TIENE RESPONSABILIDAD EL SINDICO DE LA

SOCIEDAD ANONIMA POR LA GESTION EMPRESARIAL?

Por Hernan Yunger Luis G. Belmonte
Fuente Errepar
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En el presente trabajo los autores tratan especficamente la responsabilidad del profesional actuante en
su funcin especfica como sndico societario de sociedades annimas. Sin entrar en el anlisis de la
responsabilidad del profesional -contador pblico- en sus distintas funciones (por ejemplo, auditor,
asesor tributario y/o previsional, etc.).
INTRODUCCION
Para analizar al contador pblico en sus distintas funciones debemos coincidir en que se denomina
profesional a aquella persona que, en razn de los especiales conocimientos adquiridos y reconocidos
por el Estado, asesora a otras personas sobre las materias en las que se ha especializado.(1)
LA FUNCION DE SINDICO SOCIETARIO
La funcin de sndico societario puede ser ejercida por contador o abogado con ttulo habilitante y
domicilio real en el pas, no es representante, ni responsable de la persona jurdica.
El sndico es un sujeto a quien se le confa una funcin de tutela, preponderantemente econmica, en
beneficio de intereses ajenos. En el derecho societario es, adems, un funcionario con atribuciones y
deberes de "fiscalizador".(2)
La naturaleza de sus tareas est impuesta por la ley de sociedades comerciales, pudiendo mencionarse
entre ellas:
a) la revisin de los libros y documentos al menos una vez cada tres meses;
b) la asistencia con voz y sin voto a las asambleas, reuniones de directorio y del comit
ejecutivo;
c) informar a los accionistas que representen no menos del 2% del capital y;
d) presentar el informe de la sindicatura a la asamblea de accionistas.
Los sndicos debern asumir, frente a los directores que fiscalizan, una funcin que oscila entre la
docencia y la advertencia firme con relacin a la cumplimentacin de las disposiciones de la ley penal
tributaria.(3)
NORMAS APLICABLES
Ley de sociedades
La ley de sociedades regula la responsabilidad del sndico con normas generales -art. 296, concs. 274 y
297, LSC- y algunas previsiones particulares -arts. 271 y 272, LSC-. Establecindose como regla general
que "los sndicos son ilimitada y solidariamente responsables por el incumplimiento de las obligaciones
que les impone la ley, el estatuto y el reglamento..." y "tambin son responsables solidariamente con los
directores por los hechos u omisiones de stos, cuando el dao no se hubiera producido si hubieren
actuado de conformidad con lo establecido en la ley, estatuto, reglamento o decisiones asamblearias".(4)

Ley penal tributaria

La ley 24769, en su artculo 15 se refiere al profesional. Su referencia, en lo atinente al contador pblico,
si bien no lo menciona en forma taxativa, tal como lo haca su antecesora, lo trata desde un punto de
vista independiente a su intervencin como administrador de una sociedad; sndico en sociedades;
sndico en concursos y quiebras, donde la eventual conducta punitiva est enfocada desde un ngulo
distinto.
Dicho artculo textualmente dice: "El que a sabiendas, dictaminare, informare, diere fe, autorizare o
certificare actos jurdicos, balances, estados contables o documentacin para facilitar la comisin de los
delitos previstos en esta ley, ser pasible, adems de las penas correspondientes por su participacin
criminal en el hecho, de la pena de inhabilitacin especial por el doble del tiempo de la condena".
Cdigo penal
La figura de balance falso est penalmente reprimida por el artculo 300, inciso 3), del Cdigo Penal. El
cual sanciona con una pena que va de seis meses a dos aos de prisin actos ilcitos cometidos por
contadores pero en su gestin especfica de: fundador, liquidador, administrador o sndico de una
sociedad annima o cooperativa.
Instrucciones generales de la Administracin Federal de Ingresos Pblicos
La Administracin Federal de Ingresos Pblicos, en 1997, emite la instruccin general (AFIP) 359/97, la
cual tiene la finalidad de establecer normas con el propsito de que los agentes del Fisco (inspectores de
la AFIP-DGI) "informen" sobre aquellos profesionales, sin importar su especialidad, que "tomaron parte"
o "hayan cooperado" en hechos que generaron perjuicios a los ingresos del Estado.
Si bien dicha instruccin general no particulariza sobre las responsabilidades de los contadores pblicos,
posteriormente la instruccin general (AFIP) 408/98 en el punto III - Normativa, no incorpora ms que a
los mismos, transcribiendo las normas del Cdigo de Etica del Consejo Profesional de Ciencias
Econmicas de la Capital Federal (CPCECF) y en el punto IV - Conductas sancionadas, referencia la
jurisprudencia del Tribunal de Disciplina de la entidad indicada.
El Captulo IV contiene una nmina de profesionales que pueden llegar a intervenir en actos lesivos a los
intereses del sistema recaudatorio.
Sin embargo, la instruccin general 408/98 particulariza exclusivamente en tipificar conductas disvaliosas
en los contadores pblicos omitiendo la mencin de las profesiones que cita la anterior.
En cuanto a la inclusin del sndico societario en el punto 4.5 de la mencionada nmina, tambin nos
encontramos con una redaccin que puede llevar a errneas interpretaciones, pues el castigo debe
depender de un comportamiento concreto y no de una determinada calidad funcional.

CONTROL DE LEGALIDAD VERSUS CONTROL DE GESTION

El tema dividi durante mucho tiempo a la doctrina. Nuestros tribunales han sostenido que el control de
gestin es ajeno a la competencia de la sindicatura y que a sta slo le corresponde la fiscalizacin del
directorio desde el punto de vista contable(5), lo cual la excluye de toda administracin o representacin
societaria(6), pero ello no la autoriza a desentenderse de tropelas que salten a la vista, ya sean stas el
resultado de negligencia y no de dolo.(7)
Sin embargo, es oportuno recordar que en un fallo comentado por el doctor Eduardo E. Martorell(8), se
lleg a sostener que la fiscalizacin a cargo de la sindicatura no debe limitarse a un mero examen formal
de los estados contables y a su comparacin con lo registrado en libros u otros documentos, sino que
comprende el examen e investigacin de toda la documentacin complementaria, como tambin de las

omisiones, alteraciones o falsedades que puedan surgir del balance y del estado de resultados. Y esto
ltimo, no slo a la luz de su confrontacin con la documentacin comprobatoria, sino tambin de sus
propias vivencias en materia de administracin.
La Cmara ha dicho(9): "...la calidad de miembro de un rgano colegiado de fiscalizacin ... y con ms
razn an la de un auditor externo, no suponen de por s la intervencin en el hecho...".
La Cmara Comercial(10) haba tenido ya oportunidad de emitir sus conclusiones, cuando sostuvo que:
"podemos sostener que la sindicatura societaria tiene a su cargo el 'control de legalidad' de la actuacin
del directorio, siendo el 'control de gestin' ajeno a su competencia, a pesar de la existencia de algn
sector minoritario de la doctrina o jurisprudencial aislado."
En efecto, la extensin de la condena al sndico societario carece de la debida fundamentacin exigible a
las decisiones judiciales, toda vez que la conducta del Organo de Fiscalizacin deba ser juzgada
especficamente a la luz de las atribuciones asignadas por la ley de sociedades (arts. 294 a 296).(11)
Las funciones del sndico societario son las mismas con independencia de la especializacin profesional
de quienes estn facultados para ejercerla conforme con la previsin legal.

EL SINDICO SOCIETARIO FRENTE A LA LEY PENAL TRIBUTARIA

"La calidad de sndico de la sociedad, aunque es una de las mencionadas en la ley penal tributaria, no es
en s misma indicativa de su participacin. La funcin que legalmente le incumbe es la fiscalizacin
privada y no se ha aportado ningn elemento de juicio del que se deduzca que hubiera intervenido en la
maniobra."(12)
Vicente Oscar Daz(13) sostiene que el mero ejercicio del cargo de sndico no tiene identidad, por s
mismo, para encartarlo en la reprimenda penal tributaria si no aparece en dicho ejercicio un accionar
penalmente reprochable sobre actos que exceden la temtica de las normas de la ley de sociedades
contenidas en los artculos 294 a 296.
No es aceptable que el sndico, por ser profesional en ciencias econmicas, tenga una presuncin de
culpabilidad a priori por hacer suponer sus conocimientos de los efectos en la faz macro y micro de los
impuestos como los efectos no deseados por el legislador en el campo de las finanzas pblicas.(14)

CRITERIO SUSTENTADO POR LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA NACIN

En un reciente fallo de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, en los autos caratulados "Oroquieta,
Luis M. y otros c/Apelejg y otros" de fecha 16/12/1996, sta fij su posicin respecto de la
responsabilidad de los sndicos societarios.
Este fallo tiene la virtud de sentar doctrina y tomar postura sobre la siempre controvertida interpretacin
de si el control societario es un control de gestin o de legalidad, tomando postura el Alto Tribunal
respecto de esta ltima.
La Corte Suprema no habilita la va extraordinaria respecto de los directores, pero s lo hace respecto del
sndico, considerando que se suscita la va federal para su examen en esta instancia extraordinaria.
CONCLUSIONES DE LAS XX JORNADAS TRIBUTARIAS
En las XX Jornadas Tributarias(15) se ha arribado a las siguientes conclusiones:
- A los efectos de la calificacin penal de la conducta de los sndicos societarios, en

ningn caso se los asimila a los directores, ya que la funcin de aqullos es de vigilancia
y no de gestin, como es la de estos ltimos.
- Las funciones de la sindicatura societaria no varan segn la profesin de quien la
ejerce y que en todos los casos comprenden al denominado "control de legalidad" y no
al "control de mrito o gestin".
- No se igualan las responsabilidades de sndicos societarios y contadores dictaminantes
por los hechos en que hubieran intervenido, sujetndose a sus respectivas esferas de
accin.
RECOMENDACIONES DEL CONSEJO PROFESIONAL DE CIENCIAS ECONOMICAS DE LA
CAPITAL FEDERAL
El Consejo Profesional de Ciencias Econmicas de la Capital Federal ha estudiado el tema de la
responsabilidad penal emergente del instituto de la sindicatura societaria estableciendo una serie de
recomendaciones para los matriculados que se encuentren desempeando dichas funciones(16).
Destacamos, entre ellas, las siguientes:
1) La conducta del sndico societario slo resultar penalmente punible en la medida que
responda a una actuacin dolosa, es decir, con intencin y voluntad de violar el bien
jurdico tutelado por la normativa penal tributaria. Obviamente, el dolo deber ser
probado por el querellante.
2) Dado que su funcin est constreida al "control formal de legalidad" no puede asumir
accin delictual propiamente dicha, por resultar este tipo de acciones slo posible por el
rgano de administracin y representacin.
3) La culpabilidad del sndico slo estara referida a una presunta actitud omisiva propia
de su actividad fiscalizadora. El contador podr demostrar la inexistencia de falencias
omisivas probando que aplic cabalmente las normas de auditora.
4) Los sndicos societarios no estn obligados a formalizar denuncia penal por presuntos
delitos que adviertan en el desempeo de su funcin. Slo tienen obligacin de expresar
el resultado de su fiscalizacin en el modo y forma establecidos por la ley de
sociedades.
Concluyendo, para que se adjudique responsabilidad penal tributaria al sndico societario, y para que se
tipifique la conducta punible prevista en las normativas penales tributarias, es necesario que su
actuacin haya sido personal, a sabiendas, y que, por ende, se haya configurado el dolo directo en el
accionar.(17)
[1:] XX Jornadas Tributarias: "Rgimen Penal Tributario. La Responsabilidad del Profesional en Ciencias Econmicas" - Mar del Plata noviembre/90
[2:] Ghersi, Carlos A.: "Responsabilidad profesional" - Ed. Astrea - pg. 104
[3:] Idem nota 1
[4:] Azorin, Ernesto R.: "Sociedades comerciales: responsabilidad personal de los socios, representantes y administradores, consejeros y
sndicos" - DLE - N 174 - febrero/00
[5:] "Caselli de Merli, Cliene c/Szpayzer, Benjamn" - CNCom. - Sala B - 14/5/1980
[6:] "Conen SA" - CNCom. - Sala D - 11/9/1984
[7:] "Alvarez, M., y otros c/Guezevi, J. y otros" - CNCom. - Sala D - 2/4/1984
[8:] Martorell, Eduardo E.: "Impugnacin de decisiones asamblearias y responsabilidad del directorio. Algunas cuestiones" - Comentario al
fallo: "Kuckiewicz, Irene c/Establecimientos Metalrgicos Cavanna SA y otro" - Errepar - DSE - Act.: 14/12/1987 - T. I - pg. 132 y ss.
[9:] "Aceros Bragado SA s/ley 23771" - CNApel. - Sala A - 21/9/1998
[10:] "Favero SAICI s/quiebra" - CNCom. - Sala B - 13/8/1984
[11:] Perciavalle, Marcelo L.: "Los sndicos y el control de legalidad" - Crnica Societaria N 11 - setiembre/97
[12:] "Mazzieri, Carlos y otros s/Ley 23771. Incidente de apelacin de procesamientos" - CNPEcon. - Sala A - 16/6/1995
[13:] "El sndico societario: su calificacin penal tributaria" - PET N 129 - 18/3/1995
[14:] Daz, Vicente O.: "La falsedad del hecho tributario en la dogmtica penal. Ley 23771" - Ediciones Macchi - pgs. 89/90
[15:] Idem nota 1
[16:] Recomendaciones de la Comisin N 4 de Sindicatura Societaria de las "Jornadas sobre aspectos de procedimiento impositivo y
previsional y ley penal tributaria" - Bs. As. - 27 al 29/3/1995
[17:] Idem nota 1

EL PRESENTE TRABAJO SE ENCUENTRA PUBLICADO EN REVISTA DOCTRINA SOCIETARIA DE

ERREPAR , TOMO XII, N 155 OCTUBRE/00