dentro del plazo de 30 das fatales
o Sin ello es ineficaz el pacto, frente a los cnyuges y a los terceros. Hay nulidad absoluta, porque el plazo
es fatal.
Qu otro origen puede tener? Puede tener su origen en la ley. Esto pone en movimiento el art. 135 del Cdigo, porque si
los cnyuges se han casado en el extranjero y vienen a avencidarse a Chile, para la ley chilena se le considera como
separados totalmente de bienes. Inscribiendo su matrimonio en el registro civil, en la primera circunscripcin, inscrito el
matrimonio, pueden, en ese momento, pactar sociedad conyugal o participacin en los gananciales.
Art. 135 inc II: Los que se hayan casado en pas extranjero se mirarn en Chile como separados de bienes, a menos que
inscriban su matrimonio en el Registro de la Primera
Seccin de la Comuna de Santiago, y pacten en ese acto sociedad conyugal o rgimen de participacin en los
gananciales, dejndose constancia de ello en dicha inscripcin. (Es el nico caso en que se puede pactar la sociedad
conyugal)
La separacin legal tambin puede ser parcial. Ello va a ocurrir cuando nace el matrimonio reservado de la mujer casada
bajo este rgimen, por la circunstancia de trabajar remuneradamente y separada del marido, y naciendo estos bienes
reservados, se le considera legal y parcialmente separada de bienes que adquiera dentro de su patrimonio reservado.
Hay otro caso en que hay una separacin legal parcial: El art. 166 CC, que lo hemos calificado como patrimonio
particular o especial de la mujer.
Art. 166. Si a la mujer casada se hiciere una donacin, o se dejare una herencia o legado, con la condicin precisa de
que en las cosas donadas, heredadas o legadas no tenga la administracin el marido, y si dicha donacin, herencia o
legado fuere aceptado por la mujer, se observarn las reglas siguientes (La situacin es que la mujer, durante la vigencia
de la sociedad conyugal, se le hace una donacin, o se le instituye heredera o legataria, y el donante o el testador impone
una condicin, de que esos bienes no los administre el marido):
1. Con respecto a las cosas donadas, heredadas o legadas, se aplicarn las disposiciones de los artculos 159, 160,
161, 162 y 163 (Se refieren a la separacin de bienes), pero disuelta la sociedad conyugal las obligaciones
contradas por la mujer en su administracin separada podrn perseguirse sobre todos sus bienes.
2. Los acreedores del marido no tendrn accin sobre los bienes que la mujer administre en virtud de este artculo,
a menos que probaren que el contrato celebrado por l cedi en utilidad de la mujer o de la familia comn. (Los
acreedores del marido no pueden hacer efectivo sus crditos en este patrimonio especial, salvo la excepcin
antedicha en el artculo)
3. Pertenecern a la mujer los frutos de las cosas que administra y todo lo que con ellos adquiera, pero disuelta la
sociedad conyugal se aplicarn a dichos frutos y adquisiciones las reglas del artculo 150. (Bienes reservados. Al
trmino puede que renuncie a los gananciales y se queda con esto, o simplemente pasan a engrosar el haber
absoluto de la sociedad conyugal)
En consecuencia, la separacin legal parcial proceder:
33

En el caso de los bienes reservados

En el caso del patrimonio especial que tiene la mujer cuando recibe una donacin, o se le instituye heredera o
legataria, con la condicin de que los bienes no lo administre el marido.

Est como fuente de la separacin de bienes una sentencia judicial. La separacin de bienes puede ser judicial, y cuando
tiene su origen tal, la separacin es total. Hay una serie de causales que determina la separacin total de bienes judiciales.
Causales:
- Insolvencia o administracin fraudulenta del marido.
o Insolvencia significa que est en una cesacin de pago el marido, prximo a quebrar.
- Administracin fraudulenta del marido
o El marido, como administrador de la sociedad conyugal, y si administra con fraude o dolo (intencin
positiva de perjudicar a la mujer), actuando en la administracin con esa intencionalidad, la defensa que
tiene la mujer es pedir la separacin total de bienes.
- No cumple el marido con las obligaciones y deberes del art. 131 y 134 (Fidelidad, guardarse fe, socorrerse y
ayudarse mutuamente en todas las circunstancias de la vida. Se deben respeto y proteccin recprocos; Y el
marido y la mujer deben proveer a las necesidades de la familia comn, atendiendo las facultades econmicas y al
rgimen de bienes que entre ellos medie).
o Esto se produce cuando estn separados de bienes, no cuando estn casados bajo el rgimen de sociedad
conyugal. Se produce una incongruencia en la norma aqu. Mas vale remitirse slo al art. 131.
- Si incurre en alguna causal de separacin judicial, segn los trminos de la Ley de Matrimonio Civil.
o Aqu hay una causal genrica: El incumplimiento grave y reiterado de los derechos y obligaciones propios
del matrimonio con la mujer o para con los hijos, y que haga intolerable la vida en comn.
- Ausencia injustificada del marido por ms de un ao
o Caso de separacin de hecho de los cnyuges por ms de un ao
- Si los negocios del marido se hallan en mal estado, por consecuencia de especulaciones aventuradas, o de una
administracin errnea o descuidada.
o El marido en este caso, puede oponerse a la separacin, prestando fianza o hipotecas que aseguren
suficientemente los intereses de la mujer.
- Hay otras causales en otras disposiciones o en otras leyes.
o De acuerdo al art. 1762, cuando a la mujer le corresponde la administracin extraordinaria en la sociedad
conyugal, puede que no la acepte, y en ese caso, para no quedar bajo el mandato de un curador, puede
pedir la separacin total de bienes.
Art. 1762: La mujer que no quisiere tomar sobre s la administracin de la sociedad conyugal, ni someterse a la direccin
de un curador, podr pedir la separacin de bienes; y en tal caso se observarn las disposiciones del Ttulo VI, prrafo 3
del Libro I.
-

Una ltima causal est en la Ley de Pensiones Alimenticias y Abandono de familia, en que si el marido ha sido
apremiado con arresto por 2 veces por el no pago de pensiones alimenticias, la mujer puede pedir la separacin
total de bienes.

Lunes 29 de abril de 2013

El rgimen de separacin de bienes se caracteriza porque cada uno de los cnyuges administra libremente su patrimonio,
con el cual llega al rgimen, durante su vigencia y al trmino del rgimen. Se miran como si no hubiese matrimonio entre
ellos, del punto de vista de los bienes. Cada uno acta como si fuese soltero.
34

No hay duda que esta situacin facilita las cosas, pero hay un problema: Qu pasa con lo que son los gatos que origina la
vida en comn y con los hijos? Ah no hay norma; simplemente los cnyuges deben establecer un modus vivendi desde
ese punto de vista. Deben establecer cmo se van a sufragar los gastos.
Se supone que en este rgimen, ambos cnyuges tienen sus propios ingresos, y a lo mejor, uno tiene mayor ingreso que
otro, y debern ponerse de acuerdo cmo sufragan los gastos propios del hogar.
Este rgimen, desde el punto de vista de su intencin, puede ser total o parcial. Desde el punto de vista de su origen, puede
ser convencional, legal o judicial. Siempre cuando se trata de separacin judicial de bienes es total. La separacin legal o
convencional puede ser total o parcial.
SEPARACIN CONVENCIONAL
Puede ser total o parcial. Ser total cuando aslo convienen los cnyuges en las capitulaciones matrimoniales, las que se
celebran ates del matrimonio, o antes del matrimonio. Durante la vigencia de la sociedad conyugal, de acuerdo al art.
1723, los cnyuges pueden transitar del rgimen de sociedad conyugal a la sepearcin total de bienes. Este pacto es
solemne, debe hacerse por escritura pblica e inscribirse al margen de la inscripcin de matrimonio dentro del plazo de 30
das. Esa escritura es una escritura muy simple (De media plana), pero al pactarse separcin total de bienes, y transitar de
la sociedad conyugal a este rgimen, significa que se ha disuelto la sociedad conyugal, y hay que liquidarla. A veces estar
la dificultad de realizar en corto tiempo la liquidacin de la sociedad conyugal, a veces no es tan sencillo. Siempre se pide
que se dejen sin fecha la escritura en la notara, para as, cuando ya est todo armado, simplemente se pone la fecha.
Tambin, al momento de casarse, cuando el oficial del Registro Civil lo consulte a los esposos, pueden decir que pactan
separacin total de bienes.
Cundo tenemos una separacin convencional parcial? Se da en el caso de que las capitulaciones matrimoniales, los
futuros cnyuges pactan que la mujer administre durante la vigencia del matrimonio una suma alzada de dinero, o pactan
que la mujer durante el matrimonio tenga una pensin peridica, y en este caso se forma el patrimonio especial del art.
167 del Cdigo.
Art. 167: Si en las capitulaciones matrimoniales se hubiere estipulado que la mujer administre separadamente alguna
parte de sus bienes, se aplicarn a esta separacin parcial las reglas del artculo precedente. Puede ser tambin una
pensin peridica, caso en el cual, se considera separada parcial y convencionalmente de bienes.
SEPARACIN LEGAL DE BIENES
Esta puede ser total o parcial.
Cundo es total? La situacin que se presenta en el art. 135 CC, que seala que, habiendo contrado los cnyuges
matrimonio en el extranjero, y se avecindan en Chile, e inscriben su matrimonio en la primera seccin de la primera
circunscripcin del Registro Civil, la ley los considera separados totalmente de bienes. (Sin perjuicio que en esa
oportunidad pueden pactar sociedad conyugal o participacin en los gananciales)
Cundo es parcial? En el caso del patrimonio reservado de la mujer casada, o los bienes reservados de la mujer casada
bajo sociedad conyugal. Art. 150 CC (ver supra). Por el hecho de que la mujer ejerza una profesin u oficio remunerado y
separado del marido, se forma este patrimonio reservado, y se le considera a la mujer separada parcialmente de bienes
respecto de ese patrimonio reservado.

35

Cuando es parcial, se presenta una dualidad de situaciones. Una mujer que trabaja, separada del marido, y obtiene sus
ingresos, forma los bienes reservados. Eso no significa que no est casada bajo el rgimen de sociedad conyugal: Slo a
estos bienes se le considera parcialmente separada de bienes.
SEPARACIN JUDICIAL DE BIENES
No confundir con la separacin judicial, aquella cuando uno de los cnyuges comete un atentado grave contra los deberes
y obligaciones para con el matrimonio o con los hijos, que hacen intolerable la vida en comn.
Hay numerosas causales que determinan la separacin judicial de bienes, en que la legitimada activa de esta accin es la
mujer. Ella tiene la titularidad de esta accin. Sin perjuicio de que, hurgando en las causales, podra ser tambin titular el
marido, porque una de las causales de separacin que siempre es total, est en la circunstancia de no cumplirse con los
deberes recprocos que tienen los cnyuges entre s de los arts. 131 y 134 CC. Ej. Si la mujer no socorre al marido, le es
infiel, etc. Podr el marido entablar la separacin judicial de bienes? Aqu se prevalece que la mujer tiene la titularidad,
pero no olvidar que hay principios de igualdad en la legislacin.
Son numerosas las causales de separacin judicial de bienes. Como por ejemplo:
- Deberes recprocos de los cnyuges por el hecho del matrimonio
- Mal estado de los negocios del marido
- Insolvencia del marido
- Administracin fraudulenta de la sociedad conyugal
- En la ley de Abandono de Familia y Pensiones Alimenticias (14.908) se establece que si el marido ha sido
condenado a pagar alimentosa a la mujer y, por 2 mensualidades no las paga, es causal de separacin total de
bienes.
- En el caso del art. 1762 CC, cuando no quiere tomar sobre si la administracin de la sociedad conyugal, puede
pedir la separacin total de bienes.
Una sentencia de esta naturaleza pone trmino al rgimen existente y, una vez ejecutoriada la sentencia e inscrita al
margen de la inscripcin de matrimonio, se disuelve la sociedad conyugal, y cada cnyuge administra libremente su
patrimonio.
La separacin judicial de bienes siempre es total.
Art. 152: Separacin de bienes es la que se efecta sin separacin judicial, en virtud de decreto del tribunal competente,
por disposicin de la ley o por convencin de las partes.
Art. 155. El juez decretar la separacin de bienes en el caso de insolvencia o administracin fraudulenta del marido.
Tambin la decretar si el marido, por su culpa, no cumple con las obligaciones que imponen los artculos 131 y
134, o incurre en alguna causal de separacin judicial, segn los trminos de la Ley de Matrimonio Civil.
En caso de ausencia injustificada del marido por ms de un ao, la mujer podr pedir la separacin de bienes.
Lo mismo ocurrir si, sin mediar ausencia, existe separacin de hecho de los cnyuges.
Si los negocios del marido se hallan en mal estado, por consecuencia de especulaciones aventuradas, o de una
administracin errnea o descuidada, o hay riesgo inminente de ello, podr oponerse a la separacin, prestando fianza o
hipotecas que aseguren suficientemente los intereses de la mujer.
En todas las causales de la ley de matrimonio civil relativa a la separacin judicial, hay una causal genrica, donde se dice
que se falta a los deberes y obligaciones que impone el matrimonio o frente a los hijos que hacen intolerable la vida en
comn. Todas ellas son causales de separacin total de bienes.
36

El efecto es, art. 159 inc. I: Los cnyuges separados de bienes administran, con plena independencia el uno del otro, los
bienes que tenan antes del matrimonio y los que adquieren durante ste, a cualquier ttulo.
Art. 160: En el estado de separacin, ambos cnyuges deben proveer a las necesidades de la familia comn a proporcin
de sus facultades. El juez en caso necesario reglar la contribucin.

RGIMEN DE PARTICIPACIN EN LOS GANANCIALES

El art. 1792 tiene 26 agregados.
Este rgimen fue incorporado por la ley 19.335 de septiembre de 1994. Cuando se incorpor a nuestra legislacin este
rgimen, se tena por el legislador y los acadmicos una gran esperanza de que sera el rgimen que adoptara en Chile. Se
pensaba que era la panacea, porque tiene todo lo bueno de la sociedad conyugal y de la separacin de bienes. Pero
cometieron 2 errores graves en la implementacin de esta ley. En la legislacin universal, este rgimen, en la mayora de
los pases donde impera, lo hace bajo la modalidad que al trmino del rgimen se forma una comunidad de bienes, es
decir, se forma una situacin del derecho de dominio al finalizar el rgimen, que se repartiran los que haban participado
como cnyuges a este rgimen. Pero aqu se opt por otro sistema: El crediticio. Al trmino del rgimen no se formar
una comunidad, sino que el que obtuvo menos tiene un crdito en contra del cnyuge que obtuvo ms. Ergo, nos
encontramos en una relacin personal a diferencia de la modalidad real, y no hay duda que es ms importante el derecho
real que un crdito, ya que, de partida, hay que cobrarlo, y normalmente, estos regmenes terminan cuando termina el
matrimonio por divorcio o nulidad.
El otro problema de este rgimen es el siguiente: La sociedad conyugal tiene tanto xito porque no estn pensando en los
bienes, sino en el lazo afectivo que se genera, la fiesta, etc. Antes nadie pensaba en la parte econmica, imponiendo la ley
supletoriamente rgimen de sociedad conyugal. Aqu, necesariamente debe haber una conversacin a fondo, porque se
debe hacer inventario de los bienes. Y ya se forma una suspicacia en los cnyuges (Ej. no ingresa un bien que debi haber
ingresado). Y cuando termina el rgimen se deber hacer otro inventario, y aqu s que puede haber algn tipo de animus
noscendi, y tendrn que compararse lo que obtuvo cada uno de los cnyuges. En una situacin de anormalidad, el que
obtuvo ms sabe que tendr que repartir lo que obtuvo ms (Con su trabajo y esfuerzo) con el cnyuge que obtuvo menos.
Eso le quit toda importancia a este rgimen.

Lunes 6 de mayo de 2013

Este rgimen se pretendi por el legislador que tomara lo mejor de la sociedad conyugal con el de separacin de bienes, y
con ello, hacer un rgimen ideal, pero desgraciadamente las perspectivas que tena el legislador no se han cumplido, y
prcticamente el rgimen ha quedado en el Cdigo aprovechando un artculo, que se le agregaron 26 artculos en relacin
a uno mismo: 1792-26, y esas perspectivas se han frustrado, porque es un rgimen en que aparece como engorroso para
los contrayentes. Y en seguida a su terminacin, se opt por la modalidad crediticia, es decir, aquel de los cnyuges que
obtiene menos en relacin a otro tienen un crdito. Los crditos a veces no se pueden cobrar, y es por eso que en realidad
no ha cumplido con las expectativas.
Esta materia est tratada en el cdigo en los artculos 1792, desde el guin 1 hasta el 26.
Este es un rgimen pactado, de tal manera que los cnyuges, en las capitulaciones matrimoniales (Antes o al momento de
matrimonio) pueden pactar participacin de los gananciales. Adems, dentro del matrimonio, estando casado bajo
sociedad conyugal o separacin de bienes, pueden pactar participacin en los gananciales.
37

En este rgimen, cada cnyuge administra separadamente su patrimonio, con el que llegan al matrimonio, siguen y
terminan con l, salvo algunas cuestiones en que pueden intervenir en la administracin del otro cnyuge.
Al finalizar el rgimen, se compensa el valor de los gananciales obtenidos por los cnyuges, y estos tienen derechos a
participar por mitades en el excedente. Cada cnyuge parte con su propio patrimonio. Y como lo gestionan libremente,
estos patrimonios irn creciendo, y al finalizar el rgimen, se compensa, de tal manera que se producir un excedente, y
ese excedente se lo reparten por mitades.
Lo primero que hay que observar es en qu consisten los gananciales. Es la diferencia de valor neto entre el patrimonio
originario y el patrimonio final de cada uno de los cnyuges. Para darle expedicin al rgimen, hay que determinar al
inicio cual es el patrimonio inicial de cada uno. Y al final, cul es el patrimonio final de los cnyuges. Y la diferencia entre
uno y otros, esos son los cnyuges.
Ej. Si cada uno parte a 0, uno llega a 100 y el otro a 80. Hay que compensar al final, y se ser el crdito.
PATRIMONIOS
Art. 1792-6: Se entiende por gananciales la diferencia de valor neto entre el patrimonio originario y el patrimonio final
de cada cnyuge.
Se entiende por patrimonio originario de cada cnyuge el existente al momento de optar por el rgimen que establece
este Ttulo y por su patrimonio final, el que exista al trmino de dicho rgimen.
Es el existente al momento de optar por el rgimen de participacin en los gananciales, y por patrimonio final el que
existe al trmino de dicho rgimen
Aqu, lo fundamental es determinar cada uno de estos patrimonios.
El patrimonio originario resulta de deducir del valor total de los bienes, y el valor total de las obligaciones a la fecha en
que se inicia el rgimen. Se deber hacer en base a inventario solemne (recurrir ante el secretario del tribunal y 2 testigos
para proceder a hacer un inventario solemne, sin perjuicio de que tambin podra hacerse un inventario simple pero no
tendr la misma eficacia) para saber cules son los bienes y cules son las deudas. Esto hace que este rgimen sea tedioso.
Si est determinado, se comienza a gestionar, como se gestionan todos los patrimonios. Si va bien, ese patrimonio puede ir
in crescendo, hasta que se llega al trmino del rgimen por alguna circunstancia. Normalmente ser por muerte, o por
divorcio, o se transita este rgimen al de separacin de bienes. Al trmino del rgimen hay que hacer otro inventario para
determinar el patrimonio final, y ah vamos a tener que determinar los gananciales de cada uno de los cnyuges.
Cada uno administra libremente su patrimonio. Pero con 2 salvedades:
Dice el art. 1792-2: En el rgimen de participacin en los gananciales los patrimonios del marido y de la mujer se
mantienen separados y cada uno de los cnyuges administra, goza y dispone libremente de lo suyo. Al finalizar la
vigencia del rgimen de bienes, se compensa el valor de los gananciales obtenidos por los cnyuges y stos tienen
derecho a participar por mitades en el excedente.
Los principios anteriores rigen en la forma y con las limitaciones sealadas en los artculos siguientes y en el
prrafo I del Ttulo VI del Libro Primero del Cdigo Civil.
Pero el art. 1792-3 inc. I establece una limitante en esta administracin: Ninguno de los cnyuges podr otorgar
cauciones personales a obligaciones de terceros sin el consentimiento del otro cnyuge. (Cada cnyuge administra
libremente, pero no podr constituirse en avalista, codeudor solidario o fiador sin la autorizacin del otro cnyuge. Son
38

slo las cauciones personales, no las reales. Pero No es ms grave constituir una hipoteca, la cual estoy garantizando un
bien raz?)
Los bienes familiares, en trminos generales, lo constituye la residencia principal de la familia. Y en lo que se refiere a los
bienes familiares, es una institucin transversal (se aplica a los 3 regmenes matrimoniales) y cuando se constituye como
bien familiar esta residencia principal de la familia y recae en algn bien raz propio de alguno s de estos cnyuges,
quedarn afectados como tales y no podrn desafectarse as como as. Ej estoy casado bajo el rgimen de participacin,
pero tengo un bien raz, y mi mujer solicita que ese bien raz al juez que se decrete como bien familiar. Eso afectar mi
derecho de propiedad.
Entonces:
- No se puede otorgar cauciones personales sin autorizacin de otro cnyuge
- Si por alguna circunstancia, alguno de los bienes es declarado bien familiar, tambin afecta a la disposicin de ese
bien.
Al trmino del rgimen se tiene que formar el patrimonio final. Lo constituyen todos los bienes y obligaciones, pero aqu
se destaca el art. 1792-15 porque el legislador, aplicando una tcnica legislativa propia del Cdigo Civil, de la llamada
acervos imaginarios que se aplican en el derecho sucesorio, hace lo mismo ac: Crea un acervo imaginario. Con el
objeto de evitar que los cnyuges disminuyan su patrimonio final, crea este acervo imaginario, porque por ejemplo yo
podra para perjudicar a mi cnyuge en lo que va a hacer mis gananciales, empezar a donar bienes, o realizo algn acto de
fraude para sacar bienes de mi patrimonio. Para evitar eso, el N 15 dice si usted realiz estas donaciones, vamos a
agregarla imaginariamente al patrimonio final.
Art. 1792-15: En el patrimonio final de un cnyuge se agregarn imaginariamente los montos de las disminuciones de su
activo que sean consecuencia de los siguientes actos, ejecutados durante la vigencia del rgimen de participacin en los
gananciales:
1) Donaciones irrevocables que no correspondan al cumplimiento proporcionado de deberes morales o de usos
sociales, en consideracin a la persona del donatario.(Son las llamadas donaciones entre vivos, pero no es tan
fcil donar, porque el donante debe pedirle autorizacin al juez, y eso se llama insinuacin. Adems, las
donaciones estn afectas a impuestos. Tienen que ser donaciones importantes)
2) Cualquier especie de actos fraudulentos o de dilapidacin en perjuicio del otro cnyuge. (Aqu ya hay un dolo.
Es difcil de acreditar)
3) Pago de precios de rentas vitalicias u otros gastos que persigan asegurar una renta futura al cnyuge que haya
incurrido en ellos (Se pone en el caso que uno de los cnyuges contrate una renta vitalicia, que persiga obtener
una renta futura. Las rentas vitalicias tienen trascendencia porque el sistema de AFP, una vez que se jubila quien
est inmerso en este sistema, esa cuenta individual que tiene no se la puede llevar, tiene que invertirla o en una
renta vitalicia o en una forma de pago escalonado. Lo normal es que sea una renta vitalicia. Esta renta no forma
parte de este agregado imaginario segn lo que sigue ->). Lo dispuesto en este nmero no regir respecto de las
rentas vitalicias convenidas al amparo de lo establecido en el decreto ley N 3.500, de 1980, salvo la cotizacin
adicional voluntaria en la cuenta de capitalizacin individual y los depsitos en cuentas de ahorro voluntario, los
que debern agregarse imaginariamente conforme al inciso primero del presente artculo.
Las agregaciones referidas sern efectuadas considerando el estado que tenan las cosas al momento de
su enajenacin.
Lo dispuesto en este artculo no rige si el acto hubiese sido autorizado por el otro cnyuge.

Lo importante es saber que: Para determinar el patrimonio final se debe saber cules son los bienes adquiridos y cules
son las deudas. La diferencia determinar mi patrimonio final, que comparar con el otro cnyuge. Para evitar fraudes, se
39

agregarn imaginariamente al patrimonio final las donaciones realizadas, todo acto fraudulento o de dilapidacin para
perjudicar al otro cnyuge, y las rentas vitalicias que aseguren una renta hacia el porvenir, salvo las que sean relativas al
fondo de las AFP.
En este rgimen, hay que determinar quin obtuvo ms y quin obtuvo menos. Ej. Si los gananciales del marido son 100,
y la mujer obtuvo 80, la ley dice que se compensa, de tal manera que el que votubo ms tendr que entregar parte de lo
que obtuvo al que obtuvo menos, o sea, el que obtuvo 100 le debe pasar 10 para que ambos tengan 90. El que obtuvo 80 y
tiene un crdito de 10, tiene un crdito contra el otro cnyuge.
CRDITO DE PARTICIPACIN
Este se origina al trmino del rgimen.
Est consagrado en los arts. 1792-20 a 27.
Caractersticas de este crdito:
- Es inalienable, porque la ley dice que se prohbe cualquier convencin o contrato respecto de ese eventual crdito.
- Es irrenunciable, hasta antes del trmino del rgimen. No se puede renunciar anticipadamente. S que podra
renunciarse con posterioridad.
- Es puro y simple. No puede estar sujeto a modalidades
- Se paga en dinero, sin perjuicio que pueden haber daciones en pago en relacin a este pago en dinero.
o Los cnyuges o sus herederos podrn convenir daciones en pago para solucionar el crdito de
participacin en los gananciales. Hay un crdito a favor de mi mujer de $50 Millones, entonces acuerdo
que tal departamento se queda con ella en pago de ese crdito. Si la cosa es evicta renacer el crdito, a
menos que el cnyuge acreedor haya tomado sobre s el riesgo de la eviccin, especificndolo. Por
ejemplo, si fue entregado el departamento, y despus viene un tercero porque es el verdadero dueo, y la
cosa es evita, renace el crdito
- El juez puede conceder un plazo para pagar este crdito, hasta un ao. Y para que no pierda su valor, se reajusta
porque se expresa en UTM
El legislador establece una especie de prelacin o camino a seguir respecto al acreedor de este crdito. Primero lo
persigue el dinero al deudor, luego los bienes muebles y en subsidio los inmuebles.
TRAMITACIN DE LA ACCIN PARA PEDIR LIQUIDACIN
Breve y sumariamente. Prescribe en 5 aos contados desde la terminacin del rgimen, y no se suspende entre los
cnyuges. Sigue a favor de los herederos menores.

Mircoles 8 de mayo de 2013

El rgimen de participacin es un rgimen siempre pactado, ya sea en las capitulaciones, al momento de contraerse el
matrimonio, o durante el matrimonio. Siempre es pactado.
Los gananciales son la diferencia del valor neto entre el patrimonio originario y el patrimonio final. Para determinar estos
gananciales, se comparan el originario con el final, y ah se determina a cunto asciende los gananciales de cada uno de
los cnyuges. Aquel que tena ms, debe compensar al otro cnyuge que a lo mejor era menos, y la diferencia que hubiere,
se la reparten.
Puede nacer un crdito de quien tiene menos a quien tiene ms, que presenta las siguientes caractersticas:
40

Es un crdito inalienable
Es irrenunciable antes de su determinacin
Es puro y simple
Se paga en dinero. El juez puede establecer plazos para pagar este crdito (hasta por un ao)
Podra haber daciones en pago en relacin a este crdito. Si la cosa dada en pago del crdito es evicta, volva a
renacer el crdito.

Este rgimen termina por: Muerte real, muerte presunta, la sentencia que declara la nulidad o el divorcio vincular, por
cambiar de rgimen, por la separacin judicial de los cnyuges, por el pacto de separacin de bienes y por la sentencia que
declara la separacin de bienes.
BIENES FAMILIARES
Arts. 141 a 149 CC
Se incorpor por la ley 19.335 esta institucin de los bienes familiares. Aprovechando unos artculos derogados del CC,
se insertaron en esos artculos toda esa normativa.
Esta era una sentida aspiracin de nuestra legislacin. Esta institucin es propia del derecho norteamericano. Pero nuestra
legislacin no haba sido ajena. Ya la CPR 25 deca que deba procurarse o propenderse a la vivienda de los obreros,
destinada que viviese en esa vivienda el trabajador con su familia (el llamado hogar obrero).
Posteriormente, en la ley de Reforma Agraria propiciada por el presidente Jorge Alessandri, estableci unas primeras
formas agrarias muy sutiles, en que se formaron los huertos familiares. Esta ley se profundiz en los gobiernos de Frei M.
y Allende, subdividiendo las grandes haciendas de miles de hectreas. Eso ayud a subdividir el latifundio en Chile, y eso
permiti que exista la agroindustria.
Hubo un senador Olavarra (En los aos 50), quien fue el primero que present un proyecto de ley, en que se parta de ese
principio: Las familias deban tener un inmueble donde vivir. Pero no se concret, hasta el nacimiento de esta ley. Pero
esta ley no fue bien hecha: parte con un defecto radical, ya que pone en entredicho a los cnyuges. Su constitucin de
bienes familiares es mediante un juicio.
Estamos en presencia de un bien familiar cuando hay un bien raz en que uno de los cnyuges es dueo, el cual, por
resolucin judicial, se establece que ese bien raz es un bien familiar.
Se ha prestado para burlar acreedores, porque decretado por el juez, incluso provisoriamente cuando se presenta la
demanda, ya pasa a constituirse como bien familiar y hay que inscribirse al margen de la escritura de ese bien raz. Y los
cnyuges pueden coludirse para engaar a terceros. Ej. Al propietario de un bien raz lo estn demandado, y le van a
embargar este bien raz. Los cnyuges pueden pedirle al juez que se declare ese bien raz como bien familiar, complicando
el asunto a los acreedores.
COSAS OBJETO DE BIEN FAMILIAR
Son cosas corporales, muebles o inmuebles, y cosas incorporales.
Puede ser el inmueble que es residencia principal de la familia. Ej. Un matrimonio casado bajo separacin total de bienes,
el marido es dueo de un bien raz. El cnyuge no propietario, podra pedir que ese bien raz (donde vive ella con los hijos
y el marido) sea declarado un bien familiar.

41

Pueden tambin los muebles que alhajan el bien raz.

Tambin pueden ser bienes familiares las cosas incorporales, o sea, derechos en sociedades de personas o sociedades
annimas, pero, cuyo objeto sea el negocio inmobiliario. Para constituirse se necesita escritura pblica, y si se trata de una
sociedad de personas, debe subinscribirse esa escritura al margen de la escritura de sociedad y si se trata de sociedades
annimas, debe subinscribirse al margen del registro de accionistas.
Art. 141 inc. I: El inmueble de propiedad de cualquiera de los cnyuges que sirva de residencia principal de la familia, y
los muebles que la guarnecen, podrn ser declarados bienes familiares y se regirn por las normas de este prrafo,
cualquiera sea el rgimen de bienes del matrimonio. (No toma importancia en la sociedad conyugal, ya que estos bienes
races estn todos administrados por el marido, y lo normal es que sean residencia principal de la familia. Sin embargo, el
marido, si tiene un bien raz antes de casarse, es un bien propio que lo administra libremente. Podra la mujer pedir que
ese bien raz sea declarado como bien familiar [cuyo requisito sine qua non es que sea la residencia principal de la
familia]. No sucede lo mismo con la mujer: Si ella tiene un bien raz propio, no tiene sentido ya que el marido se lo
administra)
Art. 146: Lo previsto en este prrafo se aplica a los derechos (sociedades de personas) o acciones (sociedades annimas)
que los cnyuges tengan en sociedades propietarias de un inmueble que sea residencia principal de la familia
(Normalmente son sociedades inmobiliarias).
Producida la afectacin de derechos o acciones, se requerir asimismo la voluntad de ambos cnyuges para
realizar cualquier acto como socio o accionista de la sociedad respectiva, que tenga relacin con el bien familiar.
La afectacin de derechos se har por declaracin de cualquiera de los cnyuges contenida en escritura pblica.
En el caso de una sociedad de personas, deber anotarse al margen de la inscripcin social respectiva, si la hubiere.
Tratndose de sociedades annimas, se inscribir en el registro de accionistas.
TRAMITACIN
El juez competente es el juez de familia.
Art. 141 Inc. II:
El juez citar a los interesados a la audiencia preparatoria. Si no se dedujese oposicin, el juez resolver en la
misma audiencia. En caso contrario, o si el juez considerase que faltan antecedentes para resolver, citar a la audiencia
de juicio.
Con todo, la sola interposicin de la demanda transformar provisoriamente en familiar el bien de que se trate.
En su primera resolucin el juez dispondr que se anote al margen de la inscripcin respectiva la precedente
circunstancia. El Conservador practicar la subscripcin con el solo mrito del decreto que, de oficio, le notificar el
tribunal.
Para los efectos previstos en este artculo, los cnyuges gozarn de privilegio de pobreza.
El cnyuge que actuare fraudulentamente para obtener la declaracin a que refiere este artculo, deber
indemnizar los perjuicios causados, sin perjuicio de la sancin penal que pudiere corresponder.
EFECTOS
Una vez constituido este bien familiar, el cnyuge propietario no se podrn enajenar o gravar voluntariamente, ni
prometer gravar o enajenar, los bienes familiares, sino con la autorizacin del cnyuge no propietario. La misma
limitacin regir para la celebracin de contratos de arrendamiento, comodato o cualesquiera otros que concedan
derechos personales de uso o de goce sobre algn bien familiar.
42

La autorizacin a que se refiere este artculo deber ser especfica y otorgada por escrito, o por escritura pblica
si el acto exigiere esta solemnidad, o interviniendo expresa y directamente de cualquier modo en el mismo. Podr
prestarse en todo caso por medio de mandato especial que conste por escrito o por escritura pblica segn el caso. (Art.
142)
Si el propietario se salta estos requisitos, Art. 143. El cnyuge no propietario, cuya voluntad no se haya expresado en
conformidad con lo previsto en el artculo anterior, podr pedir la rescisin del acto.
Los adquirentes de derechos sobre un inmueble que es bien familiar, estarn de mala fe a los efectos de las
obligaciones restitutorias que la declaracin de nulidad origine. (Ej. Yo propietario de un bien familiar se lo enajeno a un
tercero, y este tercero sabe que se trata de un bien familiar porque est inscrito).
Art. 144. En los casos del artculo 142, la voluntad del cnyuge no propietario de un bien familiar podr ser suplida por
el juez en caso de imposibilidad o negativa que no se funde en el inters de la familia. El juez resolver previa audiencia
a la que ser citado el cnyuge, en caso de negativa de ste.
Art. 145. Los cnyuges, de comn acuerdo, podrn desafectar un bien familiar. Si la declaracin se refiere a un inmueble,
deber constar en escritura pblica anotada al margen de la inscripcin respectiva.
El cnyuge propietario podr pedir al juez la desafectacin de un bien familiar, fundado en que no est
actualmente destinado a los fines que indica el artculo 141, lo que deber probar (Esto puede ser unilateralmente). En
este caso, el juez proceder en la forma establecida en el inciso segundo del artculo 141.
Igual regla se aplicar si el matrimonio se ha declarado nulo, o ha terminado por muerte de uno de los cnyuges
o por divorcio. En tales casos, el propietario del bien familiar o cualquiera de sus causahabientes deber formular al
juez la peticin correspondiente.
VENTAJA DE ESTOS BIENES FAMILIARES FRENTE A TERCEROS ACREEDORES
En otras legislaciones, cuando pasan a ser bienes familiares, son inembargables e inalienables. Efectivamente, su destino
es que est en que sea residencia principal de la familia. Pero eso no sucede aqu.
Sin embargo, art. 148. Los cnyuges reconvenidos gozan del beneficio de excusin. En consecuencia, cualquiera de ellos
podr exigir que antes de proceder contra los bienes familiares se persiga el crdito en otros bienes del deudor. Las
disposiciones del Ttulo XXXVI del Libro Cuarto sobre la fianza se aplicarn al ejercicio de la excusin a que se refiere
este artculo, en cuanto corresponda.
Cada vez que en virtud de una accin ejecutiva deducida por un tercero acreedor, se disponga el embargo de
algn bien familiar de propiedad del cnyuge deudor, el juez dispondr se notifique personalmente el mandamiento
correspondiente al cnyuge no propietario.
Esta notificacin no afectar los derechos y acciones del cnyuge no propietario sobre dichos bienes.
Si la demanda se dirige en contra de quien es propietario de los bienes, la ley exige que tambin se notifique al cnyuge
no propietario. Goza del derecho de beneficio de excusin, donde hay que indicar los bienes excluidos, y sealar otros
bienes donde pueda hacer efectivo otros bienes. Y si no tiene otros bienes, embargarn el bien familiar.
Todas estas normas son de orden pblico. Art. 149. Es nula cualquiera estipulacin que contravenga las disposiciones de
este prrafo. Hay nulidad absoluta.

LA FILIACIN
Es un vnculo jurdico que une a los padres con los hijos.
43

La filiacin se ha modernizado en el sentido de poner las normas civiles de acuerdo a la normativa constitucional, que
establece la igualdad de todas las personas frente a la ley. Hubo un polo de desigualdad en estas materias en el Cdigo
Civil, hasta que con la ley 19.585 y convenios internacionales, se termina con una distincin odiosa que exista en el
Cdigo, en que se hablaba de hijos legtimos e ilegtimos, que podan ser naturales o simplemente ilegtimos. Los
legtimos estaban concebidos dentro del matrimonio, y ellos tenan un estatuto propio muy diferente a los naturales y
simplemente ilegtimos.
Chile, a lo largo de muchos aos, fue ratificando convenios relativos a los derechos humanos y polticos, como el Pacto de
San Jos que manda a no discriminar bajo ningn respecto a las personas; los Derechos del Nio, etc.
En cierto modo, la desigualdad contina en que se distingue filiacin matrimonial y no matrimonial, pero respecto al
nombre, ya que en los efectos no hay ninguna diferencia.
A su vez, se establecen ciertos principios, como por ejemplo, siempre est por sobre todas las cosas el Inters superior
del nio.
Se incorpor una forma de investigacin de la paternidad mediante medios biolgicos. Antes era muy vago, ya que se
citaba al presunto padre ante el juez de familia, para que dijera si era o no hijo suyo, y estaba la madre enfrente con su hijo
en los brazos. Siempre la maternidad es ms fcil de acreditar: Pueden haber testigos presenciales del parto.
Aparece una nueva filiacin, que es la filiacin adoptiva, de acuerdo a la ley 19.620 que es la actual ley de filiacin. De
acuerdo a esta ley, los hijos adoptivos pasan a ser hijos del matrimonio adoptante. Incluso se destruye su filiacin de
origen. Algunos autores reconocen la nueva filiacin por tcnicas de reproduccin asistida, y ese hijo que nace a travs de
esas tcnicas, tiene por padre o madre a quienes se sometieron a esas tcnicas, siendo impugnable esta filiacin.
El ttulo VII habla de la filiacin. Puede ser natural o biolgica (su fundamento est en la procreacin [unin de los
gametos masculino y femenino, producindose una simbiosis, gestando un ser que ir creciendo poco a poco]), la filiacin
adoptiva (que pasa a ser una ficcin, porque el adoptado pasa a ser hijo de los adoptantes) y la filiacin por tcnicas de
reproduccin asistida
Art. 182. El padre y la madre del hijo concebido mediante la aplicacin de tcnicas de reproduccin humana asistida son
el hombre y la mujer que se
sometieron a ellas.
No podr impugnarse la filiacin determinada de
acuerdo a la regla precedente, ni reclamarse una
distinta.
FILIACIN NATURAL O BIOLGICA
Puede ser determinada o indeterminada
- Determinada: Cuando se sabe quienes son los padres
- Indeterminada: Cuando no se sabe quienes son los padres
Ej. Nios abandonados que las madres lo dejan a la salida de una iglesia
La filiacin determinada puede ser matrimonial y no matrimonial. Esto es cuestin meramente de nomenclatura, porque
los derechos de los hijos son para todos iguales.
FILIACIN MATRIMONIAL
44

Para que haya filiacin matrimonial tiene que haber: Matrimonio, maternidad y paternidad.
Podr ser un matrimonio vlido, nulo o un matrimonio putativo.
Los hijos matrimoniales son:
- Los que nacen dentro del matrimonio, y que son concebidos y nacidos dentro del matrimonio. Basta con que estn
concebidos. Ej. Se casan los cnyuges, y est concebido el primer da de matrimonio. Ese hijo es matrimonial. Se
determina mediante la regla del art. 76
Art. 76: De la poca del nacimiento se colige la de la concepcin, segn la regla siguiente:
Se presume de derecho que la concepcin ha precedido al nacimiento no menos que ciento ochenta das cabales,
y no ms que trescientos, contados hacia atrs, desde la medianoche en que principie el da del nacimiento.
Art. 180: La filiacin es matrimonial cuando existe matrimonio entre los padres al tiempo de la concepcin o del
nacimiento del hijo.
Es tambin filiacin matrimonial la del hijo cuyos padres contraen matrimonio con posterioridad a su
nacimiento, siempre que la paternidad y la maternidad hayan estado previamente determinadas por los medios que este
Cdigo establece (como a travs de una accin de filiacin, prueba cientfica, o un reconocimiento ->), o bien se
determinen por reconocimiento realizado por ambos padres en el acto del matrimonio o durante su vigencia, en la forma
prescrita por el artculo 187. Esta filiacin matrimonial aprovechar, en su caso, a la posteridad del hijo fallecido.
En los dems casos, la filiacin es no matrimonial.
Art. 187: El reconocimiento del hijo tendr lugar mediante una declaracin formulada con ese determinado objeto por el
padre, la madre o ambos, segn los casos:
1. Ante el Oficial del Registro Civil, al momento de inscribirse el nacimiento del hijo o en el acto del matrimonio de
los padres; (Estos padres se casaron con posterioridad al nacimiento, y lo reconocen ante el oficial del registro
civil al inscribir el nacimiento del hijo)
2. En acta extendida en cualquier tiempo, ante cualquier oficial del Registro Civil;
3. En escritura pblica, o
4. En acto testamentario.
Si es uno solo de los padres el que reconoce, no ser obligado a expresar la persona en quien o de quien tuvo al
hijo.
El reconocimiento que no conste en la inscripcin de nacimiento del hijo, ser subinscrito a su margen.
Tambin son hijos matrimoniales:
- Los nacidos con anterioridad al matrimonio de sus padres. Si se casan, los hijos pasan a ser matrimoniales.
Adems, tiene que haber maternidad. Art. 183. La maternidad queda determinada legalmente por el parto, cuando el
nacimiento y las identidades del hijo y de la mujer que lo ha dado a luz constan en las partidas del Registro Civil.
En los dems casos la maternidad se determina por reconocimiento o sentencia firme en juicio de filiacin, segn
lo disponen los artculos siguientes.
La maternidad se determina:
- Por el parto
o Es la culminacin de toda la gestacin del hijo. El parto puede durar a veces bastante tiempo
45

Por la identidad del hijo

o Que esa criatura que ha nacido, tenga a la parturienta como madre. Puede presentarse 2 situaciones: Falso
parto o por suplantacin de hijo, o sea, que esa identidad del hijo con la madre puede fallar porque los
natos son todas iguales.
Se identifica mediante una toma a la planta del pie, ya que en el pie contienen definiciones
dactilares.

PATERNIDAD
Hay una presuncin latina: Pater is est
Art. 184: Se presumen hijos del marido los nacidos despus de la celebracin del matrimonio y dentro de los trescientos
das siguientes a su disolucin o a la separacin judicial de los cnyuges. (Es una presuncin simplemente legal que
admite prueba en contrario)
No se aplicar esta presuncin respecto del que nace antes de expirar los ciento ochenta das subsiguientes al
matrimonio, si el marido no tuvo conocimiento de la preez al tiempo de casarse y desconoce judicialmente su
paternidad. La accin se ejercer en el plazo y forma que se expresa en los artculos 212 y siguientes. Con todo, el
marido no podr ejercerla si por actos positivos ha reconocido al hijo despus de nacido.
Regir, en cambio, la presuncin de paternidad respecto del nacido trescientos das despus de decretada la
separacin judicial, por el hecho de consignarse como padre el nombre del marido, a peticin de ambos cnyuges, en la
inscripcin de nacimiento del hijo. (Presupone que hubo una reconciliacin en la separacin judicial)
La paternidad as determinada o desconocida podr ser impugnada o reclamada, respectivamente, de acuerdo
con las reglas establecidas en el Ttulo VIII.
FILIACIN NO MATRIMONIAL
Hay 2 formas de determinarla:
- Por el reconocimiento del padre, de la madre, o de ambos, o por sentencia judicial en juicio de filiacin.
Las formas de reconocimiento son las contenidas en el art. 187: El reconocimiento del hijo tendr lugar mediante una
declaracin formulada con ese determinado objeto por el padre, la madre o ambos, segn los casos:
1. Ante el Oficial del Registro Civil, al momento de inscribirse el nacimiento del hijo
2. En acta extendida en cualquier tiempo, ante cualquier oficial del Registro Civil;
3. En escritura pblica, o
4. En acto testamentario.
Art. 188. El hecho de consignarse el nombre del padre o de la madre, a peticin de cualquiera de ellos, al momento de
practicarse la inscripcin del nacimiento, es suficiente reconocimiento de filiacin.
Art. 189. No surtir efectos el reconocimiento de un hijo que tenga legalmente determinada una filiacin distinta, sin
perjuicio del derecho a ejercer las acciones a que se refiere el artculo 208.
El reconocimiento es irrevocable, aunque se contenga en un testamento revocado por otro acto testamentario
posterior, y no susceptible de modalidades.
El reconocimiento no perjudicar los derechos de terceros de buena fe que hayan sido adquiridos con
anterioridad a la subinscripcin de ste al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo.
46

Lunes 13 de mayo de 2013

Para determinar la filiacin no matrimonial es mediante el reconocimiento, o el ejercicio de alguna accin de filiacin.
Como nadie puede adquirir derechos familiares sin su consentimiento, la ley establece la repudiacin por parte del hijo de
este reconocimiento que puede haber sido a travs de un acto jurdico, un acta ante el oficial de registro civil, una escritura
pblica, una declaracin testamentaria, etc. La ley regla la repudiacin.
Art. 191 inc. I. El hijo que, al tiempo del reconocimiento, fuere mayor de edad, podr repudiarlo dentro del trmino de un
ao, contado desde que lo conoci. Si fuere menor, nadie podr repudiarlo sino l y dentro de un ao, a contar desde que,
llegado a la mayor edad, supo del reconocimiento.
En el caso del absolutamente incapaz, el curador repudia por l. Necesita este curador de autorizacin judicial. La ley se
pone en el caso de un demente o un sordomudo que no puede darse a entender claramente.
En el caso del disipador bajo interdiccin, puede repudiar libremente. Como la repudiacin dice relacin con un estado
civil de hijo que no hay una connotacin econmica de por medio, no tiene relacin con esto.
La repudiacin, al igual que el reconocimiento, es un acto solemne. Se hace por escritura pblica, y esta escritura debe
subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo.
Los efectos de la repudiacin es que priva retroactivamente al reconocimiento de todos los efectos que beneficiaban al
hijo, o incluso a sus descendientes, si se hubieren transmitido estos derechos. Pero no afecta los derechos adquiridos en
relacin a este reconocimiento respecto de los padres o los terceros, ni tampoco afectar a los actos vlidamente
ejecutados con anterioridad a la subinscripcin de esta repudiacin.
La repudiacin, al igual que el reconocimiento, es irrevocable. No podra arrepentirse el hijo que repudi.
Para poder repudiar el hijo, no puede haber aceptado el reconocimiento, ya sea de forma expresa o tcita.
Este es un derecho que se transmite, de forma que si fallece el hijo, este derecho se transmite a sus herederos, y estos
tambin tienen 1 ao para repudiar contados desde la fecha del reconocimiento.

ACCIONES DE FILIACIN
En este ttulo VIII relativo a estas acciones de filiacin, se comienza diciendo que la ley posibilita la investigacin de la
paternidad y la maternidad. Esto es lo sustantivo de esta materia, porque en lo que se refiere a la prueba de la
investigacin de la paternidad y la maternidad, se han incorporado medios de prueba biolgicos. Antes de la dictacin de
estas leyes que han modificado en buena medida el derecho de familia, cuando existan los hijos legtimos e ilegtimos,
naturales y simplemente ilegtimos, la ncia posibilidad de la investigacin d ela parternidad, era la buena voluntad del
padre de reconocer. Simplemente se le citaba con este objeto a la presencia del juez, y bajo juramento se le preguntaba si
reconoca a ese hijo. Ni siquiera haba posibilidad de realizar pruebas biolgicas. Si era negligente, tena un
reconocimiento tcito.
Ahora se posibilita la investigacin cientfica de la paternidad. En la maternidad, no hay mucha investigacin, porque es
un hecho tan cierto que prcticamente no hay problema, y para impugnarla hay que probar falso parto o suplantacin del
hijo. En cambio, respecto al padre, se basan en presunciones. Pero ahora, que la ley posibilita la investigacin de la
paternidad, dado el caso, la prueba biolgica es infalible.
47

Los titulares de accin de filiacin son: El hijo y los padres, cuando el hijo pasa por hijo de otros padres.
LA PRUEBA
Estos juicios de filiacin tienen un carcter secreto, y slo tienen acceso a l las partes y sus apoderados. Se pone a
cubierto el legislador sealando que la persona que ejerce una de estas acciones de mala fe o con el propsito de lesionar
la honra de la persona demandada, es obligada a la indemnizacin de todos los perjuicios que cause al demandado.
En estos juicios, caben toda clase de pruebas, ya sea porque inicia una accin de filiacin un hijo (que pretende que la
justicia determine que es hijo de tal padre o madre) o los padres (Frente a los hijos que tienen otros padres). Pero la prueba
de testigos por si sola no vale, debe ir acompaada de otras pruebas.
Art. 199: Las pruebas periciales de carcter biolgico se practicarn por el Servicio Mdico Legal o por laboratorios
idneos para ello, designados por el juez. Las partes siempre, y por una sola vez, tendrn derecho a solicitar un nuevo
informe pericial biolgico.
El juez podr dar a estas pruebas periciales, por s solas, valor suficiente para establecer la paternidad o la
maternidad, o para excluirla.
[]
La negativa injustificada de una de las partes a practicarse el examen har presumir legalmente la paternidad o
la maternidad, o la ausencia de ella, segn corresponda. (Si una de las partes, en forma injustificada, se niega a
practicarse el examen de ADN, se presume legalmente la paternidad o la maternidad)
Se entender que hay negativa injustificada si, citada la parte dos veces, no concurre a la realizacin del examen.
[]
Hay otra prueba que se utiliza, que es la Posesin Notoria del Estado Civil. (En este caso, la posesin notoria del estado
civil de hijo). Es una prueba ms dentro de la investigacin.
Consiste en el nombre, el trato, la fama y el tiempo
- El nombre: Se ha tratado al supuesto hijo con el nombre que le han dado estos padres
- El trato: Lo han tratado como hijo (Criado y educado)
- La fama: Todas las amistades o vecinos de estas personas lo consideran hijo de tales padres.
- Tiempo: Por lo menos 5 aos
Probndose esto, se da por acreditado el estado civil de hijo respecto de esos padres. Sin embargo, la ley pone en
contradiccin esta prueba con la prueba pericial, y le da ms importancia a la posesin notoria.
Art. 201: La posesin notoria del estado civil de hijo, debidamente acreditada, preferir a las pruebas periciales de
carcter biolgico en caso de que haya contradiccin entre una y otras.
La ley, habiendo una prueba biolgica con la certeza de un 99,9%, le da preferencia a la posesin notoria, porque se
prefiere la estabilidad o status que el hijo ya adquiri (Cmo desarraigamos a este hijo con sus costumbres, y venga un
padre biolgico a alterar esta situacin ya adquirida?). Se est protegiendo el inters superior de hijo.
Inc. II: Si embargo, si hubiese graves razones que demuestren la inconveniencia para el hijo de aplicar la regla anterior,
prevalecern las pruebas de carcter biolgico.

48

Si el trato que el hijo tiene no es el mejor de los tratos, y viven en condiciones precarias, prevalecer el inters superior del
hijo.
Art. 203. Cuando la filiacin haya sido determinada judicialmente contra la oposicin del padre o madre, aqul o sta
quedar privado de la patria potestad y, en general, de todos los derechos que por el ministerio de la ley se le confieren
respecto de la persona y bienes del hijo o de sus descendientes. El juez as lo declarar en la sentencia y de ello se dejar
constancia en la subinscripcin correspondiente.
Ej. tenemos un hijo que demanda al padre o la madre, y estos se oponen, y efectivamente era el hijo. Esos padres no
pueden ejercer la patria potestad de ese hijo, y adems, pierden sus derechos hereditarios
Inc. III: Sin embargo, se restituirn al padre o madre todos los derechos de los que est privado, si el hijo, alcanzada su
plena capacidad, manifiesta por escritura pblica o por testamento su voluntad de restablecerle en ellos. El
restablecimiento por escritura pblica producir efectos desde su subinscripcin al margen de la inscripcin de
nacimiento del hijo y ser irrevocable. El restablecimiento por acto testamentario producir efectos desde la muerte del
causante. (Esto es como una suerte de perdn que les da el hijo a los padres.)
ACCIN DE RECLAMACIN
Art. 204. La accin de reclamacin de la filiacin matrimonial corresponde exclusivamente al hijo, al padre o a la madre.
En el caso de los hijos, la accin deber entablarse conjuntamente contra ambos padres.
Si la accin es ejercida por el padre o la madre, deber el otro progenitor intervenir forzosamente en el juicio, so
pena de nulidad.
La accin de reclamacin de la filiacin no matrimonial le corresponde slo al hijo contra su padre o su madre.
ACCIN DE IMPUGNACIN
Quin puede impugnar? Normalmente ser el marido.
Art. 212 inc. I. La paternidad del hijo concebido o nacido durante el matrimonio podr ser impugnada por el marido
dentro de los ciento ochenta das siguientes al da en que tuvo conocimiento del parto, o dentro del plazo de un ao,
contado desde esa misma fecha, si prueba que a la poca del parto se encontraba separado de hecho de la mujer.
Lo importante de todas las acciones de filiacin es la prueba. Y esta acciones de filiacin pueden ser de reclamacin de
estado o de impugnacin, ya sea de la paternidad o de la maternidad.

EFECTOS DE LA FILIACIN
Son los derechos y obligaciones que engendra la filiacin entre los padres y los hijos. Estos efectos son de carcter
personal y patrimonial.
Mirado del punto de vista personal, hay una serie de derechos deberes de carcter ms bien moral (Ej. Los hijos deben
respeto y obediencia a sus padres. La preocupacin fundamental de los padres frente a los hijos es el inters superior del
hijo, para lo cual procurar su mayor realizacin espiritual y material posible, y lo guiarn en el ejercicio de los derechos
esenciales que emanan de la naturaleza, conforme a la evolucin de sus facultades)
Estos derechos deberes de carcter moral, van ms all de la emancipacin del hijo (que se produce normalmente cuando
el hijo cumple 18 aos) pero posteriormente a haber adquirido la emancipacin, el hijo queda siempre obligado a cuidar
49

de los padres en su ancianidad, en el estado de demencia, y en todas las circunstancias de la vida en que necesitaren sus
auxilios.
Tienen el mismo derecho los dems ascendientes. Ergo, esta obligacin tambin le corresponde a los nietos frente a los
abuelos, en caso de insuficiencia de los inmediatos descendientes.
Antes, estaba la posibilidad de que los padres castigaran moderadamente a los hijos. Eso desapareci, ya que ahora,
hacerlo, puede tipificarse como violencia intrafamiliar. De hecho, existe una ley de violencia intrafamiliar en que estos
derechos deberes pueden llegar a la justicia de menores.
Pero hay otros efectos de la filiacin, que dicen relacin con la crianza, educacin y establecimiento de los hijos, el
cuidado de los hijos, que viene a ser lo que se llama en doctrina la autoridad paterna, y que tiene aspecto patrimonial,
que es la patria potestad. Dentro de la autoridad paterna, est la denominada tuicin de los hijos, y que comprende la
crianza, educacin y establecimiento de los hijos.
Aqu, han entrado principios del derecho patrimonial al derecho de familia. Actualmente se puede componer o convenir, o
sea, realizar pactos acerca de la tuicin de los hijos, o del derecho de visitas. Es un buen avance, porque antes todo esto se
haca judicialmente.

Mircoles 15 de mayo de 2013

Existen deberes morales de los hijos para con los padres, en el sentido que le deben obediencia y respeto a los padres, y
deben socorrerlo en todas las instancias de la vida, especialmente en su ancianidad o estado de demencia. Tambin los
padres tienen deberes con los hijos, como el cuidado, crianza, educacin y establecimiento de los hijos. Es lo que se llama
la tuicin o doctrinalmente se llama autoridad paterna aunque no es preciso porque pareciera que slo le corresponde
al padre.
No se producir problema de tuicin cuando se est dentro del matrimonio o dentro de una relacin de hecho entre los
padres, y si estn juntos, le corresponde de consuno la tuicin de los hijos. Toma relevancia cuando se separan por
cualquiera de los medios.
Los principios son:
- Si estn juntos los padres, de consuno realizan la tuicin
- Si estn separados, entran en juego las normas legales. En principio, le corresponde a la madre, pero nada obsta a
que pudieran convenir algo diferente (que le corresponda al padre) o velar por alguna forma de compartir esta
tuicin.
- Si quien tiene la tuicin no es idneo para ello (por razones de orden moral o psquico) la tuicin la determina el
juez.
o Cuando los padres no son idneos, tendrn la tuicin los abuelos
La tuicin que tiene uno de los padres, el otro tiene un derecho: El derecho de visitas, que el derecho de relacin directa
con el hijo. Tambin este derecho puede componerse. Esto se da para situaciones muy conflictivas a veces.

LA PATRIA POTESTAD

50

Art. 243 CC: La patria potestad es el conjunto de derechos y deberes que corresponden al padre o a la madre sobre los
bienes de sus hijos no emancipados.
La patria potestad se ejercer tambin sobre los derechos eventuales del hijo que est por nacer.
Es un conjunto de derechos-deberes que tiene el padre, la madre o ambos respecto de los bienes de sus hijos no
emancipados.
Se dice el padre, la madre o ambos porque aqu tambin han entrado, de cierto modo, los principios del derecho
patrimonial y de la autonoma privada. Al padre le corresponde la patria potestad. A falta del padre, le corresponde a la
madre. Pero le puede corresponder a ambos si lo pactan, o puede corresponderle al padre y convienen que le corresponde
a la madre.
Art. 244: La patria potestad ser ejercida por el padre o la madre o ambos conjuntamente, segn convengan en acuerdo
suscrito por escritura pblica o acta extendida ante cualquier oficial del Registro Civil, que se subinscribir al margen
de la inscripcin de nacimiento del hijo dentro de los treinta das siguientes a su otorgamiento. (Los padres pueden
convenir quien tiene la patria potestad. Este pacto es solemne, y para darle publicidad, se debe subinscribir como dice
supra)
A falta de acuerdo, al padre toca el ejercicio de la patria potestad.
En todo caso, cuando el inters del hijo lo haga indispensable, a peticin de uno de los padres, el juez podr
confiar el ejercicio de la patria potestad al padre o madre que careca de l, o radicarlo en uno solo de los padres, si la
ejercieren conjuntamente.
Ejecutoriada la resolucin, se subinscribir dentro del mismo plazo sealado en el inciso primero (30 das al margen de
la inscripcin del nacimiento del hijo).
En defecto del padre o madre que tuviere la patria potestad, los derechos y deberes correspondern al otro de los
padres.
La regla general es la convencin para que ejerza la patria potestad el padre, la madre o ambos conjuntamente.
A falta de acuerdo, le corresponde al padre. Y si falta el padre, la tiene la madre.
Si los padres estn separados, le corresponde al padre o madre que ejerza la autoridad paterna, o sea, quien tenga el
cuidado del hijo.
QU COMPRENDE LA PATRIA POTESTAD?
Comprende:
- El usufructo o derecho legal de goce de los bienes del hijo no emancipado
- La administracin de los bienes del hijo
- La representacin del hijo
USUFRUCTO O DERECHO LEGAL DE GOCE
Aqu hay una diferencia con el usufructo limitacin del derecho de propiedad, porque en ste hay obligaciones del
usufructuario antes de entrar al goce de la cosa (hacer inventario o rendir caucin, por ejemplo) Nada de esto ocurre ac,
lgicamente, porque son los padres. Pero este usufructo comprende todos los bienes del hijo. Podr tener bienes el hijo
menor de 18 aos por herencia.
51

Los bienes que no gozan el padre legalmente son: Art. 250: La patria potestad confiere el derecho legal de goce sobre
todos los bienes del hijo, exceptuados los siguientes:
1. Los bienes adquiridos por el hijo en el ejercicio de todo empleo, oficio, profesin o industria (O sea, si el hijo
trabaja). Los bienes comprendidos en este nmero forman su peculio profesional o industrial;
2. Los bienes adquiridos por el hijo a ttulo de donacin, herencia o legado, cuando el donante o testador ha
estipulado que no tenga el goce o la administracin quien ejerza la patria potestad; ha impuesto la condicin de
obtener la emancipacin, o ha dispuesto expresamente que tenga el goce de estos bienes el hijo, y
3. Las herencias o legados que hayan pasado al hijo por incapacidad, indignidad o desheredamiento del padre o
madre que tiene la patria potestad. (Puede que el hijo, a consecuencia de la desheredacin, la repudiacin o
indignidad del padre o la madre, los bienes heredados no pasan a esos padres repudiados. Esa herencia pasa al
hijo, y no entran dentro de este derecho legal de goce.)
El hijo, respecto al ejercicio de su peculio profesional, se considera mayor de edad. Eso significa que puede gestionar
libremente su patrimonio, pero no puede enajenar ni gravar bienes races sin autorizacin judicial.
Las caractersticas de este derecho legal de goce o usufructo son:
- Es un derecho personalsimo. Siendo tal, es inalienable, salvo que la patria potestad le corresponda al otro padre.
- Consiste en usar los bienes del hijo de acuerdo a su destino natural, y percibir los frutos de esos bienes.
- El padre o madre o ambos que ejercen la patria potestad, estn obligados a cuidar y conservar estos bienes, y de
restituirlo al trmino de la patria potestad si se trata de bienes no fungibles, o con cargos de devolver igual
cantidad y calidad si se trata de bienes fungibles
o Deben llevar una descripcin circunstanciada, pero no estn obligados a llevar un inventario solemne
Art. 252 inc. III: Cuando este derecho corresponda a la madre casada en sociedad conyugal, sta se considerar
separada parcialmente de bienes respecto de su ejercicio y de lo que en l obtenga. Esta separacin se regir por las
normas del artculo 150.
LA ADMINISTRACIN DE LOS BIENES DEL HIJO
Esta administracin Qu limitaciones tiene?
Art. 254: No se podrn enajenar ni gravar en caso alguno los bienes races del hijo, aun pertenecientes a su peculio
profesional o industrial, ni sus derechos hereditarios, sin autorizacin del juez con conocimiento de causa.
Los bienes races que administren los padres no pueden enajenarlo sin autorizacin judicial. Tambin si se trata de ceder
los derechos hereditarios del hijo.
Art. 255. No se podr hacer donacin de ninguna parte de los bienes del hijo, ni darlos en arriendo por largo tiempo, ni
aceptar o repudiar una herencia deferida al hijo, sino en la forma y con las limitaciones impuestas a los tutores y
curadores.
De qu culpa responden? Responden de la culpa leve. Art. 256. El padre o madre es responsable, en la administracin
de los bienes del hijo, hasta de la culpa leve.
La responsabilidad para con el hijo se extiende a la propiedad y a los frutos, en aquellos bienes del hijo en que
tiene la administracin, pero no el goce, y se limita a la propiedad cuando ejerce ambas facultades sobre los bienes

52

Si esta administracin la ejercen dolosamente o con grave negligencia habitual, y esto se acreditara por sentencia judicial
ejecutoriada, se le quita la administracin al padre o madre o ambos de los bienes del hijo. Esta sentencia debe
subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento.
Aqu estamos en presencia de administradores de bienes ajenos. Al trmino de la administracin deben rendir cuenta, pero
aqu la ley no va tan lejos. Art. 259. Al trmino de la patria potestad, los padres pondrn a sus hijos en conocimiento de
la administracin que hayan ejercido sobre sus bienes.
REPRESENTACIN DEL HIJO
Se hace una distincin entre actos extrajudiciales y judiciales. Cuando se trata de la representacin del hijo en actos
extrajudiciales (Actos y contratos), los hijos no emancipados actan mediante la representacin de aquel padre o madre
que ejerce la patria potestad. Si por alguna circunstancia la han perdido, lo representar el curador.
Art. 260. Los actos y contratos del hijo no autorizados por el padre o la madre que lo tenga bajo su patria potestad, o por
el curador adjunto, en su caso, le obligarn exclusivamente en su peculio profesional o industrial.
Pero no podr tomar dinero a inters, ni comprar al fiado (excepto en el giro ordinario de dicho peculio) sin
autorizacin escrita de las personas mencionadas. Y si lo hiciere, no ser obligado por estos contratos, sino hasta
concurrencia del beneficio que haya reportado de ellos.
Art. 261. Si entre los padres hubiere sociedad conyugal, los actos y contratos que el hijo celebre fuera de su peculio
profesional o industrial y que el padre o madre que ejerce la patria potestad autorice o ratifique por escrito, o los que
stos efecten en representacin del hijo, obligan directamente al padre o madre en conformidad a las disposiciones de
ese rgimen de bienes y, subsidiariamente, al hijo, hasta concurrencia del beneficio que ste hubiere reportado de dichos
actos o contratos.
Si no hubiere sociedad conyugal, esos actos y contratos slo obligan, en la forma sealada en el inciso anterior,
al padre o madre que haya intervenido.
Lo anterior no obsta a que pueda repetir contra el otro padre, en la parte en que de derecho haya debido proveer
a las necesidades del hijo.
Art. 262. El menor adulto no necesita de la autorizacin de sus padres para disponer de sus bienes por acto
testamentario que haya de tener efecto despus de su muerte, ni para reconocer hijos (Tiene facultad de testar).
En el aspecto de representacin judicial, se debe distinguir si el hijo est demandando o es demandado, y si se trata de
juicios entre padres o hijos.
- Si quiere actuar, debe actuar representado
- Si demandan al hijo, deben notificar al padre o madre que ejerce la patria potestad
- Si es un litigio entre padres e hijos, Art. 263. Siempre que el hijo tenga que litigar como actor contra el padre o la
madre que ejerce la patria potestad, le ser necesario obtener la venia del juez y ste, al otorgarla, le dar un
curador para la litis.
o Adems, tiene derecho a las expensas para la litis. Art. 263 inc. II: El padre o madre que, teniendo la
patria potestad, litigue con el hijo, sea como demandante o como demandado, le proveer de expensas
para el juicio []

53

Lunes 27 de mayo de 2013

SUSPENSIN DE LA PATRIA POTESTAD
Por qu puede suspenderse la patria potestad?
Art. 267. La patria potestad se suspende por la demencia del padre o madre que la ejerce, por su menor edad, por estar
en entredicho de administrar sus propios bienes, y por su larga ausencia u otro impedimento fsico (Si es le ocurre al
padre, la patria potestad pasa a la madre, o viceversa), de los cuales se siga perjuicio grave en los intereses del hijo, a que
el padre o madre ausente o impedido no provee.
En estos casos la patria potestad la ejercer el otro padre, respecto de quien se suspender por las mismas
causales. Si se suspende respecto de ambos, el hijo quedar sujeto a guarda.
Hay causales que puede afectar al padre o la madre que la ejerce.
Art. 268. La suspensin de la patria potestad deber ser decretada por el juez con conocimiento de causa, y despus de
odos sobre ello los parientes del hijo y el defensor de menores; salvo que se trate de la menor edad del padre o de la
madre, caso en el cual la suspensin se producir de pleno derecho.
El juez, en inters del hijo, podr decretar que el padre o madre recupere la patria potestad cuando hubiere
cesado la causa que motiv la suspensin.
La resolucin que decrete o deje sin efecto la suspensin deber subinscribirse al margen de la inscripcin de
nacimiento del hijo.
Si cesa la causa de la suspensin, el juez decretar que queda sin efecto, y esta resolucin tambin tiene que subinscribirse
al margen de la inscripcin del nacimiento del hijo.
LA EMANCIPACIN
Es un hecho que pone fin a la patria potestad del padre, la madre o de ambos. Puede ser legal o judicial.
CAUSALES DE EMANCIPACIN LEGAL
Art. 270. La emancipacin legal se efecta:
- 1. Por la muerte del padre o madre, salvo que corresponda ejercitar la patria potestad al otro;
- 2. Por el decreto que da la posesin provisoria,
- o la posesin definitiva en su caso, de los bienes del
- padre o madre desaparecido, salvo que corresponda al
- otro ejercitar la patria potestad; (Es decir, por la muerte presunta)
- 3. Por el matrimonio del hijo, y
- 4. Por haber cumplido el hijo la edad de
- dieciocho aos.
CAUSALES DE EMANCIPACIN JUDICIAL
Hay una resolucin del juez que establece la emancipacin
Art. 271. La emancipacin judicial se efecta por decreto del juez:
1. Cuando el padre o la madre maltrata habitualmente al hijo, salvo que corresponda ejercer la patria potestad al
otro;
2. Cuando el padre o la madre ha abandonado al hijo, salvo el caso de excepcin del nmero precedente;

54

3. Cuando por sentencia ejecutoriada el padre o la madre ha sido condenado por delito que merezca pena aflictiva,
aunque recaiga indulto sobre la pena, a menos que, atendida la naturaleza del delito, el juez estime que no existe
riesgo para el inters del hijo, o de asumir el otro padre la patria potestad, y
4. En caso de inhabilidad fsica o moral del padre o madre, si no le corresponde al otro ejercer la patria potestad.
La resolucin judicial que decrete la emancipacin deber subinscribirse al margen de la inscripcin de
nacimiento del hijo.
Art. 272. Toda emancipacin, una vez efectuada, es irrevocable.

LEY DE ADOPCIN 19.620

En el CC primitivo, y hasta muy avanzado el s. XX, no haba absolutamente nada sobre adopcin. Para don Andrs era
una materia inexistente, lo cual es muy extrao, y el profesor Guzmn Brito (que es mas bien un historiador del CC
chileno) tiene una suposicin al respecto, porque siendo un romanista don Adnrs Bello, en Roma exista la adopcin.
Cuando se dicta el CC, el Registro Civil no exista, y todo se llevaba en la Iglesia. Era muy fcil, llegado el caso, que un
matrimonio que no tena hijos, pasaban a criaturas como hijos de ella. Ergo, no haba necesidad de su regulacin.
En Roma exista la adopcin plena y la adopcin simple (El adoptado mantena su filiacin de origen. Reciba el nombre
del alumnato. Era muy frecuente que los nios en situacin de abandono le daban cobijo, y le daban la ciudadana
romana con la adopcin).
Hubo una primitiva ley por los aos 30, que tuvo una vigencia efmera, porque era inaplicable. Pero la primera ley de
adopcin propiamente tal es del ao 1943, y esta ley (7.613) tuvo larga vigencia, hasta 15 o 20 aos atrs, que es una ley
en que exista una convencin o contrato, en que se adoptaba por matrimonio a un hijo, pero este hijo conservaba su
filiacin de origen. Se le denomin adopcin contractual.
Esta filiacin contractual cumpla sus funciones durante largo tiempo, hasta que se dict la ley 16.383 que estableci la
denominada adopcin legitimante. Ello fue un avance en el sentido que se le daba el carcter de hijo al adoptado. Pero
era demasiado engorrosa esa ley, y se dicta otra ley, la 18.603, que estableci la adopcin plena (le daba el carcter de hijo
al adoptado respecto al matrimonio adoptante a travs de una resolucin judicial por el juez de menores) y semiplena
(conservaba la filiacin de origen el adoptado).
La ley 19.620 es la ley vigente.
Artculo 45.- Derganse las leyes Ns. 7.613 y 18.703 (estas leyes estuvieron vigentes hasta el ao 99)
La adopcin pretende simular algo propio de la naturaleza. Es una ficcin legal, porque, ya sea contractualmente como era
antes, o como es ahora, a travs de resoluciones judiciales, se establece esta ficcin de que tal persona es hijo de tal
matrimonio, y actualmente, de acuerdo a esta ley, se cumple totalmente con ello, porque incluso se destruye los
antecedentes filiativos verdaderos del adoptado.
Ms an: La tramitacin ante los tribunales de familia es secreta. Se tiende a que el adoptado pase a tener el estatuto de
hijo de los adoptantes, quedando una salvedad: EL impedimento dirimente relativo del parentesco para casarse. Se
mantiene este impedimento.

55

En el art. 1, se establece un concepto de lo que es la adopcin: La adopcin tiene por objeto velar por el inters superior
del adoptado, y amparar su derecho a vivir y desarrollarse en el seno de una familia que le brinde el afecto y le procure
los cuidados tendientes a satisfacer sus necesidades espirituales y materiales, cuando ello no le pueda ser proporcionado
por su familia de origen.
(Lo ms importante ->) La adopcin confiere al adoptado el estado civil de hijo respecto del o los adoptantes en
los casos y con los requisitos que la presente ley establece.
La adopcin tiende a procurar que esos hijos, a veces abandonados, o que su familia de origen no le puede brindar estos
elementos de carcter espiritual y patrimonial, se lo puedan dar una familia (normalmente matrimonios) para que se
desarrolle en esos ambientes.
A ese hijo adoptado, pasa a ser hijo (tiene el estado civil de hijo) del matrimonio adoptante. Tambin pueden adoptar
solteros, viudos o viudas. Pero lo normal es que sean matrimonio con cierta estabilidad. No cualquier matrimonio puede
adoptar.
Segn el profesor Claro Solar, con la adopcin se pretende imitar a la naturaleza.
En Francia se aprob una ley que autoriza el matrimonio homosexual, pero con la facultad de adoptar. El profesor Herrera
piensa que no se puede llegar tan lejos, porque la adopcin tiende a imitar lo que es lo natural, y lgicamente no puede
darse que personas del mismo sexo adopten, porque va contra esos principios.
Intervienen en la adopcin organismos del E y organismos privados:
- El servicio nacional de menores
- Organizaciones privadas acreditadas ante el SENAME.
Labores: Artculo 4.- El Servicio Nacional de Menores y los organismos acreditados ante ste para los efectos de lo
establecido en el artculo 6 en conformidad a las disposiciones que sean aplicables, podrn hacerse parte en todos los
asuntos que regula esta ley, en defensa de los derechos del menor comprendido dentro de sus normas. Esta facultad podr
ejercerse hasta que surta efectos la adopcin y, con posterioridad, slo en relacin con el juicio de nulidad de la
adopcin.
Este SENAME lleva 2 registros. Artculo 5.- El Servicio Nacional de Menores deber llevar dos registros: uno, de
personas interesadas en la adopcin de un menor de edad, en el cual se distinguir entre aquellas que tengan residencia
en el pas y las que residan en el extranjero; y otro, de personas que pueden ser adoptadas. El Servicio velar por la
permanente actualizacin de esos registros.
La sola circunstancia de que un menor de edad que puede ser adoptado o un interesado en adoptar no figure en
esos registros no obstar a la adopcin, si se cumplen todos los procedimientos y requisitos legales.
Adems, interviene en los llamados programas de adopcin que tambin puede darlo estos organismos privados, que
pueden ser corporaciones o fundaciones privadas.
Que es el Programa de Adopcin?
Artculo 7.- El programa de adopcin es el conjunto de actividades tendientes a procurar al menor una familia
responsable. Estas actividades la realizarn el Servicio
Nacional de Menores y los organismos acreditados ante ste a travs de profesionales expertos y habilitados en esta rea.
Comprende principalmente el apoyo y la orientacin a la familia de origen del menor, la recepcin y el cuidado de ste,
la evaluacin tcnica de los solicitantes y la preparacin de stos como familia adoptiva, a cuyo efecto les corresponder
acreditar la idoneidad requerida en el artculo 20 de esta ley.
56

Para estos efectos, se entiende por familia de origen los parientes consanguneos a que se refiere el artculo 14 y,
a falta de ellos, a quienes tengan bajo su cuidado al menor.
El SENAME y los organismos acreditados tienen a su cargo estos programas de adopcin, dando instrucciones a los
matrimonios o personas interesados, y adems establecen la idoneidad de estos matrimonios para adoptar.
En seguida, la ley establece algunos procedimientos previos a la adopcin, y despus se ve la adopcin propiamente tal.
En estos procedimientos previos, hay que determinar quines pueden ser adoptados. Artculo 8.- Los menores de 18 aos,
que pueden ser adoptados, son los siguientes:
a) El menor cuyos padres no se encuentran capacitados o en condiciones de hacerse cargo responsablemente de l y
que expresen su voluntad de entregarlo en adopcin ante el juez competente. (El juez de familia. Se trata de
padres que no estn capacitados para cumplir con sus labores de tales, y que manifiesten su voluntad para
entregarlo en adopcin)
b) El menor que sea descendiente consanguneo de uno de los adoptantes. [] (Puede que uno de los contrayentes
tenga un hijo de anterior matrimonio o de alguna relacin no amparada por la ley, y se casa. Si es menor de 18
aos, se puede adoptar. Puede ser hijo o nieto)
c) El menor que haya sido declarado susceptible de ser adoptado por resolucin judicial del tribunal competente
[] (Es decir, puede haber una gestin judicial en que se declara que tal menor es susceptible de ser adoptado.)
Artculo 12.- Proceder la declaracin judicial de que el menor es susceptible de ser adoptado, sea que su filiacin est o
no determinada, cuando el padre, la madre o las personas a quienes se haya confiado su cuidado se encuentren en una o
ms de las siguientes situaciones:
1. Se encuentren inhabilitados fsica o moralmente para ejercer el cuidado personal. []
2. No le proporcionen atencin personal o econmica durante el plazo de dos meses. Si el menor tuviera una edad
inferior a un ao, este plazo ser de treinta das.
No constituye causal suficiente para la declaracin judicial respectiva, la falta de recursos econmicos
para atender al menor.
3. Lo entreguen a una institucin pblica o privada de proteccin de menores o a un tercero, con nimo manifiesto
de liberarse de sus obligaciones legales.
Fuera de los casos del art. 8, pueden tambin adoptarse menores, previa resolucin judicial que declare que ese menor es
susceptible de ser adoptado, cuando se encuentre en alguna de las circunstancias anteriores.
ADOPCIN PROPIAMENTE TAL: CONSTITUCIN DE LA ADOPCIN
Hay que distinguir si es por personas residentes en Chile o no residentes en Chile.

Lunes 3 de junio de 2013

El Cdigo Civil nada contiene, incluso hoy en da hay una simple alusin, a la filiacin adoptiva (y menos en el cdigo
inicial de Bello).
Se lleg a la conclusin de que no es una necesidad social el aceptar, porque no se explican los historiadores que Andrs
Bello, siendo un Romanista por excelencia, en Roma exista la adopcin (plena y simple). El Registro Civil (Los
nacimientos, la muerte y los matrimonios) estaban en manos de la iglesia, y era fcil inscribir hijos que no eran propios.
La ley 19.620 es la ley vigente en materia de adopcin.
57

Esta ley cre un servicio (El SENAME) que debe intervenir en todas las situaciones de menores irregulares, o sea, que
carece de filiacin de origen. Tambin se crearon unos organismos privados que deben ser acreditados ante el SENAME.
El SENAME desempea la labor de mantener un listado con personas susceptibles de ser adoptadas, y un listado con
posibles adoptantes, e imparte tambin algunos cursos de preparacin para la adopcin, en que se determina las
capacidades de los adoptantes en cuanto a su idoneidad para traer al seno de la familia a un hijo.
Hay trmites anteriores a la adopcin propiamente tal, en que se sealaban qu personas podan ser adoptadas:
- Tienen que ser menores de 18 aos
- Que se trate de menores en que sus padres estn incapacitados de cumplir las funciones de tales por causa
econmica fundamentalmente, y que manifiesten voluntad de dar en adopcin al hijo
- Puede tratarse tambin de menores que estn vinculados con algn vnculo de consanguinidad con el adoptante.
Hay una etapa judicial en que se plantea la posibilidad en que el menor pueda ser susceptible de adopcin.
CONSTITUCIN DE LA ADOPCIN.
Debemos distinguir entre adopcin en que intervienen personas residentes en Chile, o personas no residentes en Chile.
Quines son estas personas residentes en Chile que pueden adoptar? Tiene que tratarse de matrimonios residentes en
Chile. Y que pueden ser chilenos o extranjeros. La exigencia es que residan permanentemente en Chile.
La caractersticas de estos matrimonios son:
- Deben tener cierta estabilidad, es decir, por lo menos 2 aos de matrimonio. Incluso, esta exigencia, puede que el
juez no la haga exigible cuando se acredite que se trata de personas que no pueden engendrar hijos.
- Tienen que ser mayores de 25 aos y menores de 60.
- Tiene que haber una diferencia de por lo menos 20 aos con el adoptado.
- Estos matrimonios tienen que haber cumplido un curso impartido por el SENAME o por organismos privados
acreditados, de que estas personas que quieren adoptar son idneos desde un punto de vista fsico, psquico o
moral para poder adoptar.
Todo lo que es la adopcin, don Luis Claro Solar seala que con la adopcin se trata de aparentar lo que es el nacimiento
y la relacin paterno-filial como si fuera biolgicamente as. Se pretende aparentar, mediante la constitucin de la
adopcin, lo que es la realidad biolgica o natural.
Dnde se tramita esto? En los tribunales de familia. De esta tramitacin slo tendr conocimiento las partes y sus
apoderados, porque cuando termina esta tramitacin y se concede la filiacin adoptiva, se ordena que la filiacin de origen
se destruya en el Registro Civil.
Tambin pueden adoptar cuando no haya persona unidas por el matrimonio, personas viudas, solteras o divorciadas. Aqu,
en cierto modo, se aparta de los principios de aparentar lo que es la realidad biolgica con la adopcin, porque pueden
adoptar sujetos unipersonalmente.
Hay otro principio: El inters superior del menor. Si hay menores en situacin de abandono, es preferible que est bajo el
amparo de unos padres que est sujeto a que el Estado lo mantenga.
Esto de personas residentes en Chile no significa que slo sean chilenos: Tambin puede ser extranjeros.

58

CONSTITUCIN DE LA ADOPCIN DE PERSONAS NO RESIDENTES EN EL PAS

Esta forma de constitucin se sujetar a las convenciones y convenios internacionales que la regulen.
Cundo procede esta forma de adopcin?
- Cuando no existan matrimonios chilenos o extranjeros con residencia permanente en Chile interesados en adoptar
al menor. Es decir, si no hay personas dispuestas ac en adoptar, se deber dar la posibilidad al extranjero.
- Debe cumplir con los requisitos legales sealados respecto al matrimonio.
El SENAME deber llevar en sus registros estas personas interesadas.
A veces, los jueces puede preferir que adopten estas personas residentes en el extranjero en perjuicio de los residentes en
Chile, si median razones de mayores conveniencias para el inters superior del menor.
Artculo 32.- Los matrimonios no residentes en
Chile, interesados en la adopcin, debern presentar con su solicitud de adopcin, autenticados, autorizados y
legalizados, segn corresponda, y traducidos al castellano, los siguientes antecedentes:
1. Certificado de nacimiento de los solicitantes.
2. Certificado de matrimonio de los solicitantes.
3. Copia ntegra de la inscripcin de nacimiento de la persona que se pretende adoptar.
4. Copia autorizada de la resolucin judicial que declara que el menor puede ser adoptado,
5. Certificado expedido por el cnsul chileno de profesin u honorario, si lo hubiere, en que conste que los
solicitantes cumplen con los requisitos para adoptar segn la ley de su pas de residencia o, en su defecto, otro
instrumento idneo que permita al tribunal formarse esa conviccin.
6. Certificado de la autoridad de inmigracin del pas de residencia de los solicitantes en que consten los requisitos
que el menor adoptado debe cumplir para ingresar en el mismo.
7. Certificado autorizado por el organismo gubernamental competente del pas de residencia de los solicitantes,
[]
8. Informe social favorable emitido por el organismo gubernamental o privado acreditado que corresponda del
pas de residencia de los solicitantes, si lo hubiere, o en su defecto, otros antecedentes que acrediten esta materia
a satisfaccin del tribunal.
9. Etc
Qu efectos se producen con la adopcin?
La adopcin confiere al adoptado el estado civil de hijo de los adoptantes, con todos los derechos y deberes recprocos
establecidos en la ley, y extingue sus vnculos de filiacin de origen para todos los efectos civiles, salvo los impedimentos
para contraer matrimonio (Lgicamente hay una filiacin de origen natural que no se puede disolver).
Para denunciar la posibilidad de que haya impedimentos dirimentes absolutos, cualquiera de los parientes biolgicos
podr hacer presente el respectivo impedimento ante el Registro Civil.
Desde cundo se producen los efectos legales?
Se produce desde la fecha de inscripcin de nacimiento ordenada por la sentencia que la constituye.
Otro efecto de la adopcin: Es irrevocable. Pero puede pedirse la nulidad. Art. 38: La adopcin es irrevocable. Con todo,
el adoptado, por s o por curador especial, podr pedir la nulidad de la adopcin obtenida por medios ilcitos o
fraudulentos.
La accin de nulidad prescribir en el plazo de cuatro aos contado desde la fecha en que el adoptado,
alcanzada su plena capacidad, haya tomado conocimiento del vicio que afecta a la adopcin.
59

Conocer de la accin de nulidad el juez con competencia en materias de familia del domicilio o residencia del
adoptado, en conformidad al procedimiento ordinario previsto en la ley que crea los juzgados de familia.
El titular de la accin es el adoptado, cuando se ha cometido alguna ilicitud o algn fraude en la tramitacin de la
adopcin.
Toda esta tramitacin es secreta, ergo, se imponen sanciones para aquellos funcionarios pblicos que revelen informacin.
Artculo 39 inc. I.- El funcionario pblico que revele antecedentes de que tenga conocimiento en razn de su cargo y que
de acuerdo a esta ley son reservados o permita que otro los revele, ser sancionado con la pena de suspensin del empleo
en sus grados mnimo a medio y multa de seis a veinte unidades tributarias mensuales.
Art. 41: El que, con abuso de confianza, ardid, simulacin, atribucin de identidad o estado civil u otra condicin
semejante, obtuviere la entrega de un menor para s, para un tercero o para sacarlo del pas, con fines de adopcin, ser
sancionado con la pena de presidio menor en cualquiera de sus grados y multa de diez a veinte unidades tributarias
mensuales.
Artculo 42.- El que solicitare o aceptare recibir cualquier clase de contraprestacin por facilitar la entrega de un menor
en adopcin, ser sancionado con la pena de presidio menor en su grado mnimo a medio y multa de diez a quince
unidades tributarias mensuales.
Interesa saber: Que hay organismos del Estado que tienden a facilitar la adopcin de menores, como es el SENAME y
organismos acreditados por este mismo servicio, para ejercer labores de educacin de los matrimonios que adopten. (Las
personas individuales es menos posible que suceda). Este SENAME lleva un listado de posibles adoptados y posibles
adoptantes. Hay trmites previos a la adopcin, en que se ve qu sujetos pueden ser adoptados (menores de 18 aos;
menores en que los padres, manifestando voluntad, desean dar en adopcin sus hijos porque no se encuentran capacitados
para cumplir con sus labores de padre fundamentalmente por razones econmica; se trata de consanguneos de alguno
de los cnyuges, que pueden ser de anterior matrimonio o de relaciones no matrimoniales que quieran incorporarlo como
hijo a ese matrimonio actual). A veces es necesario un procedimiento previo a la adopcin para que el juez seale que tal o
cual persona es susceptible de ser adoptado. Y luego viene la constitucin de la adopcin, y se hace la distincin entre los
residentes o no en Chile.

LOS ALIMENTOS
Esta materia se puede tratar a propsito de los efectos del matrimonio o dentro de la filiacin, porque A quines se deben
alimentos? Primeramente al cnyuge, pero tambin a los descendientes, a los ascendientes, a los hermanos, o al que ha
otorgado una donacin cuantiosa.
Esta nocin de alimentos, muchas veces uno lo toma del punto de vista restringido (la manutencin diaria) Y es mucho
ms amplio el concepto de alimentos, ya que supone una habitacin, el vestuario, servicios mdicos para preservar la
salud, la recreacin, etc.

Mircoles 5 de junio de 2013

LOS ALIMENTOS QUE SE DEBEN POR LEY A CIERTAS PERSONAS.
Esta prestacin alimenticia en que la ley es la fuente de la obligacin, tiene un fundamento mucho ms amplio:
Constitucional, en el derecho a la vida. Este derecho a la vida supone los alimentos.

60

Para abordar esta materia, hay que decir Qu son los alimentos? Son los aquellos indispensables para una modesta
sustentacin de la vida en consideracin al status de la persona, es decir, lo indispensable para sustentar la vida en
consideracin al estatuto social de cada una de las personas. Puede que uno tengan alimentos cuantiosos, y otros sern los
indispensables para vivir: Todo depender del status social, ya sea del alimentante como del alimentario.
La palabra alimento est contenida en un sentido genrico, porque significa la educacin, el vestuario, la atencin mdica
o dental, la recreacin, et cetera. Son muchos los tems que determinan los alimentos.
Para abordar esta materia, hay que ponerse en la situacin de los jueces, ya que cuando les toca fallar estos asuntos de
alimentos, ellos sopesan:
1. Hay una disposicin legal que autorice los alimentos. Y esa disposicin legal es el art. 321 CC: Se deben
alimentos:
a. Al cnyuge;
b. A los descendientes;
c. A los ascendientes;
d. A los hermanos, y
e. Al que hizo una donacin cuantiosa, si no hubiere sido rescindida o revocada. (Esta es criticable. Quien
querr una donacin cuantiosa y luego pensin de alimentos)
La accin del donante se dirigir contra el donatario.
No se deben alimentos a las personas aqu designadas, en los casos en que una ley expresa se los niegue.
2. El juez tambin analiza las necesidades del alimentario. (Alimentacin propiamente tal, vestuario, atencin
mdica, etc.). Ver las facultades econmicas del alimentario. Ah debe entrar a sopesar el juez. En esto hay que
tener presente de la ley 14.908, sobre pensiones alimenticias y abandono de familia, en que no se puede fijar
como pensin de alimentos una cantidad superior al 50% de los ingresos mensuales del alimentante.
CLASIFICACIN DE LOS ALIMENTOS
Pueden ser:
- Alimentos cobros: Dicen relacin con la definicin dada; Sirven para sustentar la vida de conformidad a la
situacin social o estatus social del alimentario
- Alimentos necesarios: Son los indispensables para la vida.
o La ley no hace esta clasificacin
Alimentos Provisorios y Definitivos: Tiene importancia desde un punto de vista procesal: Iniciada la demanda, en un
otros se solicitan alimentos provisorios. Y los jueces, sin mayores antecedentes, fijan alimentos provisorios, y que tienen
que pagar al iniciar el juicio. Los alimentos definitivos son los que se establece en la sentencia definitiva de estos
alimentos.
Los juicios de alimentos no producen el efecto de cosa juzgada.
Alimentos devengados y futuros:
- Devengados son aquellos que se hicieron exigible y no se han pagados
- Futuros son aquellos que se debern hacia el porvenir.
Esto tiene importancia desde el punto de vista de las transacciones. Estos juicios se pueden transar, y sin mayores
problemas si se tratan de pensiones devengadas. Es comn que el alimentante deje de pagar los alimentos y se acumulan,
y de un momento a otro, cuando ya se aplican apremios, ofrece pagar una cantidad determinada, que a lo mejor es
atractiva para el alimentario, y puede llegar a una transaccin.
61

Respecto a los alimentos futuros tambin se pueden transar, pero requieren de aprobacin judicial.
Alimentos menores y mayores (Cuando se tratan de alimentos cuyos titulares de quienes ejercitan la accin son menores
de edad o mayores)
Hay una norma que establece una prelacin a quin se le puede pedir alimentos. Porque puede encontrarse una persona
con varias calidades para ir a pedir alimentos. La prelacin comienza con aquel que ha recibido una donacin cuantiosa.
Entonces, por ejemplo, si yo tengo varios ttulos, pero si tengo hijos, padre o cnyuge, tengo varias calidades para pedir
alimentos. Pero la ley dice que primero, tiene que pedir alimentos a aquel que otorg una donacin cuantiosa. Despus al
cnyuge, luego a los descendientes, ascendientes y finalmente a los hermanos.
HASTA CUNDO PODEMOS PEDIR ALIMENTOS?
R/ Mientras subsista la causa que motiva la peticin de alimentos. Pero en lo que se refiere a los descendientes y
hermanos, slo puede solicitarse alimentos hasta los 21 aos. Y si siguen una carrera profesional u oficio que requieran
estudios, pueden hacerlo hasta los 28 aos. Pero si hay algn impedimento fsico del alimentario, ser hasta que
desaparezca el impedimento.
Art. 232: La obligacin de alimentar al hijo que carece de bienes pasa, por la falta o insuficiencia de ambos padres, a sus
abuelos, por una y otra lnea conjuntamente.
En caso de insuficiencia de uno de los padres, la obligacin indicada precedentemente pasar en primer lugar a
los abuelos de la lnea del padre o madre que no provee; y en subsidio de stos a los abuelos de la otra lnea.
Se puede perder el derecho a pedir alimentos, o mejor dicho, se extingue la obligacin alimenticia. Eso si que con una
facultad que la ley le otorga al juez.
Cundo se pierde este derecho a pedir alimentos? Cuando el alimentarios incurre en alguna de las causales de injuria
atroz. Aqu la ley se remite a un artculo del derecho sucesorio, el art. 968, que se refiere a las indignidades para suceder.
Art. 968. Son indignos de suceder al difunto como herederos o legatarios:
1. El que ha cometido el crimen de homicidio en la persona del difunto, o ha intervenido en este crimen por obra o
consejo, o la dej perecer pudiendo salvarla;
2. El que cometi atentado grave contra la vida, el honor o los bienes de la persona de cuya sucesin se trata, o de
su cnyuge, o de cualquiera de sus ascendientes o descendientes, con tal que dicho atentado se pruebe por
sentencia ejecutoriada; []
Los alimentos se deben desde el momento en que se demandan, porque se supone que desde antes estaba recibiendo
alimentos. Esto se producir cuando hay un quiebre matrimonial, o el padre deja de prestar alimento a los hijos. No hay
que olvidar que existen alimentos devengados, en que se deben los alimentos y no se han pagado. Eso se puede transar sin
ninguna gestin judicial.

LAS GUARDAS
Por qu existen guardadores? Todas las personas tienen padres, ergo, tienen personas que los cuiden, los cren, los
eduquen y establezcan. Cundo entran a jugar estos guardadores? Cuando faltan los padres. O sea, alguien que ejerza la
patria potestad y la autoridad paterna.
Son ciertos cargos impuesto a algunas personas, para que cuiden de otras que no tienen quien cuide de ellas.
62

Art. 338 inc. I: Las tutelas y las curaduras o curatelas (Guardas, ms genrico) son cargos impuestos a ciertas personas
a favor de aquellos que no pueden dirigirse a s mismos o administrar competentemente sus negocios, y que no se hallan
bajo potestad de padre o madre, que pueda darles la proteccin debida.
Estas son normas de orden pblico: Son cargos impuestos por la ley a ciertas personas
Aqu se habla de tutores y curadores. Cuando hablamos de tutores o tutela, se debe pensar en un pupilo (sujeto pasivo)
impber (o sea, una mujer menor de 12 y varn menor de 14). Esos impberes estn sujetos a tutela. El tutor es un tutor
general: Ve el cuidado personal del pupilo y tambin el manejo o administracin de los bienes del pupilo.
La curadura, dice relacin con los bienes, salvo cuando es general, en que tienen el cuidado personal del pupilo y la
administracin de sus bienes. Eso suceder por ejemplo, respecto al curador de un demente.
Existen curatelas generales, adjuntas, interinas, ad litem, y de bienes. (Este ltimo tiene trascendencia, porque se da en los
bienes del ausente [estudiado en la muerte presunta], a la herencia yacente [aquella en que, abierta la sucesin, no es
aceptada ni repudiada por el heredero, y cualquiera puede pedir el nombramiento de un curador de la herencia yacente] y a
los derechos eventuales del que est por nacer).
Art. 340. La tutela y las curaduras generales se extienden no slo a los bienes sino a la persona de los individuos
sometidos a ellas.
Art. 341. Estn sujetos a tutela los impberes.
Art. 342. Estn sujetos a curadura general los menores adultos; los que por prodigalidad o demencia han sido puestos
en entredicho de administrar sus bienes; y los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente.
Art. 343. Se llaman curadores de bienes los que se dan a los bienes del ausente, a la herencia yacente, y a los derechos
eventuales del que est por nacer.
Art. 344. Se llaman curadores adjuntos los que se dan en ciertos casos a las personas que estn bajo potestad de padre o
madre, o bajo tutela o curadura general, para que ejerzan una administracin separada.
Art. 345. Curador especial es el que se nombra para un negocio particular.
CLASIFICACIN
En relacin a su origen, puede ser testamentaria, legtima y dativa
Art. 353. Las tutelas o curaduras pueden ser testamentarias, legtimas o dativas.
Son testamentarias las que se constituyen por acto testamentario.
Legtimas, las que se confieren por la ley a los parientes o cnyuge del pupilo.
Dativas, las que confiere el magistrado.
Cmo se constituye una guarda a travs del testamento?
El testamento es un acto jurdico unilateral, ms o menos solemne, por el cual una persona dispone de sus bienes para
despus de sus das, conservando la facultad de revocarlo cuantas veces quiera. En un testamento, se puede nombrar tutor
o curador.
63

Art. 354. El padre o madre puede nombrar tutor, por testamento, no slo a los hijos nacidos, sino al que se halla todava
en el vientre materno, para en caso que nazca vivo.
Art. 355. Puede asimismo nombrar curador, por testamento, a los menores adultos; y a los adultos de cualquiera edad
que se hallan en estado de demencia, o son sordos o sordomudos que no entienden ni se dan a entender claramente.
Guarda legtima:
Art. 366. Tiene lugar la guarda legtima cuando falta o expira la testamentaria.
Tiene lugar especialmente cuando es emancipado el menor, y cuando se suspende la patria potestad por decreto
del juez.
Art. 367. Los llamados a la tutela o curadura legtima son, en general:
Primeramente, el padre del pupilo;
En segundo lugar, la madre;
En tercer lugar, los dems ascendientes de uno y otro sexo;
En cuarto lugar, los hermanos de uno y otro sexo del pupilo, y los hermanos de uno y otro sexo de los
ascendientes del pupilo.
Si no hubiere lugar a la tutela o curadura del padre o madre, el juez, odos los parientes del pupilo, elegir entre
los dems ascendientes, y a falta de ascendientes, entre los colaterales aqu designados, la persona que le pareciere ms
apta, y que mejores seguridades presentare; y podr tambin, si lo estimare conveniente, elegir ms de una, y dividir
entre ellas las funciones. (Estas normas han quedado obsoletas. Estas normas estaban antes de que todos los hijos sean
iguales, porque cuando exista esa divisin, los hijos naturales tenan que ponerse en esta situacin, ya que estas normas se
refieren a hijos legtimos. Ya no tiene sentido especificar que el padre del pupilo es quien ser guardador, porque l es
quien tiene ahora la patria potestad)
Guarda Dativa:
Art. 370. A falta de otra tutela o curadura, tiene lugar la dativa. (Aqu, el juez nombra al tutor o curador)
ETAPAS
- Etapa Previa
- Una vez discernida la guardia, hay que ver cules son las facultades que tiene
- Rendicin de cuentas que debe realizar el tutor o curador al terminar la guarda.
Diligencias y Formalidades que preceden al ejercicio de las guardas:
- El discernimiento de la guarda
- La confeccin de un inventario simple o solemne
- La fianza o caucin que debe rendir el guardador
Art. 373. Toda tutela o curadura debe ser discernida.
Se llama discernimiento el decreto judicial que autoriza al tutor o curador para ejercer su cargo.
El juez examina la idoneidad del tutor o curador. Antes de discernirla, est la obligacin de rendir fianza o alguna otra
caucin, y mientras no se rinda, no tendr la administracin de los bienes sin que se rinda la caucin o el inventario
solemne.
Hay personas no obligadas a prestar fianza: Art. 375. Son obligados a prestar fianza todos los tutores o curadores,
exceptuados solamente:
64

1. El cnyuge y los ascendientes y descendientes;

2. Los interinos, llamados por poco tiempo a servir el cargo;
3. Los que se dan para un negocio particular, sin administracin de bienes.
Se debe rendir caucin (normalmente una fianza: Hipoteca o prenda) porque son administradores de bienes.
El inventario puede ser simple o solemne. Siempre que haya necesidad de realizar un inventario, siempre hay que regirse
por estas normas a continuacin:
Art. 381. El inventario deber ser hecho ante escribano y testigos en la forma que en el Cdigo de Enjuiciamiento se
prescribe.
Art. 382. El inventario har relacin de todos los bienes races y muebles de la persona cuya hacienda se inventara,
particularizndolos uno a uno, o sealando colectivamente los que consisten en nmero, peso o medida, con expresin de
la cantidad y calidad; sin perjuicio de hacer las explicaciones necesarias para poner a cubierto la responsabilidad del
guardador.
Comprender asimismo los ttulos de propiedad, las escrituras pblicas y privadas, los crditos y deudas del
pupilo de que hubiere comprobante o slo noticia, los libros de comercio o de cuentas, y en general todos los objetos
presentes, exceptuados los que fueren conocidamente de ningn valor o utilidad, o que sea necesario destruir con algn
fin moral.
Cmo se hacen los inventarios que son de aplicacin general?
- Se debe especificar, primero, los bienes races
- Luego, las acciones en la bolsa de comercio (si es que las hay)
- Despus, los vehculos
- Luego, los bienes muebles de hogar
ADMINISTRACIN
Si es un tutor o curador general, tendr la tuicin y el cuidado del impber o del menor adulto, disipador, demente, sordo o
sordomudo, segn el caso.
Cmo se administran los bienes? Hay una obligacin de cuidado y cultivo de estos bienes.
Art. 391. El tutor o curador administra los bienes del pupilo, y es obligado a la conservacin de estos bienes y a su
reparacin y cultivo. Su responsabilidad se extiende hasta la culpa leve inclusive.
Art. 393. No ser lcito al tutor o curador, sin previo decreto judicial, enajenar los bienes races del pupilo, ni gravarlos
con hipoteca, censo o servidumbre, ni enajenar o empear los muebles preciosos o que tengan valor de afeccin; ni
podr el juez autorizar esos actos, sino por causa de utilidad o necesidad manifiesta.
Art. 394. La venta de cualquiera parte de los bienes del pupilo enumerados en los artculos anteriores, se har en pblica
subasta.
Si el guardador quiere enajenar bienes races, o si se trata de muebles preciosos o mucha afeccin, se requiere autorizacin
judicial dada con conocimiento de causa y pblica subasta.

65

Art. 396. Sin previo decreto judicial no podr el tutor o curador proceder a la divisin de bienes races o hereditarios que
el pupilo posea con otros proindiviso.
Si el juez, a peticin de un comunero o coheredero, hubiere decretado la divisin, no ser necesario nuevo
decreto. (Slo Cuando toma la iniciativa el guardador para proceder a la particin de los bienes, se requiere autorizacin
judicial previa)
Art. 397. El tutor o curador no podr repudiar ninguna herencia deferida al pupilo, sin decreto de juez con conocimiento
de causa, ni aceptarla sin beneficio de inventario. (Para aceptarla requiere beneficio de inventario)
Art. 400. Se necesita asimismo previo decreto para proceder a transacciones o compromisos sobre derechos del pupilo
que se valen en ms de un centavo, y sobre sus bienes races; y en cada caso la transaccin o el fallo del compromisario
se sometern a la aprobacin judicial, so pena de nulidad.
Art. 402. Es prohibida la donacin de bienes races del pupilo, aun con previo decreto de juez.
Slo con previo decreto de juez podrn hacerse donaciones en dinero u otros bienes muebles del pupilo; y no las
autorizar el juez, sino por causa grave, []
Art. 407: No podr el tutor o curador dar en arriendo ninguna parte de los predios rsticos del pupilo por ms de ocho
aos, ni de los urbanos por ms de cinco, ni por ms nmero de aos que los que falten al pupilo para llegar a los
dieciocho.
Si lo hiciere no ser obligatorio el arrendamiento para el pupilo o para el que le suceda en el dominio del predio,
por el tiempo que excediere de los lmites aqu sealados.
Es interesante saber que, ejerciendo la guarda, se administrarn bienes. Hay actos que estn prohibidos (no puede donar el
pupilo) y en todo lo dems, necesitar la autorizacin del juez (en caso de enajenar inmueble). Se puede dar en
arrendamiento en 5 y en 8, predios urbanos y rsticos, respectivamente.

Lunes 10 de junio de 2013

Las guardas Es un nombre genrico que se refiere, especficamente, a las tutelas o curatelas o curadura, que son cargos
impuestos a ciertas personas a favor de otras que no pueden valerse a s mismas, y que por lo tanto tienen su
representacin y cuidado.
Esto tiene trascendencia cuando exista las divisiones entre hijos legtimos e ilegtimos, porque los hijos naturales no tena
el padre o la madre la patria potestad, entonces era necesario nombrarle guardadores para que pudiera representarlo en la
vida jurdica. Pero a pesar de que con la ley nueva se acaba estas distinciones, y todos los hijos tendrn un representante a
travs de la patria potestad, existen casos en que es necesario nombrar guardadores. Qu pasa si desgraciadamente una
familia sufre un accidente?, Quin representar a esos hijos? Hay que nombrarle un guardador. O bien, Qu pasa cuando
un hijo es absolutamente incapaz (es sordo o sordomudo), o se trata de impberes o dementes? Hay normas especficas
para cada uno de ellos en relacin a las guardas.
A los impberes se les nombra tutor, y l tiene dos mbitos del ejercicio de su tutora: Una en relacin al cuidado personal
del impber, y otra en relacin a su representacin en el campo jurdico.
En cambio, los curadores, pueden ser generales (en que tienen el cuidado del menor) y su representacin del punto de
vista del mbito jurdico. Pueden haber curadores de bienes (como a la herencia yacente, a los bienes del ausente, etc.).
Tambin hay curadores adjuntos, en que normalmente los nombrar un juez, en que hay ya un representante (tutor o
66

curador) y despus le nombra un adjunto para determinadas situaciones. Hay curadores especiales (Como los ad litem en
juicios entre padres e hijos), y tambin curadores interinos (por un determinado tiempo)
Desde el punto de vista de su origen, las guardas pueden ser testamentarias, legtimas y dativas.
- Las testamentarias son aquellas en que el testador, el padre o la madre nombran un tutor o curador. Ej: Podra el
padre nombrarle tutor o curador al hijo que est en el vientre materno. En el testamento, dentro de las
declaraciones testamentarias, nombra a un tutor. Puede nombrar tutor o curador a hijos ya nacidos tambin.
o Si no hay nombrado guardador en un testamento, la denominacin la hace la ley. Y esas son llamadas
guardas legtimas. Art. 366: Tiene lugar la guarda legtima cuando falta o expira la testamentaria.
Tiene lugar especialmente cuando es emancipado el menor, y cuando se suspende la patria
potestad por decreto del juez.
o

Art. 367. Los llamados a la tutela o curadura legtima son, en general:

Primeramente, el padre del pupilo;
En segundo lugar, la madre;
En tercer lugar, los dems ascendientes de uno y otro sexo;
En cuarto lugar, los hermanos de uno y otro sexo del pupilo, y los hermanos de uno y otro sexo
de los ascendientes del pupilo.
Si no hubiere lugar a la tutela o curadura del padre o madre, el juez, odos los parientes del
pupilo, elegir entre los dems ascendientes, y a falta de ascendientes, entre los colaterales aqu
designados, la persona que le pareciere ms apta, y que mejores seguridades presentare; y podr
tambin, si lo estimare conveniente, elegir ms de una, y dividir entre ellas las funciones.
Esto dice relacin que cuando se trataba de hijos naturales, los padres no tena la patria potestad. De ah
es que se diga el padre, la madre del pupilo. Han quedado estas situaciones respecto de la distincin
anterior de hijos.

Las guardas dativas: Es aquella en que el juez nombra al tutor o curador. Art. 370: A falta de otra tutela o
curadura, tiene lugar la dativa.
o

Art. 371. Cuando se retarda por cualquiera causa el discernimiento de una tutela o de una curadura, o
durante ella sobreviene un embarazo que por algn tiempo impida al tutor o curador seguir ejercindola,
se dar, por el magistrado, tutor o curador interino, para mientras dure el retardo o el impedimento.
Pero si hubiere otro tutor o curador que pueda suplir la falta, o si se tratare de nombrar un tutor
o curador que suceda al que actualmente desempea la tutela o curadura, y puede ste continuar en ella
algn tiempo, no tendr lugar el nombramiento del interino.

Existe una especie de prelacin entre todas estas guardas: Testamentarias, legtimas y dativas.
ETAPAS DE LAS GUARDAS
Podemos distinguir 3 etapas: Una etapa anterior a la entrada de el cuidado y la representacin del pupilo; Una etapa en
que se ejercen estas facultades; y por ltimo, una etapa en que se extingue la guarda.
PRIMERA ETAPA: Antes de entrar a ejercer como tutor o curador.
Esta primera etapa necesita de lo denominado el discernimiento de la guarda.
Art. 373 inc. II: Se llama discernimiento el decreto judicial que autoriza al tutor o curador para ejercer su cargo.
67

Es una resolucin judicial en que el juez autoriza al tutor o curador para ejercer el cargo de tal.
Antes de discernir la guarda el juez, el tutor o curador debe rendir una caucin, que generalmente es una fianza, que debe
otorgarse por escritura pblica. Puede ser tambin una penda o una hipoteca.
Tambin es necesario un inventario solemne o simple de los bienes del pupilo. Esto es sumamente importante, porque es
la nica norma del CC en que explica cmo debe efectuarse el inventario.
Art. 382: El inventario har relacin de todos los bienes races y muebles de la persona cuya hacienda se inventara,
particularizndolos uno a uno, o sealando colectivamente los que consisten en nmero, peso o medida, con expresin de
la cantidad y calidad; sin perjuicio de hacer las explicaciones necesarias para poner a cubierto la responsabilidad del
guardador.
Comprender asimismo los ttulos de propiedad, las escrituras pblicas y privadas, los crditos y deudas del
pupilo de que hubiere comprobante o slo noticia, los libros de comercio o de cuentas, y en general todos los objetos
presentes, exceptuados los que fueren conocidamente de ningn valor o utilidad, o que sea necesario destruir con algn
fin moral.
Antes del discernimiento en que autoriza el juez al tutor o curador para ejercer su cargo, es necesario rendir caucin
(fianza, prenda o hipoteca. La fianza debe ser solemne, la hipoteca lo es por s misma, y la prenda se perfecciona por la
etrega de alcosa empeada) y realizar un inventario.
SEGUNDA ETAPA: Administracin.
Como tiene facultades administrativas, sus actos deben propender a cuidar y conservar los bienes del pupilo.
Aqu hay una serie de de actos en que se le ponen limitaciones en esta limitacin al tutor o curador.
Ej: Art. 393: No ser lcito al tutor o curador, sin previo decreto judicial, enajenar los bienes races del pupilo, ni
gravarlos con hipoteca, censo o servidumbre, ni enajenar o empear los muebles preciosos o que tengan valor de
afeccin; ni podr el juez autorizar esos actos, sino por causa de utilidad o necesidad manifiesta.
Art. 394: La venta de cualquiera parte de los bienes del pupilo enumerados en los artculos anteriores, se har en pblica
subasta.
Las limitaciones legales del tutor o curador son:
- No puede enajenar los bienes races del pupilo, ni los muebles preciosos o de valor de afeccin, sin previa
autorizacin judicial. Adems, la venta tiene que hacerse en pblica subasta.
- Tampoco, sin previo decreto judicial, el guardador no podr proceder a la divisin de bienes races o hereditarios
que el pupilo posea con otros proindiviso, es decir, provocar la particin sin previo decreto judicial.
o Si lo solicita otro comunero, no ser necesario el decreto judicial.
- En el caso de repudio o aceptacin de herencias, el guardador no podr repudiar ninguna herencia deferida al
pupilo sin decreto del juez, ni aceptarla sin beneficio de inventario.
- Se prohbe la donacin de bienes races del pupilo
o Tratndose de bienes muebles, pueden autorizarla el juez, y la autoriza por causa grave (como la de
socorrer a consanguneos necesitados)
TERCERA ETAPA: Extincin de estas guardas.
68

Hay que referirse a las incapacidades y excusas para la tutela o curadura.

Quines son incapaces de ejercer estos cargos?:
- Los ciegos, los mudos, los dementes, los fallidos, los que estn privados de administrar sus propios bienes por
disipacin, los que carecen de domicilio en la Repblica, los que no saben leer ni escribir, los de mala conducta
notoria, los condenados por delitos que merezcan de plena aflictiva, o el que ha sido privado de ejercer la patria
potestad.
Hay tambin otras incapacidades: Los que tienen que ejercer por largo tiempo o indefinido un cargo o comisin pblica
fuera del Territorio de Chile.
Existen tambin incapacidades en relacin a la edad, o a la relacin de familia.
Las excusas:
Art. 514. Pueden excusarse de la tutela o curadura:
1. El Presidente de la Repblica, los Ministros de Estado, los Ministros de la Corte Suprema y de las Cortes de
Apelaciones, los fiscales []
2. Los administradores y recaudadores de rentas fiscales;
3. Los que estn obligados a servir por largo tiempo un empleo pblico a considerable distancia de la comuna en
que se ha de ejercer la guarda;
4. Etc
A los guardadores se les paga en relacin a los frutos: Un 10% de los frutos de los bienes del pupilo.
Art. 526. El tutor o curador tendr, en general, en recompensa de su trabajo la dcima parte de los frutos de aquellos
bienes de su pupilo que administra.
Si hubiere varios tutores o curadores que administren conjuntamente, se dividir entre ellos la dcima por partes
iguales.
Los guardadores pueden ser removidos por incapacidad, fraude, ineptitud manifiesta, etc.

69