OBLIGACIONES

Alejandro Berrotarn

Bolilla 1
RELACIN
Toda conexin entre dos entes, que se vinculan el uno con el otro. Puede ser entre
dos sujetos, un sujeto y una cosa o entre dos cosas. Las relaciones que conectan dos
o ms personas se denominan relaciones intersubjetivas (existen alguna no jurdicas
como la amistad, el compaerismo, etc.).
Relacin Jurdica: relacin intersubjetiva que en razn de estar reglada por el
derecho produce consecuencias jurdicas.
- conexiones externas: conexiones que el ordenamiento jco. establece entre el
sujeto activo y el resto de la comunidad sobre la que pesa un deber gral. de
respeto de las relaciones jcas ajenas. Es un deber jco gral.
- conexiones internas: conexiones que pueden diferir s/el tipo de relacin jca. de
que se trate.
Ambos lados se dan juntos y uno depende del otro.
En las Relaciones jurdicas obligacionales:
-conexiones internas: relacin entre A y D (este debe cumplir una det.
prestacin para satisfacer el un inters de aquel)
-conexiones externas: entre el A y el resto de la comunidad, deber de respeto
de la relacin jurdica
Importancia de la relacin jca.
En ella habitan los d. subjetivos y los deberes jcos correlativos, crditos y deudas, las
posiciones activas y pasivas. De la relacin jca emergen estos d. y deberes que
forman su contenido.
Clasificacin
Segn su contenido econmico:
-Patrimoniales: aquellas que versan sobre bs o intereses que poseen una naturaleza
econmica, y que son susceptibles de apreciacin pecuniaria.
- D. Reales: establece una relacin directa e inmediata entre el sujeto titular
del d. y una cosa, d. s/la cosa.
- D. Personales o de Crdito (oblig): vinculacin indirecta e inmediata entre el
sujeto y la cosa, se accede a la cosa a travs de la conducta del D.
- D. Intelectuales: hbrido.
- Extra Patrimoniales: recaen s/bs. o intereses no econmicos (derechos de familia)
OBLIGACIN
Relacin jurdica en virtud de la cual el acreedor tiene un derecho subjetivo a exigir
del deudor una determinada prestacin, patrimonialmente valorable, orientada a
satisfacer un inters lcito, y ante el incumplimiento, a obtener forzosamente la
satisfaccin de dicho inters.
Sus elementos son:
-Internos: sujetos (pasivo y activo), objeto y vinculo
-Externos: causa fuente
Estructura institucional
Deuda
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Deber especfico y de contenido P que asume el D, denominado prestacin, cuya

realizacin tiene a satisfacer un inters del A. La sit. de deuda comprende:
- los deberes secundarios de conducta: porcin de deberes jcos. que pesan s/D
que tambin radican facultades a travs de las cuales el ordenamiento jco.
protege los legtimos int del D.
- los derechos del D: d. y facultades (por ej: d. a pagar, a liberarse, etc.)
Crdito
Derecho subjetivo. Poder jco. de actuacin del A p/la satisfaccin de su inters. Sit.
jca. compleja donde confluyen facultades, cargas y deberes. Es la facultad de poder
exigir el cumplimiento de la prestacin ms otros poderes que el sist. le concede al A
p/la tutela y logro de su inters.
- Lmites:
la naturaleza de la prestacin debida (circunstancias de persona, lugar y
tiempo)
la funcin econmica y social p/la cual ha sido reconocido su d.
el principio de buena fe
el orden pblico de proteccin
Cargas del A
Son deberes de colaboracin que actan como requisitos necesarios para exigir la
prestacin. Son impuestos muchas veces por aplicacin de las reglas de la buena fe.
El A debe aportar deberes de conducta.
Estas cargas son:
Colaboracin para que el D pueda cumplir
Examen de la prestacin realizada
Informacin de acontecimientos de inters
Facilitar la liberacin del D
Deber Jco.
Necesidad de ajustar nuestra conducta a los mandatos de una norma legal.
- Deber jco. gral: fuerza oblig de las normas jcas, su vigencia y realizacin en la
comunidad social. Est dirigido a toda la comunidad, carece de contenido P y
conlleva sanciones p/quien lo transgreda. (deber de respetar las reglas)
- Deberes jcos particulares: se dirigen a una det cat de sujetos a quienes se
imponen det conductas desprovistas de contenido P (ej: deber de secreto
profesional)
- Deberes ms especficos: se imponen a ciertos y det sujetos que deben
realizar una conducta det, con la finalidad de satisfacer un inters ajeno y con
contenido P ( Obligaciones, especie dentro del gnero)
Importancia del D de la Obligaciones
Tiene un papel fundamental en la sociedad moderna, como instrumento vital p/la
consecucin de fines individuales y sociales. A travs de la oblig se encuentra un
instrumento p/posibilitar que las personas puedan efectuar act de cooperacin social
p/satisfacer sus variados intereses. Herramienta fundamental p/ intercambio,
distribucin y comercializacin de bs y servicios.
Naturaleza Jurdica de la Obligacin

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Estructura institucional de la oblig.

Toda oblig tiene una estructura institucional en la que se integran armnicamente la
deuda y la responsabilidad. Ambos tramos se encuentran amalgamados. El d que
tiene el A se plasma en un poder de exigir al D un det comportamiento (se debe por
eso se es responsable). Y en caso de incumplimiento se abre la factibilidad de
agredir P al D, a fin de obtener la satisfaccin de su inters, mediante los
mecanismos legales.
Caracteres de la Obligacin
a) Bipolaridad: existen siempre dos polos opuestos: activo (A) y pasivo (D). Hay
conductas enfrentadas. En ambos polos debe haber personas y P diferentes
b) Abstraccin y Atipicidad: no son casos singulares, existe una cat nica, gral,
abstracta y universal de la oblig
c) Temporalidad: las oblig nacen p/ser cumplidas (tienen plazo de prescripcin).
d) Autonoma: autonoma respecto a la causa generadora. La causa fuente es un
elemento esencial externo, se independiza de ella una vez que la oblig es
gestada. Esto tiene un sentido ms didctico que funcional.
Derecho de Crdito y Derecho Real
Derecho Real: establece una relacin directa e inmediata entre un sujeto y una cosa
permitiendo que su titular pueda obtener un provecho de sta sin intervencin de
otra persona.
Diferencias entre ambos
- Absolutos y relativos: Los D Reales son absolutos se ej erga omnes a toda la
comunidad, mientras que los D Crdito slo alcanzan a las partes y a ciertos
terceros.
- Inmediatos y mediatos: Los DR son inmediatos en cuanto la utilidad es
obtenida por el titular directamente de la cosa; los DC son mediatos pues entre
el A y el beneficio que procura obtener a travs de la prestacin est siempre
la conducta del D orientada a satisfacerlo.
- Elementos: En el DR no existe un sujeto pasivo
- Objeto: El objeto de los DR es una cosa individualizada y con existencia actual.
En los DC est dado por la prestacin que puede ser determinable y futura.
- Creacin: Los DR son numerus clausus, es decir de creacin slo legal. Los DC
son de creacin particular y su n puede ser ilimitado
- Rgimen legal: El rgimen de los DR es det solamente por ley. En los DC rige el
principio de autonoma privada.
- Posesin: La mayor parte de los DR se ej por medio de la posesin.
- Ius persecuend: Los DR conceden a su titular el d de persecucin de la cosa,
los DC no.
- Ius preferendi: El DR concede a su titular el d de preferencia s/cualquier otro d
que s/la misma cosa pueda constituirse en posterioridad (primero en el tiempo
primero en el d)
- Prescripcin: Algunos DR pueden ser adquiridos por la posesin continua e
ininterrumpida de la cosa por un cierto tiempo (prescripcin). P/los DC rige la
prescripcin liberatoria ( el transcurso del tiempo y la inaccin de las partes
provoca la extincin de la accin).

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Nacimiento: Los DC requieren p/su nacimiento de un acto jco. En algunos DR

adems del acto jco se necesita un det modo.
Publicidad: Los DR requieren de un rgimen de publicidad posesoria o registral.
Duracin: Los DC son siempre temporarios.
Perdida: En los DR la prdida de la cosa importa siempre su extincin.
Inters: En los DR existe un inters estable; el DC supone un inters ms
dinmico de cambio o transformacin.
Finalidad: En los DR se busca defender el bien adquirido y en los DC asegurar
la adquisicin.
El DR resuelve una cuestin de atribucin de bs y el DC aborda un problema de
cooperacin o de reparacin en los casos de responsabilidad civil.

Conexiones entre ambos

- La oblig es con frecuencia el medio a travs del cual operan numerosas
mutaciones reales.
- la relacin real puede ser accesoria de un relacin oblig y es posibles que el d
creditorio sea accesorio de uno real.
- La lesin a un DR puede hacer que surjan distintas oblig.
Comparacin entre Obligaciones y Derechos de Familia:
-Sujetos y patrimonialidad: En los DF se alcanza a determinadas categoras de
sujetos y son relaciones sin contenido patrimonial, en las O los deberes son
impuestos a determinada persona y con contenido patrimonial.
-Transferibilidad: DF personales e intransferibles, las O no (salvo Intiutu Personae)
-Incumplimiento: en los DF ocasiona sancionas de tipo retributivo (divorcio), en las O
genera ejecucin forzosa y en su caso sancin resarcitoria.
Derechos Intelectuales
Son los que tiene el autor de una obra cientfica, literaria o artstica p/disponer de
ella y explotarla econmicamente por cualquier medio. Al igual que los DC su objeto
est constituido por objetos inmateriales. Son absolutos y gozan de un rgimen de
publicidad ms prximo al de los DR. Corresponde a los autores durante su vida y a
sus herederos por 50 aos. Cuando opera la caducidad de la propiedad intelectual
ella pasa a dominio pblico. No puede adquirirse por prescripcin.
Obligaciones Propter Rem
Oblig que existen en razn o con motivo de una relacin de dominio o posesin s/una
cosa. Son DP con rasgos de DR. Sus caracteres son:
- Ambulatoriedad: la calidad de A o D se asienta s/ una relacin de dominio o
posesin s/una cosa. Al transmitirse la propiedad o posesin a un tercero
tambin se transfiere la calidad de D o A. La oblig. viaja con la cosa
- Abandono: el D se libera abandonando la cosa, sea que la enajene, porque la
pierde, se destruya o porque otro entre en posesin. Esto puede no estar
presente.
Son verdaderas relaciones obligatorias mas all de sus particularidades y quedan
alcanzadas por los principios rectores de stas.
Slo pueden emanar de la ley ya que presentan caracteres excepcionales y que
difieren del rgimen ordinario de las oblig y slo alcanzan justificacin con bases
normativas de por medio. Algunos de sus supuestos son:

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la deuda por medianera en los casos de cerramiento forzoso ( art 2722)

la oblig de contribuir con los gs que origina el condominio (art 2685)
la oblig del dueo de la cosa perdida de recompensar al hallador(art 2533)
la deuda por expensas comunes en la propiedad horizontal
las oblig que comprenden al que ha transmitido una cosa, respecto a la cosa
misma.

Efectos del abandono

La facultad de abandono debe ser aplicada no a la oblig en gral sino a la ya nacida
entre las partes. En algunas oblig propter rem el D puede puede liberarse de la oblig
abandonando la cosa a favor del A (slo cuando una norma expresamente lo
autorice, en caso de duda no existe)
DERECHO DE LAS OBLIGACIONES Y LA PROTECCIN JCA DEL CONSUMIDOR
Consumidor
Nocin econmica
Consumo: ltimo eslabn en el proceso econmico
Relacin de consumo: Vinculo jurdico entre el proveedor y el consumidor o usuario
Nocin jurdica
- Todos los ciudadanos en cuanto aspiran a una buena calidad de vida
- Todos somos consumidores en potencia
- Legal intermedia: persona fsica o jurdica que al adquirir bienes o servicios no
esta realizando una actividad empresarial o profesional.
Derecho al consumo
Conjunto de normas y principios que regulan las relaciones jcas de consumo, entre
consumidores y los proveedores profesionales de bs y servicios. Disciplina nueva,
dinmica y flexible orientada a coordinar los diferentes institutos jcos que se gestan
en torno a la relacin de consumo y buscando la proteccin eficaz p/los
consumidores.
Caracteres
- Interdisciplinario: se nutre de otras ramas del D
- Autnomo: nueva disciplina con reglas e institutos propios
- Protege los intereses de consumo (individuales y colectivos)
- Es dinmico, flexible y mutable
- Tiende a proteger al consumidor o usuario
- Contribuye a alcanzar un equilibrio de mercado.
Proteccin del consumidor en el D Argentino
- Art 42 CN (derecho de consumidores y usuarios de bienes y servicios)
- Art 43 CN (accin de amparo)
- Constituciones Provinciales
- Ley 24.240 de defensa del consumidor
- Legislacin nacional: lealtad comercial, abastecimiento, etc.
Derechos del consumidor
Derechos primarios fundamentales

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Aquellos cuyo reconocimiento y eficacia dependen del cumplimiento de deberes

irrenunciables por parte del Estado.
- D. de acceso al consumo ya la libertad de eleccin (en contra de los
monopolios)
- D a la educacin p/el consumo (informar al consumidor)
Derechos sustanciales de los consumidores
Derecho de fondo
- D a la proteccin de la salud, de la seguridad y a la prevencin y reparacin
de daos
- D a una informacin adecuada y veraz
- D a la proteccin de los legtimos intereses econmicos de los consumidores.
Trato digno y equitativo (en contra de los abusos)
Derechos instrumentales de los consumidores
Son los necesarios p/poner en marcha los sustanciales
- D a la organizacin (mediante asociaciones de consumidores)
- D de participar
- D a ser representado (ej. Defensor del pueblo)
- D de acceder a la jurisdiccin en un marco de celeridad y eficacia
Principios fundamentales del Derecho de consumo
a) Equilibrio: tratamiento desigual entre las partes p/obtener el equilibrio. La
razn de esto se encuentra en que se encuentran profesionales expertos por
un lado y consumidores inexpertos por el otro.
b) Favor consumitoris: ante la duda la ley se interpreta a favor del consumidor
c) Proteccin de la salud y seguridad de consumidores y usuarios
d) Prevencin: de daos que puedan devenir en irreparables
e) Veracidad: en las publicidades
f) Confianza en la apariencia desplegada (ej. en funcin de la reputacin de la
marca)
g) Adaptacin de la act econmica y del mercado a las exigencias sociales
(satisfaccin de las expectativas de los consumidores)

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Bolilla 2
ELEMENTOS DE LA OBLIGACIN
ELEMENTOS ESENCIALES DE LA OBLIGACIN: factores indispensables para su
configuracin, sin los cuales no es posible concebir su existencia
Estructura Interna
1) LOS SUJETOS
Personas que aparecen vinculadas por dicha relacin jca. Toda oblig debe tener por
los menos 2 sujetos:
- en el polo activo encontramos al A, el titular de d de crdito ms las cargas.
- en el polo pasivo encontramos al D, sobre quien pesa el deber de prestacin.
Es a quien le es exigible un deber de conducta especfico por parte del A.
La oblig puede presentar pluralidad de sujetos en cualquiera de sus polos. La
dualidad debe mantenerse ya que si hay confusin se extingue la oblig.
Quienes pueden ser sujetos
- las personas de existencia visible (art 32 )
- las personas de existencia legal de carcter pblico o privado (art 31 y 33)
- las simples asociaciones civiles o religiosas que no tienen existencia legal
como personas jcas (art 46)
Requisitos
a) Capacidad: el sujeto debe tener capacidad p/ser A o D. La incapacidad de d
provoca la nulidad absoluta del acto. La capacidad de hecho es necesaria
cuando los sujetos pretenden realizar por s mismos los actos constitutivos de
la oblig. Sin embargo la falta de capacidad de hecho puede ser suplida por un
representante legal. La falta de capacidad de hecho conlleva la nulidad relativa
del acto constitutivo y de la oblig.
b) Determinacin: tanto el A como el D deben estar det al momento de
contraerse la oblig, o deben poder ser det en un momento ulterior. La
indeterminacin absoluta obsta la existencia de la oblig. Son determinables
cuando en virtud de circunstancias ulteriores es posible designarlos lo que
debe operar con anterioridad o en forma simultanea con el pago. Algunos
supuestos de indeterminacin relativa son:
- las oblig propter rem
- las oblig mancomunadas disyuntivas o alternativas
- la promesa de recompensa
- ofertas al pblico
- contrato a favor de terceros
- contratos a favor de personas a designar
- seguros
- los actos por cuenta de tercero
Los sujetos en la relacin de consumo (ley 24.240)
El consumidor y el usuario (art 1)
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Toda persona fsica o jca que adquiere o utiliza bs o servicios en forma gratuita u
onerosa como destinatario final, en beneficio propio o de su grupo familiar o social.
Queda comprendida la adquisicin de derechos en tiempos compartidos, clubes de
campo, cementerios privados y figuras afines.
Tambin se considera a quien sin ser parte de una relacin de consumo, como
consecuencia o en ocasin de ella adquiere o utiliza bs o servicios como destinatario
final, en beneficio propio o de su grupo familiar o social, y quien de cualquier manera
est expuesto a una relacin de consumo.
El proveedor (art 2)
Persona fsica o jurdica de naturaleza pblica o privada, que desarrolla de manera
profesional, aun ocasionalmente, actos de produccin, montaje, creacin,
construccin, transformacin, importacin, concesin de marca, distribucin y
comercializacin de bs y servicios, destinados a consumidores o usuarios.

Sujetos excluidos (art 2)

Los servicios de profesionales liberales que requieran para su ejercicio ttulo
universitario y matrcula otorgada por colegios profesionales reconocidos
oficialmente o autoridad facultada para ello, pero si la publicidad que se haga de su
ofrecimiento.
El fenmeno de la pluralidad de personas en l relacin oblig
Nada impide que pueda haber pluralidad de A o D. Puede ser originaria o
sobrevenida.
2) EL OBJETO
Es el comportamiento debido por el D (prestacin) y el inters perseguido por el
acreedor, que debe ser satisfecho a travs de aquel. Conducta e inters se integran
armnicamente ya que toda oblig supone una actividad orientada a satisfacer un
inters.
El inters como elemento constitutivo del objeto
Es una necesidad objetivamente valorable de bs o servicios que la prestacin del
deudor debe satisfacer. Este inters se debe ser buscado dentro del propio titulo
generador de la obligacin (causa fuente). Puede ser P o extra P. El inters del A
debe buscarse dentro del propio ttulo generador de la oblig.
El Inters:
-Su extincin puede devenir en causa de extincin de la relacin jurdica
-Su subsistencia o no determina la posibilidad de cumplimiento forzado u otras vas
para satisfacerlo
-Da sustento a la idea de prestaciones fungibles o no
-Su ponderacin puede ser decisiva para la propia determinacin de la obligacin
-Determina si la reparacin del dao opera en forma material y jurdica o dineraria
-Si se frustra es un facto que determina la configuracin del dao patrimonial y
moral
-Fija los limites de la legitimidad de los derechos del acreedor
-Es el parmetro para determinar el cumplimiento

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-Es el que preside, en casos de lesin subjetiva o imprevisin, la accin a ejercitar

por el afectado
Requisitos
a) Posibilidad
- Material: que no vaya en contra de las leyes de la naturaleza o la fsica
- Jurdica: que no se oponga a un obstculo legal.
Para que afecte al objeto de la oblig la imposibilidad debe ser originaria, absoluta
( se impide de manera definitiva) y objetiva ( con total prescindencia de las
condiciones del particular oblig).
b) Licitud: conforme con el ord jco integralmente considerado, con el orden pblico
de proteccin, la moral y las buenas costumbres.
c) Determinacin: la prestacin deber estar det al momento de nacer la oblig, o al
menos ser susceptible de det ulterior. es nula la oblig que tenga un objeto
absolutamente indet.
d) Patrimonialidad y utilidad: la prestacin debe tener contenido patrimonial y ser
susceptible de apreciacin pecuniaria, debe ser posible asignarle un valor
econmico. La utilidad se tendr en cuenta en relacin con el inters del A.
3) EL VNCULO JURDICO
Es un elemento no material que une ambos polos en la relacin jca. Recae sobre las
partes de la relacin. Conecta al A con el D, los limita, los circunscribe.
Caracteres
Constituye el mdulo que permite precisar, cualitativa y cuantitativamente, hasta
donde llega la limitacin de la libertad jca del D, que toda oblig importa. No slo
atrapa al D, imponindole deberes y cargar sino tambin al A, sobre quien pesa el
deber de cooperar para que el D pueda cumplir y liberarse
Atenuaciones
- Favor debitoris. presuncin favorable al D
- La proteccin de la parte ms dbil en la relacin jca: d consumo, d trabajo.
- Oblig de hacer y no hacer: impedimento de la ejecucin forzosa cuando
importen actos de violencia s/la persona del D.
- El principio de buena fe: la oblig. Se debe cumplir segn lo pactado, lo
dispuesto en la ley o los usos o costumbres
Unidad y pluralidad de vnculos
Existen oblig donde encontramos unidad de vnculo, 1 solo A y 1 solo D (oblig
simples)
Pueden existir a su vez multiplicidad de vnculos, como consecuencia de haber
pluralidad de sujetos en algunote los polos de la oblig. Los vnculos mltiples entre A
y D pueden aparecer disociados (oblig mancomunadas simples) o coligados (oblig
mancomunadas solidarias) en un haz de ellos. Y adems un vnculo originariamente
nico puede luego disociarse en varios.
Oblig recprocas (art 507)

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Son aquellas en virtud de las cuales dos partes se oblig recprocamente la una con la
otra, en virtud de una causa fuente comn. C/ oblig tiene su vnculo propio.
Efectos
1) Principio de cumplimiento simultaneo: una parte no puede demandar
exitosamente el cumplimiento si no cumple u ofrece cumplir o demuestra que
su oblig es a plazo (arts 510 y 1201).En caso de hacerlo podr serle opuesta le
excepcin de cumplimiento.
2) Mora: el uno de los oblig no incurre en mora si el otro no cumple o no se allana
a cumplir la oblig que le es respectiva (art 510)
3) Facultad resolutoria: si una de las partes no cumple con su oblig, la no
incumpliente est legitimada p/resolver el contrato. (art 1204).
Estructura Externa
4) LA CAUSA FUENTE
Presupuesto de hecho al cual el ord jco le otorga idoneidad para generar oblig. Es un
elemento esencial, dinmico y externo de las obligaciones.
Fuentes Nominadas
Ciertos hecho previstos por el ord jco como fuente, estn reguladas expresamente.
- Contrato (art 1137): acto jco bilateral, de carcter patrimonial, que persigue
crear, modificar, transferir o extinguir cualquier clase de d patrimoniales s/los
que incida (reales, personales o int.)
- Los hechos ilcitos (art 1066): es menester que provoque un dao no justificado
que guarde relacin de causalidad adecuada con aquel y que medio un factor
de atribucin subjetivo u objetivo que permita tribuir axiolgicamente dichas
consecuencias al responsable.
- Otras fuentes:
-Declaracion unilateral de voluntad (discutida)
-Enriquecimiento sin causa
-Ejercicio abusivo del derecho
La sentencia
El juez no concurre a la formacin del vnculo oblig, sino que intervienen en la etapa
que se trata del efectivo cumplimiento de las oblig. La voluntad jcial NO puede ser
generadora de oblig, dado que acta en un momento posterior a aquel en que han
tenido lugar los sucesos det de la existencia de la oblig.
La ley como fuente directa de las obligaciones. Obligaciones ex lege
A partir de det supuestos de hecho la ley les asigna determinado efecto que es el
generar una oblig. La voluntad del legislador hace generar las oblig. La mayora e los
casos son sin embargo inominados. Ej: obligaciones de prestar alimentos.
La causa fuente en el Cdigo Civil
El art 499 consagra: no hay oblig sin causa, es decir, sin que sea derivada de uno
de los hechos, o de uno de los actos lcitos o ilcitos, de las relaciones de flia , o de
las relaciones civiles. el Cdigo consagra el principio de necesidad de causa. En
todos los casos la fuente generadora de oblg es el presupuesto de hecho al cual el
ord jco le asigna ese efecto.

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Causa Final
Todo acto jco tiene una causa final, es la razn de ser del acto jco, es lo que se
indaga por qu se debe?. Es un elemento de fundamental importancia para la
existencia del acto jco y para la eficacia de la relacin negocial.
Pero la causa final es un elemento alejado de manera estructural de cualquier oblig
individualmente considerada. su verdadero papel se emplaza en el acto jco que crea
oblig y a continuacin se independiza conceptualmente de ellas, asumiendo su
conceptual autonoma.
Teora neocausalista dual
Es la razn de ser del negocio jurdico desde una doble perspectiva:
-Objetivamente: propsito comn de las partes de cumplir la obligacin
intercambiando atribuciones patrimoniales.
-Subjetivamente: se compone de los motivos determinantes de la voluntad
jurdica siempre que sean exteriorizados y resultes comunes a las partes si el
negocio es bilateral.
-Permite distinguir un acto jurdico de otro que no lo es, o un acto simulado de otro
real, etc.
-La finalidad debe ser lcita
-.Permite limitar y sancionar a la voluntad de las partes cuando los mviles vayan en
contra de la moral o las buenas costumbres
-Objetivamente, permite proteger el equilibrio negocial querido por las partes
-Explica supuestos de extincin, vicitudes o cambias en la vida de la obligacin
-Calibra el cumplimiento o no contractual
-Brinda fundamento al pacto comisorio (el incumplimiento contractual lesiona la
causa final)
Otras disposiciones del CC relativas a las causas de las oblig
Falta de expresin de la causa ( art. 500 ) (causa final o fuente)
Aunque la causa no este expresada en la obligacin se presume que existe mientras
que el deudor no pruebe lo contrario (presuncin iuris tantum). Slo funciona en
oblig que estn documentadas. Cuando se trate de oblig no doc corresponde al
acreedor invocar y probar la existencia de la causa de la oblig.
Causa Simulada (art 501) (causa final o fuente)
La causa aparece manifestada slo que ella es simulada. La oblig ser vlida aun si
la cuasa expresada sea falsa, si la causa simulada se funda en otra causa que sea
verdadera (causa oculta lcita).
Al A le basta con acreditar la existencia de la oblig. Es el D que alega la existencia de
una causa falsa
Causa ilcita
El art 501 det: La oblig fundada en una causa ilcita, es de ningn efecto. La causa
es ilcita cuando es contraria a las leyes o al orden pblico.
Esto se refiere a causa final ya que un hecho ilcito es siempre causa legtima de
oblig.

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- Sancin: toda oblig emergente de actos jcos que persigan una finalidad ilcita,
inmoral, contraria al orden pblico o a las buenas costumbres es nula o anulable, s/el
motivo de la nulidad aparezca o manifiesto y de nulidad absoluta.
- Aplicaciones: se declara la nulidad de aquellos contratos que tengan causa final
contraria a la ley, al orden pblico, la moral y las buenas costumbres. La carga
probatoria de la ilicitud de la causa oblig pesa sobre quien cuestiona su validez. Se
presume que todas las oblig tienen causa lcita.
La falta de causa final
La falta de causa final ocasiona la nulidad del acto jurdico por falta de voluntad o
por estar esta viciada.
Frustracin del fin del negocio
Si por causas sobrevinientes ajenas a la voluntad de las partes y no derivadas del
riesgo asumido por una de las partes se frustra la causa final del negocio jurdico, se
extingue la obligacin.
Obligaciones Abstractas
Son las que en ciertos procesos jciales hacen abstraccin de la causa final del acto
jco que las genera. Frente a la pretensin del A deducida en juicio ejecutivo, no es
lcito plantear cuestione relativas a la inexistencia, ilicitud o falsedad de la causa.
Todo debate sobre la validez de la relacin sustancial debe ser ventilado entre las
partes en un proceso aparte, ordinario. El fundamento descansa en las necesidades
del trfico negocial con mecanismos dinmicos. La ley dispone que el acto sea
tratado con prescindencia de la causa, el titulo goza de presuncin de legitimidad. El
deudor debe cumplir y despus accionar la repeticin correspondiente.

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Bolilla 3
OBLIGACIONES PRINCIPALES Y ACCESORIAS
Oblig Principal: aquella cuya existencia, eficacia y desarrollo funcional son
autnomos e independientes de cualquier otro vnculo oblig.
Oblig Accesoria: depende de otra principal y encuentra en esta su razn de ser.
Reglas de la accesoriedad:
-En caso de duda se tendr a que la obligacin es principal
-Lo accesorio sigue la suerte de lo principal
Criterio de accesoriedad
-Garanta: la obligacin accesoria se fija para garantizar el cumplimiento de la
principal (ej. fianza)
- Interdependencia funcional:
* oblig principal: toda prestacin necesaria p/satisfacer el inters del A
* oblig accesoria: tienen por finalidad elogar la utilidad o beneficio que la
prestacin principal debe reportarle al A.
- Interdependencia econmica:
* oblig principal: aquellas cuyo objeto sean los bs sobre los que recae
directamente el inters del A
*oblig accesorias: cosas distintas a la principal con funcin de complemento.
Fuentes de accesoriedad
- Voluntad de las partes: las partes det una oblig accesoria con finalidad de
garanta, p/asegurar el cumplimiento de la oblig principal; o con una funcin
instrumental p/ procurar una satisfaccin plena del inters del A.
- Legal: cuando surge en virtud de un precepto normativo
Especies de accesoriedad
a) Con relacin al objeto: aquellas oblig contradas p/asegurar el cumplimiento de
una oblig principal (ej. Clausulas penales)
b) Con relacin a las personas: cuando las personas accesorias las contrajesen
como garantes o fiadores. Esta especie acta en el plano de las garantas,
adicionando sujetos pasivos
c) D accesorios: d reales de garanta; se les aplica el rgimen de las oblig
accesorias (ej. Hipoteca)
d) Deberes secundarios: conductas referidas a los mismos intereses que emergen
de la prestacin principal, cuyo fin es ampliar su contenido. Forman parte de la
prestacin principal. No se aplica el rgimen de las accesorias
e) Clusulas accesorias: estipulaciones o pactos introducidos convencionalmente
con el fin de afectar la oblig principal a una modalidad. No se aplica el rgimen
de las accesorias
Efectos
Principio General
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La oblig accesoria sigue la suerte de la principal

- Aplicaciones
la extincin de la oblig principal det que la accesoria desaparezca, sin que se
produzca el efecto inverso
la nulidad de la oblig principal provoca la invalidez de la oblig accesoria, pero la
de sta no det la primera
el rgimen jco de la oblig principal es el aplicable a las oblig accesorias
el juez competente p/entender cuestiones litigiosas relativas a la oblig principal lo
es tambin por conexin respecto de la accesoria

- Excepciones
Supuestos en lo que la oblig accesoria
Tiene mayor virtualidad que la principal:
-Clasusula penal, hipoteca, prenda o fianza garantizando el cumplimiento de
una obligacin natural.
Presenta un rgimen distinto o det la suerte de la principal
-La divisibilidad o indivisibilidad de la obligacin accesoria se determina segn
su objeto (indivisibilidad de la hipoteca o prenda independientemente de la
obligacin principal)
-El plazo de prescripcin puede ser diferente (ej. Deuda dde capitales 10 ao y
sus intereses 5 aos
Determina la suerte de la principal
-El cargo imposible, ilcito o inmoral provoca la nulidad de todo acto jco y
afecta a la oblig principal
-Extincin de la obligacin accesoria extingue la principal cuando hay novacin
entre A y fiador

OBLIGACIONES CIVILES Y NATURALES

Oblig Naturales:
ejecucin forzada;
retenerla siempre
fundadas slo en el

son aquellas en las que el A carece de accin p/obtener su

pero autorizan a quien recibe dicha atribucin patrimonial a
que haya sido efectuada espontneamente por el D. Estn
d natural y en la equidad

Naturaleza Jca
- Teoras que niegan la juridicidad de la oblig natural
Entienden que toda oblig, por ser tal, requiere exigibilidad. Se estara proclamando la
existencia de una oblig no obligatoria
- La doctrina clsica
Son verdaderas oblig porque convergen en ellas todos los elementos esenciales
estructurales y externos. Su imperfeccin se de en que el vnculo jco experimenta
una aminoracin en el plano de la responsabilidad, al no conferir al A el d a
demandar el cumplimiento.
Distintos supuesto de oblig naturales en el CC (art 515)

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15

- las oblig que principian por ser oblig civiles y que se hayen extinguidas por la
prescripcin. Prescriben automticamente pero depende de la voluntad del D utilizar
el recurso de prescripcin.
- las que proceden de actos formales de solemnidad absoluta en dnde haya
inobservancia en la forma
- cuando el d del acreedor no es reconocido en sede jcial, total o parcialmente, por
distintas causas.
- las que devienen de las deudas de juego tolerados o no prohibidos.
-a pesar de estar derogado el primer inciso doctrinalmente se reconocen como oblig
naturales a las contradas por personas que teniendo suficiente juicio y
discernimiento son incapaces de d p/obligarse: los menores adultos.
-otros supuestos
-deuda de alimentos entre parientes cuando la ley no lo ordena o entre
concubinos
-resarcimiento por los daos causados a personas que carecen de legitimidad
activa para demandar
-deuda de intereses no estipulados o extra legales, ausencia de convencin de
una tasa superior a la legalmente establecida, siempre que no sea usuraria
Efectos
1) Soluti retentio: no puede reclamarse lo pagado, cuando el pago de ellas se ha
hecho voluntariamente por el que tena capacidad para hacerlo (art 516).
Tiene que ser cualquier atribucin de carcter P tendiente a satisfacer el
inters del beneficiado, de manera voluntaria (sin factores externos de
coercin) .
2) la ej parcial no le da carcter de oblig civil, tampoco el A puede reclamar el
pago de lo restante (art 518). Sin embargo puede el D novarla.
3) las fianzas, hipotecas prendas y clusulas penales, constituidas por para
seguridad de las oblig naturales, son vlidas pudiendo pedirse el cumplimiento
de estas oblig accesorias (art 518)( pasa la oblig accesoria a convertirse en
una especia de oblig principal).

OBLIGACIONES CONDICIONALES
Oblig Condicionales: son aquellas cuya eficacia jca o extincin dependen del
advenimiento de un acontecimiento futuro e incierto (art 528)
Elementos:
Condicin: clausula inserta en el acto jurdico de la que se hace depender la
eficacia o extincin de un derecho
Hecho condicionante: presupuesto factico e incierto de la condicin
Obligacin condicional: emerge de un acto condicional cuya eficacia depende
del hecho condicionante

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Requisito del hecho condicionante

- Futuro
- Incierto: hecho cuya propia verificacin sea en s misma contingente, eventual
carente de certidumbre
- Posible
- Lcito
- No puramente potestativo del D (ej. Si quiero te doy $10)
Caracteres de la condicin
Voluntaria: surge de la voluntad de las partes
Accidental: es una mera modalidad accidental que puede ser introducida por las
partes
Excepcional: su existencia no se presume. En caso de duda se reputa la oblig como
simple y pura.
Incoercible: no es oblig, no importa un deber jco de ninguna especie (no coercitivo)
Forma y Prueba:
-Forma expresa o tacita
-Prueba. Debe ser probada por quien la invoque
Clasificacin
Condicion:
-Suspensiva: subordina la eficacia mismo del d
-Resolutoria: aquello que depende del hecho futuro e incierto es la extincin de
dicha eficacia
Condicion:
-Positiva: se necesita un cambio en la sit fctica para det el acaecimiento del
hecho futuro e incierto
-Negativa: permanencia inalterable de la sit fctica existente al momento de
celebrarse el acto hco
Condicion:
- Casual: el hecho condicionante depende de circunstancias completamente
ajenas a la voluntad de las partes del acto del cual emana el d condicional
- Potestativas: dependen de la voluntad de los interesados
Puramente: el hecho depende exclusivamente de la voluntad del A
Simplemente: el hecho condicionante se integra con voluntad de uno de
los sujetos del acto jco, nica al cumplimiento de una det conducta que
implique el desarrollo de una destreza, esfuerzo o una act, que exceda el mero
querer o capricho (ej. Si te recibs de abogado)
-Mixtas: hechos que involucran conjuntamente la voluntad de uno de los
contratantes y un tercero.

Condicin imposible
El hecho condicional no habra de ocurrir por un obstculo material o legal que le
impide realizarse
Imposibilidad

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material: hechos o acciones que conforme al curso normal y ordinario de las

cosas, contradicen a causalidad lgica de la naturaleza, la tcnica o la ciencia.
(ej. que llueva de abajo para arriba)
- jurdica: actos o negocios que contradicen los presupuestos legales que det su
existencia (ej. hipotecar un inmueble)
La condicin de una cosa imposible deja sin efecto la oblig
-

Hecho condicionante
imposible y positivo
Hecho condicionante
imposible y positivo
Hecho condicionante
imposible y negativo
Hecho condicionante
imposible y negativo

Condicin suspensiva

Invalida el acto

Condicin resolutoria

Convierte
en
una
oblig pura y simple
Convierte
en
una
oblig pura y simple
Invalida el acto

Condicin suspensiva
Condicin resolutoria

Condicin Ilcita
Aquellas cuya realizacin est prohibida por el ord jco integralmente considerado.
Las condiciones prohibidas por las leyes deja sin efecto la obligacin.
Hecho condicionante Condicin suspensiva
ilcito ( + -) ej por el
D
Hecho condicionante Condicin suspensiva
ilcito ( + -) ej por el
A
Hecho condicionante Condicin suspensiva
ilcito
ej
por
un
tercero

Nulidad

Hecho condicionante
ilcito ( + -) ej por el
D
Hecho condicionante
ilcito negativo ej por
el A
Hecho condicionante
ilcito positivo ej por
el A
Hecho condicionante
ilcito
ej
por
un
tercero

Condicin resolutoria

Nulidad

Condicin resolutoria

Vlido

Condicin resolutoria

Nulidad

Condicin resolutoria

Vlido

Nulidad
Vlido

Condiciones especialmente prohbidas por el CC (art 531)

Son prohibidas porque vulneran libertades fundamentales (no son en si mismo
ilcitos pero si al ser hecho condicionantes). La enumeracin es ejemplificativa
1- Habitar siempre un lugar det, o sujetar la eleccin de domicilio a voluntad de un 3.
2- Mudar o no mudar de religin

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3- Casarse con det persona, o con aprobacin de un 3, o en cierto lugar o en cierto

tiempo, o no casarse.
4- Vivir clibe perpetua o temporalmente, o no casarse con persona det o separarse
personalmente o divorciarse vincularmente.
5- Otros: recibir cierta educacin, vivir cierta sexualidad, restringir el derecho de
asociarse o restringir el derecho de tener hijos
Condiciones inmorales
Acarrean la nulidad del acto jco y de las oblig que de l emergen al ser reporbadas
por la moral y las buenas costumbres.
Cumplimiento efectivo
Las condiciones deben cumplirse de la manera en que las partes verosmilmente
quisieron y entendieron que habran de cumplirse. (art 533)
El cumplimiento de las condiciones indivisible, aunque el objeto de la condicin sea
una cosa divisible. Cumplida en parte la condicin, no hace nacer en parte la oblig.
(art 535)
- Tiempo de cumplimiento: la incertidumbre que introduce la condicin a un acto jco
puede ser acotada mediante un plazo dentro del cual aquella pueda o no verificarse.
* la oblig contrada bajo la condicin de que un acontecimiento suceder en un
tiempo fijo(condicin positiva), caduca, si pasa el trmino sin realizarse, o
desde que sea indudable que la condicin no puede cumplirse (art 539) Si la
condicin es resolutoria el acto asume plena eficacia y el d queda
irrevocablemente adquirido.
* la oblig contrada bajo la condicin de que un acontecimiento no se verifique
en un tiempo fijo (condicin negativa), queda cumplida si pasa el tiempo sin
verificarse( art 540)
* si no hubiese tiempo fijado la condicin deber cumplirse en el tiempo que es
verosmil que las partes entendieron que deba cumplirse. Se tendr por
cumplida cuando fuere indudable que el acontecimiento no suceder (art 541).
Corresponde al juez su determinacin.
Cumplimiento ficto
Opera cuando la ley juzga cumplida (si es suspensiva) o frustrada (si es resolutiva) la
condicin pese a que efectivamente el hecho condicionante no se ha realizado
- Supuestos (art 537)
-Renuncia de partes: cuando las partes a quienes su cumplimiento aprovecha,
voluntariamente la renuncien
-Negativa de tercero: cuando dependiendo del acto voluntario de un tercero
este se niegue al acto o rehse su consentimiento
-Cuando haya dolo o culpa o ejercicio abusivo del derecho de la parte
interesada en que el hecho no se realice
Efectos de la condicin suspensiva
a) Condicin pendiente
La oblig existe aunque no es plena en su eficacia
-El A condicional no puede realizar ningn acto tendiende a la ejecucin de la
oblig pero puede realizar medidas y actos conservatorios de su acreencia y
obtener garantas reales o personas.
-Puede trasmitir sus d.
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-No corre la prescripcin liberatoria

-el D no est oblig al pago, pero debe conservar la cosa y abstenerse de
realizar actos que impidan el cumplimiento de la condicin. Puede repetir el
pago si lo realiza por error.
b) Condicin cumplida
La oblig condicional se transforma en pura y simple de pleno d, con efecto
retroactivo al momento de celebracin del acto jco y adquiere plena eficacia.
- Aumentos y frutos: los aumentos pertenecen al A. Corresponden al D los frutos
percibidos antes que se observe la condicin y son del A los frutos pendientes.
- Actos de adm: los realizados por el D mientras se encontraba pendiente la
condicin son plenamente vlidos y deben ser respetados por el A.
- Actos de disposicin: el D ser responsable por los daos y perjuicios si
trasmite la cosa a un tercero.
-bs inmuebles: la retroactividad no alcanza a los terceros de buena fe
luego de operada la tradicin. Ante conflicto de A se protege el ttulo de fecha
cierta anterior.
-bs muebles no fungibles. el efecto retroactivo no se aplica a terceros
poseedores de buena fe
-bs muebles fungibles: slo posee el efecto retroactivo hacia los terceros
cuando mediare fraude
c) Condicin frustrada: se considera como si la oblig nunca hubiera existido. Cuando
el D hubiere entregado la cosa debida al A, este debe restituirla con todos sus
aumentos, pero se autoriza a retener los frutos recibidos.
Efectos de la condicin resolutoria
a) Condicin pendiente
La oblig es vlida y plenamente eficaz.
b) Condicin frustrada
El d subordinado a ella queda irrevocablemente adquirido como si nunca hubiese
habido condicin
c) Condicin cumplida
Los d se extinguen ipso iure con retroactividad al momento de celebracin del acto.
Se considera a la oblig como si nunca hubiera existido. La relacin entre las partes
debe retornar al estado que tena antes de constituirse y deben restituirse todo
aquello que se hubieren atribuido por virtud de la oblig. En las oblig de hacer la
restitucin consistir en la entrega del bien cuya ej y entrega hubiere cumplido, o el
pago equivalente en dinero.
- Riesgos: pesan sobre el A a la restitucin
- Aumentos y frutos. los aumentos benefician al propietario, los frutos percibidos
son del D y los pendientes del A.
- Actos de adm: son vlidos mientras el acto condicionante este pendiente la
condicin
- Actos de disposicin
-bs inmuebles: el A jams tuvo d s/bs que adquira en el acto jco. Si
hubiere transmitido o constituido un d real a favor de un tercero se extingue tal
d.
-bs muebles: el efecto retroactivo no se aplica a terceros poseedores de
buena fe

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OBLIGACIONES CON CARGO

Cargo: el cargo es una oblig accesoria y excepcional que se impone al beneficiario
de una liberalidad y a las instituciones de heredero o legado. Es un deber de
prestacin que limita el beneficio concedido por un acto a ttulo gratuito.
Caracteres
- Oblig: su cumplimiento puede ser exigido (por el estipulante, el beneficiario (y
sus herederos) los A del beneficiario y el albacea.)
- Accesorio. oblig accesoria a la principal
- Accidental: modalidad que es necesaria p/configura el acto jco
- No afecta a la eficacia del d al que accede
Forma y Prueba:
-Forma expresa o tacita
-Prueba. Debe ser probada por quien la invoque
Objeto
La prestacin puede ser de dar, de hacer o de no hacer. Las conductas imposibles,
inmorales o ilcitas acarrean la invalidez de todo el acto
Clases
1) Cargo simple: no afecta la adquisicin del d ni su ej. (puede ser exigible)
2) Cargo condicional:
-Aparece impuesto por las partes con carcter de hecho
condicionante, por lo que su no produccin afecta la propia adquisicin del d.
-Solo puede ser resolutorio.
-A diferencia de la condicin, tiene efectos no retroactivos y
su incumplimiento requiere de peticin judicial
Cumplimiento
- Quin debe cumplirlo? Debe cumplirlo el beneficiario de la liberalidad, si no es
inherente a su persona puede cumplirlo un tercero o sus herederos. Si es inherente a
su persona y el oblig hubiere fallecido sin haberlo cumplido la adquisicin del d
queda sin ningn efecto, volviendo los bs al imponente o sus herederos.
- Cmo y cundo? Nace desde que el beneficiario acepta la liberalidad con el cargo.
Debe ser cumplido en la forma y el modo estipulado con diligencia y buena fe. El
tiempo de cumplimiento es el tiempo fijado por las partes, expresa o tcitamente, y
en defecto de el por el juez.
- A favor de quin? Puede ser el propio estipulante, un tercero det o determinable, o
el mismo sujeto gravado con el modo.
Cargos imposibles, ilcitos o inmorales
Acarrean la nulidad del acto ( art 564). Salvo cuando en cargo imposibles cuando la
imposibilidad sobrevenida se produzca sin culpa del adquiriente.(art 565)
Incumplimiento del cargo
La regla general es que el incumplimiento del cargo no produce la prdida del d
adquirido. Concede a los interesados (beneficiario, heredero, instituyente, sucesores,
A del beneficiario y el albacea) las acciones para exigir el cumplimiento forzoso de la
oblig y en su caso los daos y perjuicios que de ello deriven

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Casos excepcionales en los que el incumplimiento del cargo produce la

prdida del d adquirido
-En materia de donacin, el donante est legitimado p/pedir la revocacin de
los cargos por inejecucin, salvo que {esta se haya producido sin culpa del
donatario y antes de su constitucin en mora. Requiere que se haya pedido el
cumplimiento forzoso y luego se debe pedir en sede jcial.
-Cuando el cargo haya sido la causa final de un legado
-Cuando los cargos sean inherentes a la persona del beneficiario y este se
hubiera muerto sin haberlos cumplidos.
-En todo otro supuesto en el que voluntariamente se haya instituido el cargo
con carcter de condicin resolutoria
Lmite de la responsabilidad del beneficio gravado
Cuando los bs recibidos por legado o donacin no alcancen al beneficiario gravado
para cumplir el cargo su responsabilidad se limita al valor de aquellos, careciendo de
responsabilidad personal por todo eventual exceso. Adems puede sustraerse de la
ej de los cargos haciendo abandono de la cosa, y si esta pereciere por caso fortuito
el D queda liberado. La excepcin se da cuando el cargo ha sido impuesto al
heredero y este acepta la herencia lisa y llanamente renunciando el beneficio de
inventario.
OBLIGACIONES A PLAZO
Plazo: elemento accidental del acto jco en virtud del cual sus efectos se difieren o
limitan en el tiempo. La oblig es a plazo cuando el comienzo o final de su exigibilidad
se subordina a un acontecimiento futuro y cierto que fatalmente habr de ocurrir.
Termino: determinada medida de tiempo
Caracteres
- Futuro
- Cierto: fatal
- No retroactivo
En inters de quien se consideran establecidos (art 570)
a) Principio gral: el plazo est establecido a favor de ambas partes
b) Excepciones: cuando las partes as lo acuerden tcita o expresamente o casos en
que la ley lo hace a favor de uno
- En inters del D
Este dispone de la facultad de renunciarlo e imponer el cumplimiento
anticipado de la prestacin al A. El A no est legitimado p/ej su crdito, sin
perjuicio de los actos conservatorios que pudiera realizar.
- En inters del A
Este puede prescindir del mismo y exigir en cualquier momento la prestacin.
Dispone de medidas conservatorias y ejecutivas

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Clasificacin
-Plazo: -Suspensivo. difiere el comienzo de la exigibilidad del acto jco y de la oblig
-Resolutorio: det el momento a partir del cual expira la exigibilidad de la
relacin oblig
-Plazo: -Convencional: introducido por las partes de manera tcita o expresa
-Legal: cuando surge de la propia ley
-Judicial: det por los jueces (en virtud de una remisin dispuesta por las partes
o por el mismo legislador)
-Plazo:
-Esencial. el cumplimiento de la prestacin es solo posible o til dentro
del plazo designado, su inejecucin produce una sit irreversible de incumplimiento
-No esencial: a cuyo vencimiento el cumplimiento de la prestacin contina
siendo til p/A.(posibilidad de mora)
-Plazo:
-Determinado: estipulado, fijado o precisado por las partes, por la ley o
por el juez
-Cierto: al momento de realizarse el acto se conoce con precisin la fecha
en que operar su vencimiento ( art 567)
-Incierto: est fijado en relacin a un hecho futuro necesario, cuyo
momento exacto de produccin se ignora.
-Indeterminado: no ha sido fijado de manera precisa
-Tcito: surge tcitamente de la naturaleza y circunstancia de la oblig
-Propiamente dicho: no se advierten elementos que permitan inferirlo de
la naturaleza y circunstancias de la oblig. Corresponde su fijacin jcial.
-Plazo:
-Expreso: su existencia surge de manera explcita e inequvoca del
negocio jco.
-Tcito: el vencimiento del plazo puede inferirse de elementos intrnsecos al
mismo acto constitutivo de la oblig, o de elementos extrnsecos o de tiempo
necesario para ejecutar la prestacin.
Efectos del plazo suspensivo
- Plazo pendiente
-El crdito existe pero no es exigible
-El A carece de acciones para exigir su cumplimiento pero puede ej actos y
medidas conservatorias siempre que no sean una va p/logar el cumplimiento
de la oblig ni modificar la sit del D. Puede transmitir su crdito
-La parte a quien beneficia el plazo puede renunciarlo
-El pago anticipado constituye un pago vlido y no da lugar a repeticin
-El D debe conservar la cosa, preparar la prestacin. Responde por la
imposibilidad de cumplimiento cuando le sea imputable. Debe abstenerse de
realizar actos que importen modificar su sit jca existente al momento del
nacimiento de la oblig
-No corre el termino de prescripcin ni procede la compensacin legal
- Plazo cumplido: se produce de pleno d por el solo transcurso del tiempo. La oblig se
transforma en pura y simple y deviene plenamente exigible. El A puede exigir su
pago. El D tiene d de pagar.
Efectos del plazo resolutorio o extintivo
- Plazo pendiente. la oblig nace como pura y simple
inmediatamente
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por lo que se puede ej

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-Vencimiento del plazo: la oblig cesa de producir efectos para el futuro. Los actos
cumplidos y las prestaciones ej antes del vencimiento constituyen d adquiridos cuya
existencia y eficacia no son afectados por aqul. Lo pagado no da lugar a repeticin.
Caducidad de los plazos
El plazo se juzga cumplido pese a no estar vencido (debe ser invocado y acreditado
por el A)
Supuestos
Caducidad de plazos convencional: las partes pueden det que det supuestos de
hecho sean aptos p/provocar la caducidad de plazos
Caducidad de plazos legal
- insolvencia del D declarada jcialmente a travs de sentencia (concurso o
quiebra)
- venta jcial de bs gravados
- disminucin de las garantas (menoscabo material o jurdico de un bien sobre
el que pesa una garanta)
- abuso del anticresista (garanta a bienes inmuebles que se paga con los
frutos de estos)
- prenda de cosa ajena, omisin de reemplazar la cosa prendada (se puede
pedir el cumplimiento de la obligacin principal a plazo)
Efectos
Provoca la exigibilidad inmediata de la prestacin o la extincin de ella. Los d que
emergen de la caducidad del plazo son operativos desde el momento mismo en que
se configure la causal con independencia de la declaracin jcial. Los efectos estn
delimitados respecto a terceros.
Cmputo
a) se toma como unidad temporal los das, meses y aos del calendario
gregoriano
b) el comiendo del cmputo no considera al da inicial, sino que el lazo corre a
partir de la media noche siguiente
c) el vencimiento de un plazo cierto se produce a las 24 horas de la fecha
establecida, o del ltimo da del plazo, si el trmino es fijado en meses o aos
d) si el plazo es incierto, el vto opera a la medianoche del da en que ocurri el
hecho, y si es absolutamente indet. a la medianoche del da fijado por el juez o
el ltimo da por el establecido

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Bolilla 4
CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES CON RELACIN AL OBJETO
1) Por la naturaleza de la prestacin
- De dar: la prestacin radica en la entrega de una cosa
- De hacer: tiene por objeto la realizacin de una act, que se traduce en un
hecho o un servicio.
- De no hacer: consiste en una abstencin o en un hecho negativo.
2) Por el modo de determinacin
- Determinadas: aquellas cuyo objeto se encuentra individualizado desde el
nacimiento de la oblig.
- Relativamente indeterminadas: tienen su objeto no individualizado en forma
precisa el momento
de nacimiento de la oblig.
3) Por el fin perseguido
- Transferir o constituir un DR
- Restituir la cosa a su dueo
- Transferir slo el uso o la tenencia de la cosa
4) Por su complejidad
- Simples: tienen por objeto una prestacin singular
- Complejas: tienen por objeto una prestacin plural.
Acumulativas: la totalidad de las pretensiones debidas integran el inters
del A.
Disyuntivas: versan s/varias prestaciones distintas, pero el D se libera
pagando slo una de
ellas
5) Por la aptitud del objeto de ser fraccionado
- Divisibles
- Indivisibles
6) Por la ndole del inters comprometido
- De medios
- De resultado
OBLIGACIONES DE DAR COSAS CIERTAS
OBLIG DE DAR COSAS CIERTAS: es aquella cuyo objeto se encuentra plenamente
det en su individualidad. El D slo cumple la prestacin entregando ese objeto y no
otro.
Modo de cumplimiento
La oblig no slo se circunscribe a la simple entrega de la cosa; pesan tambin s/D
otros deberes de conducta orientados a posibilitarlo:
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25

a) deber de conservar la cosa: en el estado en que se encontraba al momento de

contraer la oblig durante el lapso que transcurre entre el nacimiento y el
cumplimiento
mantener la cosa inalterable sin introducirle modificaciones de ninguna
ndole (excepcin de las mejoras necesarias)
realizar los actos de cuidado y conservacin necesarios
b) deber de entregar la cosa: en el lugar y tiempo propio
Extensin del objeto. Accesorios
El D debe entregar la cosa con los accesorios indispensables p/posibilitar la utilidad
tenida en cuenta conforme a la intencin de las partes y a la naturaleza de la oblig,
aunque se encontraren momentneamente separados de la cosa principal al tiempo
de contraerse la oblig. Tambin debe los accesorios que sin resultar indispensables,
se hallaren incorporados a la cosa al momento de celebrarse el acuerdo.
Las partes pueden reglar libremente estas cuestiones.
Lugar y tiempo
El art 765 dispone que el D debe entregar la cosa en el lugar y tiempo estipulados, o
en el lugar y tiempo que el juez designare, cuando no hubiese estipulacin expresa.
Ley de Defensa del Consumidor
Entrega de la cosa
Las cosas y servicios deben ser entregados de forma que su uso en condiciones
normales no presente peligro para la salud del consumidor o usuario
Deber de informacin
El proveedor est oblig a suministrar al consumidor en forma cierta, clara y detallada
todo lo relacionado con las caractersticas esenciales de los bs y servicios que
provee, y las condiciones de su comercializacin. La informacin debe ser siempre
gratuita p/el consumidor y proporcionada con claridad necesaria que permita su
comprensin
Principios
a) las cosas aumentan, se pierden o deterioran p/su dueo
b) antes de la tradicin de la cosa el A no adquiere ningn d real (excepcin de la
hipoteca, prenda, etc.)
c) los frutos son cosas muebles. La posesin de buena fe de una cosa mueble
hace presumir su propiedad, salvo que se trate de cosas robadas o perdidas
(art 2412)
d) la propiedad de los frutos se adquiere al momento de la percepcin (art 2367 y
2425)
e) en materia de inmuebles no se puede transmitir a otro un d mejor o ms
extenso del que se goza y recprocamente no se puede recibir un d mejor y
ms extenso que el que tiene quien lo transmite (art 3270 y 3271)
f) P/que se genere la oblig de indemnizar es preciso la presencia de la
antijuridicidad y del factor de atribucin (objetivo o subjetivo) y dao
g) el gnero nunca perece
h) cuando se ha efectuado la eleccin de las oblig de dar cosas ciertas no
fungibles (art 603) o se han contado, pesado o medido las cosas, en las oblig
de cantidad (art 609) opera la concentracin de la oblig y deben aplicarse las
normas correspondientes a las oblig de dar cosas ciertas.
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OBLIGACIONES DE DAR COSAS CIERTAS PARA TRANSFERIR O CONSTITUIR

DERECHOS REALES
La cuestin en el CC antes de las leyes 17.711 y 17.801
V. Sarsfield consagr el sist romanista de ttulo y modo (entrega). En nuestro sist. el
ttulo est dado por el acto jco que genera oblig de entregar la cosa p/transferir el
DR. Tratndose s/inmuebles, requiere su instrumentacin por escritura pblica. El
modo cumple una doble funcin en casi todos los DR: constitutiva del DR y de
publicidad. En la hipoteca slo hay ttulo, y es suficiente p/que opere la existencia
del DR aunque con efecto limitado a las partes y a quienes tomaron real
conocimiento de dicha relacin; salvo mediando la inscripcin registral.
El sistema del CC despus de las leyes 17.711 y 17.801
1) Inmuebles
La adquisicin o transmisin de DR s/inmuebles, solamente se juzgar perfeccionada
mediante la inscripcin de los respectivos ttulos en los registros inmobiliarios de las
jurisdiccin que corresponda. Estas adquisiciones o transmisiones no sern oponibles
a terceros mientras no estn registradas. La inscripcin tiene carcter declarativo.
2) Muebles
- Cosas muebles no registrables: rige la regla del ttulo y modo. La posesin de
una cosa mueble crea a favor del poseedor una presuncin de tener la
propiedad de ella, siempre que exista buena fe y ella no sea robada ni perdida.
La posesin vale por el ttulo.
- Cosas muebles registrables:
Inscripcin constitutiva: hasta tanto no opera la inscripcin registral no
se transmite la propiedad del automotor (o del equino pura sangre de
carrera), lo que no vara por el hecho de haberse entregado su posesin.
Inscripcin declarativa: en el caso de los buques y aeronaves la ley
consagra un sist meramente declarativo, esto importa la oponibilidad
frente a terceros. En materia de semoviente la ley presume, salvo prueba
a contrario, que tratndose de animales marcados o sealados, su
propiedad pertenece a quien tiene registro a su nombre de la marca o
seal. Si los animales fueren de raza la propiedad se prueba con el
certificado de inscripcin en los registros.
Efectos entre las partes
Prdida de la cosa
- se destruye fsica o materialmente en forma total. La cosa se torna
inaprovechable econmicamente
- se pierde o desaparece sin que se sepa de su existencia
- se destruye jcamente: es puesta fuera del comercio o considerada por el ord
jco inapta p/ser objeto de det relacin jca obligacional.
a) Prdida de la cosa no imputable al D (art 578)
La prdida fortuita constituye un supuesto de imposibilidad de pago. La oblig se
disuelve p/ambas partes, sin responsabilidad civil alguna.
b) Prdida de la cosa imputable al D (art 579)

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27

Este ser responsable frente al A por su equivalente y por los perjuicios e intereses.
En caso de no resultar posible suplir un objeto con otro de las mismas
caractersticas, el equivalente no es otro que el pecuniario. Debe el D adems
reparar todos los daos y perjuicios P y morales que su inconducta haya generado.
Deterioro
La cosa experimenta una alteracin en su estructura, que sin alterar su sustancia
disminuye su valor econmico. Es una modificacin intrnseca.
a) Deterioro por causas no imputables al D (art 580)
El deterioro se da por causas no imputables al D y el A podr resolver la oblig, o
recibir la cosa en el estado que se hallare con disminucin proporcional del precio si
lo hubiere. No procede indemnizacin.
b) Deterioro por causas imputables al D (art 581)
El A tiene d a exigir una cosa equivalente con indemnizacin de daos y perjuicios, a
recibir la cosa en el estado que se hallare con indemnizacin de daos o a disolver la
oblig con indemnizacin de daos.
Aumentos
Aquellos que experimentan intrnsecamente las cosas como consecuencia de la
accin directa y exclusiva de la naturaleza.
Si la cosa se hubiera mejorado o aumentado, aunque no fuese por gastos que en ella
hubiere hecho el D, podr exigir del A un mayor valor, y si el A no se conformase, la
oblig quedar resuelta (art 582).
Mejoras
Alteraciones estructurales de la cosa que incrementan su valor y que provienen de la
conducta del hombre
- Clases (art 591)
1) mejoras necesarias: son aquellas indispensables para la conservacin de la cosa.
No pierde tal carcter por el hecho de que un acontecimiento posterior la torne
intil.
2) mejores tiles: son las que resultan de manifiesto provecho p/cualquier poseedor
de la cosa.
3) mejoras suntuarias: aquellas de mero ornato, lujo o recreo, que slo benefician a
quien las realiza.
-Rgimen legal
1) Mejoras y expensas necesarias: son indemnizables y su ejecucin autoriza al D a
reclamar el mayor valor adquirido por la cosa (art 582). Las expensas necesarias no
puede ser cobradas, pesan s/el D.
2) Mejoras tiles: no son indemnizables por el A. Si el D realiza la mejora, el A tiene d
a exigir su retiro y puede reclamar los daos y prejuicios que tal situacin le origine y
hasta puede demandar la resolucin del convenio. Si la mejora fuese susceptible de
ser retirada y el A estuviese interesado en conservarla deber abonar el costo de la
misma (el D no podr retirar la mejora si el A la desea y abona su valor)

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3) Mejoras suntuarias: no son indemnizables por el A, y puede oponerse a que sean

retiradas, si daaren la cosa. Si la mejora fuese susceptible de ser retirada y el A
estuviese interesado en conservarla deber abonar el costo de la misma
Frutos
Son cosas nuevas que regular y peridicamente produce una cosa existente, sin
alteracin ni disminucin de su sustancia.
Clasificacin (art 2424)
a) Naturales: las producciones espontneas de la naturaleza, que se generan sin
intervencin activa del hombre
b) Industriales: se producen por la industria del hombre o por el cultivo de la tierra
c) Civiles: rentas que provienen del uso y goce de una cosa y los salarios, honorarios
u otra forma de contraprestacin del trabajo humano.
d) Percibidos: se alzan y separan de la cosa fructfera
e) Pendientes: los que todava no han sido separados de la cosa fructfera.
Rgimen legal (art 538)
Todos los frutos percibidos antes de la tradicin de la cosa pertenecen al D; mas los
frutos pendientes el da de la tradicin pertenecen al A.Esta regla puede ser
modificada por las partes.
Los frutos civiles exigibles pero todava no cobrados constituyen una tercera
categora, correspondiendo su propiedad al D.
Efectos con relacin a terceros
a) Conflicto de acreedores sin posesin
- Cosas muebles (art 593): ser preferido el A cuyo ttulo sea de fecha cierta anterior
- Cosas muebles registrables con efecto constitutivo: cuando no medie posesin ni
inscripcin registral a favor de algn A, ser preferido el que tenga ttulo oponible de
fecha anterior.
- Inmuebles: ser preferido el A cuyo ttulo sea de fecha (cierta s/ art 1035) anterior.
b) Conflicto de acreedores cuando uno de ellos ha recibido la tradicin
- Cosas muebles: (art 592) se protege al A de buena fe que ha recibido la tradicin.
La buena fe importa la ignorancia al tiempo de contraerse la oblig de los
compromisos anteriores asumidos por el D respecto de la misma cosa.
- Cosas muebles registrables con efecto constitutivo: es inconmovible el d de quien
obtiene de buena fe la inscripcin registral y se convierte en el titular del DR.
- Inmuebles: quien ha recibido la posesin de buena fe del inmueble prevalece s/todo
otro adquiriente cuyo ttulo sea de fecha anterior.
Accin contra el poseedor de mala fe
Es una accin de nulidad del acto jco por objeto prohibido. . El negocio jco tiene por
objeto un hecho destinado a perjudicar a terceros.
Accin resarcitoria subsidiaria
Quedan a salvo los d del A cuya prestacin resulte frustrada a demandar la
indemnizacin pertinente por el dao sufrido.

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OBLIGACIONES DE DAR COSAS CIERTAS CON EL FIN DE RESTITUIRLAS A SU

DUEO
El dueo de la cosa es el A a su restitucin
Efectos entre las partes
a) Prdida no imputable al D ( art 584)
El A soporta su prdida fortuita, siempre que el D sea de buena fe. La oblig quedar
disuelta.
b) Deterioro no imputable al D (art 586)
El A debe recibir la cosa en el estado que se hallare, sin d a indemnizacin.
c) Prdida imputable al D
Este ser responsable frente al A por su equivalente y por los perjuicios e intereses.
En caso de no resultar posible suplir un objeto con otro de las mismas
caractersticas, el equivalente no es otro que el pecuniario. Debe el D adems
reparar todos los daos y perjuicios P y morales que su inconducta haya generado.
d) Deterioro imputable al D
El A tiene d a exigir una cosa equivalente con indemnizacin de daos y perjuicios, a
recibir la cosa en el estado que se hallare con indemnizacin de daos o a disolver la
oblig con indemnizacin de daos.
Aumentos (art 585)
La cosa aumenta naturalmente p/su dueo, por lo que el D debe restituirla con
dichos aumentos sin que ello genere ninguna situacin favorable
Mejoras
a) Mejoras y expensas necesarias: son siempre indemnizables, aunque se le haya
prohibido al D su realizacin.
b) Mejoras tiles: slo son indemnizables al D que las realiza de buena fe y siempre
que no se le hubiese prohibido efectuarlas. Si la mejora no fuese retirable el A podr
solicitar su destruccin y demandar los daos y perjuicios pertinentes. Si fuese
susceptible el retiro sin menoscabo de la cosa, el D podr hacerlo y si el A quisiera
conservarla deber pagarla.
c) Mejoras suntuarias: en ningn caso son indemnizables. El A podr ofrecer pago
cuando siendo retirables quisiera conservarlas. Si no se pudieran retirar podr exigir
el pago de daos y perjuicios.
- Monto de la indemnizacin por mejoras: por el justo valor de las mejoras necesarias
o tiles, segn la evaluacin que se hiciere al momento de la restitucin.
Frutos (art 590)
Los frutos percibidos pertenecen al D poseedor de buena fe. El D poseedor de mala
fe, esta oblig a restituir la cosa con los frutos percibidos y pendientes, sin d a
indemnizacin alguna.
Efectos con relacin a terceros

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a) Tradicin de la cosa mueble no registrable (art 597)

Se le otorga preeminencia al tercero a quien se le hubiere efectuado la tradicin,
siempre que sea de buena fe y la cosa no sea robada ni perdida. La prioridad se
elimina si la transferencia se hubiera realizado a ttulo gratuito. Si el tercero
adquiriente es de mala fe el A puede reivindicarla.
b) Cuando no hay tradicin de la cosa mueble (art 598)
Es preferido el A a quien pertenece la propiedad de la cosa
c) Inmuebles (art 599)
El A tiene accin contra terceros que aparentemente hubieren adquirido DR o que la
tuviesen en su posesin por cualquier contrato hecho con el D. Es improbable la
alegacin de buena fe por parte del tercero.
Accin resarcitoria subsidiaria
Quedan a salvo los d del A cuya prestacin resulte frustrada a demandar la
indemnizacin pertinente por el dao sufrido.

OBLIGACIONES DE DAR COSAS CIERTAS PARA TRANSFERIR EL USO O

TENENCIA
Art 600 : si la oblig fuese de dar cosas ciertas p/transferir solamente el uso de ellas,
los d se reglarn por lo que se dispone en el ttulo Del arrendamiento. Si la oblig
fuere p/transferir solamente la tenencia de la cosa los d se reglarn por lo que se
dispone en el ttulo Del depsito.

Crticas
La oblig de transmitir la tenencia para el uso y goce de una cosa, o solamente p/su
guarda, no se agota en el arrendamiento y depsito, sino que abraca otros contratos
que cumple similar finalidad. En ambos casos se trasmite la tenencia, pero en uno el
uso no.
OBLIGACIONES DE DAR COSAS INCIERTAS NO FUNGIBLES O DE GNERO
OBLIG GENRICAS: son aquellas cuyo objeto est designado slo por el gnero y
por el nmero de individuos pertenecientes a dicha especie que deben entregarse.
Caracteres
- la det del objeto se efecta teniendo en cta el gnero o especie y el nmero de
individuos de aquella que deben ser entregados. Ambos datos deben estar
determinados
- debe tratarse de cosas fungibles

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hasta tanto no opere la concentracin, el D nunca podr alegar imposibilidad

de pago
una vez practicada la eleccin, la oblig queda sujeta al rgimen de las oblig de
dar cosas ciertas

La eleccin
Es el acto por el cual se individualiza y det el objeto de la oblig. Se seleccionan uno o
varios de los individuos dentro del gnero debido.
La eleccin corresponde en principio al D. Pero las partes pueden acordar que sea
efectuada por el acreedor o por un tercero.
- Lmites: (art 602) rige el principio de calidad media ajustada al principio de buena
fe (hay excepciones)
- Formas y modo de practicarse la eleccin: se realiza mediante una declaracin de
voluntad recepticia, que emana de quien tiene d a practicar la eleccin y es
comunicada a la otra parte. Queda perfeccionada desde el momento en que el
destinatario recibe la notificacin, quedando la oblig convertida en una oblig de dar
cosas ciertas. No requiere conformidad de la otra parte
- Tiempo de eleccin: habr que atenerse a la voluntad de las partes, y en caso de
silencio estar a la naturaleza y circunstancias de la oblig. En defecto de tales
supuestos, el D podr hacerlo en cualquier momento, salvo que estuviere en mora.
Efectos antes de producida la eleccin
a) Imposibilidad de invocar el caso fortuito como causal de liberacin (art 604)
El gnero nunca perece, es inagotable.
b) Excepcin (art 803)
No se aplica la regla anterior en las oblig de gnero limitado.
c) Mora en la eleccin
Si el D no practica la eleccin se faculta al A a reclamar el cumplimiento especfico
de la oblig o a disolverla, puede proceder la indemnizacin de daos y perjuicios.
Tambin puede el A, ante la negativa del D de realizar la eleccin, intimarlo
judicialmente a que la realice y, sino lo hace, el juez autoriza al A a realizarla.
En caso de que la eleccin recayese en el A y no la practicase el D debe hacer
intimacin jcial p/que se haga la eleccin y si el A rehusare hacerla, el D ser
autorizado por juez a realizarla.
Efectos despus de producida la eleccin
La oblig se transforma en una oblig de dar cosas ciertas y se aplica su rgimen legal.

OBLIGACIONES DE DAR CANTIDADES DE COSAS

OBLIG DE DAR CANTIDADES DE COSAS (art 606): oblig cuyo objeto denota una
extrema fungibilidad al punto de que carece de notas individualizantes. Las cosas

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constan de nmero, peso o medida. Por sus semejanzas con las obligaciones de dar
cosas inciertas no fungibles (ambas son obligaciones genricas), se rigen por
principios similares.
Individualizacin del objeto
Se materializa en la act de contar, pesar o medir lo adeudado por el D.
Tiene carcter de acto bilateral y requiere la presencia e intervencin de ambas
partes al tiempo de contar, pesar o medir las cantidades adeudadas. Cualquiera de
las partes puede compeler a la otra a fin de que coopere con la individualizacin.
Efectos
a) Antes de la individualizacin
El gnero nunca perece (imposibilidad de invocar el caso fortuito como causal de
liberacin)
b) Despus de la individualizacin
La oblig queda sujeta al rgimen de oblig de dar cosas ciertas
Prdida o deterioro despus de la individualizacin
a) Prdida total no imputable al D
Si despus de la individualizacin, se perdiese o deteriorase por causas no
imputables al D la oblig se disuelve sin responsabilidad del D.
b) Deterioro no imputable al D
El A tiene d a:
-disolver la oblig
-reclamar la cantidad restante ms la deteriorada con disminucin
proporcional del precio
-pretender la cantidad restante no deteriorada con disminucin
proporcional del precio.
En todos los casos sin derecho a indemnizacin.
c) Prdida total imputable al D
El A tiene D p/exigir igual cantidad de la misma especie y calidad, o disolver la oblig
En todos los casos puede reclamar la indemnizacin de los daos y perjuicios.
d) Deterioro imputable al D
El A puede optar por: -disolver la obligacin
-reclamar la cantidad restante no deteriorada, ms otra cantidad
de la misma especie
-demandar la cantidad restante con disminucin proporcional del
precio
-reclamar la cantidad restante no deteriorada ms la deteriorada
con disminucin proporcional del precio.
En todos los casos puede reclamar la indemnizacin de los daos y perjuicios.

OBLIGACIONES DE RESTITUIR CANTIDADES DE COSAS A SU DUEO

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a) Prdida o deterioro total no imputable al D

La oblig queda disuelta y en caso de deterioro el A deber recibir la cosa en el
estado en que se encuentra, sin d a indemnizacin alguna
b) Prdida parcial no imputable al D
El A slo puede exigir la entrega de la cantidad restante, sin indemnizacin
c) Deterioro parcial no imputable al D
El A slo tiene d a la entrega de la parte no deteriorada y de la deteriorada en el
estado que se encuentre la cosa, sin lugar a indemnizacin.
d) Prdida o deterioro total imputable al D
El A tiene la opcin de exigir igual cantidad de la misma especie o reclamar el valor
en dinero.
Procede la indemnizacin de daos y perjuicios.
e) Prdida o deterioro parcial imputable al D
El A puede optar por: -disolver la oblig
-exigir la entrega de la cantidad restante no deteriorada, ms otra
cantidad de la misma especie y calidad que la perdida o deteriorada
- reclamar la entrega de la cantidad restante no deteriorada, ms el
valor de lo que faltare o estuviese deteriorada.
En todos los casos puede reclamar la indemnizacin de los daos y perjuicios.

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BOLILLA V
OBLIGACIONES DINERARIAS Y OBLIGACIONES DE VALOR
Obligaciones de dar dinero: son aquellas cuyo objeto consiste en la entrega de una
suma de dinero, su importancia se potencia en una economa dinmica y moderna.
El Dinero
La moneda que autoriza y emite el Estado, con la finalidad primordial de servir como
unidad de medida del valor de todos los bienes, como instrumento de cambio y
como medio de pago de relaciones patrimoniales.
Es el Estado el que establece cual es su dinero, determina su unidad y emite los
signos en los que se materializa.
-Desde lo econmico: todo bien que sirve como medio gral de cambio.(mas amplia)
-Desde lo jurdico: medio de cambio autorizado o adoptado por el gobierno como
parte de su circulante.
A) Dinero y moneda
D: pondera sus funciones econmicas y jurdicas, precisa de una materializacin en
moneda.
M: hace referencia solamente al signo o instrumento que representa ese dinero, solo
es
moneda cuando representa al dinero
B) Funciones del dinero
ECONOMICAS
-Unidad de medida o valor: permite apreciar el valor de todos los bienes
patrimoniales.--Instrumento de cambio: permite a quien los dispone adquirir otros
bienes y servicios idneos, para satisfacer sus necesidades.
-Instrumento de ahorro: posibilita la reserva de valores , a la travs de la
conservacin.
-Instrumento de acumulacin de riquezas: permite tal acumulacin y su proyeccin
temporal.
-Factor que influye en forma determinante en la produccin, en el empleo y en los
precios: el Estado puede hacer uso de su control de la oferta monetaria para
estimular el crecimiento de la economa cuando cae, o para frenarla cuando los
precios comienzan a subir.(Esta funcin se acota con la convertibilidad).
JURIDICAS
Es un instrumento de pago, porque es siempre apto para solventar las obligaciones
que lo tiene por beato, inclusive por va de equivalente.
POLITICAS Y SOCIALES
-Instrumento en la relacin de gobernados-gobernantes: aportacin de riqueza y
trabajo.
-Instrumento apto para satisfacer necesidades individuales y colectivas
D) Naturaleza de la moneda.(diferentes teoras).

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1-Teora metalista: La moneda es una mercanca como cualquier otra, y su valor est
dado por lo que al integra. Depende de su propio contenido intrnseco.
Esto gener el problema de que el metal pas a ser el objeto cierto de la obligacin,
procurando inconvenientes a las obligaciones dinerarias.
Aparecen posteriormente los billetes de banco como dinero aceptados en razn de
su convertibilidad con el metal noble.
2-Teora estatal de la moneda: La moneda es un instrumento de creacin legal,
sujeto al estricto control del Estado, que es quien al reviste de curso legal y le otorga
el poder de cancelar deudas. Se asienta sobre dos postulados principales: la unidad
bsica de valor es fijada por el Estado, de manera discrecional y su esencia y valor
reside en las disposiciones legales que le dan origen.
Las crticas a esta teora son que no tiene en cuenta todo el dinero bancario que
no tiene origen estatal, adems de que en la realidad quien decide si algo puede ser
o no valor de cambio es en la actualidad el mercado y no el Estado.
3-Teora social de la moneda: las funciones de almoneda y su entidad como medida
de valor no se originan en la ley, si no en los usos y costumbres. Los trascendente
es la actitud de la sociedad frente al dinero, por eso slo funciona como tal cuando
es estable. De no serlo, es la misma sociedad la que al reemplaza .
El dinero es poder adquisitivo, o sea un medio para adquirir bienes o servicios.
E) Caracteres del dinero
a) Cosa mueble
b) Fungible: cualquier unidad de la misma especie es intercambiable, no puede
aducirse el incumplimiento por imposibilidad ante prdida por caso fortuito.
c) Consumible: una vez utilizado se extingue para quien lo usa.
d) Divisible: por su propia naturaleza es susceptible de fraccionamiento indefinido.
e) Absolutamente genrico: su existencia viene indicada de modo cuantitativo, es
rasgo dominante no est dado por al especie si no por al cantidad.
f) Tiene curso legal: el dinero goza de sancin y proclamacin estatal, y por ello es
irrecusable (rechazado) como instrumento de pago cuando es ofrecido por el deudor
en cumplimiento de una obligacin. En nuestro pas solo el peso tiene curso legal, la
moneda extranjera no reviste tal carcter.
g) Curso forzoso: la regla del curso legal vinculada a la relacin del deudor con el
acreedor, y al regla de la inconvertibilidad vinculada a la relacin del emisor del
billete y su tenedor. El curso forzoso es la imposibilidad de extinguir la obligacin
con moneda extranjera (inconvertibilidad).
-Curso legal: pago irrechazable (irrecusable).
-Curso forzoso: inconvertibilidad monetaria, slo con moneda nacional no extranjera.
F) Clases de moneda
1-La moneda metlica: de contenido intrnseco, acuada en metales preciosos, su
valor est ligado al metal que representa. Su importancia ha decrecido en la
economa moderna.
Es utilizada principalmente como respaldo para la emisin de billetes , aunq tmb ha
decrecido ya que las divisas tiene mayor rentabilidad.
2-Moneda de papel: Billete que emite el Estado cuando ste garantiza al portador
una cierta cantidad de oro, plata o divisas. Es propia de un esquema de
convertibilidad, ya que el Estado se obliga a entregar en canje al portador del billete,
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determinada cantidad de metales preciosos o divisas. Vale por el respaldo que tiene
en relacin a metales preciosos u otras divisas. (Antes se tena este tipo de moneda)
3-Papel moneda: Billetes que emite el Estado pero que no son susceptibles de
conversin alguna. El valor de esta moneda es fiduciario, es dinero porque as lo
determina el Estado y su valor depende de la sociedad. Valor: Estado + Sociedad.
El valor depende de la relacin entre la cantidad circulante de depsitos bancarios y
el conjunto de bienes y servicios
(Hoy tenemos este tipo de moneda)
G) El valor de la moneda
*Valor intrnseco: es el que tiene la moneda por su propio contenido, por el metal
noble que al compone (moneda metlica).
*Valor de cambio: aptitud de la moneda para adquirir bienes y servicios, la doctrina
valorista considera que ste valor es el que mejor traduce las funciones econmicas
de la moneda, si se modifica el valor de cambio de la moneda debern modificarse
las sumas que se pagan para que siempre puedan ser idneas para alcanzarlo.
* Valor nominal: es el que fija el Estado emisor, es independiente de cuanto pueda
adquirirse con esa cantidad.
Ley de Convertibilidad (marzo de 1991)
-Contexto: de grave crisis poltica, econmica y social, pocas de fuerte inflacin y
desabastecimiento.
-Objetivos
*estabilizar la moneda
*erradicar la inflacin que haba degradado la economa nacional.
-La ley determin:
1)*10.000 australes = 1 dlar.
*Se consagra el cambio legal fijo en base a moneda extranjera. Dicho cambio slo
puede hacerse por ley de orden pblico (lo hace el congreso no el presidente).
*10.000 australes = 1 peso. Por lo tanto 1 peso= 1 dlar
Nuestra moneda queda anclada al dlar de EEUU con todo el riesgo de
variaciones
que esta moneda puede sufrir.
2) El banco central se compromete a vender las divisas necesarias para tal
conversin,
el Estado asegura que entregar dlares al precio legal determinado.
Se garantiza que en todo momento las reservas de libre disponibilidad, del Banco
Central en oro y divisas extranjeras, sern equivalentes en cierta base monetaria
(es
decir, no se emitira sin respaldo en oro, plata u otras divisas)
3) Debido ala necesidad se deber mejorar la recaudacin y reducir el gasto pblico.
4) Desde lo econmico la convertibilidad implica de hecho, tomar el dlar como
moneda. Los pesos son vales para cambiar el dlares.
-Dicha ley adopta:
*La prohibicin de mecanismos de actualizacin monetaria o repotenciacin de
deudas, legales, judiciales y convencionales
- en la realidad no se actualizan directamente pero si indirectamente (inters).

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*La consagracin rgida del principio nominalista (el valor es el que el Estado
determina y no la aptitud para al adquisicin de bienes y servicios).
-en oblig. de dinero debemos ver como hace el deudor para liberarse, mas en
tiempo de inflacin.
-se busca al seguridad.
-si establezco que el deudor se libera con una X suma de dinero creo seguridad
para
l, pero se crea riesgos para el acreedor por la prdida del poder adquisitivo.
Inflacin
-Deflacin: opera un descenso sostenido en el nivel gral de los precios, es una fuerte
contraccin en los medios de pago en circulacin. Es menos frecuente q la inflacin.
-Inflacin:
Aumento sostenido del nivel gral de precios. Se caracteriza por
abundancia gral y excesiva del circulante monetario.
A)Las causas de tal circunstancia son:
1) EMISION DESCONTROLADA Y AUMENTO DEL
GASTO PUBLICO. Emisin
descontrolada de moneda por parte del Estado, para financiar un excesivo gasto
pblico, no acompaado de su correlativo y proporcionado incremento en la
produccin de bienes y servicios
2) AUMENTO DESPROPORCIONADO DE LA DEMANDA: Aumento excesivo de la
demanda de bienes y servicios, no seguida de una oferta correlativa que permita
equilibrarla a valores constantes.
3) AUMENTO EXCESIVO DE PRECIOS: Por el incremento de la demanda y su no
correlativo aumento en la oferta, los costos de produccin aumentan excesivamente
y eso se refleja en los precios de las cosas.
4) EXPECTATIVAS INFLACIONARIAS: Las expectativas inflacionarias , es un elemento
psicolgico social que hacen de motor que alimenta la escalada de los precios.
B) Clases de inflacin
-Por el grado de intensidad
*Moderada: aumento lento y predecible de precios, cuyas tasas anuales no superan
un dgito. Es una inflacin previsible, estable y tendencial (mantiene la misma tasa).
*Muy moderada: ventajosa y conveniente para alcanzar adecuados niveles de
expansin, porque un nivel de precios levemente ascendente crea un clima mejor
para el crecimiento econmico.
*Galopante: trepa a niveles de ms de dos dgitos por ao, se arraiga a la economa
y produce grandes distorsiones ante la claudicacin de la moneda.
La gente no cree en su moneda ya acude a pautas de indexacin (actualizacin de
bienes y deudas conforme al deterioro del signo monetario) en los contratos.
El dinero pierde su valor muy deprisa, por lo que el pblico no tiene mas que para
transacciones diarias necesarias, la poblacin acapara bienes.
*Hiperinflacin: los ndices alcanzan los tres dgitos anuales.
-Por su previsibilidad: previsible /imprevisible.
C) Efectos econmicos de la inflacin
1) La demanda real de dinero decrece radicalmente, la gente se desespera por
librarse del dinero, consciente de que a cada hora vale menos.
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2) Los precios se vuelven muy inestables y afectan principalmente al de sueldo fijo.

3) Redistribuye la riqueza de los acreedores a favor de los deudores, favoreciendo a
quienes han pedido dinero y perjudicando a aquellos que lo prestaron.
4) Degrada la economa: En la produccin y eficiencia econmica distorsiona de tal
forma los precios que no se pueden establecer indicadores econmicos.
D) Efectos jurdicos de la inflacin
Perjudica a las principales funciones del dinero:
-Como medida de valor de bienes porque al ser tan inestable, los particulares lo
miran con desconfianza a la hora de contratar.
-Como instrumento de cambio porque no satisface las exigencias mnimas del
intercambio equitativo
-Como instrumento de pago porque los ciudadanos rehuyen de ella buscando otras
monedas mas estables, seguras que permitan una mejor adecuacin ente lo debido
y lo pagado y el motivo de la obligacin (como se libera el deudor? respuesta del
nominalismo y valorismo).
Desvalorizacin monetaria y depreciacin monetaria
*Depreciacin monetaria: fenmeno estrictamente econmico, que se traduce en la
prdida de poder adquisitivo de la moneda en el mercado de cambios o de bienes.
*Desvalorizacin monetaria: acto legislativo que establece una relacin de cambio
entre las divisas extranjeras y la unidad monetaria, en un nivel inferior al que tena
hasta ese momento.
La extensin de las oblig. de dar dinero cuando se altera el poder
adquisitivo de la moneda. Nominalismo y Valorismo.
La diferencia entre estas dos doctrinas opera siempre y cuando haya cambio en el
valor de la moneda; en caso de no haberlo estas dos conducen al mismo resultado.
Nominalismo
*La obligacin de dinero se extingue de conformidad con su importe nominal (un
peso siempre es igual a un peso).
*El dinero que emite el Estado tiene el valor nominal que ste le fije, con total
prescindencia de su mayor o menos poder adquisitivo.
*El riesgo de la prdida del poder adquisitivo pesa sobre el acreedor, quien tambin
se beneficia con el aumento del valor de la moneda.
*Opera una ficcin legal presumiendo sin admitir prueba en contrario respecto de la
identidad del valor de las unidades monetarias en las diferentes pocas.
*Nace como reaccin al metalismo y ha tenido vigencia casi universal.
Ventajas e inconvenientes
V:
-Seguridad: la sencillez es una virtud de esta doctrina, ya que al deberse una
suma nominal se puede con precisin saber cuanto se debe, lo que le otorga
seguridad tanto al acreedor como al deudor.
-Control estatal: Permite tmb que el Estado influya en la inflacin o deflacin.
I: Cuando la moneda pierde poder adquisitivo vertiginosamente el nominalismo
deviene injusto e insuficiente, ya que termina perjudicando a los acreedores que
deben soportar la disminucin del valor.
Valorismo

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*La extensin se determina conforme al poder adquisitivo de la moneda. Lo

relevante es el valor comprometido, que en caso de prdida del poder adquisitivo de
la moneda, debe ser representado por las sumas nominales que sean necesarias
para alcanzarlo.
*Frente a una poca de inflacin el valorismo se presenta como la va mas justa y
adecuada de medir la extensin de las deudas de dinero. Cuando los niveles
inflacionarios disminuyen no se justifica tal sistema y se regresa al nominalista.

El cdigo civil antes de la ley de convertibilidad

* Velez en el Cdigo: art 619 Si la oblig. del deudor fuese de entregar una suma de
determinada especie o calidad de moneda corriente nacional, cumple la obligacin
dando la especie designada u otra especie de moneda nacional al cambio que corra
en el lugar el da del vencimiento de la obligacin.
*La doctrina mayoritaria considera que Velez segua un principio nominalista.
*Ctedra: Velez no pensaba si era nominalista o valorista, al momento de la creacin
del cdigo era una moneda diferente a la actual, era aquella que posea valor
intrnseco (valor oro). El no se haba planteado por la propia naturaleza de la moneda
adoptada, la posible fluctuacin de su valor.
La ley de convertibilidad ( 23.928) y su recepcin normativa del nominalismo
rgido.
- Modificacin del Art 619: Si la oblig. del deudor fuese de entregar una suma de
determinada especie o calidad de moneda, cumple la obligacin dando la especie
designada, al da de su vencimiento.
-El deudor de una obligacin de dar una suma determinada de australes, cumple su
obligacin dando el da de su vencimiento al cantidad nominalmente expresada.
-En ningn caso se admitir la actualizacin monetaria indexacin por precios,
variacin de costos o repotenciacin de deudas, cualquiera fuera la causa, haya o no
mora del deudor. ( cuando plantea cualquiera fuera la causa hace referencia a la
causa de la repotenciacin o actualizacin no la causa de la obligacin)
Obligaciones dinerarias y obligaciones de valor
-Obligaciones dinerarias:
Son aquellas cuyo objeto es la entrega d e una suma de dinero. Se debe dinero y se
paga con dinero porque eso es lo debido. El dinero aparece in obligatione (porque es
lo que se debe) e in solutione (porque con el se libera el deudor). (Ej: compraventa)
-Obligaciones de valor:
Estas tiene por objeto un valor abstracto o una utilidad, constituido por bienes, que
habr de medirse necesariamente en dinero en el momento del pago. Lo adeudado
es un valor, que necesariamente habr de medirse en dinero en el momento del
pago o en la liquidacin. El dinero no aparece in obligatione (porque se debe un
valor) pero si in solutione (porque con l se libera el deudor). Se debe un valor pero
se paga en dinero (Ej: indemnizacin de daos y perjuicios).
En el nominalismo:

Alejandro Berrotarn

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Las deudas dinerarias son insensibles a las oscilaciones y cambios del poder
adquisitivo de la moneda, el deudor se satisface entregando al suma
nominalmente determinada. No es susceptible de reajuste alguno.
Las oblig. de valor en cambio, permanecen al margen del nominalismo porque
al deberse un valor
permite siempre la actualizacin a la hora de
materializarlo en dinero. Es susceptible de actualizacin y reajuste.

La distincin despus de la ley de convertibilidad

Hay consenso mayoritario acerca de la utilidad de la distincin ente dichas
obligaciones, debido al desborde inflacionario y a la necesidad de justicia y equidad.
Rgimen normativo de las obligaciones dinerarias( Art 616 a 624 mas ley
23928)
A) Vigencia plena del principio nominalista
-El deudor debe la suma nominalmente adeudada y se libera entregando al misma
cantidad nominal, independientemente de cualquier fluctuacin.
B) Prohibicin de clusulas de ajuste u otros mecanismos indexatorios
-Se prohbe la actualizacin monetaria, la indexacin por precios, variacin de costos
o repotenciacin de deudas cualquiera fuere su causa (causa de la repotenciacin) y
an en mora el deudor.
C) La tasa de inters como mecanismo que posibilita indirectamente la actualizacin
-Si se aceptan las vas indirectas de actualizacin (inters) slo se prohben las
directas.
D) Inaplicabilidad de la imposibilidad objetiva sobreviviente de la prestacin.
-El gnero nunca perece, nadie puede alegar su extincin por imposibilidad objetiva
sobreviviente, si el deudor no puede cumplir es una imposibilidad subjetiva de l no
del objeto.

Rgimen normativo de las obligaciones de valor

1-Aplicacin del los principios grales de las obligaciones (no tienen rgimen
especfico)
2-Las deudas de valor y la ley de convertibilidad
-La ley de convertibilidad no hace referencia a este tipo de obligaciones, por lo que
se entiende que le nominalismo no puede serle impuesto.
-Las oblig. de valor estn al margen de la ley de convertibilidad, por lo que son
susceptibles de actualizaciones, indexacin y repotenciacin de acuerdo a los
cambios del poder adquisitivo de la moneda.
Obligaciones puras y simples de dinero y en determinada moneda nacional.
Obligaciones a oro.
Despus de la ley de convertibilidad subsistieron dos tipos de moneda: el peso y
oro.
1)Obligaciones en determinada moneda nacional. Oblig. en moneda de oro.
Antes de la ley de convertibilidad

Alejandro Berrotarn

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-En las obligaciones contradas en moneda oro, poda ser perfectamente convertida
en otra moneda nacional de curso legal, al momento del pago. Eso suceda en la
mayora de los casos ya que el oro estaba fuera de circulacin.
Despus de la ley de convertibilidad
-La reforma en el cdigo suprime toda referencia a la facultad del deudor de
entregar otra moneda distinta, por ello la importancia de la moneda de oro fue muy
acotada. La deuda contraa en oro, puede ser solamente pagada en oro. Esto es
porque no existe la posibilidad de liberarse pagando su equivalente en pesos. Por
ello las obligaciones contradas en moneda de oro, son virtualmente imposibles
Obligaciones en moneda extranjera
Es muy frecuente que los particulares y el propio Estado, acudan al endeudamiento
en moneda extranjera, sobretodo cuando se trata de relaciones que deben ser
cumplidas extraterritorialmente.
Las razones de la adopcin de sta moneda son:
-En los negocios internacionales: sus modalidades determinan el pago en esta
moneda.
-En lo interno: por la desconfianza en la moneda nacional y la necesidad de limitar el
riesgo cambiario an en pocas de estabilidad. Se considera que se contrata con una
moneda mas fuerte y confiable que al nacional, pudiendo mantener el equilibrio.
A) Obligaciones en moneda extranjera antes de la ley de convertibilidad
-Por Velez la oblig. en moneda extranjera fue considerada como oblig. de dar
cantidades de cosas (Art 617 CC)
-El principio general era: Facultad del deudor de pagar en moneda especfica pactada
o mediante la entrega del equivalente a dicho valor en moneda nacional. Esta regla
era de estricta aplicacin en materia de contratos internos (usada como precio o
contraprestacin por bienes y servicios)
-Excepciones al principio general: supuestos donde slo se admita el pago en
moneda extranjera: 1-Contratos que producan efectos fuera del territorio nacional
2-En los contratos internos cuando la moneda extranjera actuaba como
cosa
u objeto especficamente debido, nico e insustituible. Es decir, como
una
moneda- mercanca (Se aplica el art 607 donde el deudor solo se
liberada
dando el objeto de la misma especie y calidad)
B) Obligaciones en moneda extranjera dps de la ley de convertibilidad
-Deroga el art 617 y lo reemplaza por: Si por el acto por el que se ha constituido la
oblig., se hubiere estipulado dar moneda que no sea de curso legal de la Repblica,
la oblig. debe considerarse como de dar sumas de dinero
-Legitima el uso voluntario de la moneda extranjera favoreciendo su contratacin.
-La moneda extranjera carece de curso legal en nuestro pas, lo que significa que ella
no permite cancelar (salvo que el acreedor lo acepte) las deudas en moneda
nacional.
-Se deroga el principio que admita le pago por equivalente en moneda nacional de
las oblig. contradas en moneda extranjera.

Alejandro Berrotarn

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-El deudor slo se libera con la especie designada, si contrajo en moneda extranjera
se libera con moneda extranjera (excepto en las quiebras para que el deudor pueda
cumplir).
-Incoherencia respecto de letra de pago y pagar ya que en este tipo se acepta la
cancelacin de oblig. contradas en moneda extranjera, con su equivalente en mon.
nacional.
-Consecuencias de tomarlas como oblig. dinerarias:
*ausencia de facultad de pagar en moneda nacional
*son alcanzadas por el rgimen de intereses de las oblig. de dar dinero.
*pueden constituirse ahora garantas reales en mon. extranjera (Ej: hipoteca)
Fuertes cambios operados en las oblig. de dar dinero en el 2002
LEY 25561 06-01-2002
OBLIGACIONES NACIDAD ANTES DE LA LEY
1) Obligaciones en pesos
-No produce modificacin, se mantiene el sistema nominalista con prohibicin de
actualizacin alguna.
2) Obligaciones en moneda extranjera
Regla general: se transforman a pesos todas las obligaciones contradas en moneda
extranjera haya o no mora del D (Existen excepciones en las cuales se mantiene la
moneda extranjera decreto 410)
Obligaciones en moneda extranjera entre particulares
- Se convierte 1 peso =1 dlar + CER
-Aplicacin de mecanismos de actualizacin o compensacin, el nominalismo rgido
sigue vigente pero por va legal se introducen mecanismos de actualizacin CER o
CVS
-Esfuerzo compartido: las partes deben equiparar las cargas, intentando compartir la
devaluacin
-Reajuste equitativo del precio: en caso de que por la aplicacin de mecanismo de
ajuste previstos por al legislacin, el valor resultante de la cosa o bien fuere superior
o inferior al del momento del pago. De no haber acuerdo pueden acudir a la justicia.
-No puede solicitarse tal reajuste si se hallaren en mora (si el deudor es moroso
deber devolver en dlares si o si)
-Se reconoce que se est ante una situacin de imprevisin.
-Dicha norma no modifica situaciones ya resueltas.
-Solo comprenden las obligaciones existentes a la fecha de entrada en vigencia de la
ley, es decir obligaciones nacidas antes de la ley y pendiente su cumplimiento.
-De ahora en ms las obligaciones contradas en moneda extranjera debern
pagarse en moneda extranjera.
Obligaciones en moneda extranjera vinculadas al sistema financiero
*BANCO DEUDOR (depsitos) : se convierten 1, 40 pesos = 1 dlar.+ CER (oblig.
inferiores a $40.000) + tasa de inters mnima
(la diferencia de los $0,40 la pagamos todos nosotros)
*BANCO ACREEDOR (mutuo hipotecario): se convierten 1 peso= 1 dlar + CER o
CVS

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-Pesificacin asimtrica, se aplica diferente para beneficiar la particular

-El banco de acuerdo a los precios se perjudica, pero el Estado le paga el banco la
diferencia para que lo recupere.( el particular se beneficia con el cambio esto es para
que no los derroquen, porque se estaba quemando el pas)
Mecanismos de actualizacin
*CER: Coeficiente de estabilizacin relativa.
*CVS: Se aplica excepcionalmente, se aplica a :
-los crditos hipotecarios de vivienda nica, ocupacin permanente y para la familia
hasta $200.000
-prstamos personales hasta $12.000
-crditos con garantas prendaria hasta $30.000
-crditos para locacin de vivienda nica, ocupacin permanente y para la familia.
Obligaciones en moneda extranjera en los contratos de la administracin
regidos por normas de derecho pblico
-Se convierten en pesos en relacin 1 peso = 1 dlar
-Se autoriza al Poder Ejecutivo Nacional a renegociar dichos contratos
-Las empresas prestadores de servicios pblicos no pueden alterar o suspender el
cumplimiento de sus obligaciones
SINTESIS
-Se deroga el rgimen de la convertibilidad, el peso no tiene respaldo en dlares. Por
eso elpoder adquisitivo de la moneda nacional (de curso forzoso) no se
encuentra atado a la moneda extranjera, lo cual la deja libre y su valor ser
determinado por el mercado
-Todo el resto de la ley sigue igual solo se elimina la conversin de 1 peso = 1 dlar.
Eventual declaracin de inconstitucionalidad del sistema.
La corte ya ha dictado algunos fallos estableciendo tal inconstitucionalidad
argumentan do: 1-No se han respetado los principios establecidos en la CN del
derecho de
emergencia.
2-Al crearse diferentes categoras se viola el principio de igualdad de la CN
3-Se vulnera el derecho de propiedad establecido en la CN
4-No se ha respetado el principio de razonabilidad de las limitaciones de los
derechos.
5-Se viol el principio de irretroactividad de las leyes.
6-Se han vulnerado los derechos del consumidor.
Pese a esto la Corte responde que al estar en emergencia se pueden limitar los
derechos, y la devolucin de $1,40 + CER ya es suficiente.(hace anlisis econmico
no jurdico)
OBLIGACIONES NACIDAS DESPUES DE LA LEY
1) Obligaciones en pesos
-contina el principio nominalista
-se prohben las clusulas de actualizacin monetaria
-los rigores del principio nominalista se atenan con el incremento de la tasa de
inters
-se mantiene la distincin ente obligaciones dinerarias y de valor
Alejandro Berrotarn

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2) Obligaciones en moneda extranjera

-se mantiene el rgimen de la ley de convertibilidad y el art 617
-son obligaciones dinerarias en las que rige el sistema nominalista
-la moneda extranjera no tiene curso legal
-el valor del dlar no lo fija la ley, sino que es fijado por el mercado.
-se contrae en moneda extranjera, se paga en moneda extranjera.
LA DEUDA DE INTERESES
La ley de convertibilidad prohbe la actualizacin directa, pero nada dice del inters.
Inters
Son los aumentos paulatinos que experimentan las deudas de dinero en razn de su
importe y del tiempo transcurrido. Es la ganancia o beneficio que produce un capital
dinerario.
Es el fruto civil que produce un capital y se traduce en el rdito, rendimiento o
provecho financiero que aquel genera.
Se generan de forma paulatina y gradual en funcin del capital, de una tasa y de
otros parmetros.
La tasa de inters. Sus componentes
Es el rendimiento de la unidad de capital en una determinada unidad de tiempo. Se
expresa en trmino porcentuales y se mide anualmente.
Componentes:
1) El rendimiento, ganancia o rdito que produce el capital.
La tasa de inters pura es la rentabilidad razonable de un capital en trminos
econmicos.
2) Las escorias o resacas. La tasa de inters aparente.
Adems de la estabilidad pura la tasa de inters se compone de las escorias que
generalmente acta como factor idneo para aumentarla. Las escorias son:
*El seguro por desvalorizacin de la moneda durante el tiempo que transcurra
hasta el recupero del capital. La tasa de inters como parmetro de ajuste por
depreciacin de la moneda: Se incluye a la tasa una prima por la posible perdida del
valor adquisitivo de la moneda en el tiempo que pueda operar hasta el momento del
recupero del dinero.
*El riesgo cambiario: A mayor riesgo cambiario mayor tasa de inters e
inversamente.
*La tasa de seguridad por el riesgo de restitucin del capital (prima por seguro de
insolvencia): En todo prstamo existe siempre un riesgo por la no restitucin del
capital, total o parcial, definitiva (insolvencia del deudor) o temporaria. A mayor
riesgo de recupero mayor tasa de inters, por ello cuando se presentan muchas
garantas para la devolucin la tasa es menor.
*Cargas tributarias y costos operativos: costos de los diferentes movimientos.
*El costo financiero en la tasa bancaria: Lo que le sale al banco captar dinero.
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TASA QUE COBRAN LOS BANCOS: (tasa activa +tasa pasiva: ganancia del banco)
costo financiero + costo operativo +prima por seguridad + costo tributario + prima
por depreciacin monetaria futura +ganancia o lucro que espera obtener el
prestamista.
Caracteres de los intereses
1-Pecuniariedad: en correspondencia con la oblig. de dar dinero a la que acceden
2-Porcentualidad: son debidos en trminos de proporcionalidad al capital (oblig.
principal)
3-Periodicidad: dependen del tiempo a mayor tiempo mayor intereses (y tasas)
4-Accesoriedad: Los intereses compensatorios son accesorios de la deuda principal
que consiste en la entrega del capital adeudado. Por esto rige todos los principios de
la accesoriedad.
Diversas clases de intereses
A) Segn su origen:
*Voluntarios: aquellos que surgen de la voluntad de las partes en el acto jurdico.
*Legales: su gnesis es en la propia ley.
B) Segn quien practica la determinacin de la tasa de inters aplicable.
*Convencionales: las propias partes establecen la tasa.
*Legales: la ley puede establecer la tasa
*Judiciales: en ausencia de a determinacin convencional o legal pueden los jueces
fijarla, la ley autoriza a los magistrados a hacerlo. Esta facultad presupone que
proceda la aplicaciones de tales inters por disposicin de la voluntad o la ley.
B) Segn su funcin econmica
1-Intereses lucrativos, compensatorios o retributivos: son aquellos que se adeudan
como contraprestacin o precio por la utilizacin de un capital ajeno.
Estos intereses son ajenos a toda idea de responsabilidad civil, por lo que no
requieren para su procedencia que medie culpa, dolo u otro factor de atribucin
imputable al deudor.
Comprende el no uso del capital, si hubiera tenido ese dinero, podra haber ganado
mas dinero.
Si las partes no los pactan la ley presume q no hay, el prstamo se presume gratuito.
2-Intereses moratorios, indemnizatorios o resarcitorios: Se deben en caso de mora
del deudor en el cumplimiento de la obligacin. El deudor por su mora priva al
acreedor ilegtimamente de su derecho a percibir un capital, y como consecuencia
debe reparar el dao causado. Son una indemnizacin y deben aplicarse siempre y
cuando la mora le sea imputable al deudor objetiva o subjetivamente.
Se aplican por mas que no estn pactados, se presumen pese a que le dao (por la
mora ) efectivamente no haya ocurrido.
3-Intereses punitorios: Predetermina las consecuencias de la mora y requiere de su
configuracin como condicin ineludible desde su procedencia (es algo ms que un
mero inters moratorio pactado)
Alejandro Berrotarn

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Se asocia con la existencia de una pena privada, de una sancin a travs de la

imposicin de intereses agravados, con virtualidad suficiente como para compeler al
deudor a cumplir la obligacin.
Es (adems de inters puro y las resacas) un componente adicional que define su
perfil cualitativo: un plus econmico que se proyecta a la tasa como pena o
sancin. Regula las consecuencias de la mora y acta como pena civil.
Pueden tener origen:
-Convencional: lo establecen las partes y acta como una verdadera clusula penal,
operando como medio de compulsin al deudor y funcin indemnizatoria.
-Legal: es la propia ley las q lo fija como en materia tributaria y provisional cuando
se admiten recargos grales cuando no se abona tiempo. Su justificacin es asegurar
la regularidad en la prestacin del servicio pblico que origina el pago de estos
tributos. Para su aplicacin no requieren de un factor de atribucin especfico.
Tmb tienen ste carcter los intereses sancionatorios que castigan la conducta
procesal maliciosa.
Aspectos econmicos y financieros de los intereses.
A) Tasa de inters
-Pasiva: es la tasa que una entidad financiera paga a los ahorristas que efectan en
ella sus colocaciones.
-Activa: es la que cobra una entidad financiera a los clientes que requieren de
financiamiento de operaciones de crdito
B) Tasa de inters
positiva: que est por encima de la tasa de inflacin efectiva
-negativa: evidente prdida para el acreedor.
C) Tasa de inters:
-Nominal: es el rendimiento monetario de los fondos invertidos, mide las ganancias
expresadas en pesos anuales por cada peso invertido.
-Real: rendimiento de los fondos expresado en bienes y servicios (inters nominaltasa de inflacin). Es el rendimiento efectivo.
D) Tasa de inters
-simple: aquella que genera el inters en forma exactamente proporcional al tiempo,
capital y tasa.
-compuesta: los intereses devengados se suman al capital, peridicamente,
generando intereses sobre el monto total.
E) Tasa de inters puro y aparente
G) Tasa de inters
-Fijo: permanece inmutable durante el perodo que se aplica, es la que mejor
armoniza el inters de las partes. Epocas de baja inflacin
-Variable: puede tener modificaciones tomando como referencia la evolucin de
otras tasas representativas. No es lcito si se deja librada a algo fuera de la voluntad
de las partes.
H) Tasa de inters
-Directo: cuando el inters se calcula sobre el total del capital adeudado, sin tener en
cuenta amortizantes que puedan irse efectuando de ese capital. Se aplica sobre la
deuda inicial, por todo el plazo de la operacin.
-Inters sobre saldos: se determina teniendo en cuenta el saldo del capital, una vez
efectuada la amortizacin. Se calcula sobre el capital que se va disminuyendo por el
pago.
Alejandro Berrotarn

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I) Tasas referenciales
Son usadas como parmetros para comparar tasas que han sido cuestionadas en su
aplicacin concreta, para determinar su razonabilidad o no.
Rgimen legal de los intereses compensatorios.
1-Principio gral: Ausencia de intereses lucrativos.
-Como regla, las oblig. dinerarias no tienen este tipo de intereses (art 621)
2-Excepciones:
a) Intereses lucrativos establecidos por las partes. Vigencia del principio de
autonoma de la voluntad: Proceden si son pactados por las partes, siempre y
cuando no sean excesivos. Las partes son libres para fijar su procedencia y tasa.
b) Intereses compensatorios legales: proceden tmb cuando la propia ley as lo
dispone, se calculan desde el momento en que el gasto, anticipo de fondos o
inversin se realiza.
Rgimen legal de los intereses moratorios
1-Los intereses moratorios como indemnizacin tarifada del perjuicio sufrido por el
acreedor.
-En caso de mora en el cumplimiento de una oglib. El deudor debe resarcir al
acreedor del perjuicio causado mediante el pago de estos intereses. Estos
constituyen la sancin resarcitoria.
-Es una especie de tarifacin legal por el dao, materializado en intereses,
independientemente del perjuicio real sufrido.
-Se da por mas que no est pactado.
2- Puede el acreedor reclamar un dao mayor que los intereses moratorios?
-La ctedra sostiene que cabra siempre la posibilidad de reclamar todo dao que se
invoque y pruebe derivado del incumplimiento dinerario, por encima de los intereses
cualquiera sea el factor de atribucin. Los intereses juegan como piso
indemnizatorio, legalmente presumido, nunca como techo rgido e inflexible; salvo
cuando hubieren sido convenidos para el caso de mora, en ste caso actuara como
clusula penal prefijando la indemnizacin por daos y perjuicios.
3- Tasa de inters moratorio aplicable.
A) Tasa de inters convencional: la tasa depende ed su origen, si es convencional se
aplica esta siempre q no atente contra el orden pblico, moral y bnas costumbres.
B) Tasa de inters legal: Si no es voluntaria, deber ser la tasa que una ley especial
determinare y si no existe tal ley (nunca se dict), los jueces determinarn el inters
a aplicar.
C) Tasa de inters judicial: Tasa de inters activa: debe aplicar como regla la tasa
activa que perciban los bancos oficiales. Dicha tasa puede ser graduada por el
tribunal de acuerdo a las circunstancias del caso
D) Aplicacin de la tasa de inters compensatorio a los intereses moratorios: Si
pactaron la tasa de inters compensatorio y luego surgen intereses moratorios podr
el acreedor aplicarle dicha tasa; pero en caso de que sea menor a la que
corresponda a los intereses moratorios puede tmb el acreedor optar por cual aplica.

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E) Pueden acumularse los intereses compensatorios y moratorios (son causas

distintas)
E) Los intereses y las deudas ilquidas:
-Deudas ilquidas: cuando su existencia es cierta y pero su cantidad indeterminada,
se sabe que se debe aunque no cuanto se debe. Genera intereses moratorios pese a
no estar determinada, slo es necesario que la deuda sea cierta.
F) Las oblig. de valor son aptas para generar intereses moratorios.
Rgimen legal de los intereses punitorios
-Intereses punitorios convencionales: funciona como clusula penal.(remisin)
-Intereses punitorios legales: debe aplicarse por analoga el rgimen de los
moratorios.
Intereses sancionatorios
Son una especie cualificada de intereses punitorios de carcter legal, son lo que se
deben en casa de conducta procesal maliciosa
*Es necesario que la conducta del deudor sea desplegada procesalmente en sede
judicial, y que se materialice en maniobras que tengan por finalidad dilatar el
cumplimiento de la obligacin
La conditio iuris para la aplicacin de los intereses sancionatorios
La interpretacin de la norma que establece que si las leyes de procedimiento no
previeren sanciones para el caso de inconducta procesal maliciosa. No pueden
aplicarse por un mismo hecho, las sanciones procesales y los que prev el derecho
de fondo.
Las facultades del juez
El juez grada al pena de acuerdo a la mayor o menos malicia del deudor.
La tasa de inters sancionatorio. Sus lmites
-Lmite del art 622: la tasa de los sancionatorios no puede superar la suma de los
compensatorios ms los moratorios dos veces y media la tasa de los bancos en
operaciones de descuentos ordinarios.
Curso de los intereses
A) En los distintos intereses:
1-*compensatorios voluntarios: se devengan (se adquiere el derecho) desde la
fecha pactada y pueden ser exigidos por el acreedor en los trminos fijados en el
acto jurdico.
*Compensatorios legales: se devengan desde el momento mismo en que la
erogacin que genera el crdito es efectuada y su exigibilidad se produce se produce
por pleno derecho con prescindencia de toda mora.
2- Intereses moratorios y punitorios: se devengan y son exigibles desde la mora del
deudor.
3-Intereses sancionatorios: se devengan desde el momento de la sentencia del juez.
B) El curso en el proceso concursal
-Concurso: suspensin de los intereses. (salvo los garantizados por hipoteca o
prenda)
-Quiebra: suspensin de los intereses.
Intereses en oblig. de moneda extranjera
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Habilitados para aplicar intereses, pese a que son mas bajos por no tener las
escorias.
Los intereses excesivos. La usura
1-El derecho privado y los intereses excesivos
-Podr reclamarse la nulidad o modificacin de los actos jurdicos cuando una de las
partes explotando a la necesidad, ligereza o inexperiencia de la otra, obtuviera por
medio de ellos una ventaja patrimonial evidente desproporcionada y sin justificacin.
Se presume, salvo prueba en contrario, que existe tal explotacin en caso de notable
desproporcin de las prestaciones.
2- Ley de defensa del consumidor
-Nulidad de clusulas o contratos con intereses abusivos (interpretacin a favor del
consumidor)
-Deber de informar: Se debe informar el precio de contado, el importe a
desembolsar, la tasa de inters, etc. De no estar uno de estos datos puede el
consumidor demandar la nulidad de la clausula o el contrato.
3- Sancin por intereses excesivos
-Nulidad parcial respecto de los intereses en cuanto son excesivos, pudiendo
reducirlos el tribunal.
-Nulidad relativa por cuanto la invalidez ha sido establecida a favor del deudor, en
razn de la cual no procede de oficio y puede ser confirmable.
4-Represin civil y penal
-La usura es un delito penalmente tipificado.
El anatocismo
Es la capitalizacin de los intereses que se acumulan al capital, constituyendo una
unidad productiva de nuevos intereses. Inters compuesto.
Es una va de acrecentamiento ms rpido de las deudas, lo que ha determinado que
a veces se lo relacione con la usura.
El anatocismo despus de la ley de convertibilidad
-No procede la capitalizacin anticipada de los intereses excepto cuando (Art 623)
*Cuando haya convencin expresa, anterior (diferencia con anterioridad a la ley de
convertibilidad) o posterior a su devengamiento, que as lo autorice
*Cuando liquidada la deuda judicialmente
el juez mandaba apagar la suma
resultante y el deudor era moroso en hacerlo
D) La proteccin del deudor y el anatocismo
-La limitacin a este anatocismo convencional, es que no vaya contra la moral y las
buenas costumbres.
Extincin de los intereses
La oblig. accesoria de los intereses, por cualquiera de las vas previstas por el
ordenamiento jurdico.
-En los intereses compensatorios al tratarse de intereses futuros, opera su extincin
por va de consecuencia: extinguida la oblig. principal (capital) se extingue la
accesoria.
A) Recibo del pago total del capital sin reserva por parte del acreedor(art 624)
-Si el acreedor recibe al pago total del capital, sin hacer reserva, la ley presume la
extincin de los intereses. La ctedra considera que es una presuncin aceptando
prueba en contrario, la intensin de renunciar gratuitamente nunca se presume:
prueba acreedor
Alejandro Berrotarn

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B) Recibo del pago parcial del capital sobre los intereses devengados
-Vallespinos: Considera al igual que la aceptacin del pago total extingue todos los
intereses, admite prueba en contrario de la renuncia del acreedor al total de los
intereses.

BOLILLA 6
OBLIGACIONES DE HACER
Concepto

Alejandro Berrotarn

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La obligacin de hacer es aquella cuyo programa de prestacin consiste en la

realizacin de un hecho o de un servicio. Es un compromiso positivo de energas de
trabajo, sea fsica o moral, orientado a satisfacer el inters del acreedor.
Esta obligacin lleva implcita la idea de actividad, es decir la modificacin en el
estado de las cosas existentes, a travs de una conducta positiva del deudor.
Respecto de las obligaciones de no hay no hay diferencia sustancial, las
alcanzan los mismo principios y lmites.
Importancia
Las pautas bajo las cuales se valora su cumplimiento /incumplimiento, los deberes
secundarios de conducta, los lmites de la autonoma privada ponen en tensin los
modelos clsicos: es por esto que se debe realizar una valoracin dinmica de las
normas del Cdigo en estas obligaciones, las cuales hoy tienen su mbito especfico
en la Ley de Defensa al Consumidor.
Comparacin con las obligaciones de dar.
Similitud: ambas consisten en un hecho positivo.
Diferencias:
- Prestacin: en las de dar se realiza la entrega de una cosa; en las de hacer
la ejecucin de un hecho (aunque en determinadas situaciones puede
complementarse con la entrega de la cosa
- Prerrogativas del acreedor: las de dar otorgan prerrogativas mas intensas
al acreedor ya que su cumplimiento puede ser perseguido con el auxilio de
la fuerza pblica (cumplimiento forzado y desapoderamiento por la fuerza)
basta que la cosa exista y est en patrimonio del deudor. En las de hacer
procede la ejecucin forzada pero tiene un lmite ms rgido: no se puede
ejercer violencia sobre la persona del deudor.
- Importancia de la persona del deudor: en las de dar generalmente la
persona del deudor es irrelevante; en las de hacer la persona del deudor
puede presentar especial importancia para el inters del acreedor
(especialmente en las infungibles).
Diferentes especies de prestaciones de hacer
1) Prestacin de hacer fungibles y no fungibles.
*Fungible: el inters del acreedor se satisface con la realizacin de la actividad
debida, con total independencia de quien sea el sujeto que las realiza. Importa poco
quien las cumple, el inters se orienta a la actividad en si misma.
El deudor podr entonces ser sustituido por un tercero sin que afecte el inters del
acreedor. Esa intercambiabilidad gira en torno a dos aspectos fundamentales para
verificar si la prestacin es o no fungible:
- La conducta que se debe desplegar (fungibilidad
de medios) y
- El resultado final (fungibilidad de resultado).
*Infungible: el inters del acreedor solo se satisface si el propio deudor realiza la
conducta debida. Son las intuitu personae, porque a la hora de constituirse esta
obligacin se ha tenido en cuenta como factor relevante la persona que ejecutar la
prestacin. Entonces solo habr cumplimiento cuando el hecho haya sido ejecutado
por el deudor. Art 626: El hecho podr ser ejecutado por otro que el obligado, a no

Alejandro Berrotarn

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ser que la persona del deudor hubiese sido elegida para hacerlo por su industria,
arte o cualidades personales.
La fungibilidad o no depende de las posibilidades reales de sustitucin del deudor
por tercero (no solo que se pueda), tal reemplazo debe tener en cuenta
principalmente lo acordado por las partes (si no que se haya convenido).
La infungibilidad puede ser
Expresa: surge inequvocamente de la voluntad de
las partes, en ejercicio de la autonoma privada. Una
convencin establece que el inters del acreedor puede solo
satisfacerse con la ejecucin por el deudor.
Presunta: surge de la naturaleza y circunstancias de
la obligacin, de all se infiere el carcter de infungible
Determinacin de la fungibilidad o infungibilidad.
Se tiene en cuenta la voluntad emitida por las partes, la naturaleza de la
obligacin, las circunstancias y los criterios de valoracin objetivas en base a
tiempo y lugar. Se enfoca de acuerdo al inters del acreedor: si se satisface o
no con la ejecucin de otra persona que no sea el deudor.
La ponderacin del inters deber ser con criterio amplio y flexible en base a
ese momento y tiempo determinado. Se deber ver si la ejecucin esta sujeta
a aptitudes personales del deudor o no.
La discrecionalidad del acreedor es bastante amplia, por lo que en caso de
conflicto lo resolver el tribunal.
La fungibilidad o infungibilidad de la prestacin sirve para determinar:
- Si la obligacin admite o no cumplimiento por tercero que pretenda realizar el
deudor para liberarse (art 626).
- Si puede o no ser ejecutada por otro a costa del deudor (art 630).
- Si la obligacin se extingue o no con la muerte del deudor.
[Cabe tener en cuenta que: la infungibilidad es siempre renunciable por parte del
acreedor].
2) Prestaciones de servicio y de obra
- De servicios: compromiso de trabajo fsico o moral independientemente de la
obtencin de un resultado determinado, se toma en cuenta la actividad en si
misma y la mayor o menor diligencia puesta en ella.
- De obra: actividad orientada a la obtencin de un resultado determinado material o
intelectual sin el cual la obligacin no se tiene por cumplida.
[Es igual que la de medios y resultados solo que antes se hablaba de locacin de
servicios y de obra].
3) Prestaciones de medios y de resultado.
- De medios: el cumplimiento se satisface con una actividad diligente e idnea para
alcanzar el objetivo perseguido por las partes, aun cuando ste no se obtenga.
- De resultado: el cumplimiento se basa en la obtencin de un resultado que es
asegurado por el deudor.
[Son importantes para ver que factor de atribucin de responsabilidad civil
corresponde]

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53

4) Prestaciones instantneas o permanentes

- Instantneas: el acto de cumplimiento es en un solo momento (ej. Entrega de algo).
- Permanentes: el acto de cumplimiento se realiza en un lapso de tiempo
determinado, y stas pueden ser peridicas (entre los lapsos de cumplimiento
intervalos iguales de tiempos); continuadas (se realiza todo en un mismo lapso de
tiempo seguido) y escalonadas (los lapsos de tiempo de cumplimiento se separan
por intervalos distintos de tiempo).
5) Convencionales o legales
Segn surjan del convenio entre partes o de la ley.
Cumplimiento especfico: tiempo y modo de ejecucin
Art 625: El obligado a hacer, o a prestar algn servicio, debe ejecutar el hecho en
un tiempo propio, y del modo en que fue la intencin de las partes que el hecho se
ejecutara.
Tiempo
El tiempo propio: es aquel plazo fijado expresa o tcitamente por las partes; si
nada se hubiere establecido ser el que surja de la naturaleza y circunstancias de la
obligacin; y si no surgiere de ellas lo establecer el juez.
Modo
El modo son todas las particularidades y circunstancias de la obligacin.
Para establecer el modo a realizarse se ver la intensin de las partes; luego los usos
y las costumbres.
Los trabajos deben realizarse conforme a las reglas que rigen en la actividad en
cuestin, si son profesionales en base a los parmetros de tica que establezcan en
los colegios. La prestacin entonces debe ejecutarse:
- De buena fe
- De la manera en que las partes entendieron o verosmilmente pudieron
entenderlo
- Obrando con diligencia y lealtad.
La cuestin en la Ley de Defensa del Consumidor.
La ley contiene disposiciones relativas directamente a la forma y modo de
cumplimiento de las obligaciones de hacer, en materia de prestacin de servicios a
usuarios
La normativa procura vigorizar el principio de buena fe, asegurar la tutela justa,
equilibrada y eficaz de los derechos del usuario.
Principio de interpretacin en caso de duda en sentido mas favorable al
consumidor (favor consumitoris).
Los servicios deben ser prestados al usuario de forma tal que utilizados en
condiciones normales y previsibles de uso, no presenten peligro alguno para
su salud o integridad fsica.
Tratndose de servicios riesgosos, cuya utilizacin pueda suponer un riesgo
para la salud o integridad fsica deben comercializarse observando los
mecanismos y normas establecidas o razonables para garantizar la seguridad
de los mismos. En tal caso debe entregarse el manual en idioma nacional para
asesorarlo al usuario.
Quienes presten servicios de cualquier naturaleza estn obligados a respetar
los trminos, plazos, condiciones, modalidades, reservas y dems
circunstancias conforme a las cuales hayan sido ofrecidos, publicitados o
Alejandro Berrotarn

54

convenidos. La publicidad efectuada es de fundamental importancia para

calibrar lo prometido y las legitimas expectativas del consumidor.
Cuando sean servicios de reparacin, mantenimiento, acondicionamiento,
limpieza o cualquier otro similar el prestador del servicio deber utilizar
productos nuevos y adecuados.
Salvo pacto contrario, si dentro de los 30 das siguientes a la fecha que
concluye el servicio se evidenciaran defectos o deficiencias en el trabajo
realizado, el prestador deber corregirlos y reemplazar los materiales sin costo
alguno.
En materia de servicios pblicos domiciliarios, la ley regula la forma y modo de
cumplimiento de los mismos.
En materia de servicios financieros prestados con motivo de operaciones de
crdito para adquirir cosas o servicios, la ley exige que minuciosamente est
establecido el precio, el saldo, los intereses, la tasa de inters, la forma, los
gastos, los pagos y su periodicidad.
Pone en cabeza del proveedor profesional el riesgo tcnico y econmico de la
prestacin.

Las obligaciones de hacer y al prestacin de servicios pblicos domiciliarios

privatizados..
*La contratacin de dichos servicios se realiza mediante contratos de contenido
predominantemente normado, a los que se accede por adhesin a condiciones
generales.
* Las obligaciones del prestador de servicios pblicos domiciliarios son generalmente
de hacer, importancia:
- Prestar un servicio continuo, regular, igualitario y general, en adecuadas
condiciones de seguridad, a todos los usuarios que lo soliciten, idneo par
alcanzar los niveles de eficiencia y calidad adecuados al fin del contrato.
- Suministrar al usuario, en forma cierta y objetiva, informacin adecuada, veraz,
detallada, eficaz y suficiente sobre las caractersticas esenciales de los mismo y
acerca de los derechos y obligaciones de ambas partes.
- Garantizar el funcionamiento adecuado de los medidores, realizar una medicin
exacta de los distintos consumos efectuados por el usuario y a entregar a ste las
facturas con no menos de diez das de anticipacin a la fecha de su vencimiento.
- Solo facturar por el servicio suministrado los importes que resulten de la
aplicacin del cuadro tarifario autorizado, mas los fondos, tasas e impuestos que
deba recaudar conforme a las disposiciones vigentes.
- Habilitar un registro de reclamos de los usuarios y brindar respuesta adecuada a
los mismos dentro de los plazos correspondientes.
- Resarcir los daos causados al usuario por el incumplimiento o ejecucin irregular
de sus obligaciones.
Sancin por mal cumplimiento de las obligaciones de hacer.
Art 625: El obligado a hacer, o a prestar algn servicio, debe ejecutar el hecho en
un tiempo propio, y del modo en que fue la intencin de las partes que el hecho se
ejecutara. Si de otra manera lo hiciere, se tendr por no hecho, o podr destruirse lo
que fuese mal hecho.
Ante un mal cumplimiento el acreedor tiene:

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55

a) Derecho a tener por no realizada la prestacin: la ley faculta al acreedor a tener

por no realizada la prestacin.
b)
Derecho a la destruccin de lo mal hecho: pedir el desmantelamiento de la
obra irregularmente realizada.
Debe requerir autorizacin judicial para destruirlo?
- Segn una opinin el acreedor puede resolver por si solo la destruccin de la
obra defectuosa, sin necesidad de pedir autorizacin; pero eso implica perder
la mejor prueba que tiene para presentar ante la justicia que es justamente la
obra.
- Prevalece, el criterio de que el acreedor no puede destruir la obra por si solo,
por lo que mediando oposicin del deudor, debe pedir autorizacin judicial.
Cabe el apartamiento nicamente cuando exista urgencia en efectuar dicha
destruccin incompatible con las dilataciones judiciales.
Lmites de los derechos del acreedor
Se deber ver en el caso concreto, pero por supuesto no puede haber un ejercicio
abusivo del derecho y siempre se debe tener en cuenta el principio de buena fe.
Deficiencias temporales.
Ante el incumplimiento tardo el acreedor no tiene derecho de rechazar el hecho
ejecutado por el deudor, en tanto y en cuanto el plazo no haya sido esencial y el
deudor ofrezca resarcimiento del dao y perjuicio causados por la mora.
Deficiencias de la prestacin cumplida por no ajustarse a otras modalidades.
Gravedad de las mismas.
Cuando existe un cumplimiento defectuoso por no ajustarse a otros modos (no a lo
temporal) el acreedor puede tener la prestacin por no ejecutada o hacerla destruir
si: la deficiencia es de cierta importancia y gravedad + que no haya sido
consentida por el acreedor. No corresponde si difiere en algo intrascendente o
accesorio.
El acreedor no debe haber consentido el mal cumplimiento.
No debe haber consentido ni expresa ni tcitamente, obra de mala fe si ve que se
est haciendo mal y no dice nada.
Carga de la prueba
Si el deudor no ejecuta el hecho pesa sobre el deudor la prueba de haberlo
ejecutado-. Si el deudor hubiere ejecutado el hecho pero de manera defectuosa
pesa sobre el acreedor la prueba de su falla-.
Sanciones previstas en la ley 24.240.
Ante incumplimiento de obligacin de hacer por prestador de servicios cuyo objeto
sea la reparacin, mantenimiento, acondicionamiento, limpieza: dentro de 30 das
si aparece una falla debe arreglarla y cambiar materiales sin costo.
Facultades del acreedor frente a la negativa del deudor a cumplir con la
obligacin de hacer
Si el deudor se niega a cumplir con la prestacin de hacer, el acreedor puede:
1- Procurar la ejecucin forzada de lo adeudado (art 629).
2- Promover la ejecucin por otro, por cuenta y a cargo del deudor (art 505 inc 2
y 630).
3- Solicitar la aplicacin de astreintes (art 666 bis).
4- En contratos bilaterales, negarse a cumplir con su prestacin invocando la
excepcin de incumplimiento (1201).

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56

5- En contratos con prestaciones recprocas estar legitimado para resolverlo (art

1204, 216).
6- Demandar daos y perjuicios.
A) La ejecucin forzada
Art 629: Si el deudor no quisiere o no pudiere ejecutar el hecho, el acreedor puede
exigirle la ejecucin forzada, a no ser que fuese necesaria violencia contra la
persona del deudor. En este ltimo caso, el acreedor podr pedir perjuicios e
intereses.
Conforme al art 505 inc 1, ante el incumplimiento del deudor se legitima al
acreedor a la ejecucin forzada especfica de lo adeudado: con la limitacin del
empleo de violencia sobre la persona del deudor.
Una vez agotada la va de la ejecucin forzosa:
Se abre la indemnizacin por daos y perjuicios, no pueden demandarse
directamente, si no solo cuando la ejecucin forzada deviene imposible.
Cabe distinguir si el objeto de la prestacin:
- Puede ser separado de la persona del deudor: procede le ejecucin forzosa y el
empleo de la fuerza pblica para compeler al deudor al cumplimiento.
- No puede ser separado de la persona del deudor: por constituir una emanacin
de su personalidad, la ejecucin forzosa directamente tiene un lmite
categrico: no puede ejercerse violencia fsica o moral sobre la personas del
deudor. En este caso el acreedor deber contentarse ante la negativa de
ejecucin del deudor, con la ejecucin por tercero (si lo hace puede reclamar
tambin daos y perjuicios) o directamente con la indemnizacin de daos y
perjuicios.
B) La ejecucin por otro.
Art 630: Si el hecho pudiere ser ejecutado por otro, el acreedor podr ser
autorizado a ejecutarlo por cuenta del deudor, por s o por un tercero, o solicitar los
perjuicios e intereses por la inejecucin de la obligacin.
- Frente a la falta de cumplimiento voluntario por parte del deudor, la ley
autoriza al acreedor a hacer ejecutar por un tercero la prestacin debida a
costa de ste.
- El acreedor queda legitimado para ejecutar el hecho incumplido por cuenta
del deudor, lo cual importa tener derecho a reembolso de los gastos
efectuados. Sin perjuicios de las inmunizaciones por el dao moratorio que
puedan corresponderle.
Condiciones para la ejecucin por otro Se requiere:
1) Mora del deudor
Mora en sentido estricto, esto es un retardo imputable al deudor que no quita
la posibilidad de cumplimiento tardo.
Producida la mora, el acreedor tiene la libertad para la ejecucin por otro o los
daos y perjuicios no es necesario en este caso que sea imposible la ejecucin
por otro, el acreedor es libre de elegir una u otra va.
En caso de incumplimiento definitivo no procede la ejecucin por otro (es solo
en los casos de mora) ya que de ser incumplimiento ya no hay posibilidad
alguna de cumplir, entonces queda resarcir con daos y perjuicios.
Tal ejecucin no obsta reclamar daos y perjuicios moratorios.

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2) Inters del acreedor. quid de la fungibilidad de la prestacin.

- Ctedra: la fungibilidad es un requisito indispensable para la ejecucin por
tercero; pero se admite que el acreedor pueda renunciar a la infungibilidad y
recibirla por un tercero. Se basa en el propio inters de ste.
3) Autorizacin legal.
En principio para que un tercero ejecute la prestacin a costa del deudor, se
requiere autorizacin judicial. Art 630: el acreedor podr ser autorizado a
ejecutarlo por cuenta del deudor. Distintas opiniones:
- Se requiere necesariamente la intervencin del juez para autorizar la ejecucin
por tercero.
- Sin embargo esta exigencia se ha ido desvirtuando y relativizando su
importancia, reconociendo que en casos de urgencia, el acreedor puede
prescindir de la autorizacin judicial.
- En la prctica ya nunca se solicita: (pero esta teora plantea algo importante)
el acreedor tiene siempre derecho a ser indemnizado por daos y perjuicios, y
uno de esos daos fue aquello que ha debido pagarle al tercero.
En cuanto al reembolso de los gastos de acreedor por la ejecucin del tercero,
difiere:
Si media autorizacin judicial: el acreedor puede pretender el reembolso
de todo lo invertido, por parte del deudor, ya que el juez autoriz tal
erogacin.
Si no media autorizacin judicial: el acreedor solo puede pedir el
reintegro de lo pagado a ttulo de daos y perjuicios.
Ley de Defensa del Consumidor.
Esta ley no incluye especficamente la ejecucin por otro dentro de las facultades
que reconoce al acreedor frente a una reparacin no satisfactoria. Por ello aplicando
las normas del Cdigo Civil puede hacerla ejecutar por otro a cargo del comerciante
que garantiz la ejecucin de la reparacin.
C) Pago por un tercero
Art 626: El hecho podr ser ejecutado por otro que el obligado, a no ser que la
persona del deudor hubiese sido elegida para hacerlo por su industria, arte o
cualidades personales.
Es un supuesto diametralmente opuesto a la ejecucin por tercero: la iniciativa del
pago por un tercero no proviene del acreedor si no de una exigencia que efecta el
propio deudor o de un acto espontneo del tercero que paga deuda ajena.
(Concuerda con los art 729 y 730).
Prestaciones fungibles e infungibles
Prestaciones fungibles: el deudor est legitimado para imponer al acreedor el
pago por otro, ya que las condiciones personales del deudor son irrelevantes.
La negativa del acreedor en este caso es injustificada e idnea para constituir
en mora creditoris.
Prestaciones infungibles: el acreedor puede oponerse a la ejecucin por otro,
es lgico por el carcter intuitu personae que tiene la prestacin. Aunque nada
impide que el acreedor renuncie a la infungibilidad y acepte el pago por un
tercero.

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Apreciacin de la fungibilidad e infungibilidad. Caso de duda.

Regla: fungibilidad, por lo que pesa sobre el acreedor que se opone al pago por
tercero alegar y probar lo contrario.
Entonces: como regla cabe la posibilidad de delegar el cumplimiento de la prestacin
a un tercero, aunque se debe ver la naturaleza del acto y de la obligacin
en el caso concreto, ya que existen mltiples situaciones de excepcin. Se
trata fundamentalmente de desentraar la intensin de las partes.
D) Ejecucin por equivalente. Indemnizacin de daos y perjuicios.
Fracasado el cumplimiento especfico de la prestacin (ejecucin forzada o ejecucin
por otro), procede la reparacin de daos y perjuicios que el incumplimiento del
deudor ha causado al acreedor.
Se aplica la normativa de la teora de la responsabilidad civil:
- Art 520: En el resarcimiento de los daos e intereses slo se comprendern
los que fueren consecuencia inmediata y necesaria de la falta de cumplimiento
de la obligacin.
- Art 521: Si la inejecucin de la obligacin fuese maliciosa los daos e
intereses comprendern tambin las consecuencias mediatas.
-El cdigo especficamente regula esta institucin en las obligaciones de hacer (sobre
abunda) en los art 628, 629 y 630 donde en general se establece: el incumplimiento
imputable al deudor cualquiera sea el factor de atribucin que lo califique, genera
obligacin plena de resarcir el dao patrimonial y moral causado al acreedor.
- El vnculo obligacional contina siendo el mismo solo que modifica su objeto, las
garantas tambin subsisten.
Incumplimiento no imputable al deudor.
Tambin ac rigen los principios generales:
- Art 888: La obligacin se extingue cuando la prestacin que forma la materia
de ella, viene a ser fsica o legalmente imposible sin culpa del deudor.
- Art 895: En los casos en que la obligacin se extingue por imposibilidad del
pago, se extingue no slo para el deudor, sino tambin para el acreedor a
quien el deudor debe volver todo lo que hubiese recibido por motivo de la
obligacin extinguida.
-En supuestos de obligaciones intuitu personae, son los casos de muerte,
incapacidad, enfermedad, ausencia con presuncin de fallecimiento
-La obligacin se extingue para ambas partes, se disuelve el contrato que gener la
obligacin, desvanecindose las prestaciones por falta de causa.
-Se restituyen todo lo que se hubiere percibido en la razn del contrato.
-La imposibilidad debe ser sobreviviente, si no nunca nace la obligacin por falta de
objeto.
-El deudor no se debe encontrar en mora, si no asume la responsabilidad por caso
fortuito.
La obligacin de escriturar.
Uno de los supuestos mas importantes de obligaciones de hacer, es la obligacin de
escriturar; las partes de un boleto de compraventa sumen la obligacin de escriturar
el inmueble comprometido en venta.

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El contrato de compraventa debe ser hecho en escritura pblica, pero en general

primero se hace un boleto de compraventa.
Incumplimiento del deudor. Cumplimiento de la prestacin por un tercero.
Otorgamiento de la escritura por el juez.
Entonces se admite que ante el incumplimiento de una obligacin de escriturar por
parte del D, el acreedor puede obtener la condena a escriturar y que ante la
negativa del deudor, sea el propio juez quien ejecute la prestacin por el deudor y su
costa y suscriba la escritura pertinente.
* Tambin puede funcionar al revs, respecto de si el acreedor se niega a cooperar el
juez puede suplir su voluntad.
Responsabilidad por incumplimiento.
Si la condena resulta de cumplimiento imposible, el acreedor puede optar por
resolver el contrato y reclamar los daos y perjuicios compensatorios.
Siempre el acreedor aunque el juez reemplace al deudor, tiene derecho a los daos y
perjuicios moratorios.

OBLIGACIONES DE NO HACER
Concepto
La obligacin de no hacer es aquella que tiene como deber objeto una conducta
negativa, que se traduce en una abstencin o en un tolerar. La particularidad es
entonces, la actividad omisiva del deudor frente a determinados actos que
normalmente tiene la facultad de ejecutar.
Se aplican los principios generales de las obligaciones de hacer.
Al acreedor puede interesarle mantener una situacin determinada como est, y
acordar con el deudor que ste no altere o cambie tal situacin.
Las obligacin de no dar quedan englobadas y absorbidas en las de no hacer.
Clases
Segn su proyeccin temporal
Instantneas o de tracto nico: la prestacin negativa se lleva a cabo mediante
un solo acto o momento.
Permanentes:
Continuadas:el cumplimiento de la prestacin se proyecta en el
tiempo sin fraccionar, implica una situacin permanente de
pasividad.
Peridicas o de tracto sucesivo: la prestacin debe ser cumplida de
manera fraccionada, en determinados lapsos de tiempo.
Segn la entidad del hecho negativo comprometido.
- Obligaciones de abstencin: importan llanamente una conducta negativa que
se manifiesta a travs de una pura abstencin o la no realizacin de

Alejandro Berrotarn

60

determinados actos que el deudor podra realizar, en caso de no estar

obligado.
Obligaciones de tolerar: soportar o tolerar que otro realice un hecho que, de no
existir la obligacin hubiere podido repeler o impedir

Atendiendo a su fuente.
Pueden ser legales o convencionales.
La ley de defensa del consumidor
El proveedor que ofrece productos o servicios al consumidor, sin que este los haya
requerido debe:
- No gestar con su oferta un cargo automtico a travs de cualquier sistema de
dbito.
- No colocar al consumidor en situacin de negarse para que dicho cargo no se
efectivice.
Cumplimiento especfico
Se rige por los principios generales del cdigo, y en particular con el art 625 que
trata sobre las obligaciones de hacer.
El deudor cumple cuando en tiempo y modo propio, se abstiene de realizar un acto o
tolera situacin ajena.
Cabe distinguir entre obligaciones de no hacer:
- Instantneas: verificada la realizacin del hecho que no se deba
realizar, opera el incumplimiento absoluto y definitivo de la prestacin.
- Permanentes: la realizacin del acto puede no importar el
incumplimiento absoluto y definitivo de la obligacin y solamente dar
lugar a un supuesto de mora; en este caso el acreedor puede
demandar el cumplimiento tardo de la prestacin y los daos y
perjuicios derivados de la mora.
Sancin por incumplimiento de la obligacin de no hacer.
Art 633: Si el hecho fuere ejecutado por culpa del deudor, el acreedor tendr
derecho a exigir que se destruya lo que se hubiese hecho, o que se le autorice para
destruirlo a costa del deudor.
El acreedor debe requerir autorizacin judicial para obtener la destruccin de lo
realizado; sin esta autorizacin previa la facultad de destruccin es inconcebible.
Limites de la facultad de destruccin:
No es posible emplear violencia sobre la persona del deudor.
- La destruccin de lo realizado no debe importar un sacrificio de un valor
econmicamente superior al inters del acreedor comprometido en el
cumplimiento obligacional. En caso que salga mas cara la destruccin que el
inters comprometido, no queda otra que los daos y perjuicios.
A) Ejecucin forzada
*Procede la ejecucin forzada con el lmite de la violencia sobre el deudor.

Alejandro Berrotarn

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*Puede utilizar la fuerza pblica para la ejecucin siempre que la persona del deudor
est separada del objeto, si no no puede debido a que, de estar escindido el objeto a
la persona del deudor se requiere de violencia para tal ejecucin.
*Debe necesariamente para proceder la ejecucin forzada una obligacin de no
hacer permanente, de ser instantnea es incumplimiento definitivo.
B) Ejecucin por otro.
No procede la ejecucin por otro en las obligaciones de no hacer; no puede
beneficiarse al acreedor por la abstencin de un tercero que no es el deudor.
Puede intervenir el tercero para la destruccin, pero esto no es ejecucin.
Incumplimiento y mora en las obligaciones de no hacer.
Diferencias en la doctrina:
Unos consideran: ya que la realizacin de la violacin del deber de abstencin
determinara una situacin de incumplimiento absoluto. Quienes adhieren a esta
teora establecen dos datos importantes:
- El papel que juega el tiempo en las obligaciones negativas: una actividad
omisiva similar a la debida que se ejecute en forma tarda no implica
cumplimiento porque es algo distinto a lo debido.
- El carcter indivisible de las prestaciones negativas: no admite
abstencin a medias, se cumple o no.
Ctedra: la mora no puede aplicarse en las obligaciones de no hacer
instantneas, ya que una vez ejecutado el acto es incumplimiento absoluto. Pero
las obligaciones de tracto continuado o duradero si son susceptibles de estar en
estado de mora, el acreedor todava puede tener inters en que la prestacin se
cumpla y as reclamarlo.
C) Ejecucin por equivalente. Indemnizacin de daos y perjuicios.
En caso de incumplimiento el acreedor tiene derecho a reclamar dao y perjuicios de
los art 505 inc 3 y art 634: Si no fuere posible destruir lo que se hubiese hecho, el
acreedor tendr derecho a pedir los perjuicios e intereses que le trajere la ejecucin
del hecho.
Incumplimiento no imputable al deudor.
La obligacin se extingue (art 627) y se debe devolver lo entregado.
OBLIGACIONES ALTERNATIVAS
Obligaciones de objeto plural o compuesto.
Son aquellas que presentan pluralidad de prestaciones.
La multiplicidad de objeto puede ser:
Conjunta: diversidad de prestaciones debidas en forma acumulativa. Solo difieren
cuantitativamente de las de objeto simple, por lo que se aplican los mismos
principios que de stas. Entregar un solo, es pago parcial.
Disyunt.: varias prestaciones distintas pero debidas en forma disyuntiva. El
deudor se libera entregando alguna de esas prestaciones. Dentro de estas
categoras estn las alternativas y las facultativas.

Alejandro Berrotarn

62

Caracterizacin de obligaciones alternativas.

Art 635: Obligacin alternativa es la que tiene por objeto una de entre muchas
prestaciones independientes y distintas las unas de las otras en el ttulo, de modo
que la eleccin que deba hacerse entre ellas, quede desde el principio
indeterminada.
-Su objeto est constituido por varias prestaciones establecidas en el titulo de forma
disyuntiva, distintas e independientes entre si, las cuales el deudor debe ejecutar
solamente alguna para liberarse (diferencia a las de objeto plural acumulativo).
-Pluralidad de prestaciones: in obligatione y unidad de prestacin in solutione.
-Todas las prestaciones debidas alternativamente integran el objeto de la obligacin
desde su nacimiento hasta el momento en que opera la eleccin de aquella que
deber ser cumplida. Producida dicha concrecin: las prestaciones no elegidas se
desvanecen por consecuencia de la alternatividad.
-Las prestaciones se encuentran en situacin de paridad entre ellas, y pueden ser de
dar, hacer o no hacer
Importancia
Ctedra: las obligaciones alternativas tienen gran importancia en nuestro tiempo
y cumplen una funcin jurdica y econmica relevante. Razones:
- Son un instrumento dinmico y adecuado para vincular a las partes y
programar la prestacin dejando cierto margen de libertad.
- Aseguran la obligacin ya que permiten dejar de lado consecuencias
negativas, como son la imposibilidad sobrevenida de la prestacin; lo cual
beneficia al trfico econmico y reduccin de costos.
- En la contratacin moderna es donde presentan mayor importancia: son
una herramienta muy til en las relaciones ente empresarios y
consumidores/usuarios, ya que ampla las proyecciones de la contratacin
masiva, favoreciendo las expectativas de todos ellos. Los productores
recurren con frecuencia a la oferta alternativa como medio de estimular la
contratacin y dar facilidades a un amplio sector de personas.
- La alternatividad constituye un instrumento til para quienes celebran
negocios jurdicos cuando todava no se han producido aquellas situaciones
econmicas cuya resolucin, puede ser influyente para la estructuracin de
la voluntad negocial.

Quien se beneficia con la obligacin alternativa?

Algunos consideran que es el deudor: ya que puede cumplir y liberarse con ms
facilidad.
Otros por el contrario, sostiene que quien se beneficia es el acreedor: al dotarlo
de mejores posibilidades de obtener el cumplimiento y satisfaccin de su inters.
Se estima que siempre existe beneficio para el acreedor, ya que alternatividad
aumenta objetivamente sus posibilidades de cobro por la disminucin de riesgos
que produce.
Ctedra: hoy con las nuevas condiciones de contratacin masiva y las nuevas
exigencias de mercado se verifica que favorece mayormente al acreedor, dado
que ste es por lo general en las relaciones de consumo la parte ms dbil.
Alejandro Berrotarn

63

Fuentes
-Pueden surgir de la ley: sta as lo consagra
-Pueden surgir de la voluntad de las partes: surgen de los contratos o actos jurdicos
unilaterales entre vivos o mortis causa.
Naturaleza jurdica
Respecto de estas obligaciones dos cuestiones se han discutido:
- Si existe unidad o pluralidad de vnculos obligatorios: si hay una sola obligacin
o si son varias condicionadas recprocamente entre si.
- Si el objeto debido es nico aunque determinado, o mltiple.
Unidad o pluralidad de vnculos
Doctrina del vnculo nico (ctedra): la doctrina anterior es objetable por aceptar
que los sujetos quedan vinculados por una pluralidad de obligaciones condicionales
cuando en realidad solo persiguen el cumplimiento de una sola obligacin, si el
acreedor no puede pretender mas de una prestacin es porque all no hay mas de
una obligacin.
La obligacin alternativa tiene plena eficacia desde su nacimiento, no est
supeditada a ningn tipo de condicin; la sola indeterminacin de su objeto no
afecta a su existencia o eficacia. No se conoce bien que se debe, pero se sabe que
se debe. El hecho de que existan distintas prestaciones en su objeto no implica que
haya pluralidad de vnculos.

Unidad o pluralidad de objeto

- Pluralidad de objeto: hay una sola obligacin con pluralidad de objetos debidos in
obligatione y unidad de objeto de pago in solutione. La existencia de pluralidad de
objetos debidos no afecta a que haya un solo vnculo jurdico.
La satisfaccin del inters del acreedor se logra cuando una de las prestaciones es
elegida. Esto es posible porque todas las prestaciones se encuentran en situacin
de paridad in obligatione, dentro del objeto debido alternativamente, aunque solo
aparezca una en el momento de la extincin, es decir in solutione. Al momento de
cumplir, una sola prestacin es ejecutada (que no implica que las restantes no
hayan integrado nunca el objeto).
In obligatione existen varias prestaciones (y no contenidos o meras posibilidades) y
entre ellas, alguna se fijar travs de la eleccin descartando a las restantes.
[Pluralidad de objetos debidos in obligatione, varias prestaciones debidas, una sola
se ejecuta in solutione, descartando a las dems en la eleccin].
Caracteres
Una sola obligacin, un solo vnculo jurdico.
Objeto plural integrado in obligatione por varias prestaciones dirigidas
alternativamente a satisfacer el inters del acreedor.
Se cumple ejecutando una de esas prestaciones, descartando a las restantes por
la propia alternatividad.
Las prestaciones in obligatione son distintas e independientes las unas de las
otras.

Alejandro Berrotarn

64

- Son distintas: ya que no pueden confundirse entre s, por absorcin de una

prestacin a la otra. Las diferencias de las prestaciones in obligatione no
necesariamente se vinculan a su naturaleza, pueden distinguirse por
circunstancias relativas a modalidades, tiempo o lugar de pago.
- Son independientes: no quedan subordinadas las unas a las otras, no
dependen de las dems para su existencia y eficacia.
La eleccin de la prestacin que debe ser cumplida se realiza dentro de aquellas
prestaciones in obligatione.
Producida la eleccin, la alternatividad produce su efecto comn que es la
determinacin definitiva de la prestacin debida y el descarte de las no
seleccionadas: fenmeno llamado concentracin.
Todas las prestaciones halladas in obligatione estn individualizadas, pero solo se
debe una para cumplir. En realidad ms que concentrar lo que hace es concretar
la prestacin para ejecutar y descartar las restantes.
Tal concrecin es un proceso natural y lgico de la alternatividad. La concrecin
puede darse:
- Por la eleccin.
- Por la imposibilidad sobrevenida de alguna de las prestaciones in
obligatione.

Comparacin con otras obligaciones

a) Con las obligaciones de objeto plural conjunto:
OP: el deudor debe la totalidad de las prestaciones que integran el objeto de la
obligacin se unen por y.
A: debe solamente una prestacin no todas.
b) Con las obligaciones de gnero: las dos tienen indeterminacin relativa inicial de
la prestacin.
G: la determinacin se realiza por la pertenencia a un gnero
A: la determinacin se realiza por la leccin ente varias prestaciones.
G: puede recaer sobre cosas que se incorporen a posteriori.
A: solo puede recaer sobre cosas existentes al momento de nacer la obligacin.
G: calidad media de eleccin.
A: la eleccin puede practicarse libremente entre las prestaciones in
obligatione.
G: el gnero nunca perece, no es compatible con la imposibilidad de pago.
A: se extinguen por imposibilidad de pago cuando se pierden todas las
prestaciones debidas.
c) Con las obligaciones condicionales:
C: la condicin afecta la propia eficacia de la obligacin.
A: la incertidumbre no existe, solo queda determinar cual prestacin se ejecuta.
d) Con las obligaciones de gnero limitado.
No hay diferencias, las obligaciones de gnero limitado son obligaciones
alternativas.

La facultad de eleccin.

Alejandro Berrotarn

65

La eleccin: es la declaracin unilateral recepticia, expresa o tcita, emitida por

quien est facultado a practicarla, por la que se determina cual de las prestaciones
que integran alternativamente el objeto habr de ser cumplida, descartando las
restantes.
Naturaleza jurdica
Es una simple facultad jurdica, que se inserta en el amplio espectro de los derechos
potestativos. Como todo derecho potestativo, accesorio del crdito o dbito, sigue su
suerte y se transmite con l.
Cuando la eleccin debe realizarla el deudor, al ser indispensable para cumplir con la
prestacin se transforma en un deber jurdico, por ello puede ser exigido por el
acreedor.
A quien corresponde la facultad de eleccin
Art 637: En las obligaciones alternativas, corresponde al deudor la eleccin de la
prestacin de uno de los objetos comprendidos en la obligacin.
Corresponde al deudor por la aplicacin del principio del favor debitoris. Cuando la
facultad de elegir recae sobre el deudor se denomina: alternativa regular.
Mediante la autonoma de la voluntad las partes pueden pactar que elija el acreedor
o un tercero, esta posibilidad se demuestra por el Art 641: Cuando la eleccin fuere
dejada al acreedor.Cuando la facultad de elegir recae sobre el acreedor o en un
tercero: alternativa irregular.
La facultad de eleccin y el derecho de consumo.
Se controvierten los parmetros clsicos de la eleccin en materia de consumo,
principalmente la aplicacin del principio del favor debitoris.
- Debe revisarse el criterio de que la eleccin recaiga sobre el deudor, ya que en la
actualidad no parece ajustarse a la dinmica negocial que caracteriza la
contratacin masiva dentro de la economa de mercado.
- La alternatividad es utilizada por los proveedores profesionales para publicitar sus
ofertas, ya que es un instrumento til para competir en el mercado y seducir al
consumidor ofrecindole el atractivo de optar entre diversas prestaciones
- En los contratos de aceptacin de condiciones generales, la opcin acordada a
favor del deudor podra llegar a desequilibrar ahondando en desigualdades entre
las partes.
- En estas situaciones la buena fe impone que la eleccin recaiga en el acreedor y
no sobre el deudor.
- El favor debitoris cede ante el principio de proteccin al consumidor.
Modo de la eleccin
Eleccin a cargo del deudor (opiniones dispares)
La eleccin se consuma mediante una declaracin de voluntad unilateral
recepticia (ctedra): emanada de quien tiene tal facultad y notificada a la
contraria en donde se expresa que prestacin se ha elegido. Se justifica:
- La eleccin es asimismo un acto voluntario y est alcanzado por las reglas de
la voluntad: internos (intensin, discernimiento y libertad) y externos
(exteriorizacin de la voluntad). La ley no establece ningn requisito formal

Alejandro Berrotarn

66

pero por ser una facultad apta para modificar un estado de las cosas
preexistentes, parece lgico que le sea notificada a la otra parte.
- Quien promete a su eleccin una prestacin ente varias alternativamente,
debe la que quiere y no debe las que no quiere. Por ello debe tener libertad
para elegir cualquiera, cumplir y descartar a las restantes. La facultad se vera
limitada si se debiera diferir la eleccin hasta el momento del cumplimiento
efectivo.
- No hay razn para que el deudor deba conservar todas las prestaciones in
obligatione hasta el momento previsto para el cumplimiento.
- Es la ms acorde a la realidad negocial actual, que riere dinamismo.
Eleccin a cargo del acreedor o tercero
Existe consenso en que en ambos supuestos la eleccin se practica mediante una
declaracin de voluntad notificada a la otra parte, o ambas partes en el caso del
tercero o, con mayor razn, por va de una demanda judicial.
En suma: criterio monista. En todos los casos de la eleccin se produce de la misma
manera: mediante una declaracin unilateral, recepticia e irrevocable desde el
momento de su notificacin a la otra parte.
Oportunidad para practicar la eleccin
La eleccin debe practicarse en tiempo propio.
Si hay plazo determinado cierto o incierto fijado a tales fines, la eleccin deber
realizarse dentro de ese perodo.
Si el plazo estuviese indeterminado tcitamente, en funcin de la naturaleza y
circunstancias de la obligacin, ser menester que la parte que no tiene la facultad
de eleccin requiera a la otra que practique dicho acto, mediante una interpelacin.
En tal caso la eleccin deber efectuarse dentro del plazo otorgado a tales fines. Si
se tratare de un supuesto de plazo indeterminado propiamente dicho, corresponde
solicitar su fijacin en sede judicial.
Pluralidad de sujetos facultados para elegir
Puede suceder que la facultad de elegir recaiga sobre una pluralidad de sujetos,
originaria o sobrevenida. Esto no est regulado en forma especfica por el Cdigo.
Se deber prescindir de la atribucin subjetiva y nicamente en funcin del tipo
obligacional de que se trate (mancomunada simple o solidaria).
Mancomunacin simple: la eleccin debe ser practicada con acuerdo unnime de
todos los que se hallen habilitados para elegir .A falta de acuerdo de todos, lo
realiza el juez.
Solidarias: corresponde en principio a cualquiera de los acreedores (activa) o
deudores (pasiva) individualmente; en caso de conflicto prevalece el primero que
la hubiere realizado.
Mora en la eleccin
Ante la negativa injustificada de ejercitar la eleccin a quien corresponda, cabe
distinguir:
1- Negativa del acreedor
Art 766: Si la cosa fuese indeterminada y a eleccin del acreedor, el deudor debe
hacerle intimacin judicial para que haga la eleccin. Si rehusare hacerla, el deudor
podr ser autorizado por el juez para verificarla.

Alejandro Berrotarn

67

El deudor debe intimar judicialmente al acreedor para que elija y ante la renuencia
de ste podr ser autorizado judicialmente para realizarla l.
2- Negativa del deudor
La cuestin es ms debatida por no estar regulada.
- Unos (ctedra) consideran la aplicacin analgica del 766 por lo tanto el acreedor
debe intimar judicialmente, y ante la negativa del deudor ser autorizado por el
juez para realizar l al eleccin. No encuentran obstculo para la aplicacin
analgica, adems guarda armona con la dinmica. Debe tratarse a los sujetos
de igual forma.
3- Negativa del tercero
Cuando la facultad de eleccin a sido delegada a un tercero y ste se muestra
remiso en practicarla, no queda otra solucin posible que su verificacin por el juez.
Efecto de la eleccin.
a) Concrecin y descarte de prestaciones.
Determina la concrecin de la prestacin que habr de cumplirse y el descarte
correlativo de las no optadas. Desde una perspectiva procesal, la eleccin tiene
tambin una enorme importancia, pues slo a partir de ella existe una deuda
susceptible de ser demandada por va ejecutiva.
b) Quid del efecto retroactivo.
Una vez practicada la eleccin se determina en forma precisa la prestacin que
deber ser cumplida, descartndose las restantes que se hallaban in obligatione.
*Unos consideran que la concentracin (concrecin) tiene efectos retroactivos, la
eleccin hara que lo elegido hubiera sido debido desde el momento inicial de la
obligacin y que las restantes prestaciones se consideren como si nunca hubieran
existido.
*Otros (ctedra) sostienen que el efecto retroactivo no surge de la ley ni aparece
impuesto por la naturaleza de la obligacin. La determinacin definitiva de la
prestacin a cumplir y el descarte de las restantes prestaciones, no requieren para
su explicacin de la retroactividad. El sistemas de riesgos, aumentos o deterioros de
la cosa elegida en el perodo entre la constitucin de la deuda y al eleccin, se
explican porque en ese momento la cosa era debida aunque no fuera la nica
debida. Las prestaciones descartadas simplemente se excluyen por el efecto de la
alternatividad, no es como si nunca hubieran existido, existieron in obligatione y se
descartaron por la eleccin.
c) Irrevocabilidad.
Una vez consumada la eleccin es irrevocable.
Es por razones de seguridad jurdica y por garantizar los derechos de la otra parte.
- Los que sostienen (ctedra) que la eleccin se realiza a travs de una declaracin
unilateral de voluntad recepticia, consideran que una vez notificada la eleccin tal
decisin es irrevocable. Hasta que la notificacin llegue a poder de la otra parte
quien efectu la eleccin puede modificarla, aunque es necesario que la nueva
decisin llegue a poder de la otra parte antes o simultneamente con la primera.
Una vez notificada, solo puede modificarse por acuerdo de ambas partes.
d) Nulidad de la eleccin.

Alejandro Berrotarn

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Si la eleccin es declarada nula, la obligacin renace y la facultad de eleccin vuelve

a tener vigencia en las mismas condiciones en que exista.
Resulta procedente entonces, que se invalide el pago efectuado por error y que
renazca la obligacin alternativa y por ende la facultad de elegir: cuando el deudor
pagase creyendo estar frente a una obligacin de dar cosa cierta; o cuando pagase
teniendo l la facultad de elegir y creyera que la tena el acreedor; o cuando el
deudor eligiese una cosa que sabe que tiene vicios ocultos.
e) Eviccin y vicios redhibitorios.
Se discute si la eleccin puede dejarse sin efectos en caso e eviccin o vicios ocultos
de la cosa entregada. Discusin:
- (Ctedra) El afectado solo tendra a su favor los derechos que emergen del
descubrimiento de los vicios ocultos o de la eviccin, ya que la obligacin se ha
concretado y no se puede volver al rgimen anterior. Luego de la eleccin las
prestaciones in obligatione se desvanecen quedando in solutione el objeto debido,
no se puede entonces hacer renacer el estado anterior para permitir la optar por
las otras prestaciones.
f) Prestaciones peridicas
Art 640: Cuando la obligacin alternativa consista en prestaciones anuales, la
opcin hecha para un ao no obliga para los otros.
El deudor podra elegir entregar un ao una cosa y al ao siguiente algo distinto, no
necesariamente debe elegir la misma cosa todos los perodos (que pueden o no ser
de un ao). Ej. Obligacin de entregar anualmente 20 vacas o 20 toros.
El fundamento es por el carcter independiente de las prestaciones, son pagos
autnomos y no parciales.
g) Acerca del pretendido efecto novatorio
* Ctedra: No hay novacin de objeto, la eleccin es el desarrollo natural de la
obligacin alternativa ya que la misma tiende hacia aquello desde su origen, no hay
sustitucin de objeto por uno nuevo, si no que hay determinacin de objeto y
descarte de las prestaciones restantes.
Imposibilidad de las prestaciones. La teora de los riesgos.
Se analizara que ocurre cuando durante la existencia de la obligacin alternativa
opera algn hecho, imputable o no a las partes, que determina la imposibilidad de
cumplir con alguna o con todas las prestaciones debidas, o su deterioro.
Imposibilidad de cumplimiento: suceso que impide el pago, como la prdida o
destruccin de la cosa, sea fsica o legal, y aun la falta de requisitos habilitantes para
practicar vlidamente el pago.
La prestacin ser imposible cuando:
- Siendo de dar cosa cierta: que sta se encuentre fuera del comercio; o haya
desaparecido de modo tal que no se pueda conocer su existencia; o haya salido
del patrimonio del deudor.
- Siendo de hacer o no hacer: si son intuitu personae y el deudor se encuentre
fsica o legalmente imposibilitado de cumplir; o cuando se haya contemplado una
actividad que resulte antijurdica, inmoral o contraria a las buenas costumbres.
Luego de la eleccin se regirn por las reglas del tipo de obligaciones que hayan
elegido.
Alejandro Berrotarn

69

AUMENTOS Y MEJORAS
a) obligaciones alternativas regulares.
* Aumento o mejora de una prestacin
Si alcanza solo a una de las prestaciones, el deudor mantiene plenamente su
derecho de elegir con cual de ellas habr de cumplir, salvo que se trate de mejoras
que no tiene derecho a recuperar (tiles o voluntarias). En este supuesto, la
realizacin de las mejoras no retirables es considerada como equivalente a haber
optado por la cosa no mejorada.
Si en cambio, son aumentos o mejoras que pueden ser recuperables (necesarias), el
deudor elige libremente y, si opta por la cosa aumentada o mejorada, el acreedor
debe el valor del incremento. Si el acreedor se negare a pagarlo, el deudor podr
rescindir la obligacin.
* Aumento o mejora de ambas prestaciones
El deudor mantiene plenamente su derecho a practicar la eleccin, pero juegan a su
respecto las limitaciones indicadas respecto de las mejoras no recuperables.
Se aplican los principios anteriores.
b) Obligaciones alternativas irregulares.
* Aumento o mejora de una prestacin.
El acreedor tiene la eleccin y l puede libremente optar por cualquiera de las
prestaciones que se encuentran in obligatione. Si elige aquella respecto de la cual se
produjo el aumento o mejora, debe pagar el mayor valor siempre que el deudor
tenga derecho a exigirlo (aumento natural o mejora necesaria); en tal caso carece de
derecho a disolver la obligacin.
* Aumento o mejora de ambas prestaciones
El acreedor tiene derecho a elegir la prestacin, en cuyo caso deber satisfacer el
mayor valor cobrado por la cosa con motivo del aumento o de la mejora.
- Parte de la doctrina: reconoce el derecho a optar por disolver la obligacin
- Ctedra: solo procede el derecho de disolver la obligacin en los aumentos
naturales, de ser mejora necesaria el acreedor deber pagarlo.
FRUTOS
Antes de practicada la eleccin los producidos de todas las prestaciones que
integran alternativamente el objeto pertenecen al deudor (art 2513) atento a su
calidad de dueo y luego de la eleccin la obligacin es de dar cosa cierta y se aplica
dicho rgimen.
OBLIGACIONES DE GENERO LIMITADO
Son aquellas obligaciones en las cuales la posibilidad de eleccin de los individuos
que integran una misma especie se circunscribe a un determinado mbito o a un
nmero reducido de cosas.
En esta materia es invocable el caso fortuito, la imposibilidad de pago y no rige el
principio de calidad media en la eleccin (a diferencia de las obligaciones de
gnero).
Alejandro Berrotarn

70

Naturaleza jurdica
Ctedra: no son obligaciones de gnero, ya que las genricas deben tener aptitud
para comprender un nmero no limitado de casos particulares.
En este tipo de obligaciones, estamos ante un supuesto de indeterminacin de la
cosa dentro de un grupo de cosas determinadas, lo que hace ubicarlas en las
obligaciones alternativas.
Lo mas importante de esta cuestin es si en la vida prctica ante la falta de convenio
entre partes, la delimitacin del gnero debe o no considerarse implcitamente
pactada: adquiere mayor relevancia en los casos de prdida de la cosa o
imposibilidad sobrevenida de la prestacin Si se admite implcita la delimitacin es
una obligacin alternativa por lo tanto proceden estas dos situaciones; pero de no
considerar implcita tal delimitacin y no ser convenida ser una obligacin de
genero basado en el principio de que el gnero nunca perece, por lo tanto la
imposibilidad y el caso fortuito no pueden ser alegados.
Se deber ver entonces, en el caso concreto si est implcito ente las partes o no la
delimitacin del gnero.
Efectos
Son los mismos efectos que los de las obligaciones alternativas. No se aplica el
principio de calidad media, ni el principio de que el gnero nunca perece.
OBLIGACIONES FACULTATIVAS
La obligacin facultativa es aquella que tiene por objeto una sola prestacin pero
que permite que el deudor pueda facultativamente sustituirla por otra distinta.
Existe una unidad de prestacin in obligatione y pluralidad de prestaciones idneas
para satisfacer el inters del acreedor (in solutione). Es entonces, una obligacin de
objeto nico acompaada de una facultad sustitutiva que, si bien no incorpora un
objeto distinto a la obligacin, hace posible una modificacin objetiva del vnculo en
el momento del pago.
El inters del acreedor se satisface: con el plan prestacional que se encuentra in
obligatione o con el que se encuentra en facultad de pago.
Denominacin
Lo facultativo no es la obligacin en si misma, si no la posibilidad de sustituir su
objeto por otro que se halla indicado en el ttulo de la obligacin a opcin exclusiva
del deudor.
Naturaleza jurdica
La obligacin facultativa tiene objeto nico, por lo que su naturaleza esta dada por
dicha prestacin.
Art 644: La naturaleza de la obligacin facultativa se determina nicamente por la
prestacin principal que forma el objeto de ella.Solamente encontramos in
obligatione una sola prestacin, impropiamente denominada principal.
El deudor puede liberarse cumpliendo con otra que se encuentre en facultad de
pago, denominada accesoria. Solo la prestacin principal determina la naturaleza
de la obligacin.
[En las alternativas: hay pluralidad de prestaciones distintas e independientes entre
si debidas en forma alternativa, que se encuentran en pie de igualdad, y se debe
esperar hasta la eleccin para determinar su naturaleza].

Alejandro Berrotarn

71

Caracteres
Unidad de objeto: el deudor solo debe una prestacin in obligatione, por lo que el
acreedor solo esa puede reclamarle. No deja de ser de objeto nico por tener en
facultad de pago una prestacin distinta.
Causa nica.
Unidad de vnculo jurdico.
Solo el deudor est legitimado para sustituir la prestacin debida por otra que se
encuentre en facultad de pago y cuyo cumplimiento sea idneo para liberarlo. No
hay obligaciones facultativas irregulares. Sera absurdo que el acreedor pudiera
exigir una prestacin distinta a la que se debe (de ser pactado sera alternativa
irregular).
La prestacin debida y la que se encuentra en facultad de pago no se hallan en el
mismo plano: la principal es debida como objeto de la obligacin, la accesoria
asume ese carcter y solo puede ingresar en facultad de pago cuando el deudor
ejercite la opcin. Se encuentran entonces, en situacin de disparidad.
Comparacin con otras figuras.
* Con las obligaciones alternativas.
1) A: pluralidad de prestaciones adeudadas in obligatione y unidad de prestacin in
solutione.
F: la prestacin debida es nica aunque admite pluralidad de prestaciones al
tiempo de pago, la prestacin en facultad de pago no forma parte del objeto de la
obligacin (no influye en la naturaleza, rgimen o validez).
2) A: las prestaciones son distintas e independientes entre si y se encuentran en
plano de paridad entre ellas.
F: hay disparidad entre las prestaciones con que puede desobligarse el deudor,
una sola est en el objeto debido.
3) A: la naturaleza se determina por la prestacin elegida
F: la naturaleza se rige por la prestacin principal.
4) A la facultad de eleccin puede recaer sobre el deudor, acreedor o tercero.
F: la facultad de optar puede recaer solo sobre el deudor.
5) A: la nulidad de las prestaciones no afecta la validez de la obligacin.
F: la nulidad de la prestacin principal provoca la nulidad en toda la obligacin.
6) A: en las regulares el acreedor solo puede pedir el pago al deudor de alguna de
las prestaciones que forman el objeto de la obligacin, estando el deudor en
libertad de cumplir con la que el elija
F: el acreedor solo puede exigir la prestacin principal que es la adeudada, sin
posibilidad de reclamar la accesoria salvo el supuesto anmalo del 648.
7) A: se extingue solamente cuando todas las prestaciones que integra su objeto
hayan perecido por causas no imputables al deudor y siempre que ste no se
encuentre antes constituido en mora.
F: se extingue cuando exista imposibilidad de pago de la prestacin principal,
inclusive cuando pueda ser cumplida la que se encuentra en facultad de pago.
*Con la seal o arras:
S: Es una indemnizacin por la disolucin de la relacin por arrepentimiento
F: Pago que consolida el negocio
Caso de duda
Alejandro Berrotarn

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En caso de duda si una obligacin es alternativa o facultativa, debe estarse porque

es alternativa (art 651).
Es una presuncin que favorece al acreedor, ya que las vicisitudes que puedan
experimentar las distintas prestaciones dejan intacto su derecho a reclamar las
restantes En cambio, en las facultativas la prdida no imputable al deudor de la
prestacin principal libera al deudor y extingue la obligacin.
La solucin se justifica por cuanto la obligacin facultativa establece una facultad
excepcional en beneficio del deudor que, que por su carcter de excepcional debe
ser claramente estipulada; y debe darse primaca al principio de buena fe que
establece cumplir las obligaciones y no safarse de ellas.
Fuentes
Pueden surgir de la voluntad de las partes o de la ley.
Surgen de la voluntad: cuando como consecuencia de la autonoma privada, una
de las partes acuerda a otra el derecho de liberarse cumpliendo una prestacin
distinta de la debida. Es una situacin poco frecuente en la prctica.
Puede aparecer en testamentos, cuando el testador para favorecer al heredero,
instituye un legado a favor deun tercero, con facultad de sustitucin por aquel.
Surge de la propia ley: donacin de cargo (el donatario que abandona la cosa para
sustraerse del cargo), donacin.
Objeto de la prestacin en facultad de pago.
La prestacin en facultad de pago puede ser de dar, hacer o no hacer. Dicha facultad
de sustitucin puede tambin estar referida a distintas contingencias de la
ejecucin: relativas a circunstancias de modo, tiempo y lugar.
Accin del acreedor.
El acreedor puede solamente pretender que el deudor cumpla con la prestacin
principal, nica que en definitiva es la debida. La que est en facultad de pago
queda al margen de todo reclamo, ya que integra el objeto si eventualmente el
deudor la sustituye.
La prescripcin se computa nicamente la que corresponda a la prestacin principal
y no a la accesoria.
Tiene una excepcin del art 648 (en donde l puede elegir la prestacin que se
encuentra en facultad de pago)
La facultad de optar
A quien corresponde
La opcin le corresponde al deudor y no se puede transferir al A o acordar lo
contrario. La ctedra considera que transferir la facultad de optar al acreedor es
desnaturalizar la figura.
Modo de practicarla
Cuando se consuma la facultad de opcin?
Ctedra: la facultad de optar se rige por principios similares a la eleccin en la
obligacin alternativa, es decir mediante una declaracin unilateral recepticia
emanada del deudor, debidamente comunicada al acreedor. Es la solucin que mejor
se adecua a la dinmica de estas obligaciones y al principio de buena fe.

Alejandro Berrotarn

73

El deudor tiene hasta el momento del pago para ejercitar la facultad de optar, pero
nada le impide hacerlo antes. Cuando el deudor notifica que pagar tal o cual
prestacin, realiza claramente la opcin, pese a ser anterior al pago tan notificacin.
Efectos
Los efectos de la obligacin facultativa estn alcanzados por el principio de
interdependencia que existe entre la prestacin principal y la que se encuentra en
facultad de pago. Rige la regla del art 523: De dos obligaciones, una es principal y
la otra accesoria, cuando la una es la razn de la existencia de la otra.
Es superflua la regulacin, ya que se basa en el principio de accesoriedad.
- La nulidad de la principal provoca la nulidad de la accesoria.
- La nulidad de la accesoria no produce la nulidad de la principal.
- La imposibilidad de pago de la accesoria no produce efecto alguno respecto de la
principal.
Riesgos
Prestacin principal de cumplimiento imposible.
* Por causas no imputables al deudor.
Si la prestacin principal se torna imposible por causas no imputables al deudor, la
obligacin se extingue sin responsabilidad alguna para el deudor.
Esta regla reconoce una excepcin: cuando el deudor ya se encuentra en mora al
momento de producirse la imposibilidad, en tal supuesto asume las consecuencias
del casus y responde por daos y perjuicios (889 y 892).
Es irrelevante que la prestacin accesoria puede ser susceptible de cumplimiento, el
deudor solo debe la principal y el acreedor solo puede reclamarle sta (art 646).
* Por causas imputables al deudor. La solucin anmala del art 648.
Si la prestacin principal resultare imposible por causas imputables al deudor, el
acreedor tiene derecho a optar por los daos y perjuicios que experimente por el
incumplimiento o a solicitar el cumplimiento de la prestacin que se encuentra en
facultad de pago.
Surge esta solucin del art 648, ha sido criticada ya que se ve una fuerte anomala,
idnea para desvirtuar la esencia misma de esta obligacin.
Si la prestacin principal es la nica debida por el acreedor (art 646) no se justifica
que en caso de imposibilidad de cumplimiento imputable al deudor el acreedor
pueda reclamar la prestacin accesoria.
Borda intenta justificar estableciendo que brinda al acreedor mayores posibilidades
jurdicas cuando el deudor es culpable del incumplimiento; la ctedra sostiene que
se justifica porque se asigna a esa opcin una verdadera pena civil que se aplica a
quien imposibilita negligentemente el cumplimiento de la obligacin principal. Aun
as se cree que el criterio es excesivo y solo puede justificarse en casos de dolo, no
as de culpa o responsabilidad objetiva.
Prestacin accesoria de incumplimiento imposible
La imposibilidad de la prestacin accesoria por causas no imputables al deudor no
afecta en lo ms mnimo a la prestacin principal.
La imposibilidad de la prestacin accesoria por causas imputables al deudor, la
solucin es igual no produce ningn efecto en las relaciones ente acreedor y deudor,
ni tiene incidencia respecto de la prestacin principal.

Alejandro Berrotarn

74

Bolilla 7
OBLIGACIONES DIVISIBLES
OBLIG DIVISIBLES: aquellas que tienen por objeto prestaciones susceptibles de
cumplimiento parcial (art 667)
La divisibilidad y los sujetos de la prestacin
La mayor trascendencia de esta clase de oblig opera cuando existe pluralidad
subjetiva en cualquier de los polos de la oblig (o en ambos), toda vez que habiendo
solamente un acreedor y un deudor la oblig se juzga como indivisible (art 673 y 742).
La divisibilidad en el CC
- La divisibilidad de la oblig depende solamente de la naturaleza de la prestacin y
de su aptitud p/ser fraccionada y tambin del hecho de cumplirla.
- En materia de indivisibilidad sta surge de la prestacin, o en su defecto de la
voluntad de las partes, que pueden convertir en indivisible una prestacin que
materialmente puede ser fraccionada.
- Requisitos del fraccionamiento:
a) aptitud natural de la prestacin p/ser fraccionada
b) homogeneidad
c) inalterabilidad del objeto
d) inalterabilidad econmica
e) utilidad
La divisibilidad de las prestaciones en las oblig de dar, de hacer, de no
hacer alternativas y facultativas
Alejandro Berrotarn

75

a) Oblig de dar sumas de dinero (art 699)

Es divisible como consecuencia lgica de la naturaleza fungible y divisible del dinero.
Es indivisible cuando se prometa una det cantidad, unitariamente considerada, p/la
consecucin de un fin.
b) Oblig de valor
Es consecuencia del carcter abstracto que tiene el valor adeudado y de su
necesidad de traducirse en dinero al momento del pago
c) Oblig de dar cantidades de cosas
Todas las prestaciones que se det cuantitativamente son divisibles por naturaleza
d) Oblig de dar cosas ciertas no fungibles
Son divisibles siempre que el nmero de cosas que deban ser entregadas sea igual al
nmero de A y D, o su mltiplo exacto. El fraccionamiento presupone que las cosas
ciertas, tengan entre s homogeneidad y equivalencia de valores.
e) Oblig de hacer
Rige el principio de indivisibilidad (art 680). Excepcionalmente, pueden ser divisibles
cuando fueran establecidas en funcin del tiempo de ejecucin o de la extensin del
resultado del trabajo (art 670).
f) Oblig facultativas
La divisibilidad e indivisibilidad se det en funcin de la prestacin principal.
Efectos de la divisibilidad en las relaciones entre acreedores y deudores
a) Principio general
La oblig se divide en tantas partes como A o D haya, las que se consideran como si
constituyesen otros tantos crditos o deudas distintos los uno de los otros (art 691).
C/A slo tiene d a percibir la parte que le corresponde en el crdito, y c/D est oblig a
pagar nicamente la parte que le corresponde en el pasivo.
b) Cmo se det la parte que c/u tiene d a cobrar o deber de pagar
1- Segn lo pactado en el ttulo constitutivo de la oblig.
2- La ley presume que el fraccionamiento opera por partes iguales
3- Si la pluralidad de sujetos es sobreviviente, la divisin se efecta en proporcin a
la parte por la cual c/u de los herederos es llamado a herencia
c) Exigibilidad
C/A slo tiene d a exigir la cuota parte que le corresponde en el crdito y c/D
nicamente est oblig a cumplir con la cuota que tiene en la deuda.
d) Pago
C/codeudor est oblig a pagar slo la parte que le corresponde en la deuda y en la
medida del crdito del A o de c/coacreedor. En caso de existir pluralidad de A y D, el
criterio de exigibilidad y pago es el mismo, por lo que la divisin del crdito y de la
deuda debe hacerse primero en el polo activo y luego en el pasivo. Si habiendo ms
Alejandro Berrotarn

76

de un A el D paga la totalidad de la deuda a uno de stos, no se libera frente a los

restantes A y contina oblig por la parte que a stos le corresponde.
e) Excepcin al fraccionamiento del pago
Cuando uno de los D o uno de los coherederos tuviese a su cargo el pago de toda la
deuda, ya en virtud del ttulo de la oblig o por haberse det en la divisin de la
herencia (art 676).
f) Insolvencia
La insolvencia de un codeudor es soportada por el A, quien no puede reclamar a los
dems codeudores la parte que corresponda al insolvente.
g) Interrupcin y suspensin de la prescripcin, cosa juzgada, mora, culpa y dolo
y clusula penal
Los efectos de estas situaciones son personales, y slo tienen efectos para los
sujetos afectados por las mismas.
Efectos de la divisibilidad en las relaciones internas
a) Pago en exceso
En las oblig simplemente mancomunadas de objeto divisible
1- Un A y varios D
- si un codeudor paga la totalidad de la deuda por error, tiene d a repetir
lo pagado en exceso
- si el pago en exceso se realiza en la creencia de tener el A ttulo
p/recibirlo, ignorando que la deuda ya haba sido cancelada; el pago no
tiene causa y procede la repeticin de lo pagado.
- si paga deliberadamente la D de los dems codeudores con pleno
conocimiento del carcter ajeno de la oblig, la repeticin no procede;
debiendo articular la accin contra los dems codeudores (con
asentimiento de los dems: mandato, sin: gestin de negocios, contra la
voluntad: enriquecimiento sin causa)
2- Varios A y un solo D
Si el D paga a un coacreedor la totalidad de la deuda, no se libera frente a los
dems. Tiene el d a repetir lo pagado en exceso y la deuda con los dems A se
extinguir si quien recibi lo pagado lo hubiese repartido con los coacreedores
en debida forma.
3- Varios D y varios A
Si uno de los codeudores paga a uno de los coacreedores una suma mayor de
la debida, no libera a los dems codeudores frente a los restante coacreedores,
ni tampoco al codeudor que pag en exceso frente a los restantes
coacreedores (salvo que el A que recibi el pago hubiere efectuado la
distribucin pertinente).
b) Ausencia de la subrogacin
El D que pagase ntegra la deuda no ser subrogado en los d del A contra los otros D
(art 693).

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77

c) Medida de la contribucin o distribucin (art 689)

Las relaciones de los acreedores conjuntos entre s, o de los deudores conjuntos
entre s, despus que uno de ellos hubiese cumplido una obligacin divisible o
indivisible, se reglarn de la manera siguiente:
1- C/u de los A conjuntos debe pagar una cuota igual o desigual, designada en
los ttulos de la oblig, o en los contratos que entre s hubiesen celebrado
2- Si no hubiere ttulos, o si nada se hubiese prevenido sobre la divisin del
crdito o de la deuda entre los A y D conjuntos, se atender a la causa de
haberse contrado la oblig conjuntamente, a las relaciones de los interesados
entre
s,
y
a
las
circunstancias
de
c/u
de
los
casos;
3- Si no fuese posible reglar las relaciones de los A o D conjuntos entre s, se
entender que son interesados en partes iguales, y que c/persona constituye
un A o un D.
OBLIGACIONES INDIVISIBLES
OBLIG INDIVISIBLES: aquellas cuya prestacin no puede ser cumplida sino por
entero.
Indivisibilidad material
Es objetiva u ontolgica ya que el objeto no puede ser fraccionado por su propia
naturaleza, no puede ser dividida en partes homogneas al todo y tener valor
proporcional a dicho todo.
Indivisibilidad ideal
Centra su atencin en la voluntad de los sujetos oblig, que asignan dicho carcter a
una prestacin que por naturaleza no lo tiene.
La indivisibilidad de la prestacin en las oblig de dar, de hacer, de no hacer,
alternativas y facultativas
a) Oblig de dar una cosa cierta
Es indivisible cualquiera sea la finalidad en virtud de la cual sta deba ser entregada
(art 679)
b) Pluralidad de objetos en las oblig dar cosas ciertas
La multiplicidad de objetos indivisibles debidos slo agrega un dato cuantitativo que
en nada modifica al rgimen legal; la oblig ser indivisible.
c) Oblig de dar cosas ciertas no fungibles
Son divisibles siempre que el nmero de cosas que deban ser entregadas sea igual al
nmero de A y D, o su mltiplo exacto. El fraccionamiento presupone que las cosas
ciertas, tengan entre s homogeneidad y equivalencia de valores.
e) Oblig de hacer y de no hacer

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Rige el principio de indivisibilidad (art 680). Excepcionalmente, pueden ser divisibles

cuando fueran establecidas en funcin del tiempo de ejecucin o de la extensin del
resultado del trabajo (art 670).
f) Oblig facultativas y alternativas
La divisibilidad e indivisibilidad se det en funcin de la prestacin principal.
Efecto de la indivisibilidad en las relaciones entre acreedores y deudores
- Principio de propagacin de los efectos: ciertos hechos ocurridos entre uno de los
coacreedores y uno de los codeudores proyectan sus consecuencias a los restantes.
- Principio de prevencin: la facultad que tiene el D de elegir a cul de los acreedores
efectuar el pago cesa si alguno de stos hubiera demandado su cumplimiento.
a) Exigibilidad
C/u de los A puede demandar al D o a c/u de los D el cumplimiento ntegro de la
prestacin indivisible.

b) Pago
Cualquiera de los D puede cumplir ntegramente con la prestacin. C/A est
habilitado p/recibir el pago ntegro de la prestacin por parte del D o de los D.
Cuando son varios los A, el D puede elegir a cul de ellos habr de pagar, esa
eleccin se practica pagando (cesa con el principio de prevencin). Una vez
efectuado el pago, la oblig se extingue p/todos los A y D.
Si por alguna circunstancia se ej pagos sucesivos, deben ser reputados sin causa y
sujetos a repeticin.
c) Limitaciones al pago ntegro
- En las oblig indivisibles impropias donde el pago debe ser realizado de manera
conjunta por todos los D
- En ciertos casos donde la deuda indivisible debe ser cumplida por alguno de los D
pero no por todos los otros coobligados.
d) Principio de prevencin
El D puede pagar la deuda a cualquiera de los A y dispone, de amplias facultades
p/elegir a cul de ellos hacerlo. Ese d cesa cuando hubiese sido demandado por
alguno de los A, en tal caso el pago debe hacerse a ste. Se exigen dos requisitos:
1- la demanda judicial debe ser promovida una vez que la deuda es exigible
2- notificacin de la demanda sin la cual el D no estara en condiciones de
conocer el ej del d de prevencin por parte del A demandante
e) Otros modos extintivos
1- Novacin
entre el A y uno de los D: propaga sus efectos y extingue la oblig de los
restantes codeudores. Deben reintegrar el valor de su parte en la deuda al
codeudor que intervino en la novacin.
entre uno de los coacreedores con el D: no afecta a los restantes A, produce
efectos personales.
2- Compensacin
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79

entre un coacreedor y un codeudor: produce efectos personales

entre un A y un codeudor: la oblig debe extinguirse
3-Confusin
Tiene efectos personales
4- Remisin de la deuda
uno de los A a favor de un D comn: efectos personales
a favor de uno de los codeudores: efectos personales
5- Transaccin
Slo alcanza a los que han sido parte de ella.
f) Insolvencia
- Si uno de los codeudores resulta insolvente, los dems deben soportar la
insolvencia del mismo
- Si media imposibilidad absoluta de pago por causas imputables a todos los D, la
insolvencia es soportada por el A pues la indemnizacin de pagar daos y perjuicios
es divisible.
g) Cosa juzgada
No propaga sus efectos
h) Mora, culpa y dolo
Los efectos son personales
Efectos de la divisibilidad en las relaciones internas
a) Pago en exceso
1- Un A y varios D
- si un codeudor paga la totalidad de la deuda por error, tiene d a repetir
lo pagado en exceso
- si el pago en exceso se realiza en la creencia de tener el A ttulo
p/recibirlo, ignorando que la deuda ya haba sido cancelada; el pago no
tiene causa y procede la repeticin de lo pagado.
- si paga deliberadamente la D de los dems codeudores con pleno
conocimiento del carcter ajeno de la oblig, la repeticin no procede;
debiendo articular la accin contra los dems codeudores (con
asentimiento de los dems: mandato, sin: gestin de negocios, contra la
voluntad: enriquecimiento sin causa)
2- Varios A y un solo D
Si el D paga a un coacreedor la totalidad de la deuda, no se libera frente a los
dems. Tiene el d a repetir lo pagado en exceso y la deuda con los dems A se
extinguir si quien recibi lo pagado lo hubiese repartido con los coacreedores
en debida forma.
3- Varios D y varios A
Si uno de los codeudores paga a uno de los coacreedores una suma mayor de
la debida, no libera a los dems codeudores frente a los restante coacreedores,
ni tampoco al codeudor que pag en exceso frente a los restantes
coacreedores (salvo que el A que recibi el pago hubiere efectuado la
distribucin pertinente)

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b) Ausencia de la subrogacin
El D que pagase ntegra la deudazo ser subrogado en los d del A contra los otros D
(art 693).
d) Medida de la contribucin o distribucin (art 689)
Las relaciones de los acreedores conjuntos entre s, o de los deudores conjuntos
entre s, despus que uno de ellos hubiese cumplido una obligacin divisible o
indivisible, se reglarn de la manera siguiente:
1- C/u de los A conjuntos debe pagar una cuota igual o desigual, designada en
los ttulos de la oblig, o en los contratos que entre s hubiesen celebrado
2- Si no hubiere ttulos, o si nada se hubiese prevenido sobre la divisin del
crdito o de la deuda entre los A y D conjuntos, se atender a la causa de
haberse contrado la oblig conjuntamente, a las relaciones de los interesados
entre
s,
y
a
las
circunstancias
de
c/u
de
los
casos;
3- Si no fuese posible reglar las relaciones de los A o D conjuntos entre s, se
entender que son interesados en partes iguales, y que c/persona constituye
un A o un D.
Obligaciones indivisibles impropias o irregulares
Aquellas que slo pueden ser satisfechas por entero a travs de una actuacin
conjunta de las partes. Los A o D deben actuar de manera conjunta pues el
cumplimiento requiere de la colaboracin organizada de todos.
El A no puede accionar individualmente contra uno de los coobligados en procura
reobtener el cumplimiento de la prestacin.
Efectos
Los A deben actuar de manera conjunta p/recibir el crdito y los D p/cumplirlo.
Si un A pretende, el cobro del crdito en forma individual, el demandado puede
oponerle una excepcin de falta de legitimidad activa. Del mismo modo, en caso de
pluralidad pasiva, ningn D puede ser demandado individualmente y con
independencia de los dems a cumplir la prestacin.

BOLILLA VIII

Alejandro Berrotarn

81

OBLIGACIONES DE SUJETO NICO Y DE SUJETO MLTIPLE.

*Obligaciones de sujeto nico: tiene un solo acreedor y un solo deudor.
*Obligaciones de sujeto mltiple: presentan mas de un solo sujeto en alguno de los
polos de la relacin jurdica o en ambos.(mancomunadas).
La mancomunacin denota la existencia de una comunidad de intereses en torno a
un nico punto de referencia, que resulta determinante para producir una variedad
de relaciones obligatorias.
Regla: la obligacin tiende a disgregarse en tantas obligaciones como sujetos haya.
La obligacin tiende a explotar, excepto que:
1) Imposibilidad de fraccionar el objeto (indivisibilidad)
2) Imposibilidad por la naturaleza de los vnculos que unen las partes.
Clasificacin
*Pluralidad conjunta: los sujetos se vinculan por intermedio de la conjuncin y de
manera que son concurrentes los unos con los otros.(A y B deben a C y D)
*Pluralidad disyuntiva o alternativa: existe una diversidad originaria de acreedores o
deudores excluyentes entre si, la eleccin de cualquier de ellos deja sin efecto el
crdito o la deuda de los otros. (A o B deben a C o D)
Diferentes especies de mancomunacin conjunta
*Simplemente mancomunadas: existe una pluralidad de vnculos disociados entre
cada uno de los acreedores y deudores que integran la relacin obligatoria.
Opera el principio del fraccionamiento del crdito o deuda, siempre que la prestacin
sea divisible.
*Mancomunacin solidaria: existencia de una pluralidad de vnculos coligados entre
si, que derivan de la nica causa generadora de la obligacin. Derecho de cada uno
de los acreedores a exigirla a cualquier de los deudores el cumplimiento ntegro de la
prestacin (con prescindencia de la naturaleza divisible o indivisible).
-Cualquier de estas dos pueden tener objeto divisible o indivisible.
-La mancomunacin guarda relacin con el nmero de sujetos que intervienen en los
polos y con la estructura del vnculo jurdico.
-Un solo deudor y un solo acreedor la obligacin es indivisible.
-Tipos: - oblig. Simplemente mancomunada de objeto divisible
-oblig. Simplemente mancomunada de objeto indivisible
-oblig. Solidaria de objeto divisible
- oblig. Solidaria de objeto indivisible
Caracteres
A) Pluralidad de sujetos: puede ser activa pasiva o mixta. Pude ser originaria (la
oblig. se gesta con pluralidad de sujetos) o sobrevenida.
B) Unidad de objeto: es debida por todos los deudores a todos los acreedores. Esto
demuestra que estamos ante UNA sola oblig. y no de varias.
C) Causa fuente nica (esto al diferencia de las concurrentes): la causa generadora
es la misma para todos los acreedores y deudores.
D) Pluralidad de vnculos: relacin obligacional nica con pluralidad de vnculos
disociados (mancomunacin simple), o coligados (solidarias).
OBLIGACIONES SIMPLEMENTE MANCOMUNADAS

Alejandro Berrotarn

82

Son oblig. de sujeto plural en las que el crdito o la deuda se descompone en tantas
relaciones particulares independientes entre si como acreedores y deudores haya.
Se produce el fraccionamiento del vinculo jurdico que determina la existencia de
una pluralidad de relaciones jurdicas funcionalmente independientes.
Oblig. simplemente mancomunadas de objeto divisible
El fraccionamiento opera en toda su plenitud.
Son oblig. provenientes de una sola y nica causa generadora, por esto alcanza a
varios sujetos al tiempo de descomponerse en una pluralidad de relaciones
singularizadas
(desde art 691 a 698).
Oblig. simplemente mancomunadas de objeto indivisible
Lmites para el fraccionamiento ya que slo se manifiesta en el vnculo jurdico y no
en la prestacin.
El objeto indivisible no impide la pluralidad de vnculos, pero determina una manera
particular de actuar de los acreedores que no alcanza a desnaturalizar a la oblig.
mancomunada, porque no cabe considerar que cualquier acreedor tenga derecho
por entero al crdito ni que cualquier deudor est obligado de manera ntegra.
-El derecho de cualquier acreedor a reclamar la totalidad de la prestacin a cualquier
deudor, obedece a la imposibilidad del cumplimiento fraccionado por la naturaleza
del objeto.
-Debe reclamar o pagar todo, porque no puede reclamar o pagar una parte.
-Rgimen legal: coincide con el de las oblig. indivisibles.
Principio gral del fraccionamiento
-Cuando hay pluralidad de sujetos la ley presume la existencia de mancomunacin
simple, operando el fraccionamiento del crdito y la deuda en tantas partes como
acreedores o deudores haya.
-Cuando la prestacin es indivisible, no opera el fraccionamiento de la prestacin
aunque s la disociacin del vnculo jurdico (deben aplicarse las reglas de la
indivisibilidad)
-Excepciones del principio del fraccionamiento: indivisibilidad y solidaridad.
Determinacin de la cuota parte de cada interesado
1 se tiene en cuenta lo pactado por las partes en el ttulo
2 de no haberlo pactado, se divide en partes iguales.
3 si la pluralidad de los sujetos es sobreviviente de la muerte de alguno, se divide
entre los herederos en proporcin a lo que le corresponde proporcionalmente de la
herencia.
OBLIGACIONES DE MANCOMUNACIN SOLIDARIA
Son aquellas en virtud de la cual, cualquier acreedor puede exigir a cualquier
codeudor el cumplimiento ntegro de la prestacin, como consecuencia del ttulo
constitutivo o de una disposicin legal, con prescindencia de la naturaleza divisible o
indivisible de la prestacin.
-La estructura que asume el tipo del vnculo jurdico hace surgir una suerte de frente
comn de acreedores y deudores.
-Cada uno de los acreedores esta legitimado para exigir ntegramente el cobro y par
realizar cualquiera de los actos de conservacin y ejecucin del crdito, de la misma
forma que lo hara cualquier acreedor nico.
Alejandro Berrotarn

83

-Al igual, cada uno de los deudores responde por el pago ntegro de la prestacin, sin
perjuicio de las acciones de regreso que pudieren corresponderle contra los dems
codeudores.
- Hay varios vnculos atados no es un solo vnculo.
Unidad o pluralidad de relaciones obligatorias
Estamos en presencia de una relacin jurdica unitaria con pluralidad de sujetos
coligados.
Clases de solidaridad Funcin econmica y jurdica de cada una
1) Solidaridad activa:
-Existe una pluralidad de acreedores y un solo deudor, que permite a cada uno de los
acreedores reclamar al totalidad de la prestacin al deudor, quedando liberado ste
ltimo con el pago efectuado a uno solo.
Importancia:
-Instrumento til para facilitar el cobro del crdito por los acreedores, ya que
legitima a cualquier de ellos para reclamar y percibir la totalidad del mismo.
-Facilita la liberacin del deudor, permitindole pagar a cualquiera de los acreedores.
-Es tambin un riesgo serio para los dems acreedores, por la posible insolvencia del
que perciba la totalidad del crdito.
2) Solidaridad pasiva:
-Existe una pluralidad de deudores y un solo acreedor y permite al acreedor reclamar
de cualquiera de los deudores el pago ntegro de la deuda.
Importancia:
-Acta directamente en el plano de las garantas personales, potenciando su valor
como instrumento de crdito (importante: no son verdaderas garantas, sino de una
forma anmala, heterodoxa de garanta).
-Permite al acreedor reclamar el cumplimiento ntegro de la prestacin a cualquiera
de los deudores (estos estn en plano de igualdad). Esto explica que la solidaridad
pasiva haya sustituido a la simple fianza en la prctica comercial y bancaria, ya que
constituye una garanta mas adecuada.
-Los codeudores solidarios no gozan del beneficio de exclusin que tiene el fiador.
Tampoco es necesario demandar previamente al deudor principal para recin
despus poder ejecutar al fiador.
3) Solidaridad mixta: presenta pluralidad de acreedores y deudores.
-En caso de que se haya pactado la solidaridad de un solo polo, activa o pasiva, en
nuestro derecho no provoca la solidaridad del otro polo. La solidaridad tiene siempre
carcter excepcional y es materia de interpretacin restrictiva.
En obligaciones reciprocas: deben prevalecer otras reglas que se encuentran
vinculadas al intercambio propio de dicha especie: cada parte puede negarse a
pagar si simultneamente la otra no cumple la prestacin a su cargo; este principio
debe jugar igualmente cuando una de las partes comprende varios sujetos, por lo
que el deudor solidario que en representacin del grupo paga toda la deuda se le ha
de reconocer la facultad de exigir la contraprestacin. (La regla no se aplica si la
obligacin a cargo fuese a plazo).

Alejandro Berrotarn

84

Fuentes de la solidaridad (Art. 699 y 700)

Segn la ley:
A) La voluntad: deriva del principio de autonoma de la voluntad. (1197).
- Es la fuente ms importante y antigua de la solidaridad.
- Cuando en Art. 699 hable de ttulo constitutivo hace referencia a la solidaridad
determinada en el contrato (solidaridad convencional) y a la dispuesta
unilateralmente por voluntad del testador, a cargo de sus herederos o a favor de los
legatarios (700)
- Esta puede ser limitada o amplia en todos sus efectos por no comprometer el orden
pblico.
B) La ley: impuesta en aquellas hiptesis en las que el legislador quiere proteger al
acreedor, de manera de asegurar el cobro del crdito.
- En nuestro sistema slo solidaridad legal pasiva.
Supuestos:
1-Actos ilcitos: todos los que participan en un delito como autores responden
solidariamente ante la vctima por la reparacin del dao causado. (Igual en ilcitos
culposos)
2-Mandato: la obligacin de varios mandantes con respecto a un mandatario
instituido para un negocio comn es solidaria (1945).
3-Comodato: los comodatarios que han tomado prestado de la manera conjunta las
mismas cosas, responden solidariamente por la restitucin o daos experimentados
por ella (2281)
4- Los albaceas del testador son solidariamente responsables por el desempeo de
su cometido
5- Fianza solidaria
6- Los condominios por las cargas reales que graven la cosa
7-Los condominios de un establecimiento comercial por las obligaciones contradas
por su factor.
8- Los que giran, aceptan, endosan letras de cambio, pagars y facturas
conformadas
9-En las soc. com. no constituidas regularmente, los socios y quienes contrataron en
nombre de la sociedad quedan solidariamente obligados
10- En las soci. colectivas com. los socios por las obligaciones sociales
11- Defensa del consumidor: en el dao al consumidor proveniente del riesgo o vicio
de la cosa o del servicio, el productor, el fabricante, el importador, el proveedor, el
vendedor y quien haya puesto su marca responden solidariamente.
12-Derecho al trabajo: en las cesiones o subcontrataciones los que las realizan
responden solidariamente por las obligaciones contradas con tal motivo con los
trabajadores
13- Derecho tributario: los obligados al pago de tributo
C) La sentencia: la doctrina nacional entiende unnimemente, que por ms de lo
dispuesto en el Art. 700 (solidaridad puede tambin ser constituida por decisin
judicial, que tenga fuerza de cosa juzgada) la sentencia NO ES FUENTE de
solidaridad.
-Las sentencias judiciales no crean formalmente derechos sino que se limitan a
reconocerlos. En este caso declaran la existencia a la fecha de traba de la litis de la
solidaridad.
-Segn la doctrina slo son fuente la ley y la voluntad.
Alejandro Berrotarn

85

Caracteres de las obligaciones solidarias

Caracteres genricos
1-Pluralidad de sujetos: requiere pluralidad de acreedores, de deudores o de
acreedores y deudores.
2-Unidad de objeto: el objeto debe ser nico e idntico para todos los codeudores y
coacreedores. La prestacin debe valorarse en su apariencia externa y de acuerdo a
la finalidad perseguida por el acreedor.
En las oblig. de hacer slo seran posible si fueran actuaciones fungibles y no
personalsimas.
3-Unidad de causa fuente: Los diferentes vnculos coligados deben provenir e una
misma causa fuente.
4-Pluralidad de vnculos
Caracteres especficos de las obligaciones solidarias
1) Exigibilidad total de la prestacin: El acreedor puede exigir el cumplimiento a
cualquier deudor del total de la prestacin. El pago efectuado por un codeudor a
cualquier acreedor extingue la obligacin.
2) Carcter expreso de la solidaridad: El cdigo consagra el principio de
mancomunacin simple, la solidaridad por ello no se presume debiendo estar
expresamente establecido por la voluntad o por la ley.( Art 701).
El requisito de que sea expreso no impone la utilizacin de frmulas sacramentales,
slo que resulte inequvoco el carcter de solidaridad.
Esto se fundamente en el principio de favor debitoris
3) Pluralidad de vnculos coligados:
*Ctedra, existen en una sola obligacin pluralidad e vnculos coligados ente s,
esta particular estructura de los vnculos infunde a la obligacin en una estructura
unitaria , de suerte que todo lo que ocurre en ella se propaga en el resto: efecto
contagio
-Se infiere que existe un frente de acreedores y deudores , que se encuentran
vinculados por un inters comunitario.
-Cada integrante acta representando recprocamente a los dems, con un inters
comn
-La propagacin no impide las responsabilidades internas de los interesados.
*Consecuencias de la pluralidad de vnculos:
a) La obligacin puede ser pura y simple para alguno de los acreedores y deudores o
estar sometida a modalidades distintas para otros (condicional, plazo o pagadera en
otro lugar). (Art. 702) Adems de stas las modalidades pueden ser tambin
-otorgamiento de una clusula penal que afecte solo a algunos.
-la estipulacin de un cargo para alguno.
-la implementacin de garantas reales o personales para algunos.
b) Nulidad parcial no afecta a los dems sujetos
c) La invalidez del vnculo derivada de la incapacidad de cualquier A o D no afecta al
resto.
d) Nulidad por vicios de la voluntad (la nulidad en este caso debe ser relativa y
parcial).
e) Renuncia de uno a la solidaridad no afecta al resto
Alejandro Berrotarn

86

f) Los obligados disponen de diferentes defensas para oponerse a la pretensin del A

Prueba de la solidaridad
-La solidaridad legal no se debe probar.
-La solidaridad originada en la voluntad no se presume y debe ser probada por quien
la alega (en caso de duda se tomara como simplemente macomunada.
-Se admite cualquier medio de prueba inclusive la testimonial
Extincin de la solidaridad pasiva por renuncia del acreedor
La renuncia a la solidaridad nuca se presume y debe ser probada por quien la invoca.
A) La renuncia a la solidaridad.
-Renuncia a la solidaridad efectuada por el acreedor, a favor de alguno de los
deudores
o de todos ellos. La obligacin subsiste aunque con modificaciones en el vnculo
jurdico que deja de ser solidario respecto de aquellos beneficiados por la renuncia, y
pasa a ser simplemente mancomunado. (Diferencia con remisin de la deuda:
extingue la obligacin)
B) Renuncia absoluta y relativa
*Absoluta: Cuando el acreedor consiente en dividir la deuda entre cada uno de los
deudores. Los vnculos dejan de ser solidarios, la oblig. se convierte en
mancomunada simple.
*Relativa: Difiere de la absoluta solamente en lo cuantitativo, ya que proyecta sus
efectos sobre alguno de los deudores manteniendo la solidaridad respecto de los
restantes.
-El deudor beneficiado contina obligado en forma simplemente mancomunada, el
resto de los deudores sigue obligado solidariamente con deduccin con la parte del
deudor liberado.
C) Renuncia expresa o tcita
-Expresa: Cuando la manifestacin de la voluntad se realiza mediante una
declaracin de voluntad (verbalmente, escrito o signos inequvocos).
-Tcita: El acreedor se limita a demandar a cada codeudor la parte que le
corresponde en la deuda. (Pagme tus $30 ). (Adems de la seala del art. 705
existen otras formas de renuncia tcita)
D) Efectos de la renuncia parcial a la solidaridad.
La renuncia solo produce efectos entre los acreedores y codeudores solidarios, sin
producir efectos en las relaciones internas.
Pese a no producir cambios internamente, conservan el derecho de reajustes que
procedan de acuerdo a la situacin real que tengan internamente. Esto explica que
la renuncia parcial respecto del deudor beneficiado, no se vea eximido de afrontar
acciones de regreso.
E) Retractacin de la renuncia al solidaridad.
Cualquier tipo de renuncia, puede ser retractada por el acreedor mientras no haya
sido aceptada por el deudor.
Extincin de la solidaridad activa
No es suficiente la renuncia de un acreedor para que opere, la extincin de la
solidaridad; es necesario alcanzar una acuerdo con el deudor.
Alejandro Berrotarn

87

Si el deudor quiere pagar la totalidad a un acreedor, ste no puede negarse a recibir

el pago total alegando que slo quiere recibir su parte sin acuerdo de los dems
acreedores
-En caso de que todos acuerden que uno de los coacreedores reciba su parte, los
dems siguen bajo el principio de la solidaridad respecto de la parte restante.
-Si todos acuerdan la aceptacin de su parte extinguiendo la solidaridad, se produce
la novacin en una obligacin simplemente mancomunada.
La solidaridad en el derecho comercial
Algunos autores consideran que a diferencia del Cdigo Civil en el Derecho
Comercial rige el principio de solidaridad.
Ctedra: en el derecho comercial se presume la mancomunacin ya que:
- No existe norma alguna en el Cdigo de Comercio que derogue la regla de
presuncin de mancomunacin que consagra el Cdigo Civil.
- Aunque los supuesto de solidaridad legal son muy numerosos y que las
costumbre y exigencias del trfico determinen pactos expresos en tal sentido
ello no basta para derogarlo, ya que las reglas no son cuantitativas sino
cualitativas.

EFECTOS DE LA SOLIDARIDAD ACTIVA

Efectos esenciales (hacen a su propia naturaleza)
A) Exigibilidad. Derecho al cobro total de crdito. (706)
Cualquier acreedor tiene derecho a exigir a cualquier deudor el cumplimiento ntegro
de la prestacin.
-El deudor puede pagar la deuda a cualquiera de los acreedores, excepto que alguno
de estos haya demandado el pago, en tal caso el pago debe hacerse a este. (Caso en
el que ms de un acreedor pida el pago, el deudor puede pedir que primero se
solucione el conflicto entre ellos, y despus pagar; principio de prevencin)
B) Pago.(706)
El pago realizado por el deudor extingue la obligacin y propaga sus efectos a los
restantes coacreedores y codeudores.
Esto es porque el efecto cancelatorio se extiende a todos los vnculos existentes.
(clara derivacin del principio de unidad de objeto debido)
C) Pago parcial (708)
Posibilidad que uno de los acreedores reciba un pago parcial equivalente o no a su
cuota parte, en tal caso tambin deber efectuar la distribucin proporcional con los
dems.
La aceptacin de este no puede perjudicar perjuicio para los dems acreedores,
quienes siempre podrn reclamar el saldo adeudado.
D) Novacin, compensacin y remisin de deuda (707)
*Novacin: la novacin realizada entre cualquier coacreedor con el deudor, extingue
la obligacin solidaria respecto de los restante coacreedores. (Encuentra sustento en
la unidad de objeto)
Alejandro Berrotarn

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*Compensacin: Si alguno de los acreedores satisface su inters por va de

compensacin, los dems deudores se liberan.
*Remisin de deuda: la efectuada por cualquier coacreedor a favor del deudor
tambin tiene efectos expansivos (as sea absoluta o relativa).
* La dacin al pago no est incluida en el Art. 707 pero tiene los mismos efectos.
E)Transaccin (853)
Acto jurdico bilateral por el cual las partes acuerdan.
La realizada por uno de los coacreedores con uno de los deudores aprovecha a los
otros pero no puede serle opuesta.
Regla: no comprende los dems coacreedores que son terceros.
Excepcin (propaga sus efectos cuando los beneficia):
Cuando los dems acreedores ajenos opten por ella la transaccin alcanza
toda su plenitud
El deudor puede oponer la transaccin a los acreedores que no han sido parte,
pero nicamente por la parte que corresponde al acreedor que transigi.
F) Confusin:
Si opera entre uno de los coacreedores y el deudor tiene efectos personales y slo
extingue la obligacin correspondiente a ste acreedor y no a las partes que
pertenecen a las otros (quedando la parte restante proporcional)
EFECTOS ACCIDENTALES O SECUNDARIOS DE LA SOLIDARIDAD ACTIVA
A) Prdida no imputable de la cosa debida (709)
La obligacin queda extinguida para todos los coacreedores excepto que el deudor
haya estado en mora por lo que responde por caso fortuito
B) Mora
La mora propaga sus efectos a todos los dems, tanto acreedores como deudores.
D) Indemnizacin de daos y perjuicios
Imputable a cualquiera de los deudores puede ser reclamada por cualquiera de los
acreedores.
E) Demanda de intereses
La interpelacin que realice una de los acreedores a un codeudor propaga sus
efectos hacia todo los dems beneficiando a los restantes coacreedores y
perjudicando a los dems codeudores.
F) Prescripcin liberatoria
Interrupcin, suspensin y dispensa de los efectos de la prescripcin
1. Interrupcin de la prescripcin: la realizada por cualquier coacreedor respecto de
cualquier codeudor se propagan beneficiando a todos los dems del polo activo
2. Suspensin de la prescripcin: esta solo tiene efectos personales, salvo cuando la
obligacin tiene objeto indivisible.
3. Dispensa (perdn) de los efectos de la prescripcin cumplida.
Son personales y slo favorecen al acreedor que se hubiese encontrado impedido
temporalmente en el ejercicio de una accin por razones de hecho o de derecho. Sin
embargo, indirectamente los coacreedores pueden verse beneficiados, ya que de
percibir su crdito podrn participar en la media de la accin interna.
Relaciones internas de los coacreedores entre s. Principio de participacin.

Alejandro Berrotarn

89

El acreedor que hubiese cobrado el todo o parte de la deuda, o que hubiese hecho
quita o remisin de ella, queda responsable a los otros acreedores de la parte que a
estos corresponde, dividido el crdito entre ellos. Art. 708
Art.689.- Las relaciones de los acreedores conjuntos entre s, o de los deudores
conjuntos entre s, despus que uno de ellos hubiese cumplido una obligacin
divisible o indivisible, se reglarn de la manera siguiente:
1ro. Cada uno de los acreedores conjuntos debe pagar una cuota igual o desigual,
designada en los ttulos de la obligacin, o en los contratos que entre s hubiesen
celebrado;
2do. Si no hubiere ttulos, o si nada se hubiese prevenido sobre la divisin del crdito
o de la deuda entre los acreedores y deudores conjuntos, se atender a la causa de
haberse contrado la obligacin conjuntamente, a las relaciones de los interesados
entre s, y a las circunstancias de cada uno de los casos;
3ro. Si no fuese posible reglar las relaciones de los acreedores o deudores conjuntos
entre s, se entender que son interesados en partes iguales, y que cada persona
constituye un acreedor o un deudor.
EFECTOS DE LA SOLIDARIDAD PASIVA
Efectos esenciales
A) Exigibilidad:
1- Derecho de l acreedor a exigir el pago a cualquier codeudor:
*El acreedor, o cada acreedor, o los acreedores juntos pueden exigir el pago de la
deuda a cualquiera de los codeudores, o a alguno de ellos, o a todos
conjuntamente,el cumplimiento ntegro de la prestacin, con prescindencia de la
naturaleza divisible o indivisible de la obligacin. (Art 705)
*El acreedor es quien tiene la facultad de elegir a quin reclamar el cumplimiento,
con toda la libertad, salvo que otro coacreedor haya demandado y notificado la
demanda (principio de prevencin).
*Situaciones:
a) Puede demandar a todos los deudores en forma conjunta o a varios de sus
integrantes (dando lugar al proceso de litisconsorcio facultativo, lo que brinda a al
acreedor la ventaja de lograr sentencia de cosa juzgada contra todos los
demandados).
b) Puede dirigir su accin solamente contra alguno de los codeudores (importancia
por la simplicidad, principalmente cuando dicho deudos es lo suficientemente
solvente como para hacerse cargo por si slo).
c) Si opta por demandar a alguno o a algunos de los codeudores, entonces puede:
-percibir la totalidad del crdito, extinguiendo la obligacin
-renunciar en forma relativa a la solidaridad, percibiendo solo al parte de ste
deudor, teniendo accin contra los restantes para la totalidad.
-que no pueda percibir su crdito por ser el demandado insolvente.
2-Las demandas sucesivas y la prueba de insolvencia.

Alejandro Berrotarn

90

*Ctedra: No es necesario acreditar la insolvencia para comenzar una nueva accin,

contra otro de los codeudores, ya que:
3-Facultad de cobro parcial: la ley faculta al acreedor a reclamar a algn deudor, la
parte que le corresponda y no el todo (renuncia parcial).
B) Novacin (707)
-La novacin ente un codeudor y el acreedor propaga los efectos y extingue la
obligacin. Excepcin: novacin legal por homologacin del acuerdo preventivo en
un proceso concursal, no propaga sus efectos.
C) Compensacin (707)
-Los deudores pueden oponer la compensacin que cualquiera de ellos tenga con un
acreedor. En la quiebra no se propaga
D) Remisin de deuda (707)
-Propaga sus efectos y extingue la obligacin.
E) Dacin en pago
-No lo menciona en el articulo pero es extensivo tmb a este caso, donde los efectos
tmb se propagan por la unidad de objeto debido.
F) Confusin (866)
Solo produce efectos personales y no propaga, slo se extiende a ese deudor y
acreedor.
G) Transaccin
La celebrada entre uno de los codeudores y el acreedor aprovecha a los otros, pero
no puede serles opuesta. Si beneficia al resto de los deudores ellos pueden
invocarla.
Efectos accidentales
1) Incumplimiento y mora
-La mora de cualquiera de los deudores provoca al de los dems, comprometiendo la
responsabilidad de todos ellos. Se deber cumplir con la prestacin mas daos y
perjuicios.
-En mora automtica todos caen simultneamente en mora, y si es mora interpelada
por el acreedor con la interpelacin todos caen en mora.
-En el incumplimiento definitivo los efectos tambin se propagan
2) Dolo en el incumplimiento de la obligacin solidaria
-Todos los deudores debern responder por toda la prestacin mas daos y
perjuicios, pero el deudor doloso adems por las consecuencias mediatas.
3) Insolvencia de un codeudor
La insolvencia de un codeudor deber ser soportada por los restantes codeudores
solventes, a prorrata del inters que cada uno tenga en la deuda. Hacindola recaer
en forma proporcional en los dems obligados solventes, en al media de su inters
Alejandro Berrotarn

91

a) Insolvencia y dispensa de la solidaridad:

La dispensa de un acreedor a alguno de los codeudores, no obsta a que ste deba
contribuir a soportar la insolvencia de los otros coobligados (no proyecta a terceros)
b) Insolvencia y remisin parcial de la deuda:
-En caso de haber un codeudor insolvente y otro al cual se le aplic al remisin de la
deuda, el solvens podr ejercer la accin reclamando la parte pertinente..
4) Prescripcin:
* Interrupcin de la prescripcin: propaga sus efectos. Limitaciones:
-En caso de muerte de un acreedor o de un deudor, que deja varios herederos, la
interrupcin que afecte a uno de ellos propaga sus efectos respecto de los restantes
coacreedores y codeudores originales, por al parte que corresponda en el crdito o
deuda a dicho heredero (objeto divisible) si fuera indivisible la propagacin ser
plena.
-en materia cambiaria las interrupciones tiene efectos personales
*Suspensin de la prescripcin: slo tiene efectos personales por ser objeto divisible,
si el objeto fuera indivisible propaga sus efectos.
BOLILLA 9 : EFECTOS. TUTELA SATISFACTIVA DEL DERECHO DE CRDITO.
EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES EN GENERAL.
Concepto
Son las consecuencias de ndole jurdica que emanan de la relacin obligacional. Se
plasman en los distintos medios orientados a satisfacer el inters del acreedor
(comprende todas las vas satisfactivas, conservatorias, resarcitorias y resolutorias)
y a posibilitar que el deudor ejercite regularmente el derecho y el deber de cumplir.
Efectos del contrato:
Consisten en generar un orden normativo en virtud del cul se crea, modifica,
transfiere o extingue una determinada relacin jurdica patrimonial entre las partes.
- El contrato es fuente de obligaciones; la obligacin es un efecto del contrato.
Tiempo de produccin de los efectos.
a.1) Efectos inmediatos: la prestacin debe ejecutarse desde el mismo nacimiento
del crdito.
a.2) Efectos diferidos: la prestacin debe cumplirse al cabo de un cierto tiempo.
b.1) Efectos instantneos: desde que comienza hasta que termina el acto de
cumplimiento no opera intervalo de tiempo alguno, el pago se realiza en un solo
momento.
b.2) Efectos de duracin: prolongan sus efectos en el tiempo
* Ejecucin Continuada: tiempo corrido.
* Ejecucin Peridica: mltiples fracciones de tiempo separadas entre s
por intervalos iguales.
* Ejecucin Escalonada: mltiples fracciones de tiempo separadas entre
s por intervalos desiguales.
Entre quienes se producen los efectos de la obligacin.
Art. 503 Las obligaciones no producen efectos sino entre acreedor y deudor, y sus
sucesores a quienes se transmiten

Alejandro Berrotarn

92

PARTES
Produce efectos jurdicos directos entre las partes sustanciales, que son los titulares
de la relacin jurdica: acreedor y deudor.
*Parte material: acta en nombre propio, declara su voluntad y es titular de los
derechos y deberes que emanan de la posicin que ocupa.
*Parte formal: representante legal o convencional del acreedor o deudor.
Acta en nombre ajeno formulando una declaracin apta para generar, modificar o
extinguir una obligacin, que tiene como material al representado.
No es titular de los derechos y deberes que emanan de la calidad de acreedor o
deudor.
SUCESORES
Los efectos alcanzan a los sucesores a quienes se hubiesen transmitido las
posiciones activas o pasivas, salvo obligaciones o derechos inherentes a la persona.
Son aquellos a quienes se transmiten los derechos de otro de tal manera que en
adelante puedan ejercerlos en su propio nombre (3262).
Sucesin:
Mortis causa: requiere de la muerte del trasmitente para que operen sus efectos.
Por acto entre vivos: no requiere de la muerte del transmitente.
Sucesor a ttulo (3263):
Universal: aquel a quien pasa todo o una parte alcuota del patrimonio de una
persona.
Slo es concebible mortis causa.
Singular: aquel al cual se le transmite un objeto particular que sale de los bines de
otra persona.
Puede operar por acto entre vivos o mortis causa.
A qu sucesores se refiere el Art. 503?
Regla general: sucesores universales
Excepcin: alcanza a sucesores singulares cuando se trata de obligaciones propter
rem o cuando el ingreso de los sucesores en la relacin jurdica se produzca por un
negocio jurdico directo de transferencia.
TERCEROS
Estn fuera del polo activo o pasivo, por lo cual estn al margen del vnculo jurdico.
No son parte sustancial o material en la relacin jurdica.
Clases
obligacin.

Interesados: aquel que tiene un inters lcito en el cumplimiento de una

No interesados: son aquellos que no son interesados (se definen por

negacin).
- La obligacin no produce efectos directos con relacin a ellos, lo cual no obsta
para que en ciertos supuestos el tercero est facultado para ejercitar la prestacin
debida y para forzar al acreedor a recibirla.
- La ineficacia de la obligacin respecto de terceros no significa que ellos puedan
desconocer su existencia cuando esta tenga fecha cierta o cuando de manera
efectiva la conozcan.

Alejandro Berrotarn

93

- Deben abstenerse de turbar el ejercicio de los derechos que emergen de una

obligacin (la obligacin genera un deber de respeto hacia toda la comunidad en
tanto conozcan su existencia).
- En ciertos supuestos se exige la notificacin al tercero para que la obligacin sea
oponible.

Quid de la incorporacin de terceros a relaciones obligatorias creadas sin su

intervencin.
a) Estipulacin a favor de terceros.
Art. 504 Si en la obligacin se hubiere estipulado alguna ventaja a favor de un
tercero, ste podr exigir el cumplimiento de la obligacin, si la hubiese aceptado y
hcholo saber al obligado antes de ser revocada.
- Es un contrato en el que una de las partes (promitente) se obliga con otra parte
(estipulante) a cumplir una prestacin determinada a favor de un tercero
(beneficiario) que podr convertirse en acreedor bajo determinadas circunstancias.
- El derecho nace desde el momento mismo del acto, aunque condicionado
suspensivamente a la aceptacin del beneficiario, debidamente notificada al
obligado antes de la revocacin (permite que en caso de muerte del beneficiario,
antes de mediar aceptacin, el derecho pueda ser transmitidos sin dificultades a sus
herederos.
- El tercero que acepta el beneficio, deja de ser tercero y se convierte en acreedor
de la obligacin. Tanto l como el estipulante pueden exigir el cumplimiento de la
obligacin al promitente.
- Requisitos:
Que exista un tercero ajeno al contrato (no debe haber sido parte material del
mismo y debe ser determinado o determinable).
Propsito deliberado de beneficiar a este tercero a travs de la creacin de un
crdito.
Aceptacin por el beneficiario, no puede ser impuesta compulsivamente contra su
voluntad. (Surge del Art. 1792, donacin)
Notificacin de la aceptacin a quien promete su comportamiento antes de ser
revocada (Surge de los artculos 1150, 1154, 1555, Contrato).
Ej. El seguro de vida: el estipulante es el asegurado, el promitente el asegurador y el
tercero beneficiario la persona que recibir la indemnizacin.
b) Contrato a cargo de un tercero o de promesa de hecho ajeno.
-El oferente, estipulante o promitente acta en nombre propio, quin promete la
realizacin de un hecho ajeno.
Puede obligarse a:
Obtener la aceptacin del tercero La obligacin queda cumplida cuando el
tercero acepta.
Que el tercero ejecute el contrato La obligacin queda cumplida cuando
realice lo prometido.

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94

-Si el promitente no cumple lo prometido debe indemnizar a la otra parte por daos y
perjuicios.
-El tercero no puede ser obligado a aceptar compulsivamente o a ser tenido como
parte de un contrato al que es ajeno.
-Si acepta, deja de ser tercero y queda obligado como deudor.
c) Contratacin a nombre de tercero.
Art. 1161 Ninguno puede contratar a nombre de un tercero sin estar autorizado por
l, o sin tener por ley su representacin. El contrato celebrado a nombre de otro, de
quin no se tenga autorizacin o representacin legal, es de ningn valor, y no obliga
ni al que lo hizo. El contrato valdr si el tercero lo ratificase expresamente.
Contrato ineficaz sujeto a condicin suspensiva la ratificacin del tercero.
El procurador incurre en responsabilidad precontractual con quien contrato con
l de buena fe.
No se le puede exigir nada al tercero.
Si el tercero aprueba los hechos prometidos por el procurador equivale a
autorizacin previa y
da derecho a exigir el cumplimiento. (1162)
EL CONTENIDO DEL CRDITO Y LA DEUDA
CREDITO
Naturaleza y contenido del derecho de crdito.
Verdadero derecho subjetivo El acreedor tiene desde la gestacin misma de
la obligacin, poder jurdico de actuacin para la satisfaccin de su inters.
Crdito Situacin compleja: Al acreedor se le atribuyen derechos, facultades
y prerrogativas MS cargas y deberes.
Los derechos y facultades del acreedor se tienen frente al deudor y deben ser
ejercidos contra l. (tambin existen contra terceros, como los privilegios).
Sus facultades son dependientes (se integran y forman parte del derecho
principal) pero en ciertas ocasiones el ordenamiento jurdico las concibe como
derecho subjetivos autnomos y en cierto modo independientes. Ej.: derechos de
garanta.
Derecho a exigir la prestacin, poder de agresin patrimonial y poderes que
hacen a la TUTELA del crdito.
Las facultades del acreedor
Hacen a la tutela del derecho de crdito
Desde la perspectiva del acreedor y su inters que procura satisfacer a travs
de la obligacin: Cuatro categoras:
a)
La tutela satisfactiva

Derecho del A al cumplimiento de la prestacin idnea para satisfacer su

inters

Normas que regulan el cumplimiento obligacional Cumplimiento voluntario y

espontneo del deudor.

Pago efectuado por un tercero siempre que no se trate de prestaciones

personalsimas.
Frente a la ausencia de pago espontneo, vas del 505:
Alejandro Berrotarn

95


Ejecucin forzada en forma especfica o por un tercero.
El acreedor acude a los organismos jurisdiccionales y obtiene una sentencia de
condena a costa del deudor. Se plasma la ejecucin forzada y en algunos casos hasta
violenta (salvo en las obligaciones de hacer, donde el lmite es que no haya
violencia).

Reclamar el contravalor dinerario de la prestacin

-Sustituto de la prestacin debida.
-No es una nueva obligacin, sino la misma que ha cambiado su objeto.
-No confundir este valor con los componentes de los daos y perjuicios que derivan
del incumplimiento. (El dao es un adicional).
*
En ciertas obligaciones de fuente contractual Resolucin del contrato,
emplazndose la cuestin el tutela resolutoria del crdito
El acreedor insatisfecho puede optar libremente por la ejecucin directa o por
la resolucin del contrato, cuando opte por esta ltima ingresamos a la rbita de
tutela resolutoria del crdito.
b) Tutela conservatoria
Variedad de derechos y facultades que se orientan en una doble direccin:
- Ambas para precaverse de contingencias negativas ulteriores.
1)
Asegurar la existencia, certidumbre y eficacia del derecho de crdito.
-Busca evitar o reducir los riesgos en caso de que el deudor no cumpla
voluntariamente.
-Abarca todas aquellas facultades que le permiten al acreedor una eficaz defensa
preventiva de su crdito; judiciales y extrajudiciales. (Preconstituir prueba, otorgar
fecha cierta al ttulo, obtener reconocimiento de la deuda, interrumpir
prescripciones).
2)
Defender la integridad patrimonial del deudor.
-Premisa de la que se parte: el patrimonio del deudor constituye la garanta o prenda
comn de los acreedores.
-Poder de los acreedores de intervenir y controlar moderadamente la gestin
patrimonial del deudor, frente a actos que pueden ser antijurdicos y lesivos para sus
intereses (como la simulacin y el fraude).
Ingresan en esta esfera: la subrogacin del acreedor cuando mediare inaccin del
deudor, la accin de separacin de patrimonios, el secuestro conservatorios de
bienes del deudor (con justo y fundado temor de perder la garanta patrimonial de su
crdito.
c) Tutela resolutoria
En los contratos que generan obligaciones con prestaciones recprocas se entiende
implcita la facultad del contratante no incumpliente de resolver el contrato frente al
incumplimiento de la otra parte (Art. 1204).
Medida de proteccin del inters del contratante cumplidor permitindosele
desligarse de una relacin contractual incumplida y poder realizar rpidamente una
operacin similar.
d) Tutela Resarcitoria.

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96

-Comprende todas las cuestiones vinculadas con la prevencin, la reparacin y en

ciertos casos la punicin del dao que deriva del incumplimiento en cualquiera de
sus manifestaciones: absoluto o relativo, total o parcial, temporario o definitivo.
- Comprende adems los daos que puedan derivar de la ejecucin, cuando se
lesionen intereses distintos del de la prestacin.
- Deberes de proteccin.
- El deudor debe ejecutar la prestacin debida apropiadamente, lo que supone
asegurarle al acreedor que no sufrir ningn dao con motivo del cumplimiento.
Lmites del derecho de crdito.
Lmites:-la naturaleza de la prestacin debida
-la funcin econmica y social p/la cual ha sido reconocido su d.
-el principio de buena fe
-el orden pblico de proteccin
Cargas del acreedor
- Actan como un requisito o presupuesto necesario para el ejercicio de una facultad:
exigir la prestacin.
- Teora que proviene fundamentalmente del derecho procesal (profundizaron la idea
de carga)
- Cargas procesales implican la necesidad de realizar determinados actos para
evitar que sobrevengan secuelas procesales perjudiciales.
- Esto se traslada al derecho sustantivo: existen cargas y su observancia o
inobservancia no pueden ser exigidas compulsivamente y slo afectan al agravado.
El no cumplimiento de la carga ocasionar inconvenientes o perjuicios en la tutela de
un inters propio.
- Carga como imperativo del propio inters para evitar un perjuicio libertad del
sujeto para ejercitar la conducta en que consiste dicha carga.
- La atribucin del riesgo, tanto econmico como jurdico, del no cumplimiento de la
carga gravita nicamente sobre el acreedor por ser el quien soporta dicha omisin.

Ejemplos:

En el contrato de locacin de obra el comitente tiene la carga de examinar la

obra ejecutada para detectar si presenta vicios aparentes.

En el campo del derecho del seguro el tomador tiene la carga de denunciar el

siniestro al asegurador dentro de los tres das de conocerlo, sino pierde el derecho a
ser indemnizado (salvo que la omisin le fuera imputable).
Principales supuestos de cargas del acreedor.
a)
Cargas de colaboracin para que el deudor pueda cumplir.
b)
Cargas de examinar diligentemente la prestacin ya realizada.
c)
Carga de informacin que impone el deber de comunicar ciertos
acontecimientos, cuyo conocimiento es de inters para las partes.
d)
Carga que pesa sobre el acreedor de facilitar la liberacin del deudor y de no
gravar su empeo:

Alejandro Berrotarn

97

Constituye una carga y no un deber en sentido estricto ya que si el acreedor no

coopera no viola ningn deber, sino que simplemente no ejercita su derecho
debiendo asumir las consecuencias.
.
LA DEUDA
Naturaleza y contenido de la deuda.
-Deuda caracterizada por el deber jurdico especfico y de contenido patrimonial que
asume el deudor prestacin (cuya realizacin tiene a satisfacer un inters del
acreedor).
- Deber jurdico con Especificidad.
Contenido patrimonial.
Orientado a satisfacer el inters de otro.
Su inejecucin: importa una lesin en sentido amplio al inters tutelado y abre las
vas de tutela satisfactiva, resolutoria y/o resarcitoria.
Situacin de deuda
Situacin compleja ya que su contenido est formado por:
Deberes jurdicos que pesan sobre el deudor.
Facultades a travs de las cuales el ordenamiento jurdico protege los legtimos
intereses del deudor.
*Deber de cumplir con la prestacin adeudada: Pesa sobre el deudor el cumplimiento
del deber primario de prestacin que se traduce en la realizacin del plan o proyecto
de conducta comprometida para satisfacer el inters del acreedor
* Deberes secundarios de conducta:
Los deberes secundarios de conducta
*Adems del deber de cumplir con la prestacin adeudada
-Estos deberes accesorios son maneras de colaboracin orientadas a hacer posible y
efectiva la prestacin.
-Es posible que en determinadas circunstancias puedan asumir suficiente entidad
para trascender a un plano diferente, de deberes a obligaciones autnomas.
Origen de los deberes De la voluntad de las partes
De la propia ley
De la propia finalidad del negocio jurdico que determina
que por razones de eficacia
aparezcan deberes secundarios. Importancia de la causa
final del acto jurdico.
Determinados por los usos de los negocios y el trfico negocial.

Importancia de los deberes de conducta

Alejandro Berrotarn

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Tienen entidad suficiente para que se los considere prestaciones accesorias,

complementarias de la originaria?

Para algunos depende de las caractersticas del deber, habr alguno que s y
otros que no.

Para otros no se puede hablar de prestaciones accesorias, la prestacin es una

sol. Estos deberes constituiran formas de actuacin de la conducta debida. Son
exigencias que enriquecen la prestacin.
Sin importar la posicin que se siga se reconoce que existen deberes:

Previos a la ejecucin de la prestacin.

Simultneos.

Posteriores (se orientan a excluir conductas ulteriores que priven al acreedor

de la utilidad obtenida).
Son susceptibles de reclamo de cumplimiento?
Los deberes secundarios pueden ser demandados en cualquier momento, ya que
ayudan a la integracin y actuacin de la prestacin debida formando parte de su
contenido, por lo que quedan sujetos al mismo rgimen jurdico de la prestacin.
Efectos que produce el incumplimiento de los deberes secundarios de conducta.
El incumplimiento de deberes secundarios puede determinar situaciones de
incumplimiento definitivo cuando por su gravedad configuren este incumplimiento.
Derechos y facultades del deudor.
-Derecho a pagar, a liberarse, etc.)
El principio del favor debitoris
-En obligaciones alternativas la facultad de eleccin corresponde al deudor.
-En materia de imputacin del pago, sta corresponde en primer trmino al deudor.
-Cuando la imputacin del pago opera legalmente rige el principio de cancelacin de
la deuda ms onerosa al deudor.
-El pago de la ltima cuota autoriza a presumir el pago de las cuotas anteriores.
-Autorizacin que tiene el juez para reducir los montos indemnizatorios en materias
de cuasidelitos y responsabilidad objetiva de acuerdo a la situacin patrimonial del
deudor.
- Tambin receptado por en Cdigo de Comercio donde se establece que las
clusulas ambiguas de los contratos deben interpretarse a favor del deudor.
- Hoy la situacin se ha modificado: el deudor NO es siempre la parte ms dbil, a
veces es el acreedor. El deudor merece trato justo y digno, pero nada justifica que
sea tratado con privilegios.
- Desplazamiento de la cuestin a otro epicentro: la relacin entre el fuerte y el dbil,
entre el experto y el profano, entre el proveedor profesional y el consumidor, etc.
El principio del favor debitoris debe ser superado y sustituido por el de proteccin al
ms dbil.
Clusulas abusivas en los contratos de consumo.
-Nulidad de clusulas o contratos con intereses abusivos (interpretacin a favor del
consumidor)
Alejandro Berrotarn

99

-Deber de informar: Se debe informar el precio de contado, el importe a

desembolsar, la tasa de inters, etc. De no estar uno de estos datos puede el
consumidor demandar la nulidad de la clausula o el contrato.
PAGO O CUMPLIMIENTO
PRINCIPIOS: * QUIEN PAGA MAL, PAGA DOS VECES
* AL DEUDOR NO PUEDEN EXIGIRSELES MAS EXIGENCIAS DE LAS
NORMALES
ACORDARME SIEMPRE: EL PAGO (si o si los tres)

LIBERA AL DEUDOR

EXTINGUE LA OBLIGACIN

SATISFACE EL INTERS DEL ACREEDOR

Concepto
a)
Criterio restringido: es el cumplimiento de una deuda de dinero.
b)
Criterio amplio y genrico: el pago es sinnimo de extincin de la obligacin
por cualquier medio que importe liberacin del deudor. Comprende otros modos
extintivos, satisfagan o no el inters del acreedor (no slo el cumplimiento especfico
c)
Nocin estricta: el pago es el cumplimiento especfico de la prestacin
adeudada, sea la misma de dar, hacer o no hacer.
El cumplimiento importa la realizacin del deber jurdico que pesa sobre el
deudor, la satisfaccin del inters del acreedor y la consiguiente liberacin del
obligado.
Pago y cumplimiento representan nociones equivalentes.
El cumplimiento importa la realizacin del deber jurdico que pesa sobre el
deudor, la satisfaccin del inters del acreedor y la consiguiente liberacin del
obligado.
El cumplimiento como modo adecuado para la realizacin de las
expectativas de acreedor y deudor.
El cumplimiento permite el desarrollo natural de la obligacin:

Consume el vnculo jurdico (opera la extincin como una consecuencia lgica

del cumplimiento)

Satisface el inters del acreedor, cumpliendo el plan prestacional exacto e

ntegro que fue contemplado cuando naci la obligacin.

Libera al deudor, fin a su estado de sujecin patrimonial.

Casos en que el acreedor
decirse que la
Satisface su inters sin la
haya cumplido
Intervencin del deudor.
estricto.

Alejandro Berrotarn

>Pago efectuado por un tercero

>Mediante un subrogado, etc.

No puede
obligacin se
en sentido

100

Cumplir: es realizar de manera fiel y exacta el plan o programa de conducta

comprometida para satisfacer el inters del acreedor, lo cual supone que la ejecucin
deba ser realizada por el propio deudor.
Cumplimiento en sentido estricto: cuando el programa obligacional haya tenido
realizacin de idntica manera y por los mismos sujetos que se tomaron en cuenta
cuando naci dicho programa.
Regla general: el deudor no queda liberado hasta que no observe el plan prestacional
y satisfaga el inters del acreedor ---> inters que se determina por la propia
naturaleza y la entidad del plan obligacional.
Hiptesis excepcional donde se hace abstraccin del inters del acreedor:

Casos de acreedor aparente, donde el deudor cumple con la conducta debida

frente a alguien que no es el acreedor real.

En algunas situaciones de acreedor aparente la le asigna eficacia al pago que

se realiza, dejando liberado al deudor e insatisfecho al acreedor real.
Funcin del pago.
Funcin jurdica: el pago tiene la funcin primordial de consumir o liquidar el vnculo
jurdico mediante la realizacin de la finalidad para la cual se construy.
Funcin econmica: instrumento adecuado para la transformacin del patrimonio,
que en forma permanente renueva su contenido, a travs de crditos y deudas.
Cada vez que se paga se produce como efecto la eliminacin de un ingrediente
del pasivo, permitiendo un equilibrio en la composicin del patrimonio.
Desde la perspectiva del acreedor supone el ingreso de bienes a su patrimonio
lo cual permite renovar el activo y atender al cumplimiento de otras obligaciones
asumida, o destinar esos fondos a produccin, consumo, ahorro -> acciones
relevantes para la economa.

Naturaleza jurdica del pago (distintas teoras)

A) El pago como hecho jurdico
B) El pago como un acto jurdico ctedra.
- Acto voluntario, lcito, que tiene por finalidad inmediata extinguir una obligacin.
- Necesidad de capacidad en el deudor.
- Necesidad de la presencia de la causa final en el acto del cumplimiento.
- Es un acto jurdico unilateral, por el hecho de ser un acto jurdico se exige la
capacidad para efectuar el pago junto al nimo de pago
1-Como acto jurdico bilateral.
Requiere para su configuracin de dos voluntades y de dos declaraciones de
voluntad: la del solvens y la del accipiens.

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2-El pago como acto jurdico unilateral (Vallespinos)

En el pago se precisa de una sola parte: la que ejecuta la obligacin mediante el
cumplimiento adecuado de la prestacin debida.
La conformidad o disconformidad del acreedor es indiferente si el deudor paga lo que
se obliga a pagar.
- El deudor Deber de cumplir
Derecho a cumplir derecho de pagar y de liberarse de la
obligacin.
Si el acreedor no presta su cooperacin el
deudor puede acudir a la va de
pago por consignacin. (Evidencia el
carcter pasivo del acreedor).
*Hay obligaciones en las que resulta necesaria la cooperacin del acreedor pero esto
no importa que el asentimiento de este constituya un elemento. (Se opone con esto
a la tesis bilateral)
3-El pago como acto jurdico unilateral o bilateral.
- El carcter depende del tipo de obligacin
- El pago es un acto jurdico unilateral cuando la cooperacin del acreedor resulta
irrelevante para que el deudor realice la conducta debida y para que el acreedor
satisfaga su inters. (como sucede en algunas obligaciones de hacer)
- El pago ser un acto jurdico bilateral cuando se necesite de la cooperacin del
acreedor. (casos de las obligaciones de dar: tradicin uno entrega la cosa y otro la
recibe)
- Crtica: el pago debe tener una nica naturaleza jurdica, donde hay dos
naturalezas hay dos realidades diferentes.
C) Teoras eclcticas.
La naturaleza jurdica del pago depende del tipo de obligacin, de acuerdo a esto
puede ser un hecho jurdico o un acto jurdico.
D) La doctrina del acto debido.
* Actos debidos: integrada por aquellos ordenados por la ley.
-El ejecutor no tiene la libertad para realizarlos o no realizarlos.
Elementos del pago
a) Existencia de una obligacin preexistente.
Necesidad de que haya una obligacin preexistente que sirva de antecedente al
pago; y cuya extincin se obtenga a travs de este.
Nuestro cdigo admite la repeticin de lo pagado sin causa (supuesto de ausencia de
obligacin preexistente).
La obligacin preexistente NO es la causa fuente, sino un presupuesto del pago (slo
puede hablarse tcnicamente de pago cuando existe previamente algo que deba ser
cumplido)
b) Sujetos.
- Solvens:

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Sujeto activo del pago se encuentra legitimado para satisfacer la

obligacin.
Regla general: es el deudor en algunos casos es un tercero, donde no
estamos frente a un pago en
sentido estricto.
- Accipiens:
Sujeto pasivo del pago quien lo recibe.
Regla general: es el acreedor Excepciones: cuando quien lo recibe no
reviste dicho carcter como el
caso del acreedor aparente.
- La regularidad del cumplimiento presupone la exigencia de capacidad y
legitimacin en la persona que efecta el pago y en quien la recibe.
c) Objeto.
-Coincide con es de la prestacin adeudada.
-El solvens debe satisfacer el inters del acreedor realizando de manera exacta la
conducta prometida, tanto cuantitativamente como cualitativamente.
d) Causa fin. El animus solvendi
Si se sostiene que el pago es un acto jurdico se exige la presencia de la causa final.
La finalidad perseguida a travs del mismo es extinguir una obligacin mediante la
realizacin del plan o proyecto de conducta comprometido.
El animus solvendi puede presentar distintas modalidades
- Caso del pago bajo protesta, donde el solvens paga para evitar los mayores
inconvenientes que la falta de pago podra acarrearle; reservndose la facultad de
discutir la existencia o la validez de la obligacin ulteriormente y de repetir el pago.
LEGITIMACIN ACTIVA
Art. 726 Pueden hacer el pago todos los deudores que no se hallen en estado de
ser tenidos como personas incapaces, y todos los que tengan algn inters en el
cumplimiento de la obligacin
Categoras de sujetos legitimados para el cumplimiento:
- Deudor: tiene el deber y el derecho de pagar (ius solvendi)
Sobre el pesa un deber correlativo de cumplimiento jurdicamente
exigible por el acreedor.
La nocin estricta de cumplimiento legitima slo al deudor para
realizar el pago.
- Terceros: Legitimados dentro de una nocin amplia (correcta)
La ley reconoce tambin a los terceros que tengan algn inters en
el cumplimiento de la obligacin haciendo referencia al tercero interesado. Existe
adems la categora de tercero no interesado.
Mientras el deudor DEBE pagar los terceros (interesados o no interesados) PUEDEN
pagar.
Para algunos: se debe diferenciar segn se trate de terceros interesados o no
interesados.

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 Para otros: no sera tan grande la diferencia entre terceros interesados y no

interesados.
- Tanto el tercero interesado como el tercero o interesado podran pagar contra la
voluntad del acreedor o del deudor; y en caso de negativa de recibir el pago pueden
consignar judicialmente.
- La nica diferencia entre los tipos de terceros es que el NO interesado no puede
pagar contra la voluntad conjunta del acreedor y del deudor.
a) El deudor
-Es quien tiene el deber y el derecho de pagar, espontnea y apropiadamente
mientras el vnculo jurdico subsista.
-El pago lo puede realizar un representante legal o voluntario siempre que no sea
intuitu personae.
-Representante legal: Se suple la incapacidad de hecho del deudor y la
imposibilidad de ejercitar por s
actos jurdicos.
-Representacin voluntaria: el deudor tiene plena capacidad de hecho para realizar el
pago, pero acude a un tercero para que en su nombre y representacin lo realice
(mandato).
. El pago es vlido siempre y cuando no se afecte el inters del acreedor.
. Slo necesita el deudor un poder especial cuando los pagos no sean los actos
comunes de administracin o cuando mediare mandato tcito en sentido contrario.
. Para que el pago sea vlido deben concurrir todas las circunstancias del pago. Si lo
realiza de otra manera el acreedor podr rechazarlo.
-Pluralidad de deudores se deben respetar las reglas de solidaridad y de
mancomunacin que se hayan pactado.
b) Terceros
Son terceros aquellos que no son parte en la obligacin los que no se encuentran
en situados en el polo activo o pasivo.
Fundamentos que justifican la legitimacin de los terceros:
En algunos casos es ms relevante que se paga, que quien paga. Facilita la
realizacin del inters que pone en juego el vnculo jurdico. Si el cumplimiento es la
satisfaccin del inters del acreedor y se alcanza a travs de una prestacin objetiva,
poco importa que sea el solvens quien lo realiza.
En el caso del tercero interesado se explica por el principio de abuso del derecho:
sera abusivo por parte del deudor o del acreedor impedir que pague alguien que se
afecta con el incumplimiento de la obligacin. (ejemplo: constitucin de garanta real
sobre un bien propio para garantizar una deuda ajena)
El inters social que existe en que las obligaciones se cumplan.
1)
Regla y excepcin.
Regla cumplimiento por tercero: Art. 729 El acreedor est obligado a aceptar el
pago hecho por un tercero, ya pagando a nombre propio, ya pagando a nombre del
deudor; pero no estar obligado a subrogar en su lugar al que hiciere el pago

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Excepcin cumplimiento personal del deudor: Art. 730 Si la obligacin fuere de

hacer, el creedor no est obligado a recibir el pago de la prestacin por el hecho o
servicio de un tercero, si hubiese inters en que sea ejecutado por el mismo deudor
-El acreedor no puede rehusar el pago por un tercero bajo pena de incurrir en mora
creditoris; salvo que perjudique un inters suyo.
-Carga de la prueba: el acreedor que pretenda rechazar la prestacin del tercero
deber alegar y acreditar su inters en obtener la ejecucin personal del deudor. La
prueba se puede realizar a travs de toda clase de medios.
-El acreedor que recibe el pago del tercero no est obligado a subrogarlo
convencionalmente en sus derechos, la subrogacin convencional por pago es
siempre facultativa (Distinto lo que sucede en la subrogacin legal que el tercero
pueda obtener en virtud del pago).
2)
Naturaleza jurdica
-No es estrictamente un pago.
-No extingue la obligacin, se logra desinteresar al acreedor sin que opere la
consumacin del vnculo jurdico.
-No provoca la liberacin del deudor (sigue obligado frente al tercero que realiz el
pago al acreedor originario).
3)
El animus del tercero
Cuando la prestacin la realice un tercero, este debe realizarla con la intencin del
cumplir una deuda ajena como tercero.
Cuando falta en animus solvendi o cuando el tercero para considerndose deudor, se
genera un pago de lo indebido que justifica su repeticin.
4)
Derecho comparado.
La legitimacin de los terceros para pagar es aceptada universalmente en el derecho
comparado.
c) Tercero interesado
Concepto
Es aquel que se perjudica si el deudor no cumple (Vallespinos)
Requisitos: - que se trate de un tercero.
- que pueda sufrir un perjuicio patrimonial o moral en caso de que una deuda a la
que es ajeno no sea cumplida por el deudor.
Es quien tiene inters lcito en el cumplimiento de una obligacin. (no requiere
perjuicio) (Pizarro)
Supuestos (ejemplificativamente)
Quien constituye una garanta real sobre un bien propio, para asegurar el
cumplimiento de una deuda ajena.
El tercer poseedor de un inmueble dado en garanta real; ya que puede perder la
posesin que detenta si el deudor no satisface el inters del acreedor.
El acreedor que paga a otro que le es preferente.
Quien paga una deuda a la que est obligado con otros (caso de obligaciones
solidarias e indivisibles).
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 Quien habiendo admitido una herencia con beneficio de inventario, paga con sus
propios fondos deudas del causante.
d) Tercero no interesado
Definido por oposicin: todo aquel que no es tercero interesado.
Aquel que sin tener inters en el cumplimiento de la obligacin, se introduce en el
vnculo obligacional y ejecuta la prestacin.
No se debe tratar de una prestacin personalsima o no se debe haber pactado lo
contrario.
e) Modo de actuar del tercero
Puede realizar la ejecucin en nombre propio o en nombre del deudor.
1-En nombre del deudor: quien ejecuta la actividad no quiere asumir la titularidad de
la actuacin.
Actuacin formal pero no sustancial.
El pago es realizado como si fuese realizado por el mismo deudor
2-En nombre propio: El actuante lo hace por si mismo.
Es el sujeto formal y tambin sustancial.
Hay una voluntad de ser titular del acto.
Sin embargo, la mayor parte de la doctrina (ctedra adhiere) sostiene que a los fines
del pago por tercero y de sus efectos resulta irrelevante que el mismo se realice en
nombre del deudor o por cuenta propia, ya que las razones por las cuales se autoriza
a los terceros a pagar no tienen vinculacin con dichas circunstancias.
La subrogacin legal procede tanto en uno como en otro supuesto, lo cual priva de
mayor relevancia esta distincin.
f) Obligacin de notificar al deudor
-Cuando el tercero paga la deuda de otro, debe dar aviso al deudor a fin que tome
conocimiento del hecho y no ejecute nuevamente la prestacin.
-En caso de que el deudor realice tambin la prestacin: el tercero soporta las
consecuencias de su actuacin por lo que no habr accin de reembolso contra el
deudor; slo puede repetir del acreedor lo indebidamente pagado.
g) Oposicin al pago por un tercero
* Oposicin por el acreedor
Slo puede oponerse en prestaciones personalsimas. Si su oposicin es injustificada
se produce la mora creditoris y el tercero queda legitimado para consignar
judicialmente.
* Oposicin por el deudor
En principio no produce efectos ya que sea el tercero interesado o no interesado, no
requiere de la conformidad del deudor para ejercitar el pago (derecho que la ley le da
al tercero).
Excepcin: en caso de terceros no interesados y negativa del deudor no dispone de
la va de pago con subrogacin y slo puede procurar el reembolso de lo pagado, por
la aplicacin de la accin de enriquecimiento sin causa.

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* Oposicin conjunta de acreedor y deudor

Tercero interesado:
Doctrina clsica el derecho del tercero cae.
Ctedra no se puede impedir el pago y tiene derecho a consignar judicialmente en
caso de negativa arbitraria del acreedor.
Tercero no interesado la doctrina es pacfica en cede su derecho en tal
circunstancia.
h) Efectos que produce el pago efectuado por terceros
-No es estrictamente cumplimiento de la obligacin la deuda subsiste pendiente
de ejecucin por el deudor.
-Determina la satisfaccin del inters del acreedor, quien queda desinteresado
trasmitindose la calidad activa al tercero sucesin a ttulo singular del acreedor
por el tercero el cual puede dirigir su pretensin contra el deudor.
-El tercero dispone de la accin que nace del pago con subrogacin para reclamar al
deudor lo que deba. Tal accin presupone que se traspasen al tercero que pag, en
la medida que pag, los mismos derechos, acciones y garantas que dispone el
acreedor (Art. 771) (Esto corrobora que la obligacin no se extingue, porque no
podra transmitirse algo que ha dejado de existir).
-Se produce un desdoblamiento de la relacin obligacional
ERROR en el Art. 727: la obligacin queda extinguida con todos sus accesorios y
garantas y que en tal caso el que hubiese hecho el pago puede pedir al deudor
el valor de lo que hubiese dado en pago NO HAY EXTINCIN.
1-Relacin entre el tercero y el deudor
Regla: efectuado el pago por el tercero, el deudor queda obligado frente a este.
Excepcin: que haya animus donandi en el tercero.
Importancia de la voluntad del deudor a la hora de determina las acciones de
reembolso:
A) Pago con asentimiento del deudor
* Reintegro por aplicacin de las reglas del contrato de mandato
El tercero acta como mandatario.
Irrelevante que el mandato sea expreso o tcito, verbal o escrito, general o especial.
El tercero tiene derecho a recibir el valor que dio en pago por medio de la accin que
nace del mandato.
La accin que nace del mandato confiere la mandatario el derecho de obtener del
mandante el reembolso de la totalidad de lo desembolsado, ms los intereses de la
fecha en que se hizo efectiva la erogacin.
La medida de la accin de reintegro est dada por la prestacin cumplida.
* Reintegro por aplicacin de las reglas del pago con subrogacin.
El tercero puede intentar tambin el reintegro por esta va ejercitando los derechos
que surgen del pago con subrogacin quien paga una deuda ajena se subroga
legalmente en los derechos del acreedor (Tambin acciones y garantas) de acuerdo
a la suma que el tercero haya desembolsado.
El tercero toma entones la posicin del acreedor y queda legitimado para accionar
contra el deudor (puede ser convencionalmente).
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* Quid de la acumulacin de las riquezas.

Corresponde al tercero elegir la accin de reintegro.
En ejercicio de una accin EXCLUYE al ejercicio de la otra.

ACCIN DE MANDATO
PAGO CON SUBROGACIN
La causa est dada por el contrato de La causa est dada por la transmisin de
mandato.
derechos, acciones y
garantas que emergen del pago con
subrogacin.
Prescribe la accin a los 10 aos.
La prescripcin depende del plazo de
prescripcin al que estaba sujeto el crdito
en el cual se ha subrogado (hecho ilicito 2
aos,
deuda
de
alquiler
5
aos,
indemnizacin 10 aos).
Intereses: el mandatario tiene
Derecho a intereses moratorio desde que
derecho a que se le
dicho estado de haya
reconozcan los intereses
Producido.
compensatorio legales a tasa
bancaria desde la fecha del
desembolso.
El
crdito
del
mandatario
es Es posible que el crdito del acreedor
meramente quirografario y
originario sea
No tiene privilegio ni garantas.
privilegiado el tercero ejercitar dicho
privilegio por ser de
naturaleza objetiva e inseparable del
crdito. (lo mismo con
las garantas: es posible que el originario
las tenga y se
transmiten)
Garantias: No tiene
Garantas: puede tener (si el crdito las
tenia)
B) Pago con ignorancia del deudor
Se configura una gestin de negocios que legitima al gestor a repetir del dueo del
negocio todos los gastos que la gestin le hubiese ocasionado, con los intereses
desde el da que los hizo.

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108

El pago debe haberle sido til al deudor (no lo ser si la deuda estaba prescripta o es
nula).
El tercero debe informarle al deudor que ha realizado el pago (si el deudor vulva a
paga el tercero no tiene accin contra este, slo le queda ir contra el acreedor por
enriquecimiento sin causa)
* Extensin del derecho a reembolso.
El pago tiene que haber sido til (Para la ctedra el tercero tiene derecho a pedir
reembolso, le corresponde al deudor demostrar que el pago no ha sido til o que ha
sido en parte til).
Si el tercero realiza el pago antes del vencimiento de la deuda, slo tiene derecho a
ser reembolsado desde el da del vencimiento de la deuda.
No hay acciones de reembolso cuando la deuda sea de juego.
* Pago con subrogacin
Puede ejercitar la va de pago con subrogacin (igual a la aplicacin en pago con
consentimiento del deudor)
C) Pago contra la voluntad del deudor
El tercero slo tiene derecho a recibir reembolso en la medida en que el pago resulte
til para el deudor.
La utilidad se configura por la medida en que el deudor se ve liberado, lo cual no
puede exceder lo realmente desembolsado por el tercero.
Se aplican las reglas del enriquecimiento sin causa justifica el reintegro.
La prueba del pago y de la utilidad estn a cargo del tercero Al deudor slo le
corresponde probar su oposicin para quedar liberado.
No procede subrogacin legal cuando el pago es realizado por tercero no interesado.
D) Pago anticipado
El tercero que paga antes del vencimiento del plazo suspensivo slo puede pretender
el reembolso de lo erogado a partir del momento en que opere el vencimiento (727)
El plazo constituye un derecho del deudor.
El tercero no puede quedar en mejores condiciones que en las que se
encontraba el acreedor.
2- Efectos entre el tercero (solvens) y el acreedor
Regla: El acreedor no puede rechazar el pago realizado por el tercero, an cuando
sea contra la voluntad del deudor.
Requisitos: - Debe haber plena identidad entre los debido y lo pagado si no la hay
el acreedor se puede rehusar.
- El tercero que ejecuta la prestacin debe actuar como tal, es decir
como tercero. Si pretende entrar en
calidad del deudor el acreedor
est facultado para no recibir el pago.
Una vez cumplida la prestacin por el tercero el pago deviene irrepetible
excepciones: el tercero que paga creyndose deudor.

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Casos en que opera la garanta de eviccin de la cosa entregada por el deudor o si la

cosa presenta vicios redhibitorios:
Cualquiera sea la posicin que se tome al acreedor le quedan dos caminos NO
excluyentes:
Uno contra en verdadero deudor procurando que este le satisfaga la prestacin a la
que se oblig
Otro contra el tercero quien deber responder por los daos y perjuicios
ocasionados.
3- Relaciones del deudor con el acreedor.
Acreedor: satisface su inters queda desinteresado. (Pero no opera la cancelacin
del crdito, este sigue en cabeza del tercero)
Deudor: contina obligado a cumplir frente a un nuevo acreedor el tercero. (No se
produce la extincin de la deuda).
Ejecucin por tercero:
No importa para el deudor un reconocimiento de la deuda.
No vale como acto de conformacin tcita de la obligacin nacida de un acto nulo
o anulable (que slo es inferible a partir de un acto solutorio efectuado por el propio
deudor)
No produce efecto de consolidacin del contrato.
No afecta la facultad del deudor de arrepentirse del contrato
4-Rgimen aplicable a terceros.
Pizarro
Pueden ejecutar la prestacin contra la voluntad del
acreedor.
AMBOS
En caso de negativa consignar judicialmente
TERCEROS
Tienen ius solvendi.
*No hay distincin entre tercero interesado y no interesado salvo que haya negativa
del acreedor y el deudor, caso en que el tercero no interesado NO esta legitimado
para realizar la prestacin.
LEGITIMACIN PASIVA
Son legitimados pasivos del pago aquellos que tienen derecho a recibirlo acreedor,
representante del acreedor o tercero autorizado (NO legitimado tercero NO
autorizado).
- Son titulares de ius accipiendi (derecho a recibir el pago).
- Lambas: el pago a representante o a tercero autorizado es vlido y cancelatorio
de la deuda aunque ocasionalmente pueda no ser satisfactorio para el acreedor. la
falta de efectiva satisfaccin no justifica la invalidez del pago sino que abre, para el
acreedor, vas para obtener la satisfaccin frente al deudor.
A) El acreedor
Art. 731. Inc. 1: el pago debe hacerse a la persona a cuyo favor estuviere
constituida la obligacin.
Acreedor nico o singular el pago se le realiza a l.

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110

Pluralidad de acreedores

se debe tener en cuanta si la obligacin es

mancomunada, solidaria, de objeto
divisible o indivisible.
Simplemente mancomunada de objeto divisible: el pago se le realiza a cada uno
de los acreedores segn la parte que le corresponda.
Si es solidaria (de objeto divisible o indivisible) o es simplemente mancomunada
de objeto indivisible: el pago debe hacerse ntegramente a cualquiera de los
acreedores (salvo principio de prevencin)
Transmisin del ius accipiendi
Cuando se transmite el crdito se transmite el ius accipiendi a favor del sucesor.
a)
Sucesores universales (slo mortis causa)
Muerte del acreedor el pago debe ser efectuado a sus sucesores universales (Art.
731 inc. 4)
Obligacin divisible pago segn la cuota parte que cada uno de ellos tenga.
Obligacin Indivisible el pago se efecta por entero a cualquier de
ellos.
Obligaciones Solidarias la solidaridad NO se transmite a los sucesores.
b)
Sucesores particulares
Por acto entre vivos el pago debe hacerse a los cesionarios o subrogados (Art. 731
inc. 5)
Mortis causa igual que el legado de crdito: el pago debe hacerse al legatario
(Art. 3751, 3766 y 3786).

B) El representante del acreedor

Se trata se una variante del pago al propio acreedor, ya que los actos ejecutados por
el representante son considerados como hechos personalmente por el acreedor.
c.1) Representacin convencional.
-Surge del acuerdo de voluntades entre el acreedor y el sujeto que lo representa en
el pago se toma como contrato de mandato.
-El solvens debe acreditar que quien lo recibe es representante del acreedor.
-El mandato supone una orden dicha orden se concreta en la instruccin que le
otorga el acreedor al mandatario para que reciba el pago del deudor.
-Se controvierte si es necesario un mandato especial o basta con el general para
la ctedra: se considera suficiente el mandato en trminos generales para la
recepcin del pago por un representante cuando aqul importe un acto de mera
administracin. (1880)
-Debe indagarse que actos son de administracin y cuales de disposicin cuestin
de hecho que se ve caso por caso.
-El mandato puede ser expreso o tcito:
Expreso: el acreedor (mandante) y el representante (mandatario) han
expresado claramente su acuerdo.
Tcito: resulta no slo de los hechos positivos del acreedor, sino tambin de su
inaccin o silencio, o no impidiendo pudiendo hacerlo, cuando sabe que alguien est
haciendo algo en su nombre.

Alejandro Berrotarn

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Supuestos: sus dependientes y empleados, los mensajeros o nuncios que portan un

recibo del acreedor, el apoderado del vendedor facultado para realizar una venta de
contado (puede cobrar el precio), el apoderado del locador para concretar el contrato
(puede cobrar los alquileres).
c.2) Representacin legal
Es aquella que ha sido establecida por la ley para suplir la actividad de aquellos que
se encuentran imposibilitados jurdicamente para obrar por s mismos.
Se aplican los principios generales de representacin legal.
c.3) Representacin judicial.
Es mandatario judicial aquel designado por el juez para recibir el pago por cuenta de
alguno de los litigantes (Ej. Oficial de justicia)
Las facultades de estos mandatarios se encuentran reguladas por disposiciones
procesales.
Falso representante
En principio el pago efectuado al mandatario falso es de ningn valor.
El solvens tiene el deber de verificar la representacin invocada en caso de duda:
debe abstenerse a cumplir o adoptar los recaudos que sean pertinentes para
comprobar la idoneidad de este. Se exige una actitud diligente.
En caso de que el deudor sea vctima de un engao la ctedra considera que no se
justifica proyectar al acreedor las consecuencias del delito que ha tenido por vctima
al deudor.
C) Tercero habilitado para recibir el pago
L a erogacin practicada por el deudor tiene eficacia cancelatoria de la deuda frente
al acreedor, auque ste pueda eventualmente no resultar satisfecho de manera
efectiva.
1- El pago efectuado al tercero indicado para recibir el pago o adjectus
solutionis gratia
Figura del derecho romano ya que en ese momento las obligaciones tenan carcter
personalsimo tuvo una importante difusin antes de la consolidacin de la teora
de la representacin. Hoy se acude a la representacin.
Art. 731 inc. 7 El pago debe hacerse: al tercero indicado para poder hacer el
pago, aunque lo resista el acreedor, y aunque a ste se le hubiese pagado una parte
de la deuda
Efectos que produce su designacin ( Art 504)
- El adjectus debe aceptar el beneficio y notificar al deudor.
Antes de la aceptacin el acreedor y el deudor pueden dejar sin efecto la
designacin.
Despus de la aceptacin el beneficio del adjectus queda consolidado, el acreedor
no puede revocar la designacin ni siquiera con acuerdo del deudor.
(Excepcionalmente esta puede ser revocada acreditando una relacin paralela de
mandato y no perjudicando al deudor).

Alejandro Berrotarn

112

-El tercero indicado NO se convierte en acreedor slo es titular del beneficio,

razn por la cual no tiene la libre disponibilidad del crdito, sigue siendo ajeno a esa
obligacin (el crdito sigue perteneciendo al acreedor).
Derechos del adjectus o beneficiado
+ Puede libremente aceptar o rechazar el beneficio que se le otorga.
+ Despus que acepta legitimado para percibir en su propio beneficio el pago
realizado por el deudor, an mediando oposicin del acreedor. Su decisin es
irrevocable.
Puede reclamar judicialmente el cumplimiento cuando el deudor no cumple
espontneamente?
Para la ctedra SI. El adjectus tiene derecho ya que es titular de un verdadero
derecho subjetivo: el derecho a recibir el pago (de lo contrario este derecho
devendra ilusorio si no estara acompaado de legitimacin para accionar).
- Puede transmitir por acto entre vivos su beneficio.
Muerte e incapacidad del adjectus
*Muerte del adjectus: se transmite a sus sucesores.
*Muerte del acreedor o deudor: irrelevantes.
*Declaracin de incapacidad del adjectus: no afecta su derecho, lo ejerce por un
representante legal.
2- Tenedor de un ttulo al portador.
Art. 731 inc 6. El pago debe hacerse al que presentase el ttulo del crdito, si ste
fuese de pagars al portador, salvo el caso de hurto o de graves sospechas de no
pertenecer el ttulo al portador.
Ttulos al portador: aquellos emitidos sin ninguna designacin del acreedor. Asume
tal calidad quien posee el documento (documento que se transmite por la simple
tradicin manual).
Dicho Artculo Contempla un supuesto de pago efectuado al acreedor o a un
tercero?
Pizarro: Slo se aplicara dicho artculo cuando el que presentara el documento al
cobro no fuese el verdadero acreedor, porque si efectivamente lo fuese estaramos
en el supuesto del inc 1 acreedor y no tercero.
Por el principio de buena fe, en caso de error el pago es oponible por parte del
deudor al verdadero acreedor.
La ley establece dos excepciones conforme a las cuales el pago efectuado al
portador del ttulo no es eficaz (debe pagarle nuevamente al acreedor y repetir lo
indebidamente erogado al tercero)
1- Cuando el ttulo que se presenta al cobro ha sido robado o hurtado y esta
circunstancia es conocida por el deudor.
2- Cuando existan graves sospechas sobre la propiedad del ttulo motivos fundados
en datos objetivos de la realidad. Para evitar riesgos y librarse le deudor deber
efectuar el pago por la va de la consignacin judicial.
Si el pago es efectuado igualmente pese a las sospechas pago ineficaz.
3- Acreedor aparente o poseedor del crdito.
Es una construccin doctrinaria con respaldo normativo.

Alejandro Berrotarn

113

Sustento en el principio de buena fe y seguridad jurdica.

Concepto
Es aquel que en forma ostensible, pblica y pacfica se comporta como acreedor a
travs de actos que revelan dicha calidad, pero en realidad no lo es.
Requisitos:
-La titularidad aparente del crdito debe ser pacfica-- Para que al tiempo de pago no
se controvierta o impugne su condicin de acreedor (en cuanto no haya ningn
derecho que se le oponga o controvierta)
-La apariencia jurdica debe ser pblica -- Tiene que haber una efectiva posibilidad de
conocerlo
-Debe ser ostensible Conocido por todos
(La ponderacin de dichos requisitos debe ser efectuada con un criterio objetivo en
funcin de las circunstancias de persona, tiempo y lugar).
Supuestos:
Heredero aparente respecto de los crditos del causante.
El cesionario de un crdito, luego de haberse declarado su anulacin por lesin en
sede judicial.
El legatario de un crdito que es luego anulado o revocado.
El esposo que, luego de disuelta la sociedad conyugal, cobra un crdito
perteneciente a dicha sociedad.
NO reviste tal carcter quin sustenta su calidad de acreedor en un ttulo que ha
sido falsificado.
Requisitos para que el pago hecho al acreedor aparente sea eficaz
a)
El accipiens debe ser un acreedor aparente
b)
El solvens debe actuar de buena fe al tiempo de ejecutar la prestacin. La
buena fe del solvens consiste en la conviccin de que el accipiens sea acreedor
verdadero la conviccin debe darse sobre datos emanados de la realidad;
objetivos, serios, razonables, confiables y convincentes (la duda obsta a la buena fe)
Se presume la buena fe a favor de solvens la prueba de la mala fe est a cargo del
verdadero acreedor.
c)
Necesario que el solvens haya padecido un error de hecho y que ste sea
excusable.
La buena o mala fe del accipiens (acreedor aparente) es irrelevante a los fines de los
efectos del pago (aunque importa al momento de calibrar su responsabilidad)
Solvens (deudor) y Accipiens (acreedor)
Fundamento
Controversias
a)
El efecto normativo se produce por razones de orden prctico, vinculadas a la
celeridad con que deben liquidarse los crditos y a la seguridad de las relaciones
jurdicas.
Efectos para los tres casos
* El pago (en las condiciones dadas) es eficaz frente al acreedor verdadero.
* Se provoca la extincin de la obligacin existente (con todos sus accesorios y
garantas).
Alejandro Berrotarn

114

* El verdadero acreedor no est legitimado para intentar nuevamente el cobro contra

el deudor, quien queda liberado como si hubiese realizado el pago al verdadero
acreedor.
* El verdadero acreedor tiene un nuevo crdito contra el acreedor aparente.
* Este crdito tiene una doble causa, segn el acreedor aparente haya actuado de
buena fe o mala fe:
Buena fe: la accin es la que nace del enriquecimiento sin causa y tiene por objeto la
entrega del beneficio percibido por el demandado a expensas suyas y en la medida
de su propio empobrecimiento.
Mala fe: Responsabilidad civil extracontractual, por dolo o culpa.
Extensin del Art. 732 a otros modos extintivos.
La doctrina dominante entiende que la solucin excepcional del Art. 732 no es
aplicable a los otros modos extintivos equivalentes al pego --> no hay posibilidad
alguna de formular una interpretacin extensiva.
Existen otras razones:

La novacin requiere necesariamente e una obligacin que le sirva de causa (y

dicha obligacin no se configura entre el acreedor y el deudor)

En compensacin es necesario que haya crditos recprocos entre ambas

partes.

No tendra eficacia tampoco la remisin de deuda practicada por el acreedor

aparente, por que no puede abdicar un derecho del que no es verdadero titular.
Nadie puede renunciar a lo que no tiene.
D) Pago efectuado a tercero no autorizado para recibirlo
1. Principio general Regla: El pago realizado a un tercero sin poder para recibirlo
es inoponible al acreedor, quien conserva su accin contra el deudor Quien paga
mal, paga dos veces.
2. Excepciones (recordar: siempre interpretacin restrictiva. En caso de duda)
a) Utilidad del acreedor: el pago efectuado a un tercero no habilitado para recibirlo
es vlido en cuanto se hubiese convertido en utilidad del acreedor verdadero.
Fundamento en el enriquecimiento sin causa: si el acreedor adems del beneficio
obtenido con ese pago estuviese habilitado para reclamar el crdito contra el deudor,
estara recibiendo un doble beneficio. (El enriquecimiento sin causa no funciona
como una fuente de obligacin ac, sino como modo extintivo de stas)
La prueba de la utilidad y de su extensin esta a cargo del deudor
La acreditacin de la utilidad debe estar referida al momento en que el beneficio
ingres al patrimonio del acreedor verdadero, aunque despus ella aumente,
disminuya o desaparezca.
b) Ratificacin por el acreedor:
Caso en que el acreedor ratifica el pago recibido por el tercero.
La ratificacin equivale al mandato y tiene entre las partes efecto retroactivo al da
del acto, por todas las consecuencias del mandato (1936)
Si el acreedor ratifica: el tercero deja de ser un extrao y se convierte en un
mandatario del verdadero acreedor.
-Simple conocimiento del acreedor sin posicin:
Alejandro Berrotarn

115

* Pizarro: no constituye un acto de convalidacin, salvo que dicha actitud se

mantenga despus de efectuado el pago.
* Vallespinos: el acreedor que conoce que el deudor equivocadamente realiza el pago
a una persona no habilitada debe ser considerado de mala fe, siendo dicho acto
solutorio y eficaz. (Su silencio no es un acto diligente, por eso debe ser considerado
de mala fe y perjudicial para el mismo).
CAPACIDAD PARA EFECTUAR

Y RECIBIR PAGOS

Capacidad para efectuar pagos

Art. 726: Para que el pago del deudor sea vlido, este no debe ser tenido como
persona incapaz.
*Quienes consideran que el pago es un acto jurdico exigen dicha capacidad en toda
obligacin, sea de dar, hacer o de no hacer. (Distinto para quienes consideran que el
pago es un hecho jurdico --> la descartan en casi todos los casos). El pago es un
acto jurdico, por lo que re quiere la capacidad junto al nimo de pago.
*Distinguir entre incapacidad de derecho y de hecho. Si es de hecho, el incapaz tiene
la titularidad del derecho de pagar pero no puede ejercerlo por s, pero puede por
medio de su representante legal realizar el acto.
*En muchos casos una persona puede realizar pagos que impliquen actos de mera
administracin, pero no actos de disposicin por lo que habr que determinar caso
por caso si el pago en cuestin representa un acto de administracin o de
disposicin.
Depende adems del fin de la obligacin:

Obligacin de dar con el fin de transferir derecho --> se exige capacidad para
disponer

Obligacin de dar para restituir la cosa a su dueo --> puede ser suficiente
capacidad de administrar.

Obligaciones de hacer --> habr que ponderar el tipo de actividad que la

obligacin presupone.
Incapaces de hecho para efectuar el pago.
Absolutamente incapaces: (Art. 54)

Las personas por nacer.

Lo menores impberes (-14)

Los dementes.

Los sordomudos que no saben darse a entender por escrito.

Menores adultos (14 a 18): Como regla son incapaces de hecho y slo tienen
capacidad para efectuar pagos que configuren los actos que las leyes les autorizan a
otorgar.
Los que hayan cumplido 18 aos pueden celebrar contrato de trabajo en actividad
honesta sin consentimiento o autorizacin e su representante. En dichos supuestos
estn habilitados para administrar y disponer libremente de los bienes que adquieren
con el producto de su trabajo, y pueden en consecuencia realizar pagos que
importen tanto actos de administracin como actos de disposicin de stos bienes.
Menores emancipados: sea por matrimonio o por habilitacin de edad --> son
incapaces para realizar pagos que signifiquen actos de disposicin de bienes
adquiridos a ttulo gratuito, pero tienen plena capacidad para realizar relativos a la
Alejandro Berrotarn

116

administracin de sus bienes y los que actos que importen actos de disposicin de
bienes habidos a ttulo oneroso.
Inhabilitados: Son personas relativamente capaces. Pueden realizar pagos que
importen meros actos de administracin (salvo los que la sentencia de inhabilitacin
le impide).
Para realizar actos que importen actos de disposicin deben requerir la conformidad
del curador.
La persona casada precisa la conformidad del cnyuge cuando el pago importe
disponer de bienes inmuebles, de derechos y muebles registrables, aportes de
dominio o uso de dichos bienes a sociedades, o del inmueble propio donde se
radique el hogar conyugal existiendo hijos menores o incapaces.
Cuando por el pago deba transferirse el dominio de la cosa es preciso que el que lo
hace sea propietario de ella y tenga capacidad para enajenarla.
Efectos que produce el pago efectuado por un incapaz.
Pago como acto jurdico --> faltando la capacidad del solvens el acto es nulo por
presentar un vicio manifiesto y de nulidad relativa (porque la sancin est
establecida para proteger al incapaz o a su familia).
La legitimacin activa le corresponde al propio incapaz --> 1049: la persona capaz no
puede pedir ni alegar la titularidad del acto fundndose en la incapacidad de la otra
parte.
Consecuencia de la nulidad del pago: el acreedor est obligado a restituir lo
percibido. Dicha regla pierde proyeccin prctica cuando quien paga no es un tercero
sino el mismo deudor (incapaz) y lo que paga es en forma plena lo debido --> se
admite la irrpetibilidad del pago NO porque ste haya sido vlido, sino porque no
tiene sentido que el acreedor le devuelva lo pagado al representante del deudor para
que ste se lo vuelva a entregar al mismo acreedor.
Argumentos:

Para algunos se produce una compensacin entre ambas obligaciones (la que
pesa sobre el acreedor de restituir la cosa recibida del incapaz con la que pesa cobre
el deudor de entregar la misma cosa al acreedor a travs de su representante.

Para otros la repeticin de lo pagado no procede en razn de la ausencia de

inters en el incapaz para sostener la invalides del pago.

Otros: el pago realizado no puede ser repetido porque no es indebido, sino que
es debido.
Lo importante es que el incapaz no sufre ningn perjuicio porque lo ejecutado era
aquello que deba cumplir. --> No hay nulidad por si misma sin beneficio a obtener o
dao a resarcir.
No procede esta irrepetibilidad de lo pagado cuando lo que paga el incapaz no sea lo
debido. Se plantean dos problemas:
a)
falta de capacidad.
b)
Falta de identidad entre lo debido y lo pagado.
Excepcin: no procede repeticin cuando el accipiens ha consumido de buena fe lo
percibido. El pago resulta definitivo y cancelatorio de la deuda. (Art. 738)

Alejandro Berrotarn

117

Capacidad para recibir

Principio general: Art. 739: Lo que est dispuesto para las personas que no pueden
hacer pagos, es aplicable a las personas que no pueden recibirlos (Aplicacin de los
mismos principios)

No puede ser una persona impedida de administrar sus bienes, ya que quien
recibe el pago de un crdito, en buena medida dispone de l, sustituyndolo en su
patrimonio con loa bienes que ingresan al mismo. (Art. 734)

Absolutamente impedidos --> incapaces absolutos (Art. 54), inhabilitados

cuando as lo determine su sentencia, el declarado en quiebra (no es por una
cuestin de incapacidad de hecho sino una inhabilitacin derivada se su estado.
Pierde su legitimacin activa y pasiva siendo reemplazado por el sndico.

Relativamente impedidos:
Los menores adultos , respecto de aquellos actos para los que no tengan
capacidad (Art. 55)
Los menores emancipados por habilitacin de edad o por matrimonio, si el pago
significa la percepcin de bienes recibidos a ttulo gratuito.
Los inhabilitados en cuanto se trate de pago referidos al precio o
contraprestacin de bienes enajenados.
Efectos que produce el pago al incapaz. La sancin de nulidad.
Art. 1041 y 1042: el pago efectuado a un incapaz es como regla nulo, de nulidad
relativa.
El titular de la prestacin de nulidad es el propio incapaz, quien debe articularla a
travs de su representante, por va de accin o de excepcin --> ac tambin la
persona no puede pedir o alegar la nulidad del acto fundndose en la incapacidad de
la otra.
Supuestos en los que es vlido el pago efectuado a un incapaz. (Carcter
excepcional)
a)
Cuando se hubiere convertido en utilidad del incapaz. Art. 734.
Hay utilidad para el incapaz cuando se ha obtenido un beneficio patrimonial por va
de incremento del activo, o disminucin del pasivo.
Utilidad: concepto flexible --> habr que determinarla caso por caso. (Corresponde al
juez).
Prueba de la utilidad --> el deudor.
b)
Incapacidad sobreviviente del acreedor. Art. 735
Requisitos: >Que la incapacidad sea sobreviviente al tiempo de contraerse la
obligacin.
>Que el solvens acte de buena fe.
La carga de la prueba de que el acreedor era capaz al momento de contraer la
obligacin pesa sobre el deudor.
La buena fe del deudor se presume hasta tanto se alegue y pruebe lo contrario.
OBJETO DEL PAGO
Importa la exactitud de la prestacin --> solo a partir de la conducta debida se puede
identificar el objeto del pago con el objeto de la obligacin.
El objeto del pago es el cumplimiento exacto del programa de actuacin que
constituye el objeto del vnculo.
Requisitos sustanciales:

Alejandro Berrotarn

118


Principio de identidad.

Principio de integridad.

Principio de indivisibilidad.

Para algunas obligaciones se agrega: calidad de propietario del solvens, la

disponibilidad de la cosa y la ausencia de fraude.
Requisitos circunstanciales:

Localizacin y fecha del pago.

Requisitos sustanciales
a)
Principio de Identidad. (Qu se debe pagar?)
Representa la adecuacin cualitativa del cumplimiento prestacional a la conducta
debitoris contemplada como objeto de la obligacin adecuacin entre la prestacin
proyectada y la prestacin realizada.
Acreedor y deudor no pueden modificar unilateralemnete el objeto de la obligacin
(salvo que las partes acuerden lo contrario o que el acreedor reciba voluntariamente
el pago una prestacin diferente, donde estamos frente a otra figura extintiva:
dacin en pago)
El principio se aplica a todas las obligaciones, sin importar su naturaleza (dar,
hacer o no hacer) o su fuente (contractual o extracontractual en estas
obligaciones el cumplimiento de la prestacin a cargo del deudor debe realizarse
observando este principio, por mandato imperativo de la ley.)
El derecho del acreedor a la identidad de la prestacin se invoca tambin frente a
terceros que quieran ejecutarla.
Fundamento: intangibilidad de la obligacin, que por ser un relacin jurdica
bilateral, no puede ser unilateralmente modificada por una de las partes.
No ampara el rechazo de un pago cuando las diferencias sean insignificantes.
La identidad que debe existir entre el objeto de la obligacin y del pago asume
mayor rigor cuando se trata de obligaciones con prestaciones determinadas en su
individualidad. (Como de dar cosas ciertas).
En las obligaciones con prestacin temporaria y relativamente indeterminada, el
principio de identidad mantiene su aplicacin pero con una mayor flexibilidad. Ej.
Obligaciones de gnero, de cantidad, alternativas. En estos casos se debe proceder a
individualizar el objeto debido en forma previa o simultnea al pago.
Excepciones
Habia cieras excepciones vinculadas al pago de sumas de dinero y su posibilidad de
pago con otras monedas pero con la ley 23.928 quedaron superadas.
S es una excepcin la obligacin facultativa tiene por objeto una sola prestacin
pero permite que el deudor pueda facultativamente sustituirla por otra distinta, que
se encuentra no in obligatione sino in solutione. (Ojo si cumple con la prestacin
debida no habr excepcin, slo la hay cuando ejercita la facultad de sustitucin)
Supuestos controvertidos
-Pago mediante entrega de cheques.

Alejandro Berrotarn

119

El cheque es una orden de pago girada contra un banco para que haga efectiva una
determinada suma de dinero. Cuando lo que se debe es dinero el requisito de
identidad NO se alcanza a travs de la entrega de un cheque, porque si bien es un
instrumento de pago, no equivale al dinero.
No hay identidad entre lo debido y lo pagado por falta de equivalencia cualitativa.
(Ms si se tiene en cuenta que el cheque representa riesgos para el cobro como la
falta de fondos)
Cheques certificados en ellos el banco a requerimiento del librador o del portador,
debita de la cuenta la suma necesaria para pagarlo, dicha suma queda reservada
para ser aplicada SLO al pago de ese cheque. Se sustrae la suma de todas las
contingencias que puedan ocurrir (insolvencia del deudor, muerte, etc.).
La certificacin debe constar en el cheque.
Se disminuye el riesgo del acreedor
Se aplican las mismas consideraciones que para el cheque comn Contina
faltando identidad cualitativa.
En cuanto al rechazo del cheque certificado se debe evaluar que no haya abuso del
derecho. (Ver caso por caso que el rechazo sea justificado, de buena fe y con un
ejercicio regular del derecho).
-Pago mediante la entrega de ttulos de crdito.
Los ttulos son meras promesas de pagos futuros la falta de identidad con el dinero
es ms clara.
Ej.: letra de cambio, pagar, vales: en pagos de dar sumas de dinero.
El acreedor no est obligado a recibirlos en pago de su crdito.
-Pago por depsito en cuenta bancaria.
Regla: se considera que no hay identidad entre el depsito efectuado por el solvens
en la cuenta bancaria del accipiens SIN la conformidad expresa o tcita de ste.
El acreedor puede tener razones justificadas para no tener que esperar a hacerse del
dinero necesario a travs del retiro de dichos fondos. (Tener en cuenta la
justificacin, la buena fe y el ejercicio regular de su derecho).
Puede resultar aplicable el Art. 733: el pago hecho a un tercero (el banco) es eficaz
en la medida en que se ha convertido en utilidad del acreedor.
-Pago mediante giro bancario.
Algunos admiten el pago mediante giro bancario por la seguridad que representa
para el acreedor, para ctedra se aplican las consideraciones del pago por depsito.
b)
El principio de integridad (Cunto se debe pagar?)
Pago completo se debe pagar cuantitativamente todo lo que ha sido programado
en la obligacin.
Mientras el principio de identidad hace una valoracin cualitativa, ste la hace
cuantitativamente.
Se aplica a todas las obligaciones sin importar su naturaleza o fuente.
En relacin al principio de buena fe se ha considerado que la integridad del pago no
se ve afectada si la diferencia de intereses es insignificante, y el deudor ha ofrecido
pagarla o procede ulteriormente a consignarla.
Finalidad: que el objeto de la obligacin se desarrolle conforme a la expectativa
creada para el acreedor como a la conducta asumida para el deudor.
Fundamento: Controversias

Autonoma de la voluntad (No razonable al no explicar su aplicacin en el

mbito extracontractual)

Alejandro Berrotarn

120


Respeto al inters del acreedor.

CATEDRA: Partiendo del concepto de intangibilidad de la obligacin, establecen

que una vez que se ha conformado el objeto de la obligacin no puede sufrir
modificaciones (sea de fuente contractual o no).
Integridad e indivisibilidad
Para una importante doctrina el pago estara informado tambin por el principio de
indivisibilidad de la prestacin.
La integridad implicara restringir la prestacin a una sola parte, y la indivisibilidad
obstara su fraccionamiento en el tiempo.
Ctedra no es necesaria dicha distincin, una implica a la otra. Todo
fraccionamiento en partes (cuando sea materialmente posible) implica un
fraccionamiento temporal en dicha ejecucin.
En el Cdigo Civil
- El deudor debe cumplir la prestacin ntegramente con todos sus accesorios por lo
que el acreedor puede rechaza la prestacin fraccionada (debe cubrir los accesorios
de la deuda, entregar la cosa con sus accesorios, etc.)
-Obligaciones que tiene por objeto capital e intereses el pago debe comprender a
ambos.
Excepciones (en donde proceden pagos parciales) Segn de donde provengan:
a) Voluntad de las partes
Por autonoma la autonoma privada las partes pueden pactar pago parciales no se
afectan principios de orden pblico y slo se comprometen los intereses de las
partes.
El acuerdo puede ser expreso (917) o tcito: cuando el acreedor voluntariamente
recibe el pago parcial (918).
Quien invoca dicho acuerdo debe acreditarlo.
b) Por disposicin de la ley (Casos de excepcin)
b.1 Deuda parcialmente lquida
Art. 743
La misma obligacin presenta dos partes: una lquida (se sabe que se debe y cuanto
se debe) y otra ilquida (se sabe que se debe pero no cuanto) Necesidad de
determinacin para poder efectuar el pago.
Quin puede pedir el fraccionamiento? Ctedra: habiendo deuda en parte lquida y
en parte ilquida, el pago de la parte lquida es exigible y procedente, tanto por
acreedor como por el deudor. La negativa del acreedor a recibir la parte lquida
implicara abuso y no adecuacin al principio de buena fe.
b.2 Imputacin legal de pagos.
Cuando las deudas presentan igual grado de onerosidad y el pago debe imputarse a
prorrata entre todas ellas. Una vez realizada la imputacin a prorrata se extinguen
parcialmente las obligaciones hasta la concurrencia misma de las partes que resulten
de dicho prorrateo.
b.3 Pago con beneficio de competencia
Permite a ciertos deudores (determinados taxativamente Art. 800) obtener una
divisin del crdito.
El juez determina la medida del beneficio de competencia.
El saldo subsiste como una obligacin sujeta a mejor fortuna
b.4 Pago parcial de un cheque.
Alejandro Berrotarn

121

Cuando el girado slo dispone de una provisin parcial de fondos para atender al
pago del cheque presentado por el portador, ste no puede rehusar un pago parcial
(Art. 31 ley 24.452)
El girado puede exigir que se haga mencin de dicho pago en el cheque y que se
otorgue recibo. El cheque conserva sus efectos para el saldo impago.
b.5 Pago parcial de una letra de cambio y de un pagar.
El girado que paga la letra de cambio puede exigir que sta se le entregue con la
constancia del pago que ha hecho, puesto en la misma letra; no estando facultado el
portador para rehusar un pago parcial.
El girado est legitimado para requerir que se anote en la misma letra el pago que ha
efectuado; y adems que se le otorgue recibo, pudiendo el portador potestar la letra
por el resto.
B.6 Concurso preventivo
Cuando se alcanza un acuerdo preventivo mediante una quita, y ste es homologado
judicialmente, sus efectos resultan oponibles a todos los acreedores quirografarios
cuyos crditos se hayan originado por causa anterior a la prestacin en concurso,
aunque no haya participado del procedimiento.
c) Por disposicin judicial
Casos excepcionales que deben tener base normativa.
Ej.: Art. 1069 permite al juez disponer una morigeracin de equidad de los montos
indemnizatorias, siempre que no se trate de un delito.
NO constituyen excepciones:

Cuando las partes mantienen entre ellas otras relacione jurdicas obligatorias
(distintas e independiente entre s) el acreedor no puede rehusar el pago de una de
ellas aduciendo mora o incumplimiento de alguna otra.

En las obligaciones simplemente mancomunadas de objeto divisible, cada

codeudor debe slo su cuota parte, por lo que el acreedor no puede pretender que
cumpla toda la deuda aduciendo el principio de integridad del pago (La integridad
funciona de manera independiente para cada una de las partes)

c)
Propiedad de la cosa con que se paga. Art. 783.
Vlido slo para las obligaciones de dar.
Cuando a travs del pago debo transferir una cosa cierta el solvens debe ser
propietario de la misma y debe tener capacidad para enajenarla.
El pago de una obligacin dar una cosa cierta para transferir el dominio, realizado
mediante la entrega de una cosa ajena es: anulable y de nulidad relativa (slo est
comprometido el inters particular).
Fundamento: el principio nadie puede transmitir a otro sobre un objeto, un
derecho mejor o ms extenso que el que gozaba (Art. 3270).
El acreedor tiene la facultad de rechazar dicho pago.
ACCIN DE NULIDAD
Legitimacin activa: corresponde al accipiens de buena fe.
Situacin del solvens: (Legitimado pasivo)
Carece de accin para obtener la restitucin de la cosa entregada en pago.
Alejandro Berrotarn

122

Requisitos para que proceda la accin

El A debe haber obrado de buena fe

Que haya ignorado que la cosa recibida no era propiedad del deudor.
Debe ser una buena fe acompaada de diligencia.
La carga probatoria de mala fe pesa sobre el solvens.

Devolucin de lo recibido.
El acreedor debe encontrarse en condiciones objetivas de devolver la cosa (en el
estado en que se encuentre la cosa).
Este requisito no procede si la cosa se pierde por caso fortuito.

Debe ser pasible de una accin de reivindicacin por el dueo.

Este requisito esta dado por el peligro del acreedor de ser legitimado pasivo de una
accin de reivindicacin por parte del dueo de la cosa. Si esto no se da no puede
ejercer accin de nulidad porque no esta expuesto a ningn peligro ni perjuicio.
Cesacin de la accin de nulidad

Cuando el propietario de la cosa ratifica el acto.

Cuando el solvens hubiese venido a ser sucesor universal o singular del

propietario de la cosa.

Cuando el solvens indemniza al dueo.

Situacin del verdadero propietario de la cosa
Es un tercero ajeno a la entrega que se ha practicado.
El pago efectuado con una cosa se su propiedad no afecta sus derechos porque NO le
es oponible.
Puede entablar una accin reivindicatoria contra su actual poseedor (Sin necesidad
de accin de nulidad)
Inmuebles La accin procede si dificultades salvo que se haya usucapin (10 aos
con buena fe y justo ttulo, 20 aos si falta algn requisito)
Muebles robadas o perdidas la accin procede. El plazo de prescripcin es de 2 o 3
aos.
Muebles no registrables de manera constitutiva o muebles no robadas ni perdidas
la reivindicacin no prospera contra el poseedor de buena fe.
El verdadero dueo dispone tambin de la accin de daos y perjuicios. Puede ser:
-En contra del deudor.
-En contra del deudor y el acreedor de mala fe.
-Puede reclamar el valor de la cosa mas daos y perjuicios (cuando la cosa no puede
ser reivindicada por perdida, por ser cosa mueble no robada ni perdida y haber
buena fe del acreedor).
-Aun en caso de reivindicacin de la cosa puede reclamar indemnizacin por daos.
Cesacin del derecho a repeticin por consumo de buena fe
Art. 738 Si el pago fuese de una (suma de dinero o de otra) cosa que se consuma
por el uso, no puede ser repetido contra el acreedor que la haya consumido de buena
fe
En qu momento debe juzgarse la existencia de la buena fe?
Ctedra: al tiempo de la adquisicin.
d)
Libre disponibilidad de la cosa con que se paga.
Requisito slo para las obligaciones de dar.

Alejandro Berrotarn

123

Quien realiza el pago debe tener libre disponibilidad de la cosa que entrega la
existencia de la disponibilidad debe estar al momento mismo de realizar el traspaso
patrimonial. (cosa no embargada)
Funcin: salvaguardar a los dems acreedores de la cosa.
En caso que el deudor entregue una cosa embargada ocultando esta situacin
comete el delito de estafa.
Entrega de cosas embargadas, muebles no registrables al accipiens de buena fe
est al margen de cualquier reclamo del embargante porque la posesin vale por
ttulo.
Si no oculta que la cosa est embargada el pago no es oponible al embargante,
quien puede ejecutar la cosa del mismo modo que si se hallara en poder del solvens.
e)
Carcter expedito del crdito que se paga.
Significa que sea disponible por parte del acreedor.
Fundamento: todo crdito representa un activo y forma parte de la garanta comn
que tienen los acreedores para satisfacer sus acreencias.
No se configura tal carcter cuando el crdito se configura embargado o
prendado.
a) Crditos embargados.
Cuando lo que se embarga es un crdito, la medida se practica mediante una orden
judicial que debe ser notificada al deudor, este debe abstenerse de efectuar el pago
a su acreedor (deudor a su vez del embargante).
Tres sujetos: el embargante (acreedor del embargado), el embargado (acreedor del
deudor y deudor del embargante) y el tercero deudor.
b) Crditos prendados o pignorados.
Al igual que las cosas muebles los crditos pueden ser prendados.
La constitucin del derecho real de prenda civil sobre crditos requiere que el crdito
conste en un ttulo por escrito.
Tres sujetos vinculados: el acreedor prendario (titular del derecho real de garanta
sobre el crdito), el deudor prendado (acreedor en el crdito que se prenda) y el
tercero deudor en el crdito prendado.
c) Efectos que produce el pago de un crdito embargado o prendado
No afectan la titularidad del crdito por el acreedor ni provocan modificacin
alguna respecto de la exigibilidad de la deuda.
Traducen una orden negativa que se dirige al deudor este debe abstenerse a
pagar despus del vencimiento de la deuda de su acreedor. Si quiere liberarse puede
hacerlo por consignacin judicial (Puede tambin ser obligado a consignar
judicialmente). Si le paga al acreedor este pago ser inoponible al acreedor (Quien
paga mal paga dos veces y repite lo indebidamente erogado con todos los costos y
riesgos). Art. 736. No es un pago nulo o anulable, sino inoponible e ineficaz.
d) Extensin de la solucin normativa a otros modos extintivos equivalentes al pago.
El crdito embargado o prendado NO procede la cesin de crditos y NO puede ser
novado, compensado voluntaria o legalmente, renunciado, u objeto de quita y espera
eficazmente frente al acreedor embargante o prendario.
e) Extensin de la indisponibilidad
Casos en los que el crdito embargado tiene un monto superior al del embargo o la
prenda (al de la deuda)

Alejandro Berrotarn

124

Puede el deudor efectuar pagos parciales a su acreedor, en cuanto superen el

importe del crdito garantido, con eficacia cancelatoria y plena oponibilidad al
embargante o acreedor prendario?
Si la indisponibilidad es total se descarta toda posibilidad de pago parcial.
Si la indisponibilidad es parcial:

Crdito prendado: el crdito pignorado debe ser entregado al acreedor aunque

ste sea superior a la deuda, lo que implica que el acreedor no puede ejercitar su
derecho. (Consecuencia de la indivisibilidad de la prenda).

Crdito embargado: la indisponibilidad es meramente parcial, por lo que no

media obstculo alguno para la realizacin de un pago vlido y plenamente eficaz
por encima del monto de aquel.
f) Derechos que le asisten al deudor que paga dos veces
Quien efecta un pago violando lo dispuesto por el 736 debe pagar nuevamente.
Tiene derecho a repetir contra su propio acreedor por aplicacin de las reglas del
pago indebido (Art. 793)
f) Ausencia de fraude a otros acreedores. Efectos que produce el pago
realizado en fraude a los acreedores.
Requisito de carcter negativo que deriva de la aplicacin de las reglas de la buena
fe.
Art. 737 El pago hecho por el deudor insolvente en fraude de otros acreedores es de
ningn valor
Caracterizacin del pago fraudulento
Mientras el solvens acta de buena fe nada se le puede reprochar. Es libre para
administrar sus bienes.
Si el deudor vulnera los derechos de los dems acreedores a travs de la realizacin
de pagos fraudulentos, la ley les reconoce el ejercicio de la accin revocatoria o
pauliana (Art. 961).
Si el acreedor recibe regularmente el pago de lo que realmente se le adeuda, no
puede ser considerado cmplice por haber querido satisfacer su inters sin intencin
de afectar a los dems acreedores).
Requisitos para que se conforme el pago fraudulento y de lugar a accin pauliana:

Abuso del derecho de pagar.

Complicidad del accipiens en ese abuso.

Tiene que provocar o agravar la insolvencia del deudor y dicha erogacin NO

tiene para el deudor carcter forzoso (en razn de que no genera el riesgo de una
inminente ejecucin individual o colectiva de sus bienes).
Se consideran fraudulentos:

El pago de las obligaciones naturales (515).

El pago de deudas no vencidas (Salvo Art.1576.- Los acreedores del locatario
insolvente, o los administradores de la masa fallida del locatario, no tendrn derecho,
a pretexto de fraude, para anular los pagos anticipados de alquileres o rentas. Slo
pueden exigir la restitucin de esos pagos en el caso de rescindirse el contrato.)

El pago de una deuda ajena.

Efectos del pago fraudulento Controversias:

Doctrina mayoritaria: acto inoponible a los acreedores perjudicados, por lo que

mantiene validez y eficacia respecto de quienes no lo impugnen.

Alejandro Berrotarn

125

En materia concursal:
Concurso preventivo
El concursado preventivamente no est legitimado para pagar a los acreedores por
causa o a ttulo anterior a la apertura del concurso (salvo autorizacin judicial).
En caso de hacerlo el pago es ineficaz y resulta inoponible a la masa de acreedores
el sndico o los acreedores pueden requerir la restitucin de lo indebidamente
erogado.
Las deudas posteriores al concurso pueden ser pagadas mientras correspondan a la
administracin normal del giro del concursado.
Para los actos administrativos que excedan el giro ordinario y para los actos de
disposicin autorizacin judicial.
Quiebra

Pagos anteriores a la declaracin de quiebra realizados durante el perodo se

sospecha
Es ineficaz de pleno derecho el pago anticipado de deudas cuyo vencimiento
coincida o sea posterior a la declaracin de quiebra.
Si se trata de una deuda ya vencida el pago es vlido, salvo que el acreedor
hubiere conocido el estado de cesacin del deudor.
Pagos realizados por el deudor de deudas vencidas como terceros no interesados
son ineficaces de pleno derecho.

Pagos posteriores a la declaracin de quiebra.

Son ineficaces de pleno derecho sin importar si son de administracin o de
disposicin en estos casos procede el reintegro de lo percibido, con beneficio para
la masa de creedores.
Requisitos circunstanciales.
CIRCUNSTANCIAS DE PAGO.
EL LUGAR DE CUMPLIMIENTO
-Escenario donde ha de actuarse el cumplimiento del vnculo.
-Constituye uno de los requisitos de la exactitud del cumplimiento (junto con la
identidad, integridad y la puntualidad).
Importancia del lugar de pago

Permite determinar si el cumplimiento se ha realizado de manera adecuada y

es apto para satisfacer el inters del acreedor. (Sin embargo si el lugar no es esencial
y puede ser pagado en otro lugar, la imposibilidad del pago en el lugar previsto no
implica la rescisin del vnculo)

Sirve para determinar la ley aplicable en el derecho internacional privado.

Incidencia para determinar la competencia del juez (No confundir las reglas del
lugar de pago que establece el Cdigo Civil con las que rigen la competencia de los
jueces que son establecidas por los cdigos de procedimiento)

Puede tener incidencia especfica en matera de mora (Dps. Se ve bien esto)

Influye en el rgimen de la compensacin legal: Art. 821: si las deudas no son

pagaderas en el mismo lugar, la compensacin slo puede oponerse abonando las
costas del pago en el lugar en que deba verificarse.
a) Principio general: El domicilio del deudor.
Tiene carcter supletorio y residual.

Alejandro Berrotarn

126

Cuando el lugar de pago NO surja de la voluntad de las partes, de la ley (o de los

usos y costumbres) la prestacin debe realizarse en el domicilio del deudor. (Art.
747).
Fundamento: ordinariamente el domicilio del deudor constituye el asiento de sus
negocios, lo cual permite inferir, salvo previsin en contrario, que aqul debera
contar all con los medios para atender al cumplimiento.
Qu domicilio se tiene en cuenta, el del momento en que nace la obligacin o el de
su vencimiento?
Ctedra: el lugar de pago es el del momento de operar el vencimiento de la
obligacin.
Art.748.- Si el deudor mudase de domicilio, en los casos en que el lugar de ste fuese
el designado para el pago, el acreedor podr exigirlo, o en el lugar del primer
domicilio, o en el del nuevo del deudor.
Puede aplicarse el criterio del Art. 748 cuando el lugar de pago es el domicilio del
acreedor y ste lo muda?
Ctedra: si puede aplicarse analgicamente dicha norma siempre y cuando no se
agraven las circunstancias de la obligacin.
Para otros no: al deudor le estara vedado pagar en uno u otro domicilio.
b) Excepciones.
1) Designacin convencional del lugar de pago
Las partes pueden libremente fijar el domicilio de pago. Art. 1197 Autonoma
privada.

Puede ser simultnea al nacimiento de la obligacin o posterior al nacimiento.

Puede ser expresa (en trminos claros y categricos) o tcita (surge de la

naturaleza y circunstancias de la obligacin cuando es inferida inequvocamente de
la voluntad de las partes).
Importancia de los usos y costumbres en la determinacin tcita.

El lugar puede ser establecido de manera alternativa (se fijan dos domicilio, en
principio elige el deudor) o acumulativa (Se paga en dos domicilio, el pago de be ser
susceptible de fraccionamiento obligacin divisible) En caso de ser indivisible se
aplica la solucin para las alternativas en un lugar o en otro.
2) Designacin legal del lugar de pago
Si no se estableci el lugar de pago existen dispositivos supletorios.
2.1 Obligacin de dar un cuerpo cierto
El lugar donde la cosa se encontraba al momento del nacimiento de la obligacin
(Art. 747) sino el deudor tendra que soportar los costos de traslado
Excepcin: las obligaciones de dar cosa indeterminada: a falta de conveccin el lugar
es el domicilio del deudor; y cuando existan usos y costumbre mercantiles contrarios.
2.2 Lugar de celebracin del contrato
Art. 1212 El lugar del cumplimiento de los contratos que en ellos no estuviere
designado, o no indicare la naturaleza de la obligacin, es aquel en que el contrato
fue hecho, si fuere en el domicilio del deudor, aunque despus mudare de
domicilio o falleciere
El lugar de contratacin debe hacer sido el domicilio del deudor.

Para alguno el lugar de pago establecido por la norma funciona en ese sitio por
ser el lugar de contratacin de la obligacin. As, en las obligaciones contractuales

Alejandro Berrotarn

127

(que no sean dinerarias o entrega de un cuerpo cierto) se aplican las siguientes

reglas:
Si el contrato se celebra en el domicilio del deudor debe pagarse ah aunque
ste se mude.
Si se celebra en lugar distinto al domicilio del deudor, se paga lo mismo en el
domicilio del deudor.
En las obligaciones legales lugar de pago el domicilio del deudor.

Para otros no estamos frente a una excepcin porque en definitiva el lugar de

pago es el domicilio del deudor.
2.3 Obligaciones de dar sumas de dinero
Art. 618 Si no estuviere designado el lugar en que se ha de cumplir la obligacin,
ella debe cumplirse en el lugar en que se ha contrado. En cualquier otro caso la
entrega de la suma de dinero debe hacerse en el lugar del domicilio del deudor al
tiempo del vencimiento de la obligacin.
Armonizando dicho artculo con el 747 y 1212:
a)
Primero lo convenido por las partes
b)
Lugar de celebracin del contrato.
c)
Obligaciones al contado: en el lugar de la tradicin de la cosa (749)
d)
En otro supuesto lugar de pago es el domicilio del deudor. Se refiere a las
obligaciones de fuente no contractual y las convencionales en donde no se puede
probar el lugar de celebracin.
2.4 Obligaciones recprocas de cumplimiento simultneo.
Art. 749 Si el pago consistiese es una suma de dinero, como precio de alguna cosa
enajenada por el acreedor, debe ser hecho en el lugar de la tradicin de la cosa, no
habiendo lugar designado, salvo si el pago fuese a plazos.
Norma extensiva a todo negocio jurdico de intercambio en que rija el principio de
simultaneidad.
No se aplica cuando falte simultaneidad lo que ocurre cuando es a plazo (rigen los
principios generales 618 y 747).
3)
Domicilio constituido y lugar de pago
Art. 101 las personas pueden elegir un domicilio especial.
Se extiende as la jurisdiccin que en principio corresponda a los jueces del domicilio
real del contratante.
NO supone designacin tcita del lugar de pago.
TIEMPO DE PAGO
Debe ser hecho el da del vencimiento de la obligacin. (Art. 750)
El acreedor no puede pretender el cumplimiento antes del vencimiento, ni el deudor
est legitimado para liberarse antes de ese momento.
Regla: el plazo se considera establecido a favor de ambas partes.
a)
Obligaciones de exigibilidad inmediata o puras y simples
No estn sujetas expresa o implcitamente a espacio temporal. Incompatibles con la
idea de plazos.
El acreedor puede exigir el cumplimiento en cualquier momento ulterior al
nacimiento de la obligacin.
b)
Obligaciones a plazo determinado. (Art.750)

Alejandro Berrotarn

128

Plazo determinado: ha sido estipulado, fijado, precisado por las partes, la ley o el
juez.
Plazo determinado cierto: al momento de realizarse el acto se conoce con precisin
la fecha de vencimiento.
Plazo determinado incierto: est fijado con relacin aun hecho futuro que va a ocurrir
pero no se cuando.
El momento de cumplimiento (sea cierto o incierto) no es otro que el del vencimiento
del plazo.
c)
Obligaciones a plazo indeterminado tcito
No est fijado pero surge tcitamente de la naturaleza y circunstancias de la
obligacin rige el Art. 750.
d)
Obligaciones a plazo indeterminado propiamente dicho.
El plazo no esta determinado y no se advierten elementos que permitan inferirlos de
la naturaleza y circunstancias de la obligacin Corresponde su fijacin judicial.
Una vez fijado el plazo por el juez se aplica el 750 en armona con el 509: la
obligacin debe ser cumplida en la fecha indicada en la sentencia.
e)
Obligaciones a mejor fortuna
Son aquellas en las que las partes han decidido postergar el cumplimiento de una
deuda hasta que el deudor mejore su situacin de fortuna.
Constituyen manifestaciones especficas de las obligaciones a plazo indeterminado
rigen las reglas de estos para este tipo de obligaciones.
El concurso y la quiebra provocan la caducidad del plazo.
El plazo se debe fijar judicialmente a instancia de parte interesada.
Cesa dicho plazo: *cuando opere el vencimiento del mismo, *muerte del deudor,
*por concurso o quiebra o *renuncia del deudor.
f)
Caducidad de plazos)
El plazo se juzga cumplido pese a no estar vencido (debe ser invocado y acreditado
por el A)
Supuestos
Caducidad de plazos convencional: las partes pueden det que det supuestos de
hecho sean aptos p/provocar la caducidad de plazos
Caducidad de plazos legal
- insolvencia del D declarada jcialmente a travs de sentencia (concurso o
quiebra)
- venta jcial de bs gravados
- disminucin de las garantas (menoscabo material o jurdico de un bien sobre
el que pesa una garanta)
- abuso del anticresista (garanta a bienes inmuebles que se paga con los frutos
de estos)
- prenda de cosa ajena, omisin de reemplazar la cosa prendada (se puede
pedir el cumplimiento de la obligacin principal a plazo)
Efectos
Provoca la exigibilidad inmediata de la prestacin o la extincin de ella. Los d que
emergen de la caducidad del plazo son operativos desde el momento mismo en que
se configure la causal con independencia de la declaracin jcial. Los efectos estn
delimitados respecto a terceros.
Alejandro Berrotarn

129

g)
Pago anticipado
Nocin amplia: todo supuesto en el que la obligacin es satisfecha en un momento
anterior al previsto para su extincin.
Nocin restringida: Cuando por acuerdo de las partes se adelanta el cumplimiento de
la obligacin, no se efecta pago anticipado, sino que se cumple lo adeudado en el
momento debido que ha cambiado, por acuerdo de voluntades.
Concepto: cuando estando pendiente el plazo suspensivo, el deudor cumple antes de
su vencimiento.
Requisitos:

La exigencia de una relacin jurdica preexistente.

Aplazamiento temporal del cumplimiento.

Posibilitad de pago anticipado conforme la naturaleza de la obligacin.

Importante: determinar cual ha sido la verdadera intencin de las partes permite
establecer si es o no posible.
Efectos del pago anticipado:

Produce los efectos del acto solutorio (se ve bien ms adelante).

Art. 755 Si el deudor que quisiere hacer pagos anticipados y el acreedor

recibirlos, no podr ste ser obligado a hacer descuentos.
Alguno: el deudor no podra exigir ni siquiera un descuento de los interese an no
devengados.
Otros: La norma se refiere a los descuentos sobre el capital adeudado y no a los
intereses devengados.
Todos: admiten descuento de intereses por el plazo no gozado, cuando el
decaimiento opera como consecuencia del concurso o quiebra del deudor.

En caso de pago anticipado por error no procede la repeticin de lo pagado

(Art. 791 inc. 1)

GASTOS DEL PAGO

Concepto: todo desembolso necesario para la adecuada preparacin de la prestacin
y para su exacto cumplimiento.
Si no hay disposicin legal o convencional: los gastos estn a cargo del deudor.
(Fundamento: el acreedor debe recibir la prestacin de manera ntegra para obtener
una completa satisfaccin de su inters.)
Dicho principio general NO se aplica a las obligaciones de pagar impuestos o tasas
que se aplican al acto realizado, las cuales deben ser afrontados por quien sea sujeto
imponible segn la legislacin tributaria. (o sino por parte iguales)
PRUEBA DEL PAGO
El Cdigo Civil no la regul.
a)
La carga de la prueba del pago: quien debe probar
Regla: el pago no se presume y corresponde al deudor que alega el pago acreditar su
existencia.

Alejandro Berrotarn

130

El acreedor debe probar la existencia del vnculo jurdico y su entidad cualitativa y

cuantitativa despus de esto pesa sobre el deudor la demostracin de los hechos
que impiden o extinguen la obligacin.
Ojo! Una cosa es que NO se presuma y otra es que pueda ser probado a travs de
presunciones (Ej.: si tiene el recibo se presume que pag).
Excepciones (El acreedor debe probar el pago)

En materia de obligaciones de no hacer por tratarse de un hecho negativo, la

carga no pesa sobre el deudor. En tanto la prueba no sea producida se presume que
el deudor cumpli.

Cuando al acreedor pretende prevalecerse de los efectos del pago con la

finalidad de *alegar la existencia de actos interruptivos del curso de la prestacin; *o
que importen conformacin de un acto jurdico (borrando sus vicios o defectos), * o
para desvirtuar otros derechos invocados por el deudor (el locador que pretende
usucapir).
b)
El objeto de la prueba: qu debe probarse.
El deudor debe acreditar el cumplimiento de la conducta debida (cualitativa y
cuantitativamente) esto se presume cuando el deudor la recibe sin formular
objeciones (conformidad tcita).
La presuncin no rige cuando el acreedor goza del derecho de recepcin provisional
de la cosa Art. 472 Cdigo de Comercio.
La recepcin en pago de una conducta distinta importa conformidad del acreedor con
la sustitucin operada se produce extincin de la deuda por dacin en pago.

c)
Los medios de prueba: cmo puede probarse el pago.
c.1. Principio de libertad de medios probatorios y rigurosidad en la apreciacin de la
prueba del pago
Al no haberse establecido expresamente rige la libertad del Art. 974
El pago puede ser probado por cualquier medio de prueba (incluida la testimonial y
presuncional).
La amplia libertad debe acompaarse de un criterio riguroso en su apreciacin.
No siendo el pago un contrato no puede aplicarse la normativa de prueba que rige
para este y menos la limitacin del Art.1193.- Los contratos que tengan por objeto
una cantidad de ms de diez mil pesos, deben hacerse por escrito y no pueden ser
probados por testigos.
c.2 El recibo
Prueba por excelencia del cumplimiento.
Es una constancia escrita que emana del acreedor destinada a documentar el pago
efectuado.
Es una declaracin unilateral de voluntad, recepticia, a travs de la cual, quien tiene
aptitud para hacerlo, afirma la verdad de la recepcin del pago que le ha sido
efectuado, con el fin de suministrar prueba a favor del deudor.
Quien lo otorga debe tener capacidad para ellos, de lo contrario es invlido. Pero si el
deudor acredita el pago por otros medios y este pago es de esos que se convalidan
cuando son realizados a incapaces, opera la liberacin del deudor aunque el recibo
no sea vlido.
Alejandro Berrotarn

131

Naturaleza jurdica del recibo:

Tiene carcter de confesin extrajudicial.
Derecho del solvens a exigir el recibo
El deudor que ejecuta la prestacin tiene derecho a obtener del acreedor el recibo
pertinente pesa sobre el acreedor el deber de otorgarlo (Art. 505 y Cdigo de
Comercio 474).
Derecho irrenunciable que otorga seguridad a los movimientos patrimoniales.
La privacin de recibo implica una violacin a los principios constitucionales que
protegen la propiedad de los individuos.
La negativa del acreedor es apta para generar mora creditoris y para abrir las
puertas del pago por consignacin.
Excepciones: pequeas operaciones cotidianas de poca envergadura econmica y sin
mayores formalidades.
Forma
Doctrina dominante no est sujeto a formalidades.
Ctedra El recibo es un acto meramente formal, debe hacerse en forma escrita. Es
necesario que derive el acreedor capaz y que contenga todos los elementos
indispensables para individualizar la obligacin y el acto de cumplimiento. (No ms
formalidades que estas salvo Art. 1184 y recibos de sueldo).
Art.1184.- Deben ser hechos en escritura pblica, con excepcin de los que fuesen
celebrados en subasta pblica:
1 - Los contratos que tuvieren por objeto la transmisin de bienes inmuebles, en
propiedad o usufructo, o alguna obligacin o gravamen sobre los mismos, o traspaso
de derechos reales sobre inmuebles de otro;
2 - Las particiones extrajudiciales de herencias, salvo que mediare convenio por
instrumento privado presentado al juez de la sucesin;
3 - Los contratos de sociedad civil, sus prrrogas y modificaciones;
4 - Las convenciones matrimoniales y la constitucin de dote;
5 - Toda constitucin de renta vitalicia;
6 - La cesin, repudiacin o renuncia de derechos hereditarios;
7 - Los poderes generales o especiales que deban presentarse en juicio, y los
poderes para administrar bienes, y cualesquiera otros que tengan por objeto un acto
redactado o que deba redactarse en escritura pblica;
8 - Las transacciones sobre bienes inmuebles;
9 - La cesin de acciones o derechos procedentes de actos consignados en escritura
pblica;
10 - Todos los actos que sean accesorios de contratos redactados en escritura
pblica;
11 - Los pagos de obligaciones consignadas en escritura pblica, con excepcin de
los pagos parciales, de intereses, canon o alquileres.
Forma del recibo. Problemas conexos.
El recibo otorgado por instrumento privado, debe contener la firma de quien lo
otorga. (Art. 1012).
La falta de firma no lo priva totalmente de eficacia, pero sta debe ser suplida de
manera que persuada al juzgador del pago efectuado (Ej. Firmante a ruego).
Contenido
Regla: no est sujeto a formalidades, pero conviene que las partes realicen las
indicaciones necesarias para que se cumpla su funcin probatoria.
Excepciones: Casos en que la ley determina su contenido.

Alejandro Berrotarn

132

a)
El pago de crditos laborales (para evitar fraudes y proteger al trabajador).
Debe instrumentarse mediante recibo firmado por el trabajador o su impresin
digital.
Debe haber doble ejemplar (se le entrega el duplicado al trabajador)
Debe contener una serie de datos indicados en el Art. 140 de la ley 20744 (datos
personales del empleador y del trabajador, cuil, tipo de remuneracin, total bruto de
la remuneracin bsica o fija y porcentual devengado y tiempo que corresponda,
importe de las deducciones, importe neto percibido, constancia de que recibi el
duplicado, lugar y fecha del pago real, fecha de ingreso y tarea cumplida, etc.)
El recibo que no cumpla estos requisitos no es nulo pero puede ver disminuida
su aptitud probatoria (corresponde al juez apreciar su eficacia probatoria).Art. 142 de
dicha ley.
Todo pago que deba realizarse en los juicios laborales, se efectuarn mediante
depsitos bancarios en autos. (El pago otorgado en violacin de esto es NULO de
pleno derecho).
b)
En materia tributaria. Ley 11683.
Se faculta a la A.F.I.P a exigir la emisin de comprobantes por las prestaciones o
enajenaciones que realicen los particulares existen para estos requisitos
especiales.
Valor probatorio del recibo
El recibo constituye entre las partes una prueba completa del pago que all consta.
El acreedor que impugna su validez debe alegar y probar que el pago no ha tenido
lugar.
Debe tener fecha cierta?

Cuando es utilizado entre las partes no es necesario.

Para con terceros

La experiencia demuestra que ordinariamente los recibos se documentan mediante
instrumentos privados, sin otorgamiento de fecha cierta aplicar al recibo la
exigencia de fecha cierta, llevara a exponer al deudor tener que pagar dos veces la
misma deuda, porque el recibo del acreedor no sera oponible frente a terceros.
Cuando lo que est en juego es el efecto liberatorio del pago NO se aplica el
rgimen de fecha cierta. Se tomar la fecha del recibo, correspondindole a quien la
impugne acreditar lo contrario valindose de cualquier medio.
Cuando acta como ttulo para la pretensin de reembolso S se aplica el
rgimen de fecha cierta.
El llamado contrarecibo. El doble ejemplar.
Puede exigirlo el acreedor constancia emanada del deudor de que recibi el recibo
(por sencillez: se hace una copia del recibo).
Le sirve al acreedor para prevenir que se desconozca que l entreg el recibo y para
prevalecerse de los efectos secundarios del pago.
Exigido por la ley 20.744 en materia de sueldos.
Recibo por el capital (Ver en bolilla 5 o &183 del libro)
Recibo por saldo
Importa la cancelacin de todas las obligaciones anteriores a la fecha de su
otorgamiento y que corresponden a las relaciones jurdicas a las que se refiere.

Alejandro Berrotarn

133

En casos excepcionales el acreedor puede reclamar su rectificacin demostrando:

errores excusables o vicios de la voluntad que sean susceptibles de anular lo
declarado en el recibo.
Rige lo dispuesto por el Art. 790 del Cdigo de Comercio.
d)
La prueba de las obligaciones con prestaciones peridicas
Art.746.- Cuando el pago deba ser hecho en prestaciones parciales, y en perodos
determinados, el pago hecho por el ltimo perodo hace presumir el pago de los
anteriores, salvo la prueba en contrario.
Dos supuestos:

Obligaciones con prestacin nica que se descompone en cuotas que deben

ser satisfechas en distintas fechas. (Ej. Un crdito).
Hay una obligacin nica, aunque dividida en varias prestaciones cuya sumatoria la
representa.

Obligaciones peridicas
Pluralidad de obligaciones.
Hay tantos objetos como obligaciones parciales existan.
Son distintas e independientes entre s.
Se generan a travs del tiempo sucesivamente, aunque conservan su
individualidad. (Ej. Pagar alquileres, los intereses de un capital o el sueldo de un
trabajador).
A qu obligaciones se refiere el Art. 746?

Doctrina dominante y ctedra: slo las que tiene prestacin nica.

No entran las obligaciones peridicas por conservar cada prestacin su
individualidad. Cada pago importa una deuda distinta y NO un pago parcial de una
prestacin nica fraccionada.
Se le concede al deudor el beneficio de que el pago de la cuota posterior hace
presumir el de las anteriores.
Presuncin iuris tantum el acreedor puede desvirtuarla por cualquier medio de
prueba idneo.
(Aunque las obligaciones peridicas no entren en el Art. 746 son alcanzadas por una
presuncin hominis, similar a la de la norma: el pago de la deuda posterior hace
presumir iuris tantum el pago de las deudas anteriores que guarden conexin)
En materia de crditos laborales no existe tal presuncin en proteccin al trabajador.
EFECTOS DEL PAGO
Concepto: Son las consecuencias que ste provoca en la propia relacin entre
acreedor y deudor; y tambin respecto de ciertos terceros.
a)
Efectos principales o necesarios
* Efecto esencial la extincin definitiva de la obligacin y la consiguiente liberacin
del deudor.
* Un efecto es causa de otro: la obligacin se extingue y por eso se libera el deudor.

Alejandro Berrotarn

134

* Tanto la cancelacin del crdito como la liberacin del deudor: son irrevocables. (Ni
el acreedor, ni el deudor pueden reestablecerlos unilateralmente)
* Una vez efectuado el pago produce efectos definitivos e irreversibles sobre los
patrimonios.
* No se puede dejar sin efecto un pago, de comn acuerdo, cuando esto perjudique a
terceros esta revocacin sera anulable por tener objeto prohibido (Art. 953 y
1045).
* Una vez efectuado el pago, sin reservas ni protestas por el acreedor, ste no puede
desconocer su efecto liberatorio pretendiendo un nuevo cumplimiento. Tampoco
puede disponerlo el legislador inconstitucional.
La extincin de la deuda y la liberacin del deudor son momentos inseparables
deben operar en forma simultnea.

La extincin de la deuda y la liberacin del deudor son momentos inseparables

deben operar en forma simultnea.

Los que sucede en los casos de pago por un tercero es que no estamos frente a
cumplimiento en sentido estricto para que haya verdadero cumplimiento la
prestacin debe ejecutarla el deudor.

Satisfaccin y cumplimiento NO son sinnimos.

Es contradictorio hablar de extincin del crdito cuando se reconoce la

subrogacin legal en los pagos efectuados por terceros. Traspasan todo los derechos,
acciones y garantas. No puede traspasarse algo que se ha extinguido.

En casos de acreedor aparente, la extincin opera en el mismo momento en

que el pago se realizpor razones de seguridad jurdica.
b)
Efectos secundarios o accesorios.
Son aquellos que se proyectan en las relaciones de las partes con independencia de
la funcin cancelatoria.
b.1 El pago como acto de reconocimiento
Art. 721: el pago importa un acto tcito de reconocimiento de la obligacin.
Quien realiza el acto de reconocimiento debe ser persona capaz.
El efecto recognositivo tiene importancia en la interrupcin de la prescripcin: quien
de manera voluntaria cumple parcialmente con una deuda, realiza un acto de
reconocimiento apto para provocar la interrupcin de la prescripcin. (Art. 3989)
(No se interrumpe la prescripcin en el pago por tercero salvo cuando acta con la
aprobacin del deudor. Tampoco cuando no es realizado espontneamente o bajo
protesta).
b.2 El pago como un acto de confirmacin tcita del acto invlido
Importa confirmacin tcita del acto nulo o anulable de nulidad relativa, siempre y
cuando tenga virtualidad suficiente para hacer desaparecer las deficiencias que
afectaban el acto. (Art. 1063)
Indiferente que es pago sea total o parcial.
REQUISITOS:

La nulidad que afecta el acto debe ser relativa. (Las absolutas NO son
confirmables. Art. 1047).

El pago debe ser realizado por quien sea el titular de la accin de nulidad o
quien pueda alegarla.(Art. 1048)

Alejandro Berrotarn

135

No debe concurrir al tiempo del pago otro vicio nuevo que lo torne invlido.
Deba haber desaparecido el motivo que caus la nulidad inicial (Art. 1060).

b.3 El pago como acto de consolidacin contractual

Supuesto: un contrato en el que se hubiere pactado la facultad de arrepentimiento
el ejercicio de esta facultad puede ser realizado hasta tanto no medie principio de
ejecucin contractual.
La realizacin del pago, sea parcial o total, consolida definitivamente el negocio
jurdico realizado.
b.4 El pago como acto relevante para interpretar el contrato
El pago como elemento fundamental para interpretar el contrato.
Los actos de ejecucin contractual efectuados por las partes constituyen la mejor
prueba del sentido que ellas le han asignado a la convencin.
Cdigo de Comercio: siendo necesario interpretar las clusulas de un contrato:
servirn para la interpretacin las hechos ejecutados por las partes.
c)
Efecto incidentales
Son aquellos que se producen con posterioridad al mismo, cuando ste origina a su
vez una nueva relacin jurdica.
c.1 Derecho al reembolso de lo pagado por el tercero
Pago realizado por un tercero (aun contra la voluntad del deudor) el tercero tiene
accin contra el deudor originario.
c.2 Repeticin de lo pagado indebidamente
Cuando el acreedor recibe un pago indebido (784) tiene obligacin de restituirlo y
de indemnizar los daos y perjuicios en caso de haber obrado de mala fe.
c.3 Restitucin al acreedor de lo pagado a un tercero.
En los casos en que sea vlido el pago efectuado a un tercero el accipiens de
dicho pago queda obligado a restituir al acreedor verdadero lo percibido
indebidamente del solvens.
c.4 Inoponibilidad del pago
En algunos casos el pago es inoponible frente a ciertos acreedores como cuando
se le paga al acreedor un crdito embargado o prendado. Ac no hay liberacin del
deudor, quien puede verse obligado a pagar nuevamente y repetir lo indebidamente
pagado.
IMPUTACIN DEL PAGO
Concepto de Teora de la Imputacin del Pago
Es el conjunto de reglas y principios que dan solucin a los problemas que surgen
entre acreedor y deudor cuando existen varias obligaciones de la misma naturaleza
pendientes de cumplimiento y tiene lugar un pago que no alcanza a satisfacerlas a
todas. Las normas de la imputacin de pago determinarn cul estas obligaciones
ser extinguida.
Requisitos
a)
Varias obligaciones pendientes de pago
b)
Estas obligaciones deben vincular a las mismas personas en calidad de
acreedor y deudor.

Alejandro Berrotarn

136

c)
Las prestaciones deben ser todas de la misma naturaleza homogneas entre
s (Excluya las obligaciones especficas que slo pueden ejecutarse singularmente
determinada en su individualidad)
d)
El pago realizado NO debe ser suficiente para satisfacer a todas las
prestaciones pendientes de pago.
Imputacin de pago por el deudor
Corresponde en primer lugar al deudor el derecho de elegir la deuda que quiere
pagar.
Declaracin de voluntad recepticia slo produce efectos cuando sea conocida por
el acreedor.
Aplicacin concreta del principio favor debitoris y de que deben imponerse la menor
cantidad de limitaciones a la conducta de cumplimiento del deudor.
a) Lmites de oportunidad
El deudor puede ejercitar su derecho de determinar que pago imputa:
- Hasta el momento mismo del pago.
- Con anterioridad al acto solutorio No queda comprometido por este anuncio
salvo que hubiere renunciado a la facultad de retractarse.
- Si elige antes del momento del pago y despus cambia de parecer debe
responder por el dao causado al acreedor.
- Puede ejercerlo despus de efectuado el pago con acuerdo de partes.
b) Limitaciones del contenido el derecho de imputar no es absoluto.
b.1 Deudas ilquidas
Si hay deudas lquidas a ilquidas el deudor no puede imputar el pago de las ltimas,
por la simple razn de que aun el monto no est definido (774).
b.2 Deudas a plazo no vencido
No puede imputar el pago a una deuda de plazo no vencido (dicha modalidad se
presume a favor de ambas partes) salvo que el plazo este establecido a favor del D.
b.3 Deuda de capital e intereses
Art. 776 Si el deudor debiese capital con intereses, no puede, sin consentimiento
del acreedor, imputar el pago al del capital
c)
Pago no coincidente con el importe de la deuda
Si la suma entregada alcanza para pagar ntegramente una de las deudas y slo en
parte las otras, el deudor NO est legitimado para imputar el pago a ests ltimas.
(Sera imponerle al acreedor un pago parcial).
Imputacin por el acreedor
CTEDRA: No existe la mentada imputacin unilateral por el acreedor. Ante la falta de
determinacin del deudor de la prestacin a la que imputa el pago, puede suceder
que el acreedor ofrezca en el recibo una imputacin determinada, que el deudor
puede rechazar libremente (el A solo propone y el deudor es libre de aceptar o
rechazar)
-Tambin en este supuesto la imputacin debe adecuarse a los lmites impuestos
para la imputacin directa del deudor (Art. 774, 776 y 777).
- El Art. 775dispone que cuando el deudor no ha escogido una de las deudas lquidas
y vencidas para la imputacin del pago, y hubiese aceptado el recibo del acreedor,
imputando el pago de alguna de ellas especialmente, no puede pedir que se impute

Alejandro Berrotarn

137

a otra, a menos que haya mediado dolo, violencia o sorpresa por el acreedor. se
puede incluir el error.
Imputacin legal
Si no media imputacin por el deudor; o una pedida por el acreedor y aceptada por el
deudor la ley determina las reglas aplicables.
Nuestro Cdigo: No brinda relevancia a la antigedad de la obligacin.
- Se imputa primero entre las de plazo vencido a la ms onerosa. (por llevar
intereses, una pena por incumplimiento, prenda o hipoteca).
- Si todas son de igual naturaleza, y la imputacin se realiza entre todas ellas a
prorrata.
Modificacin de la imputacin del pago
- Una vez realizada la imputacin (sea por las parte o legal) esta es definitiva,
intangible e irreversible por voluntad unilateral de alguna de las partes.
- Pueden dejarla sin efecto de comn acuerdo pero sin perjudicar derechos
adquiridos por terceros.
- Puede resultar anulada. (Por Art. 775).

BOLILLA X: TUTELA SATISFACTIVA Y RESOLUCION DEL CREDITO

EJECUCION ESPECFICA
El cumplimiento del deudor satisface voluntaria y espontneamente el inters del
acreedor, provocando la extincin de la obligacin y su liberacin.

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138

Puede ocurrir que la prestacin no se cumplida por el deudor, en cuyo caso se abren
a favor del acreedor diversos procedimientos subsidiarios tendentes a concretar la
finalidad:
Ejecucin Especfica
-ejecucin forzada: vas para compeler al deudor a cumplir con lo adeudado.
-ejecucin por otro: para procurar satisfacer el inters mediante la intervencin de
un tercero, a costa del deudor.
La ejecucin especfica en sus dos vas:
* son modos de tutela satisfactiva del crdito, en cuento satisfacen el inters del
acreedor por una va diferente que el cumplimiento voluntario en sentido estricto.
* mecanismos sustitutivos del cumplimiento que el ordenamiento reconoce en caso
de incumplimiento del deudor.
* poder de coaccin del acreedor, para lograr el cumplimiento en especie de la
prestacin.
* es el derecho de poder exigir compulsivamente la prestacin y en caso de persistir
en el incumplimiento la agresin de su patrimonio (cuando esto sucede estamos en
la etapa de la responsabilidad)
La ejecucin forzada
Frente a la insatisfaccin del crdito, derivada de la falta de ejecucin de la
prestacin debida, la primera medida se dirige a obtener el comportamiento en
forma especfica, es decir, en especie: de la misma forma en que debi ser realizado
y no lo fue.
Se me entrega idntica cosa, slo que no lo hace el deudor voluntariamente.
Se aplica a todas las obligaciones cualquier sea su fuente, pueden ser contractuales
o extracontractuales.
* buscan satisfacer el inters a travs de la realizacin compulsiva de la prestacin
debida.
* coercin del bien que busca obtener el acreedor a travs de la conducta del
deudor, pese a que sta es incoercible en si misma, el bien puede ser obtenido
compulsivamente con el auxilio de la justicia y al fuerza pblica.
A) La doble justificacin de la ejecucin forzada: sustancial y procesal.
El poder del acreedor se materializa a travs del ejercicio de una accin judicial de
cumplimiento. Es una accin de condena basada en la pretensin formulada ante el
rgano jurisdiccional, de que le sea impuesto coactivamente al deudor el
comportamiento debido.
La ejecucin forzada requiere de una justificacin:
sustancial: poder o facultad de constreimiento es un despliegue del derecho
de crdito, desde la perspectiva de la responsabilidad (art 505 inc 1)
procesal: dicha facultad sustancial requiere necesariamente de un modo de
instrumentacin procesal, que permita al acreedor poner en marcha esta
facultad lo cual esta contemplado en las normas procesales que regulan los
procesos de ejecucin.
A travs del funcionamiento amalgamado de lo sustancial y lo procesal, el acreedor
puede satisfacer su inters, al obtener que se imponga el cumplimiento coactivo de
la obligacin.
C) Lmites de la ejecucin forzada. La cuestin en obligaciones de dar, hacer y de no
hacer.

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139

[Todas las disposiciones se encuentran establecidas no slo en la ley de fondo, si no

tambin en el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin]
1-Obligaciones de dar sumas de dinero: La ejecucin forzosa se logra mediante
-el embargo, secuestro y remate de bienes (se paga con lo obtenido en el remate)
suficientes para cubrir la deuda asumida, se deben subastar con arreglo a las reglas
procesales pertinentes
-o directamente mediante el embargo de dinero del demandado (embargo de cuenta
bancaria).
En este caso la agresin patrimonial es casi ilimitada, excepto por lo bienes
inembargables.
2- Obligaciones de dar: En el caso de este tipo de obligaciones para constituir o
transferir derechos reales o entregar en posesin, se requiere de un acto del
transmitente, consistente en la entrega voluntaria de la cosa, que debe
necesariamente ser suplido por autoridad judicial.
El acreedor puede vencer la resistencia del deudor:
A travs de la fuerza pblica con el embargo y secuestro de la cosa para
obtener luego su adjudicacin
Si fuera el caso, por el desalojo del deudor del inmueble que ocupa
ilegtimamente. Cuando se aparta al deudor de la cosa a la que no tiene
derecho, aun violentamente, mediante el empleo de la fuerza no se atenta
contra su libertad.
[En caso de faltar alguno de los requisitos para la ejecucin forzada proceder
entonces la indemnizacin sustitutiva (Art 515 CP)] Requisitos:
- Que la cosa exista: en caso de prdida fortuita, la obligacin se extingue por
imposibilidad de pago; y si tal circunstancia fuera imputable al deudor su
objeto se convierte en el pago de daos y perjuicios. (Art 899 CC)
- Que la cosa est en el patrimonio del deudor ejecutado: no puede agredirse si
ha sido transferido a un tercero.
- Que la cosa est en posesin del deudor: ya que no procede la ejecucin
forzada contra terceros. Si la cosa est en posesin de un tercero, el acreedor
no puede desposeerlo sin previamente realizar un juicio para establecer quien
tiene mejor derechos sobre la cosa. (si el acreedor o tercero).
3- Obligaciones de hacer: Si el deudor no quisiere o no pudiere ejecutar el hecho, el
acreedor puede exigirle la ejecucin forzada a no ser que fuere necesaria la
violencia.
Limitacin: ejercer violencia sobre el deudor.
4- Obligaciones de no hacer: Se deber verificar en el caso concreto, ya que la
ejecucin forzosa en las instantneas no es admisible, pero si en las continuadas.
(Art 514 CP): El acreedor si no es posible la ejecucin forzosa, reclamar daos y
perjuicios.
C) La mayor onerosidad del cumplimiento como lmite de la ejecucin forzada.
Puede el deudor alegar, invocando la teora de la imprevisin (imposible prever la
situacin) que el cumplimiento en las condiciones pactadas, sea inviable por
concurrir:

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140

*Los requisitos de la excesiva onerosidad (Art 1198). Si son supuestos que

encuadran en la teora de la imprevisin no caben dudas para la procedencia del
lmite (no interesa si es demasiado onerosa, si se da la teora de la imprevisin)
*Pueden plantearse tambin situaciones excepcionales (relacionado a la buena fe)
donde no se configure la teora de la imprevisin, y pese a ello se demuestre que el
costo del cumplimiento se revela desproporcionado con la utilidad que
proporcionara al acreedor, en comparacin con otros remedios jurdicos posibles
(como puede ser la indemnizacin). En este caso, se calculara el monto de la
indemnizacin, de acuerdo a la utilidad que le da al acreedor (de acuerdo a cuanto le
perjudico el incumplimiento), igualmente esta utilidad no puede ser menor a la
original, porque si no le convendra al deudor incumplir y indemnizar antes que
ejecutar.
* Tambin que el ejercicio de esa pretensin (por parte del acreedor) deba
considerarse abusivo.
Como regla: el deudor debe adecuar su conducta a lo debido y la condena a cumplir
que se formule, debe ser estrictamente ejecutada. El hecho de que sea ms onerosa
la ejecucin forzosa no basta por si solo para limitar la ejecucin.
Excepcionalmente: donde se demuestre claramente el abuso del derecho por parte
del acreedor, podr mitigarse el rigor normativo.
La ejecucin forzada en la ley de defensa al consumidor
Esta ley reconoce con amplitud el derecho del consumidor o usuario a exigir la
ejecucin forzada de la obligacin contractual.( Art 10 bis de la ley)
Incumplimiento de la obligacin: El incumplimiento de la oferta o del contrato por
parte del proveedor, salvo caso fortuito o fuerza mayor, faculta al consumidor a su
libre eleccin a:
Exigir el cumplimiento forzado de la obligacin, siempre que ello fuera
posible
Aceptar otro producto o prestacin de servicio equivalente.
Rescindir el contrato con derecho a la restitucin de lo pagado, sin perjuicio
de los efectos producidos, considerando al integridad del contrato.
Todo lo anterior sin perjuicio de las acciones de daos y perjuicios que correspondan.
(Aunque la norma no lo menciona cabe tambin la ejecucin por un tercero)
Se le otorga al consumidor la eleccin de que va seguir, en funcin de su exclusivo
inters.
Quid de la preferencia del cumplimiento forzoso respecto de la
indemnizacin de daos y perjuicios.
El acreedor insatisfecho puede intentar la ejecucin especfica a fin de obtener
forzosamente el cumplimiento de lo adeudado, sea por el deudor o tercero. O en su
defecto el titular del derecho de crdito podr reclamar el contravalor dinerario,
significando ste un sustituto de la ejecucin especfica (ejecucin por equivalente).
La relacin entre la ejecucin especfica y la ejecucin por el equivalente deber ser
tratada en el caso concreto, depende de parmetros del derecho positivo.
Existen diferentes lneas de pensamiento:
- Ctedra: El inters del acreedor como factor determinante para la procedencia de
las distintas vas que el ordenamiento jurdico consagra para hacerlo efectivo.

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141

* Es el acreedor quien en base a su inters exigir la ejecucin especfica (por parte

del deudor o tercero) o el equivalente en dinero. El contravalor econmico no
constituye una nueva obligacin ni accesoria de la primera.
* Ante el incumplimiento es el acreedor, quien puede determinar si una prestacin le
resulta o no til. Eleccin limitada por el ejercicio abusivo derecho y el principio de
buena fe.
SANCIONES CONMINATORIAS O ASTREINTES.
Son condenas conminatorias ( amenazas) de carcter pecuniario que los jueces
aplican a quien no cumple con el deber jurdico impuesto en una resolucin judicial.
Son susceptibles de aumentar indefinidamente a travs del tiempo, hasta vencer la
resistencia del deudor.
Su incorporacin a los cdigos de procedimientos y al cdigo civil
Las astreintes tienen doble regulacin: procesal y sustancial, que permite asegurar
su eficacia y efectividad. La atribucin al Cdigo Civil permite asegurar la aplicacin
cuando las leyes procesales no lo regulen especficamente. En caso de discrepancia,
prevalece la ley de fondo.
Naturaleza jurdica y fundamento
La naturaleza jurdica de las astreintes se ve desde la ptica de su doble regulacin:
1) Desde lo procesal: son una medida de coercin patrimonial orientada a
alcanzar la ejecucin procesal, su fundamento se encuentra en el imperium del
juez plasmado en el poder de hacer cumplir sus resoluciones.
2) Desde lo sustancial: son un medio de compulsin o coercin patrimonial, que
pesa sobre el sujeto pasivo del deber impuesto en un resolucin judicial
La conducta impuesta, puede estar referida al cumplimiento de una prestacin
adeudada, en este carcter de compulsin se demuestra la estrecha relacin con los
mecanismos legales del Art 505 para compeler al deudor de que procure o
adeudado.
Son entonces, una medida de coercin patrimonial con doble propsito:
Asegurar el imperium del juez (procesal)
En lo obligacional, lograr el cumplimiento especfico de lo adeudado
(sustancial). Que implica en la generalidad de los casos, obligaciones
contenidas en la resolucin judicial pertinente. Violaciones al derecho de
crdito.
Tienen doble finalidad:
- Conminatoria: no hay sancin pero si compulsin, son una amenaza
- Sancionatoria: es eventual, ya que el juez puede dejarla sin efecto. Es la
efectivizacin de la amenaza, cuando el sujeto pasivo pese a la sancin
conminatoria no efectivice su deber jurdico.
Factor de imputacin
Para que procedan las astreintes, es suficiente la mera negligencia, de quien pese a
ser sujeto pasivo de una orden judicial acte de manera remisa (reacio). Se presume
dicho elemento subjetivo desde el incumplimiento, es el sujeto pasivo quien deber
alegar y probar lo contrario.
Respecto del juez el artculo establece que podr imponer astreintes, no es
obligatorio.

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142

Diferencias con figuras afines

a) Con el resarcimiento de daos y perjuicios porque las astreintes:
*constituyen un medio de tutela satisfactiva destinado a compeler al deudor al
cumplimiento especfico (el resarcimiento es tutela resarcitoria del crdito).
*tienen al cumplimiento en especie de la prestacin (el resarcimiento modifica la
prestacin originaria).
*proceden sin haberse producido un perjuicio patrimonial o moral (el resarcimiento
requiere del dao)
*la determinacin de su monto es provisoria y puede ser modificada o dejada sin
efecto (el resarcimiento tiene un monto definitivo)
*la determinacin de su monto es de acuerdo a la fortuna del deudor (en el
resarcimiento el monto es en base al dao ocasionado).
b) Con la pena civil
* Las astreintes: el monto es mutable (en la pena es fijo), se gradan por el caudal
del sujeto pasivo (en la pena por la gravedad de la conducta) y son una sancin
conminatoria (la pena es un castigo, una punicin).
* Pese a estas diferencias las astreintes pueden asumir un sentido de pena o sancin
en su segunda etapa: en principio las astreintes tienen una funcin conminatoria o
amenazadora; pero a posteriori ante el incumplimiento del deber judicial impuesto
se transforma en sancin donde acta como pena.
c) Con la clusula penal ya que las astreintes:
* surgen de una resolucin judicial (la clusula tiene origen en la voluntad de las
partes).
* son slo en beneficio del acreedor (la clusula puede estar establecida en beneficio
del acreedor o de un tercero).
* son siempre pecuniarias (la clusula puede ser una obligacin de dar, hacer o no
hacer).
* son mutables y provisorias en su primera etapa (la clusula es definitiva).
Caracteres
A) Conminatorias: Son un medio de compulsin procesal que tiene por finalidad
vencer la resistencia del deudor a un deber impuesto en una resolucin
judicial, y compelerlo a cumplir a travs de una amenaza pecuniaria. Busca
revertir la situacin de cumplimiento y hacer valer el imperium del juez.
B) Discrecionales: El juez decide si las aplica o no, el juez puede o no aplicarlas.
C) Progresivas: Se pueden establecer por da, semanas o mes de atraso en el
acatamiento de la condena judicial, pudiendo prever un aumento gradual
(aumentan con el tiempo).
D) No retroactivas: Buscan el cumplimiento, por lo que se aplican hacia el futuro
desde la desobediencia del sujeto pasivo, una sancin al pasado no constrie
al cumplimiento.
E) Revisables: Son eminentemente provisorias y revisables, su determinacin
definitiva depende de la conducta del sujeto pasivo. La condena puede ser
suspendida, dejada sin efecto o reajustada si el sujeto desiste en su resistencia
y la justifica total o parcialmente. Esto es aplicable en la primera etapa
(conminacin) donde el juez puede aumentarlas, disminuirlas, dejarlas sin
efecto o suspenderlas; pero una vez fijado el monto de manera definitiva por
Alejandro Berrotarn

143

decisin judicial firme (sancin), procede la ejecucin y no puede ser

modificada o dejada sin efecto, reviste el carcter de cosa juzgada.
F) Pecuniarias: slo pueden ser sumas de dinero y se calculan en funcin de la
fortuna del D.
G) Transmisibles: Una vez liquidada pueden transmitirse mortis causa y por pacto
entre vivos. ( No se transmite a herederos si se constituyen como obligacin
intuitu personae)
H) Ejecutables: Una vez impuestas son ejecutables, consentida la sentencia que
aplica la astreinte cabe ejecucin de sentencia.
I) Quid de la subsidiariedad de las astreintes:
-Ctedra: no rige de acuerdo a la subsidiariedad su aplicacin no est
condicionada ala inexistencia de otras vas idneas para alcanzar un resultado
similar.
Sujetos de las astreintes
Activo: beneficiario de la imposicin
-El acreedor
Pasivo: de la imposicin.
-Se aplica a quienes no cumplieron deberes jurdicos impuestos en una resolucin
judicial esto implica a las partes del juicio.
-Puede afectar a terceros de la relacin
-El Estado es susceptible de ser sujeto pasivo.
Supuestos de aplicacin
Como regla abarca toda clase de obligacin y tambin deberes de contenido no
patrimonial.
A) Relaciones jurdicas patrimoniales
1- Obligaciones de dar:
*Sumas de dinero: son tericamente aplicables, pero el acreedor posee vas ms
eficaces para satisfacer su inters, como lo son el embargo y la ejecucin de los
bienes del deudor. Su imposicin es poco relevante ya que, si el deudor no pudo
ejecutar la condena de pagar una determinada suma de dinero menos podr una
suma mayor. Sin embargo es til para el retardo del cumplimiento de prestaciones
peridicas.
*Cosas ciertas: tericamente aplicable pero es ineficiente respecto de otras vas ms
efectivas como el desapoderamiento de la cosa.
*Cosas genricas: La ctedra sostiene que son aplicables
2-Obligaciones de hacer
-Es el campo ms propicio para las astreintes, particularmente en prestaciones no
fungibles de cumplimiento posible, que solo puede ejecutarlas el deudor.
-Igualmente no pueden aplicarse las astreintes en este tipo de obligaciones cuando
su utilizacin pueda resultar repugnante al sentimiento jurdico, son conductas
inescindibles de la persona del deudor por lo tanto incoercibles y en ciertos casos
reglas ticas de libertad profesional (ej: astreintes a un abogado para asistir a su
cliente) en estos casos ante el incumplimiento solo se puede aplicar una
indemnizacin.
- Otra doctrina considera que son aplicables en todos los casos, inclusive en los
anteriores.
3- Obligaciones de no hacer
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- En las instantneas no es posible su aplicacin de astreintes porque opera en ellas

un incumplimiento absoluto, que solo permite la reparacin mediante daos y
perjuicios.
- En las permanentes la aplicacin es til y eficaz de acuerdo a las circunstancias del
caso.
B) Deberes no patrimoniales
Estos se dan, por ejemplo, en relaciones de familia: incumplimiento de cuota
alimentaria, o tenencia del menor o la visita al menor, entre otros. Estos casos donde
la falta urgencia, no es necesaria la ejecucin forzosa, por ello la aplicacin de
astreintes es sumamente til y eficaz.
En otros casos, su imposicin aparece reida de elementos o principios morales que
deben primar al momento del cumplimiento de ciertos deberes.
C) Las astreintes en el derecho laboral
Se dispone ante la negativa del empleador de cumplir resoluciones judiciales
relacionadas al trabajador, como lo puede ser la emisin de un certificado de trabajo
al operario despedido.
Ejecutabilidad de las astreintes.
Ctedra: son siempre ejecutables de nada servira al proclamacin de esta
institucin si no pudieran efectivizarse.
Quid de la acumulabilidad de las astreintes con los daos y perjuicios.
* Ctedra: si son acumulables ya que los dos surgen de diferentes causas, por esto
no existe enriquecimiento sin causa al acreedor. La causa de las astreintes es por la
violacin al imperium del magistrado y la causa de los daos y perjuicios es la
reparacin ante el incumplimiento.
Las astreintes no seran una figura autnoma e independiente si no pudieran ser
acumulables.
Aspectos procesales de las astreintes
a) Se aplican a quien no cumple con lo ordenado en una resolucin judicial,
independientemente de la naturaleza de sta. La ctedra considera aplicables
tambin, pueden darse tambin por in cumplimiento de decreto, auto o
sentencia.
b) El pronunciamiento que decide sobre las astreintes, deber estar
necesariamente fundado y no est sujeto a requisitos formales
c) Comienzan a correr desde que queda firme su resolucin salvo que se fije
fecha posterior a ella; corre hasta el acatamiento del deudor a la conducta
reclamada o hasta resolucin que las modifique o extinga.
d) En la generalidad de los casos se aplican a pedido de parte interesada esto es
debido a la finalidad perseguida. Pero la ctedra considera, que nada obsta la
aplicacin de oficio por parte del juez.
e) La decisin que impone las astreintes es sentencia firme.

EJECUCIN POR UN TERCERO

Alejandro Berrotarn

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La ejecucin especfica comprende dos especies: la ejecucin forzada y la ejecucin

por un tercero.
Art 505 inc 2: Para hacerlo procurar por otro a costa del deudor.
No verificado el cumplimiento voluntario, el acreedor podr hacer cumplir la
prestacin por un tercero a costa del deudor, es decir pudindole reclamar el
reembolso; siempre y cuando no sea intuitu personae. Esto es sin perjuicio del
reclamo de daos y perjuicios que le corresponda.
Prestaciones fungibles / infungibles
Las fungibles si pueden ser ejecutadas por un tercero.
En las infungibles el A puede oponerse (al ser instuitu personae). El A puede
renunciar a su infungibilidad.
En las obligaciones de dar, hacer y de no hacer
a) De dar:
*Cosas ciertas: si se encuentran en poder del deudor, lo ideal es la ejecucin forzosa
contra su patrimonio para el desapoderamiento de la cosa ya que la ejecucin por
tercero es casi imposible; en caso de no encontrarse en poder del deudor el
cumplimiento por tercero es tericamente posible.
*De genero o cantidad: se transforma luego de la eleccin en de dar cosa cierta,
nada impide su cumplimiento por tercero.
* Sumas de dinero: puede hacerse ejecutar por tercero a costa del deudor.
*Obligaciones de dar cosas inciertas no fungibles: puede hacerse ejecutar por
tercero a costa del deudor.
b) De hacer y de no hacer
*De hacer: puede hacerse ejecutar por tercero a costa del deudor mientras que no
sean instuitu personae.
*De no hacer: No pueden hacerse ejecutar por otro.
Quid la autorizacin judicial. Casos en donde se puede prescindir de ella.
En principio el acreedor no puede por su sola voluntad, sustituir al deudor por un
tercero para la realizacin de la prestacin debida y requiere de una autorizacin
judicial. Es al consecuencia del principio de oficialidad (nadie puede hacer justicia
por mano propia).
Aunque puede prescindirse de la autorizacin en casos de urgencia.
Casos ( ver obligaciones de hacer).
Aspectos procesales de la autorizacin judicial para la ejecucin por un
tercero.
La falta de vas rpidas y eficaces para obtener la autorizacin judicial, torna intil lo
consagrado en la ley de fondo. Se debe entonces determinar, como se instrumenta.
Cabe distinguir entonces en la facultad para hacer ejecutar la prestacin por tercero
si:
No media condena judicial de cumplimiento: el juez conoce la pretensin de
cumplimiento especfico por tercero, y constando la acreditacin documental
le otorga verosimilitud a la pretensin del acreedor de ejecutar a costa del
deudor.
En ausencia de condena, el acreedor deber acreditar con

Alejandro Berrotarn

146

verosimilitud su crdito, el incumplimiento y la justificacin de acudir al

tercero.
Media condena judicial de cumplimiento: Al cumplir la prestacin por el
tercero, el reconocimiento realizado por el juez de la pretensin legtima del
acreedor, otorga bases mas ciertas al reclamo.
Ante la existencia de la condena se prueba la verosimilitud del derecho del
acreedor.
Lo ideal es que el deudor quede directamente vinculado al tercero, para que ste
pueda reclamarle en forma directa los gastos.
Los cdigos procesales no prevn vas especficas para este tipo de cuestiones,
contemplan dos alternativas por lo general:
1) Juicios ejecutivos: sumarios previstos para el reclamo de obligaciones
dinerarias contempladas en ttulos, que traen aparejada ejecucin (cheques,
pagar, certificados de saldos, etc).
2) Juicios declarativos: de conocimiento, pero son sumamente lentos.
Algunos autores plantean vas alternativas como los procesos monitorios:
- Es cuando el derecho del acreedor, ya est dotado de cierta verosimilitud,
entonces presenta un documento autentificado, para la solicitud del
procedimiento.
- Ante tal solicitud, el juez verifica la documentacin, constata las calidades del
tercero y verifica que el presupuesto de los gastos sea coherente a lo pactado
contractualmente. Si verifica todas estas situaciones, dicta resolucin
favorable.
- Luego se cita al demandado acompaado al plazo para oponerse (ya que no
puede tener carcter definitivo la prestacin si ste no tuvo posibilidad de
defenderse). Puede el deudor no oponerse entonces queda firme; en caso de
oposicin el acreedor deber probar y tramitar la cosa por la va ordinaria.
ACCIONES DIRECTAS
Es la que compete por derecho propio al acreedor, para percibir en su exclusivo
beneficio de un tercero lo que est adeuda a su deudor, hasta el importe de su
propio crdito.
Es una proteccin excepcional que requiere expresa consagracin normativa.
Fundamento
No hay un fundamento nico, vara en cada caso particular.
El principal es que por razones de orden prctico, para evitar el desgaste
jurisdiccional de tener que realizar una doble demanda: una contra el
locatario y otra contra el sublocatario para al satisfaccin de su crdito.
Caracteres
1) Excepcional: solo procede en los supuestos donde la ley expresamente lo
reconoce. Y no se aplica por analoga.
2) Interpretacin restrictiva: como consecuencia del carcter excepcional siempre
se realiza interpretacin restrictiva, es decir en caso de duda se opta siempre
por la negativa.
3) Medio de ejecucin: constituye un medio de ejecucin que se inserta dentro
de la tutela satisfactiva del crdito del acreedor, para percibir directamente su
crdito.
Condiciones de ejercicio

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Que el titular de la accin tenga un crdito exigible (no sujeto a plazo o

condicin) contra su propio deudor.
El crdito debe tener carcter expedito, es decir no estar sujeto a embargos u
otras restricciones.
Una deuda correlativa exigible, que pesa sobre el 3 demandado a favor del
deudor.
Que ambos crditos sean de la misma naturaleza (homogneos).
La deuda del 3 no debe haber sido objeto de un embargo anterior a la
accin directa.
No son requisitos: ni al insolvencia del deudor, ni su mora ni la inaccin de l.
Aspectos procesales
La legitimacin activa: corresponde al acreedor en beneficio propio. La legitimacin
pasiva: es el tercero demandado.
No es necesaria la citacin a juicio del deudor, ya que se enfrenta slo al tercero.
Aunque en la prctica es conveniente tal citacin.
Efectos
a) Con relacin al acreedor (actor)
- La notificacin de la demanda causa el embargo del crdito a favor del
demandante. El pago hecho por el tercero a su acreedor (deudor) es inoponible ante
el demandante quien puede exigir la reiteracin del pago a favor de l.
- El actor solo puede reclamar el importe de su crdito hasta la concurrencia del
monto de la deuda del demandado (puede prosperar por la menor de esas
cantidades).
- El monto del crdito percibido ingresa directamente al patrimonio del demandante,
sin pasar
previamente por el patrimonio del deudor.
b) En relacin al tercero (demandado)
* El tercero puede oponer todas las defensas que posea no slo con su propio
acreedor si no tambin contra el demandante (este caso sera si tiene un crdito con
l, puede oponer la compensacin).
* El pago que el tercero realice lo libera frente a su propio acreedor.
c) Efectos con relacin al deudor
+ El deudor se libera en funcin del pago del tercero.
Supuestos de acciones directas
1) Sublocacin de cosas: el locador accin contra el sublocatario; y el sublocatario
contra el locador. (D= locatario)
2) Sublocacin de obra: quien pone su trabajo contra el dueo de la obra. (D=
empresario)
3) Sustitucin de mandato: cuando una persona sustituye al mandatario, el
mandante tiene accin directa contra sta por las obligaciones que hubiere
contrado. (D: mandatario)
4) Gestin de negocios: los acreedores del gestor de negocios por el crdito
origen ese negocio, contra el dueo del negocio por las acciones que le
corresponderan al gestor. (D: gestor de negocios)
5) Costas judiciales: en honorarios y costas de abogados, el abogado tiene accin
directa contra el condenado en costas.
6) Hipoteca: el acreedor hipotecario tiene la accin por los alquileres del
inmueble, sobre el que se asienta la garanta, adeudados al deudor.
Alejandro Berrotarn

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7) quid de la accin directa contra el asegurado.

Ctedra: si es accin directa aunque anmala porque requiere que sea
practicada contra el asegurado (citndolo) y no de manera autnoma. Pese a
esto no se desnaturaliza la institucin, ya que la sentencia dictada hace cosa
juzgada respecto de la aseguradora y no del deudor (autor del dao) pese a
que se ejecute la accin contra l.
ACCIN REVOCATORIA
Fraude a los acreedores: vicio del acto jurdico en cuanto afecta el requisito de la
buena fe. Es la provocacin del deudor de su propio estado de insolvencia o por la
agravacin de un estado de insolvencia preexistente, para as privar a sus
acreedores de la garanta (patrimonio), sobre el cual puedan hacer efectivos sus
crditos.
Se comete a travs de actos jurdicos vlidos positivos, unilaterales o bilaterales,
destinados a enajenar derechos o facultades o abdicarlas en perjuicio de sus
acreedores, teniendo conciencia de que se estn obstaculizando sus crditos.
La accin revocatoria es el remedio contra el fraude a los acreedores, es tambin
denominada pauliana. A travs de ella se procura obtener la revocacin del acto
fraudulento, para hacer efectivo el crdito del acreedor que la ejerce, mediante la
ejecucin del bien sustrado indebidamente del patrimonio del deudor.
Tiene por fin suprimir los efectos perjudiciales del acto fraudulento, hacindolo
inoponible al acreedor que la ejercita.
Fundamento
Es que el patrimonio del deudor constituye la prenda comn de todos los acreedores.
Por lo tanto todo egreso de bienes, significa una disminucin en la garanta que
poseen los acreedores, mientras sean actos normales los acreedores debern
soportarlo, pero en el fraude es con la intensin de disminuirlo, por lo tanto la ley
protege al acreedor.
El deudor procura, vaciar su patrimonio eliminando la garanta.
Naturaleza jurdica (controversias).
A) Carcter personal o real de la accin revocatoria?
- La doctrina es unnime respecto de: que tiene carcter Personal y no tiene por
objeto hacer reconocer el derecho de propiedad (si fuera de carcter real su
resultado debera aprovechar a todos los acreedores y al mismo deudor, ya que
volvera formar parte de la garanta comn).
B) Accin de nulidad o invalidez( de invalidez con fines resarcitorios o
indemnizatorios )o de inoponibilidad?
4- Teora de la inoponibilidad: La mayora de la doctrina opta por esta teora,
considerando que la accin de revocacin es la inoponibilidad del acto fraudulento,
ya que en caso de prosperar solo le resta eficacia cuando el acto perjudica al
acreedor sin afectar la validez del acto entre quienes lo celebraron.
No se procura la nulidad del acto, solo su mera inoponibilidad frente a quien lo
articula (acreedor) como si no hubiera salido del patrimonio del deudor. Esto se ve

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claramente, cuando se determina que en caso de haber remanente luego de

satisfecho el crdito, ste queda en el patrimonio del tercero.

C) Carcter conservatorio, ejecutivo o mixto de la accin?

Ctedra: Es netamente ejecutiva, ya que el acreedor que la articula realiza un
actividad orientada a la satisfaccin inmediata de su crdito.
*Es ejecutiva no solo porque se busca directamente la satisfaccin del inters del
acreedor, si no porque adems no se benefician el resto de los acreedores para
quienes la accin es irrelevante, se ejecuta para beneficio propio.
*El remanente queda en patrimonio del tercero, no vuelve al patrimonio del deudor.
La accin pauliana. Distintos aspectos
a) Legitimacin activa:
-Se le reconoce legitimacin activa a todo acreedor cuya acreencia sea de fecha
anterior al acto fraudulento.
-Si su crdito est garantizado no se puede ejercer la accin por ausencia de inters
concreto
-No es necesario que el crdito invocado tenga fecha cierta.
b) Legitimacin pasiva:
Se ejecuta contra quienes han sido parte en el acto jurdico impugnado y sub
adquirientes.
c) Actos susceptibles de ser revocados:
Art 961 los actos celebrados por el deudor en perjuicio o en fraude de sus
derechos.
- El carcter general de la norma demuestra que se incluyen no solo aquellos actos
de enajenacin de los bienes, si no todo acto fraudulento que el deudor realice en
perjuicio de los acreedores (remisin de deudas, pago de deudas no vencidas,
hipoteca o prenda de deudas no vencidas, renovacin anticipada del contrato de
arrendamiento, pago anticipado, etc.).
-Se incluyen actos tpicos de disposicin, y otros que implican disminucin sin causa
justificada del patrimonio del deudor.
- Todos deben tratarse de negocios jurdicos vlidos y de contenido patrimonial.
El fraude solo puede manifestarse en negocios jurdicos, nunca en simples
hechos jurdicos (si el deudor prende fuego su auto para no pagar es solo un
hecho malicioso, no fraude).
Debe ser vlido, de ser invalido no puede ser declarado inoponible por fraude
ya que lo absorbe la figura de invalidez. Esto no obsta que puedan acumularse
junto a la accin de invalidez (ej: simulacin) la de fraude, una subsidiando la
otra. Esto es frecuente ya que el acreedor no sabe si el acto que lleva al
deudor a la insolvencia es simulado o real.
Deben ser actos de contenido patrimonial

d) Actos positivos o de actuacin y omisin que importan disminucin del patrimonio.

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Pese a que en al mayora de los casos los actos fraudulentos se ejecutan a travs de
una conducta positiva, nada obsta que puedan ser por una negativa (deudor deja de
contestar demanda, o no oponer la prescripcin liberatoria, etc.)
e) Actos que impiden ingreso de bienes
Ctedra: Todos los actos que perjudiquen al acreedor son susceptibles de revocacin,
no dando lugar a la distincin de los actos de empobrecimiento y de no
enriquecimiento (ej. Renuncia de herencia, renuncia a una indemnizacin, etc)
f) Constitucin de garantas
Se controvierte si la constitucin de garantas otorgadas a favor de deudas ya
existentes es atacable por esta accin o no.
- Ctedra: En cualquiera de los supuestos puede ejecutarse si se dan los
requisitos pertinentes.

Prueba del fraude

La prueba del fraude incumbe al creedor que alega su existencia, quien debe
acreditar todos los extremos exigibles por la ley, a cuyos efectos puede valerse de
cualquier medio de prueba, inclusive distintas presunciones.
Si el acto es a titulo oneroso: debe acreditarse los extremos generales del
fraude y la complicidad del tercero (Art 968), y es ac donde las presunciones
juegan un rol fundamental (estado de la fortuna, enajenaciones del bien, etc.).
-La ley mitiga en este caso el rigor probatorio, presumiendo la existencia del
nimo de defraudar a partir del estado de insolvencia (Art 969).
-Respecto del tercero, tambin se presume su complicidad si al tiempo de
contratar conoca el estado de insolvencia del deudor (Art 969).
Si el acto es a ttulo gratuito: basta con probar la insolvencia y el consiguiente
perjuicio para que proceda la accin (Art 967).
Frente a la accin revocatoria el deudor podr anticiparse y probar la inexistencia de
insolvencia.
El tercero a su vez tambin podra acreditar dichos extremos, o que en el caso
concreto existi equivalencia de las prestaciones, y que la entregada al deudor est
en su patrimonio o ha sido de su utilidad.
Requisitos para la accin revocatoria
GENERALES (comunes para cualquier acto que pretenda impugnarse por esta va)
1) Insolvencia del deudor
De no encontrarse en este estado no habra perjuicio para el acreedor; en caso del
fallido se presume la insolvencia.
Insolvencia: Es la incapacidad del patrimonio para soportar todas las deudas que
sobre l pesan y se traduce en un estado de desequilibrio patrimonial, en el cual el
pasivo supera el activo.
Slo con llegar a ese estado de insolvencia (sabiendo de sus deudas) es un perjuicio
para el acreedor y es fraudulento.
La accin no precisa declaracin judicial previa de quiebra o concurso, pero si tal
declaracin existe no se admite prueba en contrario. No mediando la declaracin, el

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151

acreedor deber probar el estado de insolvencia por cualquier medio de prueba

inclusive presunciones.
La insolvencia debe existir al momento de articularse la demanda.
2) Relacin causal entre el acto que se ataca y la impotencia patrimonial del mismo
deudor.
En necesario que el perjuicio para el acreedor, derive del mismo acto del deudor.
Que tal acto haya provocado o agravado el estado de insolvencia. (Art 961 inc 3).
Probando el acto, se presume el perjuicio del acreedor.
3) Que el crdito, en virtud del cual se intenta la accin, sea de fecha anterior al acto
del deudor.
ESPECIALES (cuando el acto que se pretende revocar es a ttulo oneroso).
Para este caso debern reunirse los requisitos anteriores ms la intensin de
defraudar y la complicidad del tercero (la entidad del acto comprometido justifica la
agravacin de las condiciones)
* El nimo de defraudar del deudor: se presume de la mera conciencia de la
insolvencia. Basta entonces probar el estado de insolvencia del deudor y que esta
sea conocida por el deudor, para establecer tal nimo.
* La complicidad del tercero se presume si ste conoca la insolvencia del deudor.
Puede demostrar la ausencia de conocimiento del estado patrimonial del deudor o
acreditando la inexistencia del desequilibrio patrimonial que se le atribuye
Efectos de la accin revocatoria
a) Efectos entre los diversos acreedores
Con la accin solo se beneficia el acreedor demandante y en la medida de su crdito.
Art 965: La revocacin de los actos del deudor ser slo pronunciada en el inters
de los acreedores que la hubiesen pedido, y hasta el importe de sus crditos.
La accin triunfante le permitir ejecutar su crdito sobre los bienes que fueron
objeto del acto impugnado, hasta su concurrencia.
Esta repercusin demuestra el carcter ejecutivo de la accin y no conservatorio,
carece pues de efecto expansivo entre el resto de los acreedores.

b) Efectos entre el acreedor demandante y el adquiriente.

Adquiriente de buena fe:
- actos a ttulo oneroso: derecho inconmovible.
- actos a ttulo gratuito: la buena fe del tercero no impide la
procedencia de la accin, el tercero hace suyos los frutos percibidos
(Art 2423) durante su posesin de buena fe y debe restituir la cosa
en el estado en que se encuentre (no responde pro destruccin, ni
deterioros).
Adquiriente de mala fe: Debe devolver la cosa, con todos sus frutos:
percibidos, pendientes y los que por su negligencia hubiese dejado de percibir
(Art 2438 y 2439). Deber indemnizar por prdida, destruccin o deterioro
an por caso fortuito (Art 2435), o si la cosa se hubiese enajenado a un tercer
adquiriente de buena fe. (Art 971 y 972).

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Solo puede pedir indemnizacin por las mejoras necesarias y las tiles ( Art
2440) solo en cuento hubieren aumentado el valor de la cosa hasta la
concurrencia del mayor valor existente ( Art 2441).
c) Efectos ente el deudor y el adquiriente
El acto conserva su eficacia entre el deudor y el adquiriente. Si luego de la ejecucin
quedara un remanente ste le corresponde al adquiriente.
Controversia respecto de si el adquiriente tiene derecho a ser indemnizado por el
deudor o no.
Probado el fraude y la mala fe del adquiriente, no tiene permitida ninguna
accin contra su cmplice del fraude (deudor).
En los actos a ttulo gratuito el adquiriente de buena fe, si puede accionar
contra el transmitente.
d) Efectos ente el accionante y el subadquirente del bien
Art 970: Si la persona a favor de la cual el deudor hubiese otorgado un acto
perjudicial a sus acreedores, hubiese transmitido a otro los derechos que de l
hubiese adquirido, la accin de los acreedores slo ser admisible, cuando la
transmisin de los derechos se haya verificado por un ttulo gratuito. Si fuese por
ttulo oneroso, slo en caso que el adquiriente hubiese sido cmplice del fraude.
Slo procede para el subadquirente, si se cumplen los requisitos no slo en l si no
en el resto de los intervinientes de la cadena de enajenacin. Supuestos: 1 T
(transmisin del deudor al adquirente) 2 T (Transmisin del adquirente al
subadquirente).
- 1 T: gratuito y 2 T: gratuito. En este caso la accin prospera contra
este ltimo si se dan los requisitos generales del fraude.
- 1 T: oneroso y 2 T: oneroso. La accin solo prospera contra el
subadquirente si el acreedor prueba que tanto ste como el
adquirente son de mala fe.
- 1 T: gratuito y 2 T: oneroso. El acreedor para que prospere, deber
probar la mala fe del subadquirente.
- 1 T: oneroso y 2 T: gratuito. Ela creedor debe demostrar la mala fe
del adquirente, indiferente respecto de la mala o buena fe del
subadquirente.

e) Paralizacin de la accin
El tercero demandado puede hacer cesar los efectos de la accin, satisfaciendo el
crdito o dando suficientes garantas respecto al pago ntegro, en caso que los
bienes del deudor no alcancen para cubrir la deuda.
Relacin con el procedimiento concursal Ley 24522
La declaracin judicial de quiebra del deudor, presupone al constatacin objetiva de
cesacin de pagos, es decir de impotencia patrimonial. Producida tal declaracin, se
promueve un proceso de ejecucin colectiva de los bienes del fallido, se realizan
todas las acciones tendientes a la reconstruccin del patrimonio del deudor.
Desde la sentencia de quiebra opera una especie de retrospeccin, para determinar
los actos que le provocaron perjuicio a los acreedores y la necesidad de recomponer
la prenda comn.

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El estado de impotencia patrimonial que presupone la declaracin de quiebra no

opera de un momento a otro, se insume en un perodo de incubacin: perodo de
sospecha. Este lapso comprende desde la cesacin de pagos hasta la declaracin
de quiebra, no sondas de 2 aos antes. Los actos realizados por el fallido en este
perodo, caen bajo un manto de sospecha por ello se investiga para la reconstitucin
del patrimonio.
Podemos distinguir
a) Actos ineficaces de pleno derecho: Actos realizados por el deudor durante el
perodo de sospecha que consisten en:
* Actos a ttulo gratuito
* Pago anticipado de deudas que deban vencer el da de la
quiebra o
despus.
* Constitucin de prenda o hipoteca (u otra preferencia) sobre
obligaciones no vencidas que originalmente no tena la
garanta.
b) Actos ineficaces por conocimiento de la cesacin de pagos
Los dems actos perjudiciales para los acreedores, otorgados en el perodo
de sospecha pueden ser declarados ineficaces respecto de los acreedores,
si quien celebr el acto con el fallido tena conocimiento del estado de
cesacin de pagos del deudor. El tercero debe probar que le acto no caus
perjuicio. (se presume, admitiendo prueba en contrario).
La declaracin de ineficacia no opera de pleno derecho, debe ser declarada
ante el juez de la quiebra y la hace el sndico
c) Accin de declaracin de ineficacia promovida por los acreedores.
La ley legitima a cualquier acreedor interesado a deducir a su costa la accin de
declaracin de ineficacia concursal, dps de 30 das de intimado el sndico para que
la realice.
Supuestos en que puede iniciarlo el acreedor:
* Cuando dps de haber intimado al sndico para que requiera la autorizacin
a los dems acreedores, ste no lo hace
* Cuando dps de tenida la autorizacin el sndico no acciona.
* Cuando la autorizacin es negada, esto es as porque tal negativa implica
la accin colectivamente, pero no obsta de la ejecucin individualmente de
un acreedor.
d) Accin revocatoria ordinaria promovida en sede concursal
La ley de concursos admite que la accin revocatoria establecida por el cdigo civil,
sea articulada en sede concursal, aunque con particularidades:
1- La accin debe ser promovida por el sndico. Y previa autorizacin de los
acreedores.
2- Si el sndico no la inicia o prosigue, previa intimacin el acreedor puede
realizarla. Si se declara la ineficacia, el acreedor puede reclamar gastos.
[La diferencia de la accin realizada en sede concursal es que el beneficio es
compartido entre el actos y el resto de los acreedores, adems la accin en el cdigo
prescribe en 1 ao, en sede concursal en 3 aos].
Prescripcin

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La accin revocatoria prescribe en 1 ao (Art 4033). Desde el da que los acreedores

tuvieron conocimiento del hecho. Se presume su conocimiento desde que se hizo
pblico, admitiendo prueba en contrario.
TUTELA RESOLUTORIA DEL CRDITO. NOCIONES
La tutela satisfactoria permite alcanzar la realizacin de su derecho, hasta entonces
insatisfecho por el incumplimiento del deudor.
En obligaciones de fuente contractual: la ley reconoce al acreedor insatisfecho, una
forma de tutela especfica, netamente resolutoria, que posibilita desligarse del
vnculo y retornar al mercado, para contratar con alguien que pueda satisfacer si
inters
Requisitos
1) Que quien invoque la resolucin no sea un contratante no incumpliente (es
decir, que sea cumpliente, que ofrezca cumplir o demuestre que su obligacin
es a plazo).
2) Que el incumplimiento de la parte contraria sea relevante, no insignificante.
(Art 1071).
Especies de pacto comisorio: expreso y tcito
El pacto comisorio: es una clusula que autoriza a la parte cumplidora de un contrato
con prestaciones recprocas a seguir la va resolutoria, en caso de incumplimiento.
La clusula puede ser:
*Tcita: la ley lo prev como clusula natural, considerndolo implcito de los
contratos.
*Expresa: las partes lo insertan en una clusula contractual.
Pacto comisorio tcito
Art 1204: En los contratos con prestaciones recprocas, se entiende implcita la
facultad de resolver las obligaciones emergentes de ellos en caso de que uno de los
contratantes no cumpliera con su compromiso. Mas en los contratos en que se
hubiese cumplido parte de las prestaciones, las que se hayan cumplido quedarn
firmes y producirn, en cuanto a ellas, los efectos correspondientes.
Se trata de una norma dispositiva, puede ser dejada sin efecto por las partes.
Cuando se refiere a prestaciones recprocas son contratos bilaterales.
La legitimacin activa: acreedor insatisfecho no incumpliente.
La pretensin resolutoria se dirige contra al parte incumpliente.
La resolucin produce la aniquilacin retroactiva de las obligaciones, con la
limitacin de la ltima parte del prrafo (las que se hayan cumplido
parcialmente)
Puede ser ejercitado en forma judicial o extrajudicial.
-Para operar extrajudicialmente: el acreedor, debe exigir el cumplimiento en un
plazo no inferior a 15 das, si el deudor no cumple quedarn resueltas las
obligaciones emergentes del contrato con derecho al reclamo de daos y
perjuicios. Pendiente el plazo, si el deudor cumple no se resuelve.
-Para operar judicialmente: est implcito en el artculo y es mediante la demanda
por resolucin. La resolucin opera con la sentencia, cuyos efectos se retrotraen a
la demanda.
Pacto comisorio expreso
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Las partes acuerdan la resolucin ante el incumplimiento. Puede tambin ser

ejercitado:
Extrajudicialmente
Judicialmente: por demanda.
El ius variandi
El acreedor puede optar libremente en funcin de su inters y de las circunstancias
del caso entre demandar el cumplimiento del vnculo o de su resolucin.
*Demandando el cumplimiento del contrato: el acreedor est legitimado para variar
su decisin y reclamar la resolucin contractual (Art 1204).
* Pero si demanda la resolucin del contrato: no puede modifica su decisin y
pretender el cumplimiento.

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BOLILLA XI: DINAMICA DE LA GARANTIA COMUN. TUTELA CONSERVATORIA

DEL CREDITO.
EL PATRIMONIO DEL DEUDOR COMO PRENDA COMUN DE LOS ACREEDORES.
El derecho que tiene el acreedor en una primer etapa se plasma en un poder de
exigir al deudor un determinado comportamiento.
Producido el incumplimiento, se ingresa a la fase de la responsabilidad, otorgndole
al acreedor un poder de agresin patrimonial, orientado a satisfacer su inters de
manera especfica o por el equivalente. Conjunto de derechos, facultades y acciones
que se ejercen contra el patrimonio del deudor (Art 2312). Esto significa:
a) La responsabilidad del deudor es patrimonial: porque no responde con su
persona si no con su patrimonio.
b) La responsabilidad del deudor es universal: el deudor responde con todo
su patrimonio, sus bienes presentes y futuros.
c) Todos los acreedores concurren en pie de igualdad, es decir en situacin
paritaria frente al patrimonio del deudor. Principio par conditio
creditorum. (Lmite: abuso del derecho, el acreedor debe ejercerlo de
forma regular).
d) Cada acreedor est legitimado para satisfacer su inters sobre cualquier
bien del deudor que no haya sido declarado inembargable o inejecutable,
salvo que medie una causa de prelacin a favor de otro.
La idea de garanta, se relaciona con la aptitud econmica del deudor para hacer
frente a sus obligaciones. La suerte del acreedor esta ligada a la solvencia del
deudor:
Las tutelas satisfactivas y resarcitorias del crdito, pierden toda eficacia ante
el deudor insolvente. Un deudor solvente es un deudor responsable, mientras
que un deudor insolvente no se siente obligado porque no tiene patrimonio.
Por esto es que la ley le otorga al acreedor, medios para remover obstculos o
eliminar peligros o amenazas a su crdito. Se dota de facultades al acreedor
para impedir que el deudor de mala fe, cree su propia situacin de insolvencia.
Se reconoce derecho a la acreedor, de conservar el patrimonio del deudor, a
fin de ulteriormente ejecutar sus bienes.
Un deudor de buena fe, no se ve afectado por cuanto dispone de amplias
prerrogativas para administrar y disponer de sus bienes.
Fundamento
Ctedra: Se da por el fenmeno del dbito y la responsabilidad. Es una
manifestacin de la responsabilidad patrimonial y universal del deudor, quien
responde con todos sus bienes. La prenda comn, concede al acreedor
facultades para asegurar al capacidad econmica del patrimonio del deudor, e
impedir su insolvencia.
La cuestin en el derecho argentino
No lo formula el Cdigo expresamente

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Limitaciones
Principios generales
el deudor responde con todo su patrimonio
los acreedores se encuentran en pie de igualdad.
Excepciones: limitaciones de carcter excepcional por lo que se debe hacer una
interpretacin restrictiva (en caso de duda se considera el principio general).
- no todos los bienes del deudor integran la garanta de los acreedores
- no todos los acreedores estn en pie de igualdad.
Limitaciones:
*En funcin de los bienes:
Finalidad de salvaguardar la dignidad de la persona del deudor y en el inters
pblico que gira alrededor de su grupo familiar sustrayndose determinados bienes
de la ejecucin de los acreedores. Bienes imprescindibles para la subsistencia y
desarrollo psicofsico y espiritual del deudor y su familia (materiales de trabajo,
bienes de la familia, etc.). Consecuencia de ello: bienes inembargables, bien de
familia y beneficio de la competencia.
*En funcin de los sujetos: (de acuerdo a los polos de la obligacin)
A favor del deudor: sometimiento de slo determinados bienes o porciones de
su patrimonio para la garanta comn: sociedad de capital o de un fideicomiso.
A favor de los acreedores: las limitaciones actan para quebrar el principio de
igualdad de los acreedores frente al patrimonio Privilegios de determinados
acreedores, ya que por distintos motivos el legislador considera que ciertos
crditos sean pagados con preferencia a otros. Esto asume relieve cuando el
patrimonio del deudor, no alcanza para pagar a todos los acreedores, ya que
de alcanzar para todos no existe ningn inconveniente.
[En funcin de los bienes: bienes inembargables, bien de familia y beneficio de la
competencia]
A) Bienes inembargables
Ciertos bienes son declarados por ley inembargables y no pueden ser ejecutados por
acreedores.
Cdigo Civil.
Crditos alimentarios ( Art 374)
Usufructo de los padres sobre los bienes de los hijos en proporcin
necesaria para el sostenimiento y la educacin de estos ( Art 292)
- Derecho de uso, habitacin y de uso gratuito de los frutos cuando
tienen calidad de alimenticios (Art 1449 y 2959).
- Bienes pblicos del Estado nacional, provincial y municipal (Art
2340).
Cdigo Procesal Civil y Comercial:
- En el lecho cotidiano del deudor, de su mujer e hijos, en las ropas y muebles de su
indispensable uso, ni en los instrumentos necesarios para la profesin
- Sobre los sepulcros, salvo que el crdito sea de su venta, construccin o materiales.
-

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Cdigo Procesal Civil y Comercial de Crdoba:

- Ropa, enseres y muebles de uso del demandado y su familia.
- Los muebles, herramientas o instrumentos necesarios para su profesin, arte u
oficio
- Las pensiones alimentarias.
- El usufructo de los padres sobre bienes de los hijos indispensables para las cargas
respectivas.
- Sepulcros, salvo q sea por su venta, construccin o reparacin
- Bienes afectados a cualquier culto reconocido.
- Salarios, sueldos, pensiones, jubilaciones en proporcin establecida por la ley.
Leyes especiales
- Salarios e indemnizaciones laborales, embargos parciales hasta el
10% o 20 %.
- Jubilaciones, pensiones y retiros salvo si es por cuota alimentaria
- Bienes gravados a favor del Banco Hipotecario Nacional para
construir vivienda propia o inmuebles adquiridos con prestamos de
los organismos de previsin social.
- Indemnizaciones por enfermedades y accidentes de trabajo
- En materia concursal se desapodera de sus bienes al fallido excepto
de los bienes de: inembargables, usufructo de los padres,
administracin de los bienes del cnyuge, etc.
B) Bien de familia
Se declara inembargables e insusceptible de ejecucin (Ley 14.394).
-Todo inmueble urbano o rural de propiedad del deudor,
-cuyo valor no exceda las necesidades de sustento y de habitacin,
-bajo la condicin de que la afectacin a esa proteccin legal cumpla con los
requisitos de publicidad mediante la inscripcin en el Registro Inmobiliario
correspondiente (no en Cba)
- El propietario y su familia tienen el deber de habitar en el inmueble afectado
* Esta proteccin subsiste an en concurso o quiebra.
C) Pago con beneficio de la competencia
Es el beneficio que se concede a algunos deudores para no obligarlos a pagar
mas de lo que buenamente puedan, dejndoles en consecuencia lo indispensable
para una modesta subsistencia, segn su clase y circunstancias y con cargo de
devolucin cuando mejore su fortuna (Art 799).
Se funda en razones humanitarias y de equidad.
Es una espera o plazo de gracia que se les concede a determinados deudores hasta
que mejore su fortuna. Es una excepcin al principio de la garanta de la totalidad del
patrimonio del deudor, por este carcter deber hacerse una interpretacin
restrictiva.
Supuestos (Art 800)
El Acreedor debe concederle:

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-Inc1: A sus descendientes o ascendientes, no habiendo stos irrogado al acreedor

ofensa alguna de las clasificadas entre las causas de desheredacin.
-Inc2: A su cnyuge, no estando divorciado por su culpa (vnculo conyugal no
disuelto).
-Inc3: A sus hermanos, con tal que no se hayan hecho culpables para con el acreedor
de una ofensa igualmente grave que las indicadas como causa de desheredacin
respecto de ascendientes o descendientes.
-Inc4: A sus consocios en el mismo caso; pero slo en las acciones recprocas que
nazcan del contrato de la sociedad (deudas frente a la sociedad, no entre los socios
entre si).
-Inc5: Al donante, pero slo en cuanto se trate de hacerle cumplir la donacin
prometida ( se compromete a una donacin, luego se empobrece entonces el
donatario debe concederle el beneficio).
-Inc6: Al deudor de buena fe que hizo cesin de bienes, y es perseguido en los que
despus ha adquirido, para el pago completo de la deuda anterior a la cesin, pero
slo le deben este beneficio los acreedores a cuyo favor se hizo. (No tiene eficacia
actual porque el pago por entrega de bienes en un concurso, extingue
definitivamente la obligacin).
Efectos
El deudor debe cumplir la prestacin en funcin de sus concretas posibilidades
de pago.
El deudor contina obligad por el saldo impago hasta que mejores su fortuna y
est en condiciones de pagar toda la deuda.
El beneficio es de carcter personalsimo e intransmisible.
El deudor debe demandar judicialmente la concesin del beneficio, acreditando
su legitimacin activa y los dems extremos exigidos.
Al ser de carcter excepcional en caso de duda, se considera su
improcedencia.
Pero como es excepcional se puede pedir la fijacin de un plazo (plazo
indeterminado propiamente dicho-fijado por el juez), una vez cumplido el plazo
puedo exigir el total.

[En funcin de los sujetos: Acreedor (privilegios) Deudor (sociedades de capital y

fideicomiso)]
A) Acreedores quirografarios y privilegiados
No todos los acreedores estn en pie de igualdad frente al patrimonio del deudor a la
hora de cobrar sus crditos.
Acreedores quirografarios o comunes son aquellos titulares de crditos que no
gozan de ninguna preferencia para cobrar. Por el contrario los acreedores
privilegiados aquellos cuyos crdito tienen derecho a ser pagados con preferencia a
otros. (Art 3875).
El tema es importante cuando el patrimonio del deudor no alcanza para cubrir todas
sus deudas, por lo que cobran en primer lugar los privilegiados y luego los
quirografarios.

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B) Sociedades de capital, sociedad unipersonal y la empresa individual de

responsabilidad limitada.
En la actualidad se tiende a limitar la responsabilidad patrimonial derivada de ciertas
actividades empresariales. Se procura evitar los riesgos que los avatares
empresariales, puedan tener sobre el patrimonio de las personas.
Sociedades de capital: La constitucin de S.A (cuotas) o S.R.L (acciones),
donde el capital se divide en cuotas sociales o acciones, los socios limitan su
responsabilidad a la integracin de las que suscriban o adquieran. Se logra
gestar una persona jurdica distinta de los miembros que la componen, que
tiene patrimonio propio, por cuyas deudas no responden los socios si no en la
medida de lo adquirido por la propia sociedad (slo se responde con el capital
de la sociedad de acuerdo al valor del aporte de cada socio).
La sociedad unipersonal. La empresa individual de responsabilidad limitada:
Existen igualmente sociedades constituidas por una sola persona u otras
constituidas
C) Fideicomiso
Este consiste en que una persona (fiduciante) transmita la propiedad fiduciaria de
bienes determinados a otra (fiduciario), quien se obliga a ejercerla en beneficio de
quien se designe en el contrato (beneficiario), y a transmitirlo al cumplimiento de un
plazo o condicin al fiduciante, al beneficiario o al fideicomisario (Ley 24.441).
*Los bienes constituyen un patrimonio separado del fiduciario (administrador) y
fiduciante, y quedan exentos de la accin singular o colectiva los acreedores del
fiduciario y del fiduciante.
*Los bienes del fiduciario no responden por las obligaciones contradas en la
ejecucin del fideicomiso, son solo satisfechas por los bienes fideicomitidos.
TUTELA CONSERVATORIA DEL CREDITO
El derecho de crdito est expuesto a riesgos, a ciertas contingencias o peligros de
menoscabo directo o indirecto al inters jurdico del acreedor, que van de la simple
posibilidad de lesin hasta la insatisfaccin total y absoluta de la prestacin.
Tal situacin justifica la tutela conservatoria del derecho de crdito, orientada a su
defensa y proteccin, mediante un conjunto de facultades y acciones que el
ordenamiento jurdico atribuye al acreedor para preservar o realizar su inters en la
relacin obligatoria. Buscando preservar la integridad del patrimonio del deudor y
prevenir de un eventual incumplimiento.
Medidas de tutela preventiva del crdito
Las medidas preventivas del crdito son un conjunto de medios protectorios del
inters del acreedor, buscando mantener la solvencia del deudor.
Son una proteccin anticipada debido a que son tutelas del patrimonio previo al
incumplimiento, principalmente ante situaciones de riesgo.
Tienden a garantizar sus intereses, asegurando la composicin de la garanta comn.
Clases

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1- Atendiendo al riesgo que previenen:

* Acciones para proteger de la conducta maliciosa del deudor que incumple
obligacin judicialmente reconocida: astreintes y la injuction (ctedra: son
ejecutivas).
* Acciones que protegen ante la negligencia del deudor en el ejercicio de sus
derechos: impide mejorar su solvencia son las oblicuas, subrogatorias o
directas(estas de ejecucin).
* Acciones para la proteccin contra el fraude (pauliana)
* Medios de tutela frente al riesgo de insolvencia del deudor: medidas
conservatorias destinadas a preservar la garanta comn (simulacin, embargo
preventivo) o medidas preventivas (publicidad de su patrimonio, informacin de sus
deudas) o medidas curativas buscan solucionar la situacin de insolvencia (pago con
beneficio de competencia, procedimientos concursales, mediacin, arbitraje).
2- Atendiendo a la funcin protectora del crdito
- Medidas de garanta: convencional, aseguran el crdito.( fianza, hipoteca, prenda)
- Medidas conservatorias: evitar frustracin del inters, preservar solvencia
(embargo, pauliana, simulacin)
- Medidas coercitivas: No de ejecucin pero inducen al cumplimiento (d de retencin)
3- Segn los efectos que producen en el patrimonio del deudor.
* Medidas cautelares: evitan la salida de un bien del patrimonio.
* Medidas precautorias: tienden asegurar la existencia y certidumbre del crdito.
* Medidas de garanta: disminuyen el riesgo de incumplimiento o insolvencia.
* Medidas de integracin: recomponer o restituir el patrimonio del deudor.
* Medidas de deslinde: impide la confusin del patrimonio del deudor con el del
causante
* Medidas autosatisfactivas: medidas urgentes y excepcionales dispuestas en una
resolucin judicial, que ordena la inmediata satisfaccin del inters del acreedor.
Medidas cautelares Judiciales
Son actos procesales del rgano jurisdiccional adoptados en el curso de un proceso,
a pedido de los interesados o de oficio, para asegurar bienes, mantener situaciones
de hecho, para seguridad de las personas o satisfaccin de necesidades urgentes
como un anticipo que puede o no ser definitivo.
Son de carcter instrumental no definitivo, son variables y revocables.
Requisitos:
Verosimilitud del derecho invocado: que tenga o pueda tener
derecho, que es susceptible y creble que lo haga.
Peligro en la demora: alguna causante que nos haga aplicarlo
Una contracautela que asegure el resarcimiento de los daos que
la medida pueda causar. (Es caso de la interposicin de la cautela,
y luego la sentencia dicta que no tengo el derecho, yo debo
responder por la cautela aplicada).
Casos
1) Embargo: Resolucin judicial por la cual se individualizan derecho o bienes
determinados del deudor, afectndolos al pago de la obligacin cuya existencia o
reconocimiento se discute en un proceso judicial.
El embargo puede ser: -preventivo cuando se usa para preservar la ejecucin futura
de los bienes afectados
- ejecutivo el embargo que garantiza la eficacia de la

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sentencia se afecta los bienes para la liquidacin de una condena firme a favor del
acreedor..
De inmuebles: se traba mediante la anotacin de la orden judicial en el
Registro de la Propiedad.
De muebles: secuestro de la cosa por el oficial de justicia y se designa un
depositario (generalmente es el mismo propietario de la cosa).
El bien embargado puede ser enajenado
*pero es inoponible al embargante (excepto haya sido un adquirente de buena fe)
*se deber avisar necesariamente que esta embargado
2) Inhibicin general de bienes: Cuando el deudor se ignoran los bienes o no
alcanzan para cubrir la deuda (por lo tanto no puedo embargar), lo inhibo para
cualquier acto que quiera realizar. Es una accin subsidiaria del embargo, que se
anota en el Registro de la Propiedad. Impide que el deudor enajene los bienes que
tenga o pueda llegar a adquirir.
3) Indisponibilidad o prohibicin de contratar
Se realiza sobre un bien determinado (mueble o inmueble), se anota en el Registro
que ese bien es indisponible.
4) Anotacin de littis
Medida judicial que asegura la publicidad del litigio. Se inscribe en el Registro que
ese bien es objeto de un litigio o que sobre l gira un litigio, para el conocimiento o
posibilidad de conocimiento por parte de un tercero que quiera contratar.
5) Prohibicin de innovar
Medida judicial que ordena mantener inalterable la situacin de hecho o de derecho
existente al momento en que se decreta. Se busca evitar que durante la tramitacin
de juicio las partes realicen actos que puedan luego tornar el cumplimiento de la
sentencia imposible o ineficaz.
6) Medida cautelar innovativa (esta no me la toman)
Dispone el cambio de una situacin fctica o jurdica existente al momento en que se
dicta en virtud de urgencia o necesidad de las circunstancias.
7) Intervencin judicial (esta tampoco)
* facultad del acreedor de participar en el juicio que su deudor es parte.
* designar un tercero a fin de que cumpla funciones de recaudar las rentas o frutas
de un bien, establecimiento o empresa del deudor.
* designar a tercero para que controle, fiscalice e informe al juez sobre ciertos
bienes, actos o personas objeto de juicio.
8) Secuestro de bienes
Actos de desapoderamiento compulsivo de un bien mueble objeto de una pretensin
en un pleito, cuando el embargo no asegura la integridad o existencia. Tambin es
una medida accesoria al embargo ejecutorio, a los fines de su liquidacin judicial.
Actos precautorios

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Aseguran la existencia del crdito, brindan estabilidad y certidumbre a una

obligacin an no exigible.
a- Medios que preservan la existencia del crdito: aseguran la alegacin y
prueba del crdito, es toda la documentacin respaldatoria
(documentacin del crdito)
b- Reconocimiento: declaracin donde una persona admite estar sometida
a una obligacin respecto de otra ( Art 718)
c- Confeccin de balances e inventarios: asientos y libros que llevan las
partes para asegurar el crdito. Son admitidos en juicio como prueba
para los comerciantes.
d- Interrupcin de la prescripcin por demanda: mantiene viva la relacin
jurdica impidiendo que prescriba.
e- Suspensin de la prescripcin por interpelacin: suspende su curso .
MEDIDAS DE GARANTA.
Son los modos tendentes a asegurar el eficaz cumplimiento de la obligacin,
mediante la creacin de una facultad que se adosa al derecho de crdito. Buscan
reducir o limitar el riesgo del acreedor. Pueden ser convencionales o legales.
Hoy: se considera dotada de autonoma respecto de la deuda principal ciertas
garantas, otras si estn subordinadas al crdito..
Caracteres
Son voluntarias y proviene de acuerdo entre las partes, lo que no obsta que
pueden ser legales.
Estn vinculadas y coordinadas con la prestacin adeudada.
A travs de la garanta se crea un derecho nuevo a favor del beneficiario, que
se adiciona al derecho que se procura asegurar.
Garantas personales y reales
PERSONALES
Confiere al acreedor un derecho hacia la misma persona del deudor o un tercero.
Variantes:
a. atribucin a favor del acreedor contra un tercero que compromete su
patrimonio para dar seguridad del pago (fianza, aval, codeudor solidario,
etc.)
b. atribucin a favor del acreedor contra el propio deudor y la imposicin a
este de una prestacin de carcter adicional como una clusula penal.
1) La fianza: Una persona (fiador) se obliga accesoriamente por el deudor,
aceptndolo el acreedor. En principio es convencional, aunque puede ser legal o
judicial.
- Se constituye con todo le patrimonio del fiador y puede ser otorgada para cualquier
obligacin
- No confiere privilegio alguno al acreedor.
- La deuda del fiador es accesoria de la principal.
- La fianza refuerza la obligacin principal

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164

- El fiador goza del beneficio de excusin (derecho de ser ejecutado despus del
principal) y de divisin (vivir la deuda entre los restantes fiadores si los hay). Esto es
salvo pacto o disposicin legal en contrario
- Si la fianza es solidaria no tiene la excusin ni la divisin, se obliga como principal.
- La fianza comercial es siempre solidaria
- La nulidad de la obligacin principal anula la fianza
2) El aval: acto unilateral otorgado en el ttulo o fuera de l, en conexin con una
obligacin, que constituye al otorgante en responsable cambiario del pago. Nace
como institucin propia de los ttulos cambiarios (pagar, cheque, letra de cambio).
Quien avala un ttulo garantiza su pago, independientemente de los dems obligados
cambiarios, lo que lo convierte en el deudor principal. Puede ser total o parcial. Debe
ser por escrito y firmado por el otorgante. La obligacin del avalista es:
* Unilateral: basta la declaracin del avalista
* Literal: surge de lo escrito
* Incondicional: la obligacin avalista es pura y simple, no puede ser sujeta a
condicin.
* Abstracta: la deuda que asume el avalista se desvincula con la causa que la
gener.
* Autnoma: el avalista no puede oponer al portador del ttulo excepciones
personales con anteriores portadores.
* Independiente: es autnoma de la obligacin del avalado.
Rasgos propios:
-El avalista no puede ejercer defensas del garantizado
-La nulidad de la obligacin no incide en el aval
-No tiene beneficio de excusin o de divisin
3) Arras confirmatorias: La sea o arrases la cosa o dinero que uno de los
contratantes entrega al otro para asegurarle el cumplimiento, garantizndole la
indemnizacin en caso de arrepentimiento. Tipos:
Confirmatorias: se entrega para perfeccionar el contrato, como principio de
ejecucin, impide el arrepentimiento.
Penitenciales: faculta a las partes de arrepentirse, si lo hace quien las entreg
las pierde y si es la otra parte las devuelve.
4) Clusula penal: Sirve como medio de compulsin y predetermina los daos y
perjuicios derivados de la mora e incumplimiento.
5) Derecho de retensin: Es una garanta legal, asegura a quien retiene la cosa el
pago de lo que le es debido en razn de la misma.
6) Privilegios: Es el derecho otorgado por la ley a ciertos crditos a ser pagados con
preferencia a otros. Cumplen cierta funcin de garanta en cuanto refuerzan la
posibilidad de cobro del acreedor
REALES
Confieren al acreedor un derecho real de garanta a favor del beneficiario, que como
tal otorga las facultades de persecucin (perseguir la cosa donde se encuentre,
hacerla ejecutar y cobrar) y preferencia. Son de origen convencional, estn
tipificadas en el ordenamiento y son las vas ms seguras para garantizar el
cumplimiento de la obligacin.

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1-Hipoteca: Constituida por deudor o tercero en seguridad del cumplimiento de una

obligacin, sobre un inmueble determinado sin entregarlo al acreedor, conservando
el deudor su uso y goce.
*Es un derecho real de garanta que no requiere la entrega de la cosa al acreedor.
*Es convencional: salvo excepciones.
*Es accesoria: accede a la principal y sigue su suerte.
*Es indivisible: se aplica a cada una de las partes de la cosa principal, pagada
parcialmente la deuda la hipoteca subsiste en su totalidad.
* Requiere publicidad registral: a los fines de la oponibilidad a terceros. La falta de
registracin no priva de valides entre partes, pero si respecto a terceros.
*Los efectos se conservan por 20 aos si no se la renovare antes.
*Debe respetar el principio de especialidad, el inmueble sobre el que recae debe
estar expresamente determinado y en lo referido al crdito que lo garantiza.
*Admite modalidades como los -pagars hipotecarios o las letras hipotecarias
2- Prenda con desplazamiento: garanta real constituida sobre un bien mueble del
deudor o de un tercero cuya posesin es entregada al acreedor, para asegurar una
obligacin. Recae sobre cosas muebles requiriendo su efectivo desplazamiento, ya
que es esencial para el perfeccionamiento y su oponibilidad a terceros.
* En caso de incumplimiento el acreedor podr ejecutar el bien y cobrarse su crdito.
* Es convencional, accesorio, indivisible y rige el principio de especialidad.
3- Prenda con registro: El deudor o tercero conservan el bien mueble, lo cual permite
usarlo ventajosamente en su actividad. El derecho del acreedor se encuentra
tutelado (no por la tenencia de la cosa) si no por el pertinente registro prendario, lo
cual muestra una aproximacin a lo que es la hipoteca. Caracteres:
* Es convencional, tiene el requisito de la publicidad registral, es indivisible, es
accesoria.
* Debe hacerse por escritura pblica o instrumento privado en el Registro.
* Entre partes es eficaz y frente a terceros solo con la inscripcin.
* Modalidades: - prenda con registro fija (sobre bienes muebles como maquinarias,
autos, herramientas, etc. ) y la prenda con registro flotante ( mercaderas y
materias primas en general).
* Esta prohibida la venta sobre un bien ya prendado, salvo autorizacin.
4-Warrant: Es un ttulo valor representativo de un crdito en dinero, y al mismo
tiempo un ttulo de prenda sobre los bienes muebles escritos en l. Tiene gran
importancia en el comercio exterior: contra la entrega de frutos o productos
depositados, la aduna o almacenes autorizados entregan al depositante certificado
de depsito y warrant referido a l.
* El certificado de depsito acredita la mercanca depositada y se trasmite por
simple endoso, por el contrario el warrant confiere a su tenedor un derecho
prendario sobre las cosas depositadas, verdadera garanta real con los beneficios de
persecucin y preferencia.
5-Anticresis: Es una garanta real sobre un inmueble, cuya posesin le es entregada
al acreedor por su titular, a fin de que satisfaga su crdito con los frutos que
devengue la cosa.( Art 239).
El contrato se perfecciona con la entrega efectiva del inmueble.

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MEDIDAS DE COMPULSIN
CLAUSULA PENAL
Art 652: La clusula penal es aquella en que una persona, para asegurar el
cumplimiento de una obligacin, se sujeta a una pena o multa en caso de retardar o
de no ejecutar la obligacin.
Es una estipulacin accesoria de pena o multa en caso de incumplimiento o
cumplimiento tardo. Es una pena privada a la que se somete una persona. Tiene una
funcin compulsiva ante su aplicacin en caso de inejecucin. Su importancia
tambin se proyecta en el plano resarcitorio ya que importa una predeterminacin
convencional y anticipada de los daos y perjuicios
La utilidad de la clusula penal
Favorece al acreedor, este puede elegir por aquella solucin que le resulte ms
conveniente, es decir puede pedir que se exija la clusula penal en vez de la
prestacin, todo de acuerdo a su inters. El deudor no puede elegir por la pena para
liberarse de cumplir la obligacin principal, lo favorece en cuanto le liquidan
anticipadamente el monto de los daos y perjuicios permitindole ms certidumbre.
Funciones
Dentro del cdigo civil la clusula penal esta regulada como una institucin unitaria,
que presenta una funcin polivalente (compulsiva y resarcitoria). Basta con que este
presente cualquiera de ellas, para configurarla.
Catedra: Funcin polivalente: un mismo instituto ambas funciones. Se deber
indagar si a travs de la clusula se persigue reparar o punir, o ambas cosas.
El monto de la clusula penal: cuando esta se ajusta aproximadamente al monto del
perjuicio estaremos frente a la funcin resarcitoria, y si lo supera puede ser un plus
sancionador.
Funcin compulsiva o sancionatoria (652): Es una pena privada o civil, que tiene
por finalidad reforzar el cumplimiento de una obligacin y sancionar al deudor
incumpliente. Es una tcnica de prevencin de la inejecucin. Compulsin para
el cumplimiento del deudor.
*El cdigo hace expresa referencia a esta funcin, puede acumularse la
clusula penal compensatoria con el cumplimiento de la obligacin
principal, la clusula penal se fija con independencia del dao causado es
mas independiente a su existencia misma, puede pactarse para la
obligacin natural, la revisin de su monto excesivo.
Funcin resarcitoria (655): Es la liquidacin convencional y anticipada de la
indemnizacin en caso de incumplimiento de los daos y perjuicios.
*La pena entra en lugar de los daos y perjuicios, el acreedor no puede
pedir el
cumplimiento de la obligacin y la pena, puede ser reducida en caso de
incumplimiento parcial.
(Ctedra) Pese a que el cdigo as lo establece, lo mas correcto sera reformular los
textos legales distinguiendo la clusula penal en sentido estricto con carcter
sancionatorio y la creacin de una nueva clusula diferente con carcter resarcitorio.
Es necesario reglarlas y configurarlas como figuras distintas.
Clasificacin
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167

Cualquiera de las funciones puede aplicarse a cualquiera de los tipos de clusulas.

Moratoria
Para el incumplimiento tardo o defectuoso (simple retardo, mora, incumplimiento
defectuoso, incumplimiento parcial). Supone la posibilidad material y jurdica del
cumplimiento tardo. Acta para sancionar o para resarcir el retraso, y se acumula a
la prestacin principal. La pena sustituye los daos y perjuicios moratorios.
Compensatoria
Incumplimiento definitivo (acta en lugar de la prestacin). Es prefijada para prever
las consecuencias del incumplimiento definitivo y absoluto de la prestacin. No
puede haber acumulacin de esta pena con la prestacin.
Trascendencia de la clasificacin
La acumulacin de la pena con la prestacin solo en la moratoria, no en la
compensatoria.
La compensatoria generalmente se agota en una sola prestacin. La
compensatoria generalmente suele plasmarse en prestaciones peridicas.
La compensatoria no es susceptible de ser trasladada para los casos de mora,
y la moratoria tampoco lo es para los casos de incumplimiento absoluto.
Criterios para su determinacin
- Se estima que en principio ante la duda la clusula se considera
compensatoria.
- Pero se debe tener en cuenta la naturaleza de la obligacin
Caracteres
1- Voluntaria: Las partes la prefijan al contratar, no lo son las clusulas legales
(astreintes, intereses punitorios, etc.) Puede emanar de actos unilaterales o
voluntarios colectivos.
2- Accesoria: Sigue la suerte de la principal (su extincin, nulidad, condicin o
plazo, o la competencia judicial para la principal se aplica en la accesoria). El
deudor no puede liberarse ofreciendo el cumplimiento de la pena establecida
por la clusula, deber necesariamente cumplir primero con la prestacin. El
acreedor puede elegir de acuerdo a su inters el cumplimiento primero de la
prestacin y despus de la clusula o viceversa.
Excepciones (se desvanece la relacin de accesoriedad y asume un carcter
autonomo). Impropias (no excepciones)
- Venta de cosa ajena: el acreedor puede exigir el monto de la pena por
verse frustrado respecto de la prestacin.
- Contrato con objeto inexistente: la indemnizacin puede ser la de
clusula.
- ( Impropia) Clusula penal para garantizar obligacin natural: no hay
accesoriedad porque no se considera obligacin.
- ( Impropia) Pena introducida en convencin que se promete hecho de
tercero: una simple obligacin condicional.
3- Condicional: La obligacin de la clusula es pura y simple, pero ejecutabilidad
est sujeta al condicin: incumplimiento del deudor o su cumplimiento tardo o
defectuoso.
4- Preventiva: Previene el incumplimiento prefijando los daos y perjuicios.
5- Subsidiaria: La clusula penal compensatoria es subsidiaria, no se puede exigir
la prestacin y adems el pago de la pena (ya que sta acta en lugar de la

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prestacin es una u otra). La clusula moratoria no es subsidiaria es

acumulable la prestacin junto al monto de la pena.
6- Definitiva: la clusula fijada por las partes se incorpora al patrimonio del
acreedor
7- Relativamente inmutable: una vez fijada la pena, el importe no puede ser
unilateralmente modificado por las partes. El acreedor carece de derecho a
otra indemnizacin y el deudor tampoco podr eximirse de satisfacerla,
probando que el acreedor no ha sufrido perjuicio alguno . Excepcionalmente
procede la revisin judicial de la clusula excesiva o nfima.
8- De interpretacin restrictiva: es un derecho de excepcin, no se presume debe
ser alegada y probada por quien al invoca.
La clusula penal como negocio jurdico
La clusula penal es una obligacin accesoria, es decir tiene todos los elementos de
sta y por su carcter de accesoria sigue la suerte de la principal.
a) Sujetos: pueden ser las mismas partes del contrato (deudor y acreedor), un
tercero que consienta e intervenga y tambin puede estar hecha a favor
de un tercero (en principio se supone que el beneficiario es el acreedor,
pero puede ser a favor de un tercero)
b) Objeto: Art 653: La clusula penal slo puede tener por objeto el pago de una
suma de dinero, o cualquiera otra prestacin que pueda ser objeto de las
obligaciones, bien sea en beneficio del acreedor o de un tercero.Puede
ser de dar, de hacer o de no hacer pero siempre debe tener contenido
patrimonial (la caducidad de plazos no podra ser un supuesto por no ser
patrimonial, licito, determinado o determinable y posible)
c) Causa final (causa por la que se contrata): Es la causa final de la propia
clusula y sirve para identificar su funcin, sancionatoria o resarcitoria.
d) Forma: cualquier, no tiene requisitos formales.
e) Modalidades: puede estar sujeta a cualquier modalidad (plazo, cargo o
condicin).
f) Oportunidad donde se pacta: puede ser simultneamente al contrato o
despus, pero siempre antes del incumplimiento.
Inmutabilidad de la clusula penal
Principio general: Inmutabilidad de la clusula penal
La inmutabilidad se basa en que de no ser definitiva no tendra la eficacia que tiene.
Existe un lmite: lo pactado no puede transgredir derechos y la buena fe, el acreedor
no debe ejercer abusivamente su derecho.
La inmutabilidad favorece y protege la estabilidad de las relaciones jurdicas.
Un problema de la inmutabilidad es respecto de los contratos de contenido
predispuesto, especficamente en el mbito del consumo.
La cuestin en el Cdigo Civil Argentino (Antes y despus de la ley 17.711)
Despus de la ley 17.711
Al prrafo anterior se le agrega Art 656 segundo prrafo: Los jueces podrn, sin
embargo, reducir las penas cuando su monto desproporcionado con la gravedad de
la falta que sancionan, habida cuenta del valor de las prestaciones y dems
circunstancias del caso, configuren un abusivo aprovechamiento de la situacin del
deudor

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169

Revisin judicial de la clusula penal excesiva

La ley faculta al juez a reducir la pena cuando, por su monto desproporcionado con
la gravedad de la falta que sanciona, configurar un abusivo aprovechamiento de la
situacin del deudor. Requisitos para la revisin:
Elemento objetivo: El juez debe verificar la desproporcin ente la gravedad de
la falta y del monto establecido.
Elemento subjetivo
Abusivo aprovechamiento por parte del acreedor.
Debido a la situacin de inferioridad del deudor
(ligereza,
inexperiencia, necesidad)
-Probada la desproporcin econmica (originaria o sobrevenida) de la falta
respecto del monto de la clusula, el aprovechamiento por parte del acreedor se
presume.
-Pero la situacin de inferioridad del deudor, debe probarse (no segn la Corte)
Revisin judicial en la funcin sancionatoria de la clusula.
Se deber verificar que funcin cumple la clusula en ese caso, ya que la revisin
es distinta en la funcin sancionatoria que en la resarcitoria.
Cuando tiene funcin sancionatoria, las facultades de revisin del juez deber ser
ms estricta por lo que la reduccin solo procede cuando la pena sea
manifestadamente excesiva y que por su irrazonabilidad lesiones el derecho de
propiedad del sujeto pasivo. Es decir la pena sancionatoria siempre ser mayor
que al resarcitoria (en donde se deber verificar el dao causado).
El problema de las clusulas penales insuficientes
Clusulas penales nfimas
En este caso el acreedor podr prescindir de la clusula penal (anularla) y pedir la
reparacin de daos y perjuicios ordinarios.
Respecto a al facultad del juez para poder aumentar el monto o no: el cdigo en
principio establecera que no. [Ctedra] nada impide que el juez pueda aumentar
el monto de acuerdo al perjuicio provocado, para que no pierda su entidad. Las
acciones de reduccin han sido entendidas como de modificacin por lo que sera
posible tambin el aumento de ellas.
Clusula penal y depreciacin monetaria:
Con la inflacin se termin aceptando la admisin del reajuste de la clusula.
Aspectos procesales
Procede la revisin de oficio de la clusula penal?: Es necesaria la peticin de parte
cuyo inters est en juego, debido al carcter relativo de la inmutabilidad.
Momento procesal oportuno para deducir la prestacin
La pretensin de la revisin debe ser interpuesta en la littis, para respetar el
derecho de defensa de las partes. El acreedor lo interpondr al momento de
realizar la demanda en caso de ser mnima; y el deudor lo har cuando responda
la demanda en caso de ser excesiva o cuando se presenten las pruebas
Excepcin: puede interponer la revisin tarda cuando el desequilibrio sea
sobreviviente a la traba de al littis (Ej. Inflacin).

Casos de incumplimiento parcial o irregular

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De haber cumplimiento parcial (til para el acreedor y aceptado por este) la pena
debe disminuirse proporcionalmente
Para decidir la reduccin, se deber ver el provecho o utilidad que le de el acreedor,
a partir de lo pactado y si no hay nada pactado, segn criterios matemticos y la
discrecionalidad judicial.
Requisitos para la exigibilidad de la clusula penal
1) Incumplimiento absoluto o relativo de la prestacin principal
2) Mora del obligado a cumplir la prestacin principal (Plazo determinado
automtica, plazo indeterminado tcito por interpelacin y plazo propiamente
dicho por el juez).
3) Factor de atribucin: es decir la imputabilidad de la conducta al deudor, a travs
de un factor objetivo en las obligaciones de resultado y uno subjetivo en las de
medios.
4) Relacin causal: ente el incumplimiento del deudor y el perjuicio causado
predeterminado por la clusula penal. Se media tal relacin por una causa
ajena.
5) No es necesaria la existencia y prueba del dao: Pese a que no es necesario la
existencia del dao puede ser importante cuando se calibra la clusula penal
excesiva o nfima.
Efectos de la clusula penal
Respecto del deudor
Es una facultad excepcional dada al acreedor quien puede elegir exigir su
cumplimiento.
El deudor no puede liberarse pagando la pena.
Respecto del acreedor
- Si el deudor cumple con la prestacin el acreedor no puede reclamar la clusula.
- Cuando se produce el incumplimiento rige el principio de opcin para el acreedor
Principio general: la clusula penal como obligacin subsidiaria. Ausencia de
acumulacin. El derecho de opcin del acreedor.
La solucin se justifica porque la pena compensatoria acta en lugar de la prestacin
no entregada. Se reemplaza el contravalor econmico de la prestacin y dao y
perjuicio.
El acreedor en este caso elige, si prefiere recibir el monto de la pena o la prestacin
En caso de incumplimiento puede demandarse la prestacin principal y
subsidiariamente la pena
Excepciones:
- Convencin que autoriza la acumulacin de prestaciones: dada de
manera inequvoca. En caso de ser inequitativo, respecto de la moral y
las buenas costumbres podr revisarse.
- Clusula penal moratoria: el acreedor puede reclamar la prestacin y al
pena, la pena y la indemnizacin por incumplimiento definitivo.
Acumulacin de pena moratoria y compensatoria. Supuestos
a) Incumplimiento absoluto previo paso por mora: En este caso si pueden
acumularse.
b) Desde un comienzo incumplimiento definitivo: Por ser plazo esencial o por
incumplimiento imposible, no se acumulan

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La pena no es acumulable con los daos y perjuicios

Art 655: La pena o multa impuesta en la obligacin, entra en lugar de la
indemnizacin de perjuicios e intereses, cuando el deudor se hubiese constituido en
mora; y el acreedor no tendr derecho a otra indemnizacin, aunque pruebe que la
pena no es indemnizacin suficiente.
Moratoria: no acumulable con indemnizacin por mora; si es acumulable por
indemnizacin por incumplimiento definitivo solo si paso por mora.
Compensatoria: no es acumulable con indemnizacin por incumplimiento
definitivo; si es acumulable previo paso por situacin de mora.

CPM + oblig ppal

CPM + Daos y Prejuicios: previo paso por mora
CPM + CPC: previo paso por mora
CPC + oblig ppal: con acuerdo de partes
La clusula penal y las obligaciones de sujeto plural
Cuando la clusula se establece para obligaciones de sujeto plural, sea en su parte
activa o pasiva; asume dificultades cuando la naturaleza de la prestacin principal y
la de la clusula son distintas.
Supuestos:
- Naturaleza de la prestacin principal = que la de la clusula penal,
principio normales en cuanto a la divisibilidad e indivisibilidad
- Obligacin principal solidaria, ante incumplimiento se proyecta en la
clusula penal.
- Prestacin principal divisible y clusula indivisible.
* Pluralidad pasiva: prevalece clusula penal, el acreedor reclama a
cualquier deudor la totalidad de la prestacin.
* Pluralidad activa: reclamo de cualquier acreedor al deudor la totalidad
de la pena.
- Prestacin principal indivisible y clusula divisible
* Pluralidad pasiva: el acreedor podr reclamar la pena
proporcionalmente a cada deudor.
* Pluralidad activa: cada acreedor podr pedir la parte que le
corresponda en la clusula penal

Alejandro Berrotarn

172

BOLILLA XII: DINAMICA DE LA GARANTIA COMUN. TUTELA CONSERVATORIA

DEL CREDITO
EL PODER DEL ACREEDOR SOBRE LA GESTION PATRIMONIAL DEL DEUDOR
*El principio de que el patrimonio del deudor es la garanta de los acreedores
importa reconocer un inters legtimo de ste ltimo en su integridad actual y futura.
Este inters legtimo concurre con el derecho del deudor de administrar y disponer
de sus bienes; de esto se infiere que mientras el deudor ejercite regularmente sus
derechos y obre de buena fe, los acreedores no pueden inmiscuirse en su
patrimonio.
*Solo frente a un comportamiento de mala fe y orientado a afectar la garanta
patrimonial de los acreedores (fraude, simulacin, inactividad, etc.) aquellos estarn
legitimados para optar por las medidas conservatorias pertinentes.
En este supuesto se permite a los acreedores intervenir: mediante la accin
pauliana, de simulacin, subrogatoria, intervencin en la sucesin del causante para
preservar su patrimonio ante un repudio de herencia, impugnacin de una renuncia a
la prescripcin, etc.
*El acreedor puede inmiscuirse en estos casos por un abuso de los derechos por
parte del deudor, por accin u omisin, por mala fe o fraude. Excepcionalmente
como en el caso de la subrogacin por negligencia del deudor.
Acciones conservatorias del patrimonio del deudor
Dentro de la tutela preventiva estn estas acciones, que permiten mantener la
integridad del patrimonio impidiendo el egreso de bienes o la disminucin de su
activo, preservando la solvencia.
Comprende: accin de simulacin, subrogatoria y pauliana ( la ctedra considera que
sta no).
Sntesis:
Medidas Cautelares
Embargo
Inhibicin general de los bienes
Indisponibilidad de un bien
Anotacin de la littis
Prohibicin de innovar
Medidas innovativas
Intervencin judicial
Prohibicin de contratar.
Medidas precautorias
o Documentacin del crdito
o Reconocimiento de la deuda
o Confeccin de inventarios y balances
o Interrupcin de la prescripcin por demanda
o Suspensin de la prescripcin por interpelacin.
Medidas de garanta
Garantas Personales: - Fianza
- Aval
- Garantas a primera demanda
- Arras, Claus Penal, D de ret., Privilegios
Garantas Reales: - Hipoteca
- Prenda

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173

- Anticresis
- Warrant
- Garantas autoliquidables
Medidas de integracin
Accin de simulacin
Accin subrogatoria
Medidas de deslinde
Accin de separacin de patrimonio
Medidas de tutela anticipada
Medidas autosatisfactivas

ACCIN SUBROGATORIA
Puede suceder que una persona no ejercite contra sus deudores sus derecho de
crdito por diferentes motivos, mientras el deudor sea solvente a sus acreedores le
es indiferente que no ejercite acciones contra terceros, pero la situacin cambia
cuando no lo es.
En dicho caso es posible que el deudor no tenga inters en cobrar su crdito debido
a que eso lo deber destinar directamente a sus acreedores, por lo que el no se
quedar con nada.
Frente a este caso la ley reconoce: el derecho a los acreedores de subrogarse en los
derechos del deudor, y ejercitar en nombre de ste las acciones contra los terceros
Art 1196: los acreedores pueden ejercer todos los derechos y acciones de su
deudor, con excepcin de los que sean inherentes a su persona.
*La accin subrogatoria es entonces: un derecho conferido a los acreedores para
gestionar los derechos del deudor, que ste deja abandonados. Se sustituye el
deudor por el acreedor.
*El producido no ingresa al patrimonio del acreedor subrogante si no del deudor
subrogado.
-Principio: El acreedor no debe inmiscuirse en los actos del deudor-.
-Excepcin: ante la inactividad interfiere
Sujetos:
Acreedor subrogante: actor, quien promueve la accin subrogatoria con
la finalidad de ejercitar los derechos de su deudor inactivo.
Deudor subrogado: el deudor del acreedor subrogante y el acreedor del
tercero demandado. Sus derechos son ejercitados por el acreedor por
su inaccin
Tercero demandado: deudor del deudor subrogado.
Fundamento
El principio por el cual el patrimonio del deudor es la garanta comn de los
acreedores, se desvirtuara de no reconocer el derecho al acreedor de accionar ante
la inactividad de su deudor. La base objetiva que constituye la garanta para los
acreedores, es el conjunto de bienes patrimoniales, actuales y futuros del deudor. De
all que la accin sea un medio de defensa, conservacin o aseguracin de la
responsabilidad patrimonial.
Teora de la representacin legal en inters del representante: (CATEDRA) : Es un
Instituto complejo que participa de las caractersticas de otras instituciones, aunque
sin identificarse con ellas. Sera entonces:
- Representacin: el subrogante ejercita un derecho ajeno, lo
obtenido ingresa al patrimonio del deudor.

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174

- Tiene carcter legal: es conferida por la ley prescindiendo de la

voluntad del subrogado.
- En inters del representante: se procura mantener inclume el
patrimonio y a travs de ello lograr al satisfaccin de su crdito.
Caracteres
Conservatorio: algunos autores consideran que era de carcter ejecutivo (no
solo el ingreso de bienes si no la realizacin del crdito), mixto (entre
conservacin y ejecucin) o instrumental (de la sustitucin del lugar del
derecho).
Ctedra: Considera que la accin subrogatoria se dirige
a impedir el empobrecimiento del patrimonio por inaccin del deudor. Persigue
integrar el patrimonio del deudor. Las consecuencias posteriores a la accin
como el embargo o realizacin de los bienes, son independientes y posteriores
a al accin misma, por ello no es de ejecucin.
Individual: es una facultad que puede ser ejercida por cualquier acreedor. Ella
solo cesa cuando se produce la quiebra del deudor (el deudor queda
desapoderado y los acreedores impedidos de actuar individualmente, solo
ejercida por el sndico).
Indirecta: el producido va al patrimonio del deudor, el acreedor se beneficia
indirectamente por el incremento patrimonial del deudor.
Facultativa: puede ser usada libremente por cualquier acreedor, sin estar
obligado a realizarla.
No subsidiaria de cualquier otra va: no requiere agotar ninguna otra va para
ejercitarla.
No de orden pblico: por lo que nada impide que el deudor y acreedor puedan
pactar no ejercitarla o restringir su posible mbito de actuacin.
Legitimacin activa
Corresponde a todo acreedor del subrogado, sin importar si es quirgrafo o
privilegiado. Independientemente de la fecha de acreencia (como al pauliana) o su
monto o la existencia de garantas o privilegios.

Condiciones de su ejercicio
1- Condiciones relativas al acreedor subrogante
* Calidad del acreedor subrogante: Debe revestir la calidad de acreedor del
subrogado. El crdito basta con que sea cierto (no requiere ser reconocido por
sentencia judicial ni documentado).
Ctedra: dado el carcter conservatorio de la accin, no es necesario que el crdito
deba ser exigible y lquido. Pueden actuar aquellos cuyos crditos estn sujetos a
condicin. No estn legitimados, en cambio, los acreedores de las obligaciones
naturales.
* Inters legtimo: Se debe invocar y probar un inters legtimo, dicho inters puede
ser presumido, debiendo el deudor subrogado o el tercero contra quien se dirige la
accin alegar y demostrar la ausencia de inters legtimo. (Por la real inactividad del
deudor, o por el peligro que corre su crdito)
Alejandro Berrotarn

175

Por falta de inters no proceder la accin, cuando los bienes sean inembargables
para el acreedor.
No necesita que se acredite la insolvencia del deudor (a diferencia de la revocatoria)
ni el riesgo de caer en ella. Basta alegar la insolvencia, sin necesidad de exigrsele la
prueba de la utilidad inmediata. Si el deudor acredita su solvencia se desvirta la
accin por falta de inters legtimo.
Solvencia del deudor y accin subrogatoria son incompatibles.
2- Condiciones relativas al deudor subrogado
* Inaccin del deudor: Es un presupuesto indispensable, ya que la accin se justifica
en ella.
La omisin es respecto de los derechos patrimoniales por los que opera un perjuicio
patrimonial, porque no ingresan los bienes o porque hay un egreso de bienes que no
debera producirse.
-La inaccin puede ser inicial o sobreviviente.
-La inercia que justifica la accin puede ser total o parcial (omite algunos actos.)
-La inaccin puede resultar de la negligencia del deudor, del ejercicio abusivo del
derecho o de imposibilidad de ejercerlos por causa no imputables a l (es irrelevante
la imputabilidad).
Es suficiente la inaccin an no mediando dolo o culpa, para ejercer la accin
* Citacin del deudor: El ejercicio de la accin no requiere autorizacin judicial, ni
est condenada a la interpelacin previa al deudor para que ejerza sus derechos.
Respecto de la necesariedad de la citacin del deudor: el Cdigo no lo establece,
igualmente luego del Cdigo
Procesal dicho requisito deviene sustancial conforme a las exigencias del artculo
112.
3- Condiciones relativas al objeto
Regla: todos los derechos pueden ser ejercidos por el acreedor
Excepcin: no pueden ser ejercidos por este, los inherentes a la persona del deudor.
a) Acciones y derechos susceptibles de ser ejercitados por va subrogatoria
-El acreedor puede ejercer todos sus derechos (poder jurdico sustantivo) y acciones
(promover actuacin de los organismos del Estado) patrimoniales.
-La accin contrapone el derecho de libertad de determinacin del deudor, con el de
proteccin de la garanta patrimonial del acreedor.
-Los acreedores pueden ejercer todo derecho o accin de contenido patrimonial, pero
es necesario que stos se tengan contra alguien (no meramente administracin y
goce de bienes).
Es todo lo que el acreedor pueda exigirle a un tercero, por accin o excepcin.
Pueden ser objeto entonces:
Derechos patrimoniales: d crdito, subjetivos, d cualquier
fuente.
Acciones: conjunto de poderes emergentes de los actos
jurdicos. contratos, obligaciones o derechos reales.
Vas de ejecucin: cumplimiento de sentencia judicial
favorable.
Excepciones: defensas oponibles a 3 para repeler
pretensiones.
b) Excepciones

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176

Estn excluidos de ser susceptible de accin subrogatoria:

Derechos inherentes a la persona del deudor: Su destino solo se cumple si son
ejercitados por su titular:
- Derechos de la personalidad (honor, intimidad, etc.)
- Derecho de cumplir mandato conferido por otro.
- Accin de revocacin de donacin por ingratitud del donatario.
- Accin de revocacin de donacin por inejecucin de cargo.
- Accin de exclusin de herencia por indignidad del heredero.
- Derechos patrimoniales subordinados a una accin del Estado.

Derechos extrapatrimoniales: Su objeto es ajeno a toda valoracin pecuniaria,

por corresponder a persona o familia:
- Acciones de estado: insania, emancipacin, reclamacin de estado
- Accin de nulidad de matrimonio
- Accin de divorcio
- Acciones del derecho de familia (patria potestad, tutela, curatela).
- Derechos de uso y habitacin
- Derechos polticos
Derechos inembargables: Se excluyen los derechos y acciones que tengan
contenido patrimonial, pero sean inembargables. Es por falta de ausencia de
utilidad del acreedor, si no puede embargare ese bien no le es til para cobrar
su crdito. Los bienes parcialmente embargables si pueden.
Simples facultades y opciones del deudor: En principio los derechos no
incorporados al patrimonio del deudor estn al margen por ser una liberalidad
de l. Se excluyen entonces facultades como:
- administracin de los
bienes del deudor, - de contratar, -si es autor de obra artstica hacerla publicar,
- del vendedor de hacer pacto de preferencia.
En algunos supuestos se autoriza al acreedor a ejercer facultades del deudor,
principalmente cuando el ejercicio fuera tan ventajoso que sera inadmisible no
ejercitarla tales como: - aceptar herencia o legado - hacer valer pacto de
retroventa ventajoso ejercitar pacto de mejor comprador -ejercitar pacto
comisorio ejercitar opciones legales y contractuales que no tengan motivo de
porque negarlas.
c) Supuestos controvertidos de procedencia de la accin subrogatoria
* Indemnizacin de dao material proveniente de ilcitos: Respecto del dao
patrimonial si puede ejercerse; en cambio en dao moral siempre es improcedente
(solo en cabeza del damnificado, aunque l la haya iniciado igualmente tampoco
puede continuarla el acreedor).
* Accin de nulidad relativa: Si puede ejercerse por el carcter pecuniario de la
accin.
Efectos de la accin subrogatoria
Considerarse en base al principio de adversario aparente (el acreedor es un
adversario aparente): los adversarios reales son en realidad el tercero demandado y
el deudor subrogado.
1- Efectos entre el acreedor (subrogante) y el tercero (demandado)
El tercero es su adversario aparente, el verdadero adversario es el deudor.
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177

a) Modo de la condena: La condena procede nicamente por el monto del crdito

entre el tercero y el deudor, con total prescindencia del crdito entre acreedor
subrogante y deudor subrogado.
b) Disponibilidad del crdito: El acreedor subrogante no dispone ni recibe el pago, ni
transa ni novar sin la intervencin del deudor subrogado. Cualquiera de estos actos
es inoponible al deudor subrogado que contina siendo titular del crdito y el nico
con derecho a disponerlo.
c) Defensas oponibles por el demandado: Puede oponer todas las defensas que
tenga contra su verdadero acreedor que es el deudor subrogado. Si las defensas se
basan en hechos anteriores a la accin no hay inconvenientes; el problema surge
con las defensas en hechos posteriores a la accin:
El demandado puede alegar dichas defensas pues la accin no implica el
desapoderamiento del subrogado, por ello los actos durante la tramitacin del
pleito pueden ser opuestos e invocados, pues emanan de su adversario real.
Esto marca una diferencias con las acciones directas (que la notificacin de la
demanda produce el embargo del crdito que el deudor mantiene con el
tercero, adems ingresa directamente al patrimonio del demandante).El
acreedor subrogante debe trabar embargo sobre el crdito, de esa forma el
pago le es inoponible.
El demandado no puede oponer defensas contra el acreedor subrogante.
2- Efectos entre acreedor (subrogante) y deudor (subrogado)
Produce una sustitucin procesal del deudor subrogado por el actor, quien queda en
su lugar.
No produce indisponibilidad alguna al deudor, el sigue siendo el titular de sus
crditos, puede ejercitar todas las acciones sin perjuicio de la accin de fraude que
pueda ejercer el acreedor.
El resultado de la gestin del acreedor beneficia al acreedor, al cual ingresan los
bienes a su patrimonio. El deudor tiene la libre disposicin de los bienes que
ingresan a su patrimonio, sin perjuicio de que cesa cuando se traba un embargo, se
inhibe o se realiza otra accin.
3-Efectos entre el deudor (subrogado) y el tercero (demandado).
No modifica la relacin jurdica. El deudor conserva la disponibilidad y titularidad de
su crdito
Es alcanzado por la sentencia dictada al acreedor, es decir si se declar ilegtimo el
crdito, entonces el tampoco podr reclamarlo al tercero. Igualmente el tercero es
alcanzado tambin.
4- Efectos entre el acreedor (subrogante) y los restantes acreedores
La accin no otorga al acreedor subrogante ninguna preferencia ni privilegio. La
utilidad obtenida se incorpora al patrimonio del deudor engrosando la garanta de
todos, con beneficio para todos los acreedores. De all la conveniencia de trabar
embargo luego del pleito.
Cesacin de la accin subrogatoria
La legitimacin activa para la accin se da ante inactividad del deudor.
La cesacin de la accin provoca el desplazamiento del acreedor subrogante por el
propio deudor subrogado, quien asume pleno ejercicio de los derechos.
Si nuevamente el deudor se muestra inactivo, el acreedor podr proceder
nuevamente.

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178

Aspectos procesales
No requiere autorizacin judicial previa
Citacin del deudor subrogado: Siempre fue un requisito til pero no necesario,
luego el cdigo procesal lo estableci en su artculo 112 como un requisito
necesario.
Participacin del acreedor en caso de cesar la subrogacin: Si iniciado el
proceso por el acreedor, el deudor subrogado citado opta por entablar la
demanda, el acreedor no queda excluido si no que contina en el proceso
interviniendo como un tercero, de manera voluntaria.
Competencia: Es competente el juez que hubiera llevado la causa del deudor
subrogado.
Prueba: El acreedor puede usar como pruebas las que hubiera usado el deudor.
Paralelo entre la subrogacin (S) y la accin directa (D)
1) S esta dentro de la tutela conservatoria, la D dentro de la tutela
satisfactiva de carcter ejecutivo
2) S es conservatoria y beneficia a todos los acreedores, la D es ejecutiva y
solo beneficia al acreedor demandante.
3) S tiene como objeto el ingreso del bien debido al patrimonio del deudor,
D el bien ingresa al patrimonio del acreedor.
4) S su ejercicio no impide al deudor transar renunciar ya que conserva la
propiedad del crdito salvo embargo trabado; D priva al deudor de la
facultad de disponer de su derecho de crdito.
5) S se ejerce por la totalidad del crdito debido al deudor subrogado, D
solo por el importe del crdito del actor y hasta la deuda del tercero con
su deudor.
6) S se ejerce en representacin al deudor, D se ejerce en nombre e inters
propio.
ACCIN DE SIMULACIN
La simulacin es la operacin por la cual se crea una situacin jurdica aparente con
una finalidad negocial distinta de la manifestada, declarando actos inexistentes o
encubriendo actos distintos a los reales. Es un fenmeno jurdico que no se agota en
la mera declaracin de voluntad, comprende al menos dos actos: el negocio
simulado y el acuerdo simulatorio que encierra la verdadera intencin de las partes.
Elementos
a)Es un verdadero acto jurdico bilateral, de naturaleza contractual y tiene por fin
aparentar otro acto distinto o puede no existir ningn acto.
b)Requiere de un acuerdo simulatorio entre las partes, por el cual se aparenta o
simula. Supone al creacin convencional de un apariencia, es decir, de una situacin
ostensible destinada a ser conocida por todos, lo cual contrasta con la realidad que
queda oculta.
c) Se complementa con el negocio simulado que completa el proceso de la
simulacin relativa. Sera entonces un contrato preliminar del negocio simulado,
deben ser evaluados juntos.

Alejandro Berrotarn

179

d) El fin de la simulacin es engaar a terceros, aun cuando este engao no

produzca perjuicios. Se plasma en el objetivo jurdico y econmico que se pretende
lograr con la simulacin. Respecto del fin se determinar la licitud o ilicitud de la
simulacin. (el fin se plasma en el negocio simulado)
Clasificacin
Segn la causa final: es lcita o ilcita
Esta clasificacin se realiza de acuerdo a la finalidad, la causa final del acto jurdico.
-Es lcita: cuando no es reprobada por al ley, ni tiene por finalidad perjudicar
derechos de terceros.
-El ilcita: cuando a travs del acto simulado se contraria la ley o se perjudica
derechos de terceros.
Segn el contenido del acto: absoluta o relativa
-Absoluta: cuando se celebra un acto jurdico que nada tiene de real Bajo el acto
simulado no existe ningn otro acto. (Ej. Quien inventa deudas o simula una
enajenacin)
- Relativa: Cuando detrs del acto aparente se esconde otro real, distinto de aquel.
El acto simulado oculta el verdadero carcter del actos real. Puede ser:
- Sobre la propia naturaleza del acto (es gratuito y simula ser pecuniario)
- Sobre el contenido del acto ( cuando se pone precio distinto para eevitar
cargas tributarias o blanquear dinero)
- Sobre las personas contratantes (las partes no son las verdaderas)
Segn la extensin de la simulacin: total o parcial
-Total: cuando lo simulado alcanza todo el negocio jurdico (se aparenta una
compra-venta cuando hay una donacin)
-Parcial: cuando lo simulado es sol una parte del negocio. La invalidez de stas solo
anula el acto cuando afecta elementos esenciales del mismo.

La accin de simulacin
Busca lograr la declaracin de la ineficacia del negocio simulado, en sede judicial.
Sus efectos varan segn sea simulacin:
*Absoluta : deja al descubierto la inexistencia de la situacin jurdica creada
*Relativa: permite dejar al descubierto el negocio oculto, si la simulacin es lcita la
accin permite ver la realidad y dar certidumbre a lo realmente querido por las
partes. En caso de ser ilcita provoca el desmantelamiento de la accin mediante la
declaracin de nulidad.
Caracteres de la accin de simulacin
Remedio conservatorio de la garanta comn: restablece la primitiva
composicin del patrimonio.
Es el medio de integracin del patrimonio: procura recomponer el patrimonio.
Es declarativa: su objeto es dar certidumbre a una situacin jurdica real,
desmantelando al apariencia creada por la simulacin. No obsta que pueda
acumularse con esta accin alguna otra (reivindicacin o revocatoria).
Es una accin personal y no real: no esta dirigida a reclamar derecho alguno,
si no a declarar como real el negocio simulado.

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180

 Puede ser articulada de forma acumulativa con otras acciones como la

revocatoria
Objeto y efectos de la accin

Es tos dos elementos estn muy relacionados con al naturaleza del vicio
que afecta al acto, y a los efectos que proviene de la sentencia que la
declara procedente.
a) Doctrina de la inexistencia del acto:
b) Doctrina de la nulidad del acto:(Ctedra)
La accin de nulidad se dirige a la declaracin de nulidad del acto.
No procura determinantemente dejar sin efectos o destruir la situacin jurdica, si no
principalmente dejar al descubierto el acto real o la falta de todo acto.
c) Doctrina de la apariencia del acto y de la funcin instrumental de la accin
Accin de simulacin ente partes
a) Cuando procede: Cuando la simulacin es lcita. No cuando es ilcita ya que
alguien no puede alegar su propia torpeza.
La accin es alcanzada entonces:
Por el principio de buena fe prohibiendo alegar su propia torpeza
La realidad del trfico jurdico, impone veracidad a los derechos existentes
El principio de no daar a otro, perjuicio arbitrario de las partes
Excepcionalmente entre partes se admite la accin de simulacin cuando (Art 959):
- la accin tenga por objeto dejar sin efecto el acto
- las partes no puedan obtener ningn beneficio de la anulacin
b) Legitimacin activa y pasiva: partes.
c) Prueba: Pesa sobre quien alega la simulacin la prueba del acto simulado, por
presumirse los negocios vlidos y eficaces.
Contradocumento: es la prueba idnea por excelencia, es la declaracin de
voluntad de las partes por escrito reconociendo el acto simulado. No esta
sujeto a formalidades.
Entre partes ante la simulacin lcita: en principio se requiere como prueba el
contradocumento. Es un recaudo que se hace ante actos simulados lcitos.
Casos donde puede prescindirse del contradocumento: se puede prescindir si
mediaran circunstancias que hagan inequvoca la existencia de simulacin.
(Art 960). ( Puede ser una confesin del demandado, o imposibilidad moral de
entregarlo por ser la parte pariente o amigo, etc.)
Accin de simulacin ejercida por terceros
a) Legitimacin activa: Cualquier tercero con un inters legtimo de declarar la
nulidad del acto, solo puede ser simulacin ilcita, de ser lcita carece de inters
legtimo.
Es preciso que el acto le cause dao, o peligro efectivo, lesin a sus derechos, etc.
La insolvencia en este caso es irrelevante tambin lo es la fecha del crdito (distinto
a pauliana).
El sucesor universal que procura proteger el derecho hereditario propio, tambin
est legitimado
Tambin lo est el acreedor, que por va de subrogacin procura conservar su
patrimonio invocando al simulacin.
En las quiebras se ejercita por el sndico.
Alejandro Berrotarn

181

b) Legitimacin pasiva: Se dirige contra todos los participantes del negocio simulado,
contra sus sucesores y contra los terceros de mala fe.
c) Prueba: Los terceros pueden acreditarlo valindose de cualquier prueba, el motivo
es por la dificultad del tercero de acceder o a un contradocumento o a alguna otra
declaracin de voluntad sobre el acto simulado. Es por ello, que se vale de indicios y
presunciones para demostrar el mvil o motivo del acto (desproporcin entre las
prestaciones, si el supuesto vendedor del inmueble sigue teniendo al posesin,
imposibilidad econmica del supuesto comprador, o circunstancias particulares que
rodean el acto, etc.). Puede usar estas presunciones, indicios, testigos, documentos,
pericias, etc.
Efectos de la accin de simulacin
1. Entre partes: Nulidad del acto aparente.
*simulacin absoluta: se desvanece el acto simulado, volviendo todo al estado
anterior
*simulacin relativa: invalidez del acto aparente, queda a la luz el real que
produce sus efectos normales como un negocio verdadero.
2. Articulada por terceros: Produce la nulidad del acto aparente. Son terceros al
acto simulado:
Acreedores de quien transmiti ficticiamente un bien, en perjuicio de la
garanta patrimonial
Acreedores de quien adquiri simuladamente un derecho, con quien
contrataron en virtud de su supuesta solvencia, que por ese derecho
ostentaba.
Sucesores particulares de las partes, es decir los que adquirieron un
derecho de quie no era su verdadero titular.
Sucesores universales de las partes o legitimarios que sufren un perjuicio en
un derecho propio con motivo de la simulacin ilcita concluida por el
causante.
Todo sujeto ajeno con inters legtimo en probar el perjuicio que le caus.
En caso de ser ilcita, responden las partes y los terceros de mala fe
solidariamente por daos y prejuicios.
3. Proteccin de los sucesores singulares de buena fe y de otros terceros
Los efectos de la sentencia son inoponibles a ciertos terceros que estn
interesados en su
eficacia. La ley protege siempre a este tercero si es de buena fe (ignorancia
respecto del acto simulado) y a ttulo oneroso. (Surge del art 996). Esto se aplica
no solo a los terceros particulares si no tambin a la masa concursal (ya que los
dos han tendido en cuenta ese capital ingresado por la simulacin).
4. Conflictos entres terceros:
- Pueden quedar enfrentados acreedores del enajenante y de los sucesores a
titulo singular posteriores del adquirente, tienen preferencia los ltimos.
- Si concurren acreedores de ambos simulantes, se prefiere los del propietario
aparente posterior a la simulacin.
- Los sucesores de buena fe, prevalecen sobre acreedores del enajenante ficto, y
del adquiriente.
- Mxima proteccin al adquiriente de buena fe, a ttulo oneroso frente a los
legitimarios.
Revocacin de actos simulados
Alejandro Berrotarn

182

Se configura el juicio simulado o proceso aparente. Es un falso conflicto de intereses

cuya finalidad es obtener una sentencia que otorgue validez al engao.
El tercero entonces tendr el obstculo del acto simulado y de una sentencia judicial
El mecanismo de desmantelamiento de la sentencia y todos los procedimientos
realizados para ello es la revocacin. Esto implica revocar un acto formalmente
vlido pero viciado de simulacin.
Pasada la sentencia de cosa juzgada se revisar por el Tribunal Superior de Justicia.
Comparacin de la accin revocatoria (r) con la de simulacin (s)
R procura la inoponibilidad del acto fraudulento, S es de nulidad.
R revoca el acto fraudulento, S descubre acto verdadero y anula el aparente.
R la legitimacin activa requiere crdito con fecha anterior, S irrelevante.
R ejecutiva, S conservatoria
R el crdito debe ser exigible, S el crdito debe ser solo cierto.
R el acto debe causar insolvencia en el deudor, S irrelevante.
R inoponibilidad frente al q la ejecuta nico beneficiario de la accin, S
beneficia a todos los perjudicados por el acto aparente.
R prospera por el monto del crdito del acreedor que la invoca, S prospera por
el monto total del crdito simulado.
R prescribe al ao, S prescribe a los dos aos.
Las acciones de simulacin y fraude pueden acumularse.
ACCIN DE SEPARACIN DE PATRIMONIOS
Es la accin que se confiere al acreedor del causante de una sucesin para evitar la
confusin del patrimonio del deudor con el de los herederos con el fin de hacerse
pagar con los bienes de la sucesin con preferencia a los acreedores del heredero
(Art 3433).
Es una media conservatoria del crdito, dirigida a deslindir la garanta patrimonial y
reservar los bienes del deudor fallecido, se previene que la insolvencia afecte al
caso.
Presupone que en el patrimonio del heredero del deudor se encuentren adjudicados
bienes hereditarios, lo cual implica que estos ya estn desvinculados de la
comunidad hereditaria. No es el nico medio de separacin de patrimonio (puede
ser intimado el D a inventariar o declarar la quiebra de la sucesin)
a)

Legitimacin activa y pasiva: Los acreedores del causante y el legatario

En crditos condicionales los acreedores del herederos pueden aportar
fianzas y
acordar que se lo quedan y si no se cumple la condicin se devuelve.
(art 3434).
No estn legitimados para la accin los acreedores del heredero.
b) Bienes objeto de la accin: contra toda herencia o cada uno de los bienes
que la integran. La accin determina la confeccin de un inventario y la
separacin de los bienes del causante existentes en el patrimonio del
heredero. Si con motivo de la unin de los patrimonios fuera imposible la
individualizacin de los bienes del fallecido respecto de los herederos, la
accin no los alcanza Concurrencia de acreedores: La accin no requiere

Alejandro Berrotarn

183

de la demostracin de la insolvencia del deudor, pero si se debe

demostrar que existen acreedores del heredero que pretenden ejecutar
bienes de la herencia
c) Naturaleza del beneficio: Preferencia que surge del reconocimiento que
la ley efecta de un ttulo preferente, en cabeza de los acreedores
hereditarios, que le permite cobrarse los bienes, sin necesidad de ser un
privilegio.
Efectos
Crea a favor de los acreedores del difunto, un derecho de preferencia en los bienes
hereditarios, sobre todo acreedor del heredero de cualquier clase que sea (Art 3445).
La accin solo favorece a los acreedores que la promueven.
Producida la separacin y evitada la confusin de patrimonios, los acreedores que
hubieren demandado y que tienen insatisfechos sus crditos tienen el derecho de
perseguir los bienes que integran el patrimonio del heredero.
La accin solo se dirige a deslindar ambos patrimonios evitando al confusin de
bienes.

Alejandro Berrotarn

184

BOLILLA 13. DINMICA DE LA GARANTA COMN.

DERECHO DE RETENCIN
CONCEPTO
Art.3939.- El derecho de retencin es la facultad que corresponde al tenedor de una
cosa ajena, para conservar la posesin de ella hasta el pago de lo que le es debido
por razn de esa misma cosa.
Nota Art. 1547 El derecho de retencin es el derecho de rehusar la entrega de una
cosa que poseemos por otro, hasta ser pagados por aquel a quien la cosa pertenece
o le es debida, de una obligacin de la que no es deudor, por razn de esa misma
cosa.
El derecho de retencin puede ser ejercitado sobre una cosa que es propia o
parcialmente ajena.
Funciones:
Medio de garanta para el acreedor porque puede retener la cosa hasta que se
le pague lo que se le debe.
Medio de compulsin y de constrimiento indirecto para que el deudor cumpla
en tanto que no lo haga no dispondr de la cosa
JUSTIFICACIN
Ctedra: La explicacin debe ser buscada en relacin a la exigencia de justicia
y equidad, con apoyo en el principio de la buena fe que no permite al deudor
retirar la cosa sin antes pagar lo que se debe por esa cosa.
Adems: la armona y la igualdad que deben estar presente en las obligaciones
recprocas.
NATURALEZA JURDICA (CONTROVERSIAS)
a) Doctrina del derecho real
b) Teora del derecho personal (CTEDRA)
Derecho personal que puede ser opuesto al deudor o a sus sucesores
universales (y para algunos tambin a terceros). Considerarlo como personal
responde a su origen, historia, al poder oponerlo por va de excepcin. Se trata de
una ventaja inherente a ciertos derechos creditorios, inseparables de ellos, que
traduce una funcin de garanta y compulsiva.
El derecho se proyecta procesalmente bajo forma de excepcin, al igual que ocurre
con muchas figuras, sin que por eso cambie su naturaleza jurdica de derecho
personal.
No constituye un derecho real porque:
No tiene ius preferendi e ius persequendi que son fundamentales de los
derechos reales. (problema de esencia).
El hecho que sea oponible a terceros no es suficiente para decir que es un
derecho real, hay muchas situaciones que tienen esta caracterstica y no son

Alejandro Berrotarn

185

derecho real, y muchos derechos reales que la tiene debilitada (como los autos que
no han sido inscriptos).
Los derechos reales estn enumerados taxativamente por ley y el de retencin
no est en la enumeracin.
Adems no est regulado en el libro tercero de derecho reales sino en el libro cuarto
de disposiciones comunes.
El reconocimiento de acciones posesorias cuando el deudor haya sido
arbitrariamente privado de la cosa, para recuperar su posesin o tenencia no ha sido
efectuado por tratarse de un derecho real, sino para restablecer la garanta violada.
No acta como derecho real de goce su finalidad no consiste en el uso de la
cosa. (Ni siquiera otorga el uso, es ms el uso de la cosa retenida es causal de
extincin).
c) Teora de la excepcin procesal.
d) Teora de la mera facultad o atributo del crdito
e) Teora del derecho sui generis y autnomo.
CONDICIONES DE EJERCICIO
a)
Tenencia de una cosa.
Quien ejerce el derecho debe tener la tenencia o la posesin de origen lcito.
Sin embargo el cdigo reconoce al poseedor de mala fe el derecho a ser indemnizado
por las mejoras y gastos necesarios para la conservacin de la cosa y a ejercitar el
derecho de retencin en tales circunstancias
Poseedor: quien la tiene bajo su poder (corpus) con intencin de someterla a un
derecho real (animus) (Art. 2351). Se comporta del mismo modo en que lo hara el
mismo dueo.
Tenedor: quien tiene la cosa bajo su poder (corpus), pero reconociendo que la
posesin o la propiedad le pertenece a otro
La cosa retenida:
La retencin recae sobre cosas, en decir sobre objetos materiales susceptibles
de tener un valor.
Debe estar dentro del comercio.
Puede ser mueble o inmueble.
(Ctedra) No tiene que estar embargada: la inembargabilidad coloca a los
bienes fuera de la garanta comn e impide que los acreedores puedan ejercer sobre
ellos su poder de agresin patrimonial.
Frutos: si pueden ser objeto sin importar su naturaleza (Lo accesorio sigue la
suerte de los principal)
Pueden ser los crditos? En el rgimen del cdigo nicamente las cosas en
sentido estricto pueden ser retenidas, ya que los bienes que no fueren cosas, no son
susceptibles de posesin (2400). Si el derecho de crdito no estuviera documentado
imposible. Si existiera ttulo material la retencin recaera sobre ste y no sobre
el crdito en sentido estricto.
Quid del carcter ajeno de la cosa
Segn 3939 funciona a favor de quien tiene tenencia o posesin de una cosa
ajena.
Sin embargo: existen supuestos de excepcin en los que la cosa parcialmente ajena
o es propia. (Ej. Cuando quien retiene es el propietario, frente al usufructuario
testamentario o en condominios)

Alejandro Berrotarn

186

b)
Existencia de un crdito contra el acreedor a la restitucin.
-Debe existir un crdito del retenedor contra el propietario de la cosa, acreedor a la
restitucin.
-Puede ser de fuente contractual o extracontractual.
-El retenedor debe alegar y probar la verosimilitud de su crdito, que ste se
encuentra insatisfecho y que guarda relacin con la cosa.
-El crdito debe ser cierto y exigible (aunque no sea lquido) se debe estar en
condiciones de reclamar lo adeudado.
c)
Conexin entre el crdito y la cosa.
-Debe mediar conexin entre el crdito en virtud del cual se ejercita el derecho de
retencin y la cosa retenida.
-Es preciso que el crdito se haya generado por razn de la cosa.
-Dicha conexidad objetiva comprende el trabajo y los gastos sobre la cosa ms los
impuestos, las mejoras necesarias, etc.
-Interconexin determinada por el juez.
-No procede a favor del cuidador de una finca o del sereno de una obra, por el cobro
de sus remuneraciones o de la indemnizacin por despido.
CARACTERES
a) Legal
Nace de la ley, que fija las condiciones bajo las cuales procede y se ejercita.
Dicho carcter se plasma de manera genrica y flexible el legislador lo otorga en
cualquier supuesto que encuadre en la normativa. (Distinto en privilegios: creacin
estricta y taxativa)
Las partes pueden pactar el d de retencin siempre que no viole las buenas
costumbres, el orden pblico, la moral ni el derecho del consumidor.
b) Accesorio
No tiene vida propia, no es independiente al crdito al que est adosado.
Existe entre el crdito y ste una relacin de accesoriedad y de inseparabilidad se
aplican los principios generales de accesoriedad.
c) Facultativo
Es potestad del acreedor ejercitar libremente el derecho de retencin en funcin de
su inters.
d) No subsidiario
Es indiferente que el acreedor carezca de otras vas. El acreedor puede articular
cualquiera de los derechos que le reconoce el ordenamiento jurdico en forma
paralela con el ejercicio de retencin.

e) Indivisible

Puede ser ejercido por la totalidad del crdito sobre cada parte de la cosa que forma
el objeto.
La indivisibilidad del derecho de retencin incrementa el poder coactivo del
retenedor cuadno el deudor cumple parcialmente.
En caso de pago parcial, el deudor no tiene derecho a reclamar la extincin parcial
del derecho de retencin.
f) Transmisible
Por sucesin mortis causa y por actos entre vivos, en forma inseparable al crdito al
que accede.
EJERCICIO DEL DERECHO DE RETENCIN POR VA DE ACCIN Y DE EXCEPCIN
Alejandro Berrotarn

187

Por lo general ejercitado por va de excepcin procesal articulada en juicio

por el retenedor frente a quien pretende la restitucin de la cosa.
Debe ser deducida al tiempo de trabarse la litis cuestiones de economa y lealtad
procesal.
Puede ser reconocido en sede judicial por va de accin el retenedor puede
querer en obtener reconocimiento en sede judicial de su derecho para dotarlo de
fecha cierta.
SUPUESTO DE DERECHO DE RETENCIN EXPRESAMENTE CONTEMPLADO EN EL
CDIGO CIVIL Y EN EL CDIGO DE COMERCIO.
a)
Compraventa con pacto de retroventa
El comprador tiene derecho a retener el bien vendido hasta que se le abone.
Ctedra: no siempre se puede ejercer el derecho de retencin, se le puede dar lugar
cuando hubiese mediado un constituto posesorio por parte del comprador.
b)
Locacin.
El locatario puede ejercer el derecho de retencin sobra la cosa locada hasta tanto le
sean abonadas por el locador las mejoras necesarias por l realizadas. No hay
derecho de retencin sobre todos los frutos existentes de la cosa arrendada y todos
los objetos con que se halle amueblada, y que pertenezcan al locatario (1558) dado
que el locador no tiene la posesin o tenencia de los mismos
c)
Posesin
El poseedor de buena fe y el poseedor de mala fe estn legitimados para retener la
cosa hasta que opere el reintegro del valor debido por las mejoras necesarias y
tiles. (2428, 2440, 2441)
d)
Prenda
El acreedor prendario puede retener la cosa prendada hasta que le sean pagadas las
expensas necesarias y tiles efectuadas en la cosa prendada.
e)
Tenencia. Gastos de conservacin.
El tenedor de una cosa ajena puede ejercitarlo por los crditos nacidos con motivo de
la conservacin de la cosa retenida y las mejoras necesarias que haya realizado.
(2866)
f)
Condominio
El copropietario que realiza gastos de conservacin o de reparacin de la cosa comn
tiene derecho a reclamar a los dems condminos el pago de la parte que les
corresponde. Puede en esta circunstancia retener la cosa (supuesto de retencin
sobre cosa parcialmente ajena).
g)
Usufructo.
El propietario no esta obligado a efectuar las reparaciones sobre la cosa que en
principio pesan sobre el usufructuario; en caso de que las realice: derecho de
retencin (Supuesto sobre cosa propia).
h)
Mandato
El mandatario tiene derecho a ser pagado de los adelantos y gastos, y de su
retribucin o comisin y est legitimado para retener en su poder lo equivalente al
pago. (1956).
Todos los que ejercen una representacin (1870) quedan asimilados al mandatario.
i)
Depsito
El depositario tiene derecho a retener la cosa depositada hasta el entero pago de lo
que se le deba en razn de la cosa depositada (2218).

Alejandro Berrotarn

188

No por el pago de su remuneracin, ni por los perjuicios que el depsito le

hubiere causado.
SUPUESTOS DEL CDIGO DE COMERCIO
Los barraqueros y administradores de depsito tienen derecho de retencin en
los efectos existentes en sus barrancas o almacenes.
Los empresarios del transporte sobre las cosas transportadas.
Los comisionistas, sobre los efectos que obren en su poder, por el reembolso
de los anticipos que hubiere efectuado, gastos, comisiones e intereses.
SUPUESTOS EXCLUDOS DEL DERECHO DE RETENCIN
Aunque cumplen los requisitos generales la ley los excluye
a) El comodatario no puede retener la cosa prestada por lo que el comodante le
deba
b) El poseedor vicioso no tiene derecho de retencin por los gastos necesarios
hechos sobre la cosa
c) El tercer poseedor de in inmueble hipotecado no puede retenerlo para se pagado
por las expensas necesarias o tiles que hubiera hecho. (3168)
d) El depositario judicial de los objetos embargados a la orden judicial, no puede
eludir el deber de presentarlos dentro del da siguiente de la intimidacin judicial,
invocando el derecho de retencin.
EFECTOS DEL DERECHO DE RETENCIN CON RELACIN AL RETENEDOR
A)
Derechos y facultades

Derecho a conservar la tenencia o posesin hasta que sea abonado lo que es

debido en razn de la cosa.

Derecho a la defensa extrajudicial de su posesin o tenencia (en casos en que

la justicia llegue tarde)
Aplicacin al campo posesorio de la legtima defensa. Puede repulsar la fuerza y
recobrarla con tal que no
Exceda los lmites de la propia defensa (2470)

Si el retenedor fuese desposedo de la cosa por el propietario o por un tercero

puede reclamar la restitucin por las acciones concedidas por el Cdigo. (3944)

Derecho a obtener la reparacin del perjuicio material y moral que puedan

nacer de la perturbacin de su derecho. Rigen los principios generales de la
responsabilidad civil extracontractual.

Tiene derecho a ejercitar las vas que el ordenamiento jurdico da para

satisfacer su inters (Art. 505)

Qu pasa con los frutos? Si pueden conservarse se retienen con la cosa. Si

no se pueden conservar vende los frutos y retiene su producido.
B)
Deberes del retenedor.

Conservar la cosa retenida. Responde por los daos de su deterioro,

destruccin o prdida.
Los gastos pesan sobre el deudor (acreedor de la restitucin). Si el deudor no paga
los gastos: dicho crdito autoriza a una nueva retencin de la cosa.

Deber de no usa la cosa retenida. No hay norma que lo establezca

puntualmente, se extrae de lo dispuesto para el acreedor prendario.

Alejandro Berrotarn

189

Si la utiliza causal de extincin. El deudor puede pedir la restitucin por va

judicial.

Deber de restituir. Una vez extinguida la obligacin principal, el acreedor debe

devolver la cosa con todos sus accesorios. Esto se extiende a los frutos no
compensados.
EFECTOS DEL DERECHO DE RETENCIN CON RESPECTO AL DEUDOR
A)
Derechos del deudor

Contina siendo propietario mantiene las facultades del inherentes al

derecho real de dominio. (Est privado de la posesin material) Puede transferir la
cosa a titulo gratuito u oneroso, slo que si la transfiere es con el derecho de
retencin.

A que se le restituya la cosa una vez operada la extincin del crdito.

Puede oponerse la resurgimiento del derecho de retencin cuando este se

hubiera extinguido por el abandono o la restitucin voluntaria del acreedor. (3943).

Tiene derecho a la propiedad de los frutos que la cosa produce.

Facultado para solicitar la sustitucin del derecho de retencin por una garanta
suficiente.
B)
Deberes del deudor

Cumplir con la deuda que ha generado el derecho de retencin.

Abstenerse de turbar la relacin del retenedor con a cosa (3944).

Indemnizar al retenedor por los gastos de conservacin y mejoras necesarias.

EFECTOS CON RELACIN A TERCEROS
A)
Sucesores a ttulo singular
Se encuentran en la misma situacin que el deudor adquieren un derecho sobre la
cosa con las mismas limitaciones que tena quien lo transfiri: deben respetar el
derecho de retencin.
B)
Acreedores quirografarios
Deben respetar el derecho de retencin siempre que les sea oponible.
Pueden embargar, ejecutar y hacer subastar el bien retenido, pero el adjudicatario,
para obtener los objetos comprados debe entregar el precio al tenedor de ellos (la
suma que se le deba).
Despus del remate, si el adquirente quiere ser el poseedor de la misma debe
desinteresar al retenedor por alguna de estas dos vas:

Pagndole directamente (pago efectuado por tercero)

Depositando judicialmente el precio de la cosa o el que sea suficiente para

satisfacer su crdito. Si el crdito es mayor que el valor de la cosa, y le paga su
crdito el retenedor no puede negar a devolver la cosa.
En caso de embargo una vez enajenada la cosa cobra primero el retenedor y
despus los embargantes.
C)
Acreedores privilegiados
Despus de la ley 17711.
El derecho de retencin el un importante privilegio que subsiste en caso de quiebra
La ley 24.522 asigna al derecho de retencin un privilegio especial: situando al
tenedor en posicin preferente respecto de los acreedores quirografarios y con
Alejandro Berrotarn

190

privilegio general (Tanto en los casos de ejecucin individual como en los casos de
quiebra).
Respecto de los acreedores que tiene privilegio especial depende de si la ejecucin el
individual o colectiva:
o Ejecucin individual
El retenedor prevalece sobre los privilegiados especialmente, incluido el
acreedor hipotecario, si ha empezado a ejercitarse el derecho antes de la
constitucin de dichos crditos privilegiados.
La determinacin de cuando comienza a ejercerse el derecho es una cuestin
de hecho que debe ser valorada caso por caso.
Quien alega el derecho debe probar la fecha a partir de la cual comenz a
ejercerlo.
o Ejecucin colectiva
En materia concursal el retenedor tiene un crdito con privilegio especial de
quinto rango.
Art. 243 de la ley 24.522: prevalece sobre los crditos con privilegio
especial si la retencin comenz a ejercerse antes de nacer los crditos
privilegiados solucin similar a la de la ejecucin individual.
EXTINCIN DEL DERECHO DE RETENCIN
A)
Extincin al crdito principal al cual accede
El derecho de retencin tiene carcter de accesorio, no es un derecho
independiente. Sigue los principios de la accesoriedad: la cosa accesoria sigue la
suerte de la principal. (525, 526).
El pago debe ser total (por el carcter de indivisible el pago parcial no lo
extingue).
La novacin provoca su extincin (a no ser que las partes pacten lo contrario y
lo mantengan en la nueva obligacin, siempre que sea posible).
Importante: El ejercicio del derecho de retencin importa una afirmacin del
crdito por parte del acreedor, y un acto de reconocimiento del deudor. Por esto
configura un supuesto de interrupcin de la prescripcin (deja de correr).
B)
Extincin del derecho de retencin por causas atinentes al mismo.
1. Entrega o abandono voluntario de la cosa retenida.
El derecho no renace aunque la cosa vuelva a entrar en poder del acreedor del pago.
(3943). No se extingue si el retenedor es privado materialmente de la cosa tiene
que haber voluntad de dejar la cosa. Tampoco se extingue cuando el retenedor es
privado de la tenencia material por orden judicial.
Contempla dos supuestos:
- La entrega voluntaria de la cosa por el acreedor a favor del dueo, que de manera
voluntaria la recibe. (Forma expresa de renuncia)
- En abandono voluntario de la cosa que se materializa a travs de una accin u
omisin, dejar la cosa a su suerte (forma tcita de renuncia)
2. Abuso de tenencia.
Pesa sobre el retenedor el deber de conservar la cosa y el de abstenerse a usarla
el incumplimiento de cualquiera de stos deberes provoca la extincin.
3. Prdida o destruccin de la cosa
La extincin o prdida de la cosa provoca la extincin del derecho se torna jurdica
y materialmente imposible.
Si es parcial subsiste el derecho por la parte que queda.

Alejandro Berrotarn

191

4. Adquisicin de la propiedad de la cosa retenida por el retenedor.

Si adquiere el retenedor el dominio de la cosa extincin del derecho por
desvanecerse los presupuestos fcticos del derecho de retencin.
SUSPESIN DEL DERECHO DE RETENCIN
Art. 3946: el derecho de retencin subsiste en caso de concurso o quiebra.
Si bien el retenedor mantiene su derecho concursalmente, ste queda
suspendido en su ejercicio, debiendo entregar las cosas al sndico. (No significa la
extincin del derecho).
Si la quiebra cesa antes de que se haya producido la enajenacin del bien,
debe efectuarse su pertinente restitucin al acreedor, a costa del deudor, donde
desaparece la causal de suspensin.
Si la cosa es enajenada antes de que cese la quiebra el retenedor tiene
privilegio sobre su producido.
TRANSMISIBILIDAD DEL DERECHO DE RETENCIN.
Mayor parte de la doctrina es transmisible junto con el crdito al cual
accede.
Dicha solucin no genera conflictos cuando la sucesin es mortis causa pero cuando
es entre vivos:
CTEDRA:
- El derecho se puede transmitir por acto entre vivo, de manera inseparable con
relacin al crdito, sin necesidad del consentimiento del deudor. El contrato de
cesin realizado en tales circunstancias es vlido.
De lo contrario colocaramos al acreedor en una situacin inconveniente si el deudor
no le presta conformidad, va a tener que aceptar esa situacin sin posibilidad de
transmitir el derecho o va a tener que abandonar la cosa.
En caso que el deudor se niegue: el contrato de cesin tiene plena validez,
pero el cedente no se podr eximir de la responsabilidad propia por los daos que la
cosa pueda padecer.
SUSTITUCIN DEL DERECHO DE RETENCIN
Art. 3943: El juez a pedio de parte, podr autorizar que se sustituya el derecho de
retencin por una garanta suficiente.
Puede efectuar ese pedido todo aqul que tenga un inters legtimo en ello, no
slo el acreedor y el deudor de la restitucin de la cosa. (Ej. Acreedores por va de
subrogacin).
Las formas del pedido no estn determinadas: la ley lo deja en manos de la
prudencia judicial.
Deja en manos del juez en anlisis de si la sustitucin es o no justa (si la
garanta por la cual se va a sustituir el derecho es suficiente).
Tiene a asegurar el ejercicio regular del derecho
En caso de concurso o quiebra subsiste la garanta otorgada en sustitucin se
extiende el privilegio del acreedor a la garanta establecida en el Art. 3943.
PRIVILEGIOS
TEORA GENERAL DE LOS PRIVILEGIOS

Alejandro Berrotarn

192

CONCEPTO E IMPORTANCIA
- Patrimonio como garanta comn de los acreedores regla general: todos se
encuentran en igual condicin frente a este. (Par conditio creditorum. Consecuencia
del principio de igualdad.)
- Frente a la insolvencia del deudor, en numerosos supuestos puede resultar injusto
un trato igualitario entre los acreedores necesidad de crear un mbito de
excepcin por mandato legal.
- El privilegio supone la situacin excepcional del ruptura del principio de igualdad de
los acreedores.
- Art. 3875 El derecho dado por la ley a un acreedor para ser pagado con
preferencia a otro, se llama en este cdigo privilegio
- Confiere una preferencia para el cobro del crdito.
- Dicha preferencia surge directa y exclusivamente de la ley.
- El privilegio se concede de acuerdo a la naturaleza, cualidad o a la causa del crdito
y no atendiendo a las condiciones personales del acreedor

Importancia:
Protegen ciertos intereses, con miras a favorecer ciertas actividades, o tutelan
una situacin de necesidad o desproteccin.
Se establecen de acuerdo a la situacin social, econmica, poltica, cultural,
etc. de la sociedad
MTODO SEGUIDO POR EL CDIGO CIVIL
Cuando no estamos frente a concurso, sino a ejecucin individual multiplicidad de
leyes: problema!
Si hay concurso o quiebra
20.744

Si no hay concurso o quiebra

-Cdigo Civil.
-Ley de contrato de Trabajo

Todos
-Ley de entidades financieras

21526

microLey 24.522
sistemas

-Ley de navegacin 20.094

-Aeronutica
-Ley de seguros 17.418, etc.

FUNDAMENTO
Se indica su fundamento caso por caso.
En al mbito del Derecho Pblico: necesidad de satisfacer la concrecin de
objetivos de inters general, lo que supone una rpida afrontacin de dichos
ingresos a la realizacin de fines pblicos. Es indispensable asegurar la disponibilidad
de los ingresos y la mayor seguridad de su percepcin.
Por su conveniencia econmica de favorecer ciertos tipos de financiacin,
indispensable para el mercado de capitales y para el desarrollo econmico.
En otros casos se sustenta en exigencias de equidad, que impide que algunos
acreedores pueda enriquecerse a expensas de otros.

Alejandro Berrotarn

193

Otros Bien pblico, como los gastos funerarios.

Otros ponderan la dificultad o imposibilidad material o moral, del acreedor de
procurarse en garantas. (Como en el caso del posadero, que no puede pedir tantos
datos sobre quien le pide alojamiento; o en el caso de ltima enfermedad).
En otros su razn es la de asegurar la percepcin de crditos que estn
destinados al sustento del acreedor y de su grupo familias (Crditos laborales y
provisionales).
FUENTES
El Cdigo Civil.
Ley de Navegacin (20.094 Art. 494 y ss.)
mediando Ejecuciones
El Cdigo de Minera.
El Cdigo Aeronutico.
Ley de Seguros (17.418Art. 84 y 118).
quiebra estos son inaplicables
Ley de contrato de Trabajo (20.744 Art. 261)
(Salvo que esta misma ley
Ley de prenda con registro.
privilegios dados por estas
Ley de prenda agraria (9644)
Ley de entidades financieras (21.526 Art. 48 y ss.).
Entre otras leyes tributarias y de previsin social.

RECORDAR: Slo se aplican

Individuales.
Si hay concurso o
Se aplica Ley 24.255.
haga referencia a los
leyes especiales)

COMPETENCIA PARA LEGISLAR EN MATERIA DE PRIVILEGIOS

Slo el Congreso de la Nacin est facultado para legislar en materia de privilegios.
(Art. 75 inc 12 CN).
CARACTERES
A) Creacin legal exclusiva
Art. 3876: El privilegio no puede resultar, sino de una disposicin de la ley. La
voluntad de las partes no puede quebrar el principio de igualdad.
Por seguridad de los negocios jurdicos.
Se establecen directamente por la ley segn: la causa de la obligacin o
atendiendo a la garanta elegida por las partes.
B) Excepcionalidad
Son excepcionales en cuanto quiebran el principio de igualdad que existe entre
los acreedores frente al patrimonio de su deudor.
En materia de privilegio NO cabe la analoga. Son siempre de interpretacin
restrictiva.
En caso de duda sobre su existencia, habr que estarse por su inexistencia.
C) Inseparabilidad
Siempre estn ligados objetiva e inescidiblemente al crdito al que acceden.
Si el crdito se transfiere a un tercero el privilegio se transfiere con el crdito.
Art. 3877 Los privilegios se transmiten como accesorios del crdito a los
cesionarios y sucesores de los acreedores, quienes pueden ejercerlos como los
mismos cedentes (Coincide con lo dispuesto en 1458 en materia de cesin de
crditos).

Alejandro Berrotarn

194

Si se conviene la transmisin del crdito si el privilegio ste se extingue.

Excepcin en materia de novacin: El Art. 803 admite que la reserva expresa
del acreedor impide la extincin del privilegio que recaa sobre la obligacin
precedente, permitiendo que ste se traspase a la nueva obligacin. (Solucin
anmala y contradictoria, debe ser interpretada restrictivamente).
D) Objetividad
Los privilegios se otorgan objetivamente en funcin del crdito, sin atender a
las personas que son titulares.
Cuando el legislador otorga un privilegio a ciertos crditos, objetivamente
considerados, pondera especialmente la proteccin que a travs de l se le dar ala
acreedor. Pero no a un acreedor determinado, sino concebido como integrante de
una categora abstracta. Ser protegido todo aquel que objetivamente se encuentre
en alguna de esas categoras.
E) Accesoriedad
Carecen de autonoma estn siempre ligados al crdito que acompaan.
(Relacin de accesoriedad)
F) Indivisibilidad
No formalmente consagrado por el cdigo es inferido de la normativa
dispuesta para los derecho reales de garanta.
Indivisibilidad entendida en un doble sentido:

Desde el punto de vista de la divisin de la cosa. Si la cosa se pierde o

deteriora, lo que subsista contina representando el asiento del privilegio.

Desde la perspectiva de la divisin del crdito: pagada parcialmente la deuda,

no cabe posibilidad de reduccin parcial del privilegio. El bien que le sirve se asiento
contina afectado hasta que se pague le saldo que se debe al acreedor.
NATURALEZA JURDICA
A)
El privilegio es un derecho real
B)
El privilegio es un derecho personal (CTEDRA)
Derechos personales que se ejercen contra otros acreedores del mismo deudor.
No producen un desmembramiento del dominio y no confieren el ius
persequendi contra terceros.
Su carcter accesorio hace que participen de la naturaleza del derecho al que
acceden, que es estrictamente personal.
C)
El privilegio es una cualidad del crdito
D)
El privilegio como facultad del acreedor
E)
El privilegio como derechos subjetivos procesales
PRIVILEGIOS Y LEGTIMAS CAUSAS DE PREFERENCIA Existen diferencias entre stos?
a)
Otra doctrina (CTEDRA)
Las llamadas legtimas causas de preferencia (hipoteca y prenda)
son
verdaderos privilegios: derecho de un acreedor de ser pagado con preferencia a otro.
El derecho del acreedor hipotecario y prendador a ser pagado con anterioridad
de los dems no surge de la voluntad de las partes, sino de la ley.
EL LLAMADO PRIVILEGIO DEL PRIMER EMBARGANTE
Quien embarga en primer lugar, tiene preferencia sobre los anteriores
embargante: privilegio del primer embargante. No es un privilegio sino una
preferencia de distinta naturaleza ya que cede en caso de concurso y en caso de

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ejecuciones individuales, frente a cualquier acreedor con un privilegio especial sobre

la cosa embargada.
ASIENTO DEL PRIVILEGIO
Es el bien o conjunto de bienes sobre cuyo producido habr de satisfacerse el crdito
del acreedor privilegiado.

CTEDRA: Conviene distinguir dos fases o etapas:

1. La que transcurre entre el nacimiento del crdito y el momento de la realizacin
de los bienes donde el asiento del privilegio est dado directamente por el bien o
el conjunto de bienes.
2. Despus de la enajenacin de la cosa, generalmente por subasta judicial el
asiento de su privilegio se traslada por subrogacin real a la suma del dinero
obtenida en dicha realizacin.
SUBROGACIN REAL
- El asiento del privilegio puede ser sustituido por otros bienes que entran en su
reemplazo.
- Estamos frente a un supuesto de subrogacin real, que tiene como efecto
fundamental que el bien subrogado ingrese al patrimonio, en sustitucin de otro, con
el mismo grado de afectacin que tena el bien sustituido.
- Importancia en privilegios especiales donde el asiento est individualizado.
- Tratndose de privilegios generales pierde inters y la idea de subrogacin real es
innecesaria porque el asiento es todo el patrimonio del deudor que acta como
una garanta global. (Los bienes nuevos sustituyen a los antiguos pero siempre
dentro de esa universalidad).
Requisitos de subrogacin real:

Que se trate de un crdito con privilegio especial.

Que el bien que constituye su asiento salga del patrimonio del deudor.

Que en su reemplazo ingrese otro bien, que lo sustituya.

Que haya vinculacin directa entre el bien que sale del patrimonio o que se
destruye y el que ingresa en su reemplazo.
EXTENSIN DEL PRIVILEGIO
El Cdigo no estableci una regla general para delimitar dicha extensin.
Ctedra: en materia de privilegios rige el criterio de interpretacin restrictiva, que
impide cualquier posibilidad de interpretacin analgica o extensiva.
Tratndose de ejecuciones individuales en privilegio slo comprende el capital.
EXCEPCIONES:
a) El privilegio especial del vendedor de un inmueble no pagado, que comprende
adems del precio de venta, los intereses vencidos de un ao, las cargas y las
prestaciones impuestas al adquirente a beneficio del vendedor o de un tercero
designado por l.
b) El privilegio del acreedor hipotecario que se extiende al capital, los intereses o
rentas debidos de dos aos y los que corren durante el juicio de ejecucin hasta el
pago efectivo (3111 y 3936).
c) El privilegio del acreedor prendario en la prenda con desplazamiento (3229) y con
registro, se extiende tambin a los intereses.
En materia concursal se sigue similar orientacin restrictiva.

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Art. 242 Los privilegios se extienden exclusivamente al capital del crdito, salvo en
los casos que a continuacin se enumeran en que quedan amparados por el
privilegio:
Los intereses por dos aos contados a partir de la mora de los crditos
enumerados en el inciso 2 del Art. 241 (por remuneracin e indemnizacin al
trabajador)
Las costas, todos los intereses por dos aos anteriores a la quiebra y los
compensatorios posteriores a ella hasta el efectivo pago con la limitacin establecida
en el Art. 126, cuando se trate de los crditos enumerados en el inc 4 Art. 241
(garantizados con prenda, warrant, hipoteca) En este caso se percibirn las costas,
los intereses anteriores a la quiebra, en ese orden. El privilegio reconocido a los
crditos previstos en el inc 6 del Art. 241 tienen la extensin prevista en los
respectivos ordenamientos
EXTINCIN DE LOS PRIVILEGIOS
Se extinguen cuando desaparece la preferencia otorgada.
Ha medio indirectos de extincin y medios directos.
1) Medios indirectos de extincin
Si el crdito
Por: -pago novacin compensacin imposibilidad de pago
El privilegio
Principal
-transaccin confusin remisin de la deuda
tambin se extingue
Se extingue
(724)
-renuncia de los derechos del acreedor
por ser accesorio.

2) Medios directos de extincin. (Formas autnomas de extincin del privilegio)

1) Renuncia del acreedor
Puede renunciarlo por ser un derecho disponible.
La renuncia puede ser expresa o tcita sta no se presume por lo que su
interpretacin es siempre restrictiva. (872 y 873).
Tiene carcter unilateral y produce sus efectos con independencia a la aceptacin de
a quien a cuyo favor se hace la renuncia.
EXCEPCIN: Ley de Contrato de Trabajo: los privilegios son irrenunciables (sin
importar si hay o no concurso),
2) Prdida o destruccin total de la cosa
Privilegio especial tiene como asiento una cosa si esta se destruye o pierde el
privilegio no tiene ms asiento y se extingue.
Si la prdida es parcial subsiste el privilegio sobre lo que queda de la cosa (por ser
indivisible).
3) Salida del bien del patrimonio del deudor
Privilegio especial sobre un bien y ste bien sale del patrimonio del deudor (salvo
que se haya establecido derecho de persecucin) extincin.
4) Por confusin
Se extingue cuando el acreedor, por cualquier ttulo ilegtimo, adquiere el dominio de
la cosa que constituye el asiento. (No se justifica en ste caso el asiento sobre un
bien propio).

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5) Insuficiencia del precio

Privilegios especiales si el producido de la cosa no alcanza para satisfacer el
crdito privilegiado, el remanente impago subsiste como quirografario.
CLASIFICACIN DE LOS PRIVILEGIOS
LA CLASIFICACIN DE LOS PRIVILEGIOS EN EL CDIGO CIVIL
De acuerdo a su asiento: generales o especiales.
Segn recaigan sobre cosas muebles o inmuebles (3878) Trascendencia relativa,
porque en general la ley en general no determina regimenes diferentes para stos,
hay excepciones.
Privilegios generales
3879)

Sobre la generalidad del patrimonio (Art.

Sobre la generalidad de los bienes muebles

(Art. 3880)
-

stos recaen sobre un conjunto de bienes de deudor.

No hay privilegios generales sobre la totalidad de bienes inmuebles del deudor.

Privilegios especiales
-

Sobre ciertos bienes muebles (Art. 3883 ss)

Sobre ciertos bienes inmuebles (Art. 3923 ss)
stos recaen sobre ciertos y determinados bienes.

IMPORTANTE: Los privilegios generales no tienen aplicacin en la realidad, porque si

hay concurso se aplica la Ley de Concurso y Quiebra 24.522.
Privilegios Generales en el Codigo Civil
Son aplicados en ejecuciones indivduales
-Gastos de justicia hechos en inters de todos los A causados por la apertura del
concurso
-Credito al fisco
Virtualmente derogados
-Gastos
-Gastos de ultima voluntad
-Salarios de gente de servicios, dependientes y otros trabajadores
-Alimentos del D y su familia
PRIVILEGIOS GENERALES Y ESPECIALES. DIFERENCIAS
Privilegios Generales
Privilegios Especiales
Juicios en Pueden ser invocados solamente
los cuales en caso de concurso civil o
pueden
comercial del deudor.

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Pueden hacerse valer tanto en

ejecuciones individuales como en
procesos de ejecucin colectiva.

198

hacerse
valer

-Principio constituido por la

doctrina.
-Si el deudor puede responder a
sus deudas no se justifica que el
acreedor tenga un privilegio sobre
todo el patrimonio.

Intereses

Los crditos dejan de producir los

intereses de cualquier tipo a partir
del momento de la apertura del
concurso preventivo o de la
declaracin de quiebra del deudor.

Puede ejercitarlo frente al embargo

del bien promovido por otro
acreedor por va de tercera de
mejor derecho.

En caso de concurso preventivo:

algunos privilegios especiales, como
los reconocidos a crditos con
hipoteca
o
prenda
NO
se
suspenden los intereses.
En caso de quiebra
NO se
suspenden
los
intereses
compensatorios devengados con
posterioridad que correspondan a
crditos amparados por garantas
reales (pueden ser percibidos hasta
el lmite del producido del bien
gravado despus de pagadas las
costas).
Subrogaci No es aplicable en los privilegios Si pueden subrogarse.
n
generales porque estos recaen
Real
sobre toda una masa.
Concurso Son liquidados una vez que el En caso de tener privilegio especial
especial
concurso efecta la graduacin de con garanta real: se puede pedir la
las acreencias (estn obligados a formacin de un concurso especial,
esperar los resultados de la en cualquier tiempo, durante la
misma)
tramitacin del concurso, y reclamar
el pago mediante la realizacin de la
cosa sobre la cual recae el asiento.
(126 y 209 de ley 24522).
Rango del Inferiores a los especiales
Tanto el Cdigo Civil como en la Ley
privilegio
de Concurso tiene un rango superior
a los generales.
-Excepcin: los gastos de justicia a los cuales les aplican los principios de Cdigo y
pueden ser ejercitados en ejecuciones individuales.
PRIVILEGIOS ESPECIALES SOBRE COSAS MUEBLES EN EL CDIGO CIVIL
Del Art. 3883 al 3897.
a) Privilegio del vendedor de la cosa mueble. (10)
Art.3893.- El vendedor de cosas muebles no pagadas, goza de privilegio por el precio
sobre el valor de la cosa vendida, que se halle en poder del deudor, haya sido la
venta al contado o a plazo. Si la cosa ha sido revendida y se debiese el precio, el
privilegio se ejerce sobre el precio.
Fundamento: Impedir el enriquecimiento que injustamente obtendra los dems
acreedores, si pudieren cobrarse sobre el producido de la cosa vendida, antes que el
vendedor impago.

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El crdito del vendedor es por el precio de la cosa mueble vendida quedan afuera
la indemnizacin de daos y perjuicios.
El titular del privilegio es el vendedor, as haya sido venta a contado o a largo
plazo.
El asiento del privilegio es la cosa vendida mientras sta se encuentre en poder
del deudor. Si la cosa es revendida el privilegio se ejerce sobre el precio al que se
vendi por subrogacin real.
Ley de Concursos desaparece.
b) Privilegio del acreedor prendario (9)
-Fundamento: proteger al creedor prendario, asegurndole mejores posibilidades de
percibir su crdito y beneficiar la capacidad del endeudamiento del deudor, a travs
de la constitucin de una garanta efectiva poco gravosa.
- El contrato prendario debe estar formalizado en instrumento pblico o privado con
fecha cierta.
- Asiento: el mueble del crdito prendado.
c) Privilegio del locador (8)
Art.3883.- Gozan de privilegio los crditos por alquileres o arrendamientos de fincas
urbanas o rurales, sean los acreedores los propietarios de ellas, o sean los
usufructuarios o locatarios principales, a saber: por dos aos vencidos, si se trata de
una casa; por tres aos vencidos, si se trata de una hacienda de campo. Las cosas
sobre que se ejerce este privilegio son todos los muebles que se encuentran en la
casa, o que sirven para la explotacin de la hacienda rural, salvo las excepciones
consagradas por este Cdigo, aunque no pertenezcan al locatario, introducidos all
de una manera permanente o para ser vendidos o consumidos.
El dinero, los ttulos de crdito que se encuentren en la casa, y las cosas muebles
que slo accidentalmente estn all, de donde deben ser sacadas, no estn afectadas
al privilegio del locador, cuando l ha sido instruido de su destino, o cuando ste le
ha sido conocido por la profesin del locatario, por la naturaleza de la cosa o por
cualquier otra circunstancia, como tambin los muebles que el locador saba que no
pertenecan al locatario, y las cosas robadas o perdidas, que no son comprendidas
en este privilegio.
-Titular: el locador del inmueble urbano o rural, sin que importe que sea o no el
propietario del mismo.
-Asiento: todos los muebles que se encuentren en le inmueble locado o que sirvan
para la explotacin de la hacienda rural (salvo los que estn la margen de las
garantas patrimoniales). Comprende tambin los que no pertenezcan al locatario
pero que hallan sido introducidos all de una manera permanente o para ser vendido
o consumidos.
- Crdito a favor del cual se reconoce el privilegio: comprende los alquileres por dos
aos vencidos si se trata de una casa. Tres aos si es una hacienda.
- Reipersecucin temporaria particularidad! Permite al locador perseguir las cosas
que se encontraban en la finca alquilada y pasaron a poder de un tercero.
Requisitos:

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200

-Que las cosas hayan salido del bien locado sin el consentimiento expreso
o tcito del locador.
-Que obtenga embargo sobre ellas en el trmino de un mes contado
despus que el locador tom
conocimiento de que las cosas fueron retiradas.
-Que no existan otras cosas dentro del inmueble sobre las que pudiere
recaer el embargo.
- Ley de concurso este privilegio desaparece.
d) Privilegio del posadero (hotelero)(6)
Art.3886.- El posadero goza del privilegio del locador, bajo las mismas condiciones y
excepciones, sobre los efectos introducidos en la posada, mientras permanezcan en
ella, y hasta la concurrencia de lo que se le deba por alojamiento y suministros
habituales de los posaderos a los viajeros. El privilegio no comprende los prstamos
de dinero, ni se da por obligaciones que no sean las comunes de los viajeros.
Ley de concursos desaparece.
e) Privilegio del transportador (5)
Art.3887.- Goza de igual privilegio, el acarreador sobre los efectos transportados que
tenga en su poder o en el de sus agentes, y durante los quince das que sigan a la
entrega que hubiese hecho al propietario, por el importe del transporte y gastos
accesorios.
Ley de concursos desaparece.
f) Privilegios por crditos por semillas y gastos de cosecha. (7)
Art.3888.- Son privilegiadas las sumas debidas por las semillas y por los gastos de la
cosecha, sobre el precio de esa cosecha.
Ley de concursos desaparece.

g) Privilegio del obrero o del artesano (10)

Art.3891.- El crdito del obrero o artesano tiene privilegio por el precio de la obra de
mano, sobre la cosa mueble que ha reparado o fabricado, mientras la cosa
permanezca en su poder.
Ley de concursos desaparece formalmente en la ley, pero si este crdito puede ser
considerado como gasto hecho para la construccin, mejora o conservacin de la
cosa, tendr privilegio especial (Art. 241 inc 1).
h) Privilegios de conservador (3)
Art.3892.- Los gastos de conservacin de una cosa mueble, sin los cuales sta
hubiese perecido en todo o en parte, deben ser pagados con privilegio sobre el
precio de ella, est la cosa o no en poder del que ha hecho los gastos. Los simples
gastos de mejoras que no tengan otro objeto que aumentar la utilidad y el valor de la
cosa, no gozan de privilegio.

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201

-Fundamento: en el enriquecimiento injusto que los dems acreedores podran

realizar a expensas de los gastos de ste para la conservacin de la cosa., sin los
cuales no hubiera subsistido.
-Comprende crditos que se originan en la inversin de fondos, o realizacin de
trabajos, necesarios para que la cosa no perezca. (Slo se tienen en cuanta los
gastos indispensables).
-El privilegio recae sobre la cosa conservada mientras esta este en el patrimonio del
deudor.
-Ley de Concursos L e otorga privilegio especial de primer orden (Art. 241, inc 1)
i) Privilegio del depositante (4)
Art.3897.- Si el depositario ha abusado del depsito, enajenando la cosa que ha sido
confiada a su cuidado; o si su heredero la vende, ignorando que la cosa se hallaba
depositada, el depositante tiene privilegio sobre el precio que se debiese.
-Fundamento: reside en el enriquecimiento sin causa que experimentaran los dems
acreedores del depositario, a expensas del depositante.
El titular es el depositante regular, propietario de la cosa depositada y su asiento es
el precio que el adquirente adeude por la cosa que estaba depositada.
-Ley de Concursos desaparece.
j) Privilegio del retenedor (2)
PRIVILEGIOS ESPECIALES SOBRE CIERTOS INMUEBLES EN EL CDIGO COVIL.
A) Privilegio del vendedor de la cosa inmueble
Art.3924.- El vendedor de un inmueble no pagado, aunque hubiese hecho tradicin
de l, haya dado trmino para el pago o fidose de otra manera en el comprador,
tiene privilegio por el precio que le es debido, y puede ejercerlo sobre el valor del
inmueble, mientras se halle en poder de deudor; pero los administradores de los
bienes concursados estn autorizados para retener el inmueble, pagando
inmediatamente el precio de la venta y los intereses que se debiesen.
B) Privilegio del acreedor hipotecario
Art.3934.- Los hipotecarios son preferidos sobre los bienes gravados con la hipoteca.
El privilegio se cuenta desde el da que se tom razn de la hipoteca. Las
inscripciones del mismo da concurren a prorrata.
C) Privilegio del prestamista del dinero para la adquisicin de un inmueble
Art.3927.- El que ha dado dinero para la adquisicin de un inmueble, goza de
privilegio sobre el inmueble para el reembolso del dinero dado, con tal que por la
escritura de adquisicin, conste que el inmueble ha sido pagado con el dinero
prestado, aunque no haya subrogacin expresa.
D) Privilegio de los copartcipes
Art.3928.- Los coherederos y todos los copartcipes que han dividido una masa de
bienes compuesta de muebles e inmuebles, o de varios muebles determinados,

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202

tienen privilegio por la garanta de la particin sobre los bienes antes indivisos, y
tambin por el precio de la licitacin del inmueble, adjudicado a alguno de ellos.
E) Privilegio del donante
Art.3930.- El donante tiene privilegio sobre el inmueble donado por las cargas
pecuniarias, u otras prestaciones lquidas, impuestas al donatario en el acto que
comprueba la donacin.
F) Privilegio del retenedor de la cosa inmueble
(Derecho de retencin)
G) Privilegios de arquitectos, empresarios y obreros de la construccin
Art.3931.- Los arquitectos, empresarios, albailes y otros obreros que han sido
empleados por el propietario para edificar, reconstruir, o reparar los edificios u otras
obras, gozan por las sumas que les son debidas, de privilegio sobre el valor del
inmueble en que sus trabajos han sido ejecutados. Los subempresarios y los obreros
empleados, no por el propietario sino por el empresario que ha contratado con ellos,
no gozan de este privilegio.
H)Privilegio del proveedor de materiales de la construccin
Art.3933.- Los que han suministrado los materiales necesarios para la construccin o
reparacin de un edificio, u otra obra que el propietario ha hecho construir, o reparar
con esos materiales, tienen privilegio sobre el edificio, o sobre la obra que ha sido
construida o reparada.
I) Privilegio del prestamista de dinero para pagar a arquitectos o empresarios y
obreros
Art.3932.- Las personas que han prestado dinero para pagar a los arquitectos,
empresarios u obreros, gozan del mismo privilegio que stos, siempre que conste el
empleo del dinero prestado por el acto del emprstito, y por los recibos de los
acreedores primitivos.
CLASIFICACIN DE LOS PRIVILEGIOS SEGN LA LEY DE CONSCURSOS 24.522
-Reglamentacin de los privilegios minuciosa y apropiada.
-Caractersticas fundamentales de carcter general del sistema:
a) En materia concursal slo se aplican los privilegios previstos por la ley
24.522
-Slo gozan de privilegio los crditos que expresamente establece la ley sistema
cerrado por prohibir la aplicacin de otros privilegios no establecidos por sta. (Art.
239).
-Admite la subsistencia de algunos regmenes normativos especiales de los que
emanan privilegios que funcionan concursalmente (Art. 241 inc 6):

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203

-Ley de Entidades Financieras.

cerrado de la ley porque
-Ley de Seguros.
remite a ellos.
-Ley de Navegacin y Cdigo Aeronutico.

No se afecta el carcter
ella expresamente

b) Conservacin del privilegio

-Los crditos privilegiados en el concurso preventivo, mantienen su graduacin en la
quiebra que posteriormente pueda declararse (por haber fracasado el concurso) Art.
239 prrafo 2.
c) Crditos por gastos de conservacin y de justicia y crditos contra el
deudor. Importancia de la distincin
-Distingue segn se trate de crditos contra la masa (acreedores de la masa) y
crditos contra el deudor (acreedores en la masa).
-Fundamento: el propio funcionamiento de un concurso o de una quiebra demuestra
que existen acreedores que no lo son del fallido o concursado, sino de una entidad
ideal para algunos, lo que nosotros denominamos masa.
-A partir del desapoderamiento de los bienes del deudor se generan gastos que
benefician directamente a todos los acreedores, ya que estn destinados a la
conservacin o liquidacin de los bienes que integran el patrimonio.
-Esos gastos que surgen (comunes) deben ser abonados por la masa.
d) Crditos de conservacin y justicia
-Son crditos contra la masa los causados en la conservacin, administracin y
liquidacin de los bienes del concursado y en el trmite del concurso (Art. 240).
-Estos crditos son indispensables para el desarrollo del concurso.
-Se eligi hacer referencia de modo general es stos crditos. (En esta ley no estn
enumerados ejemplificativamente como en la anterior ley).
-Corresponde al juez determinar que crditos encuadran en el presupuesto
normativo. (Debe indagar caso por caso si son de conservacin, administracin o
liquidacin).
-Una vez devengados son exigibles de inmediato (por ser indispensables para el
funcionamiento del proceso concursal y porque nacieron para asegurar a los
acreedores en la masa el cobro de lo que se les debe).
-Los crditos no requieren de su previa verificacin en el proceso concursal, ni deben
esperar a la distribucin general del activo liquidado para recin entonces poder
cobrar.
e) Crditos contra el deudor (fallido)
Clasificacin:
1. Crditos con privilegios especial (241)
2. Crditos con privilegio general (246)
a) Crditos del inc 1
b) Crditos del inc 2, 3 y 4
3. Crditos quirografarios.
a) Crditos que nacen quirografarios o que adquieren tal carcter por
renunciar al privilegio.
b) Crditos que nacieron privilegiados y que no alcanzaron a satisfacer su
acreencia totalmente por el remate.
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204

f) Crditos con privilegio especial

Enumerados taxativamente en su Art. 241.
Artculo 241 - Crditos con privilegio especial. Tienen privilegio especial sobre el
producido de los bienes que en cada caso se indica:
1) Los gastos hechos para la construccin, mejora o conservacin de una caso, sobre
sta, mientras exista en poder del concursado por cuya cuenta se hicieron los
gastos;
2) Los crditos por remuneracin debidas al trabajador por seis (6) meses y los
provenientes por indemnizaciones por accidentes de trabajo, antigedad o despido,
falta de preaviso y fondo de desempleo, sobre las mercaderas, materias primas y
maquinarias que, siendo de propiedad del concursado, se encuentren en el
establecimiento donde haya prestado sus servicios o que sirvan para su explotacin;
3) Los impuestos y tasas que se aplican particularmente a determinados bienes,
sobre stos;
4) Los crditos garantizados con hipoteca, prenda, warrant y los correspondientes a
debentures y obligaciones negociables con garanta especial o flotante;
5) Lo adeudado al retenedor por razn de la cosa retenida a la fecha de la sentencia
de quiebra. El privilegio se extiende a la garanta establecida en el artculo 3943 del
Cdigo Civil;
6) Los crditos indicados en el Ttulo III del Captulo IV de la ley 20094(1), en el Ttulo
IV del Captulo VII del Cdigo Aeronutico (ley 17285(1), los del artculo 53 de la ley
21526(1), los de los artculos 188 y 160 de la ley 17418.
-El asiento de cada privilegio est constituido por el bien afectado, su producido o el
importe que los sustituya conforme a la subrogacin real.
-Esta enumeracin es taxativa no cabe ninguna interpretacin extensiva.
g) Crditos con privilegio general
-Son satisfechos con la mitad de la universalidad de los bienes que integran el
patrimonio del deudor (previa exclusin de los que constituyan el asiento de los
crditos con privilegio especial y de los gastos de conservacin y justicia).
Enumerados taxativamente en el Art. 246
Artculo 246 - Crditos con privilegios generales. Son crditos con privilegio general:
1) Los crditos por remuneraciones y subsidios familiares debidos al trabajador por
seis (6) meses y los provenientes por indemnizaciones de accidente de trabajo, por
antigedad o despido y por falta de preaviso, vacaciones y sueldo anual
complementario, los importes por fondo de desempleo y cualquier otro derivado de
la relacin laboral. Se incluyen los intereses por el plazo de dos (2) aos contados a
partir de la mora, y las costas judiciales en su caso;
2) El capital por prestaciones adeudadas a organismos de los sistemas nacional,
provincial o municipal de seguridad social, de subsidios familiares y fondos de
desempleo;
3) Si el concursado es persona fsica;
a) los gastos funerarios segn el uso;
b) los gastos de enfermedad durante los ltimos seis (6) meses de vida;
c) los gastos de necesidad de alojamiento, alimentacin y vestimenta del deudor y
su familia durante los seis (6) meses anteriores a la presentacin en concurso o
declaracin de quiebras.

Alejandro Berrotarn

205

4) El capital por impuestos y tasas adeudados al fisco nacional, provincial o

municipal.
h) Crditos comunes o quirografarios.
Dos supuestos:
1. Los crditos comunes o quirografarios que nacen como tales y aquellos que
asumen tal carcter por renuncia del acreedor a su privilegio.
2. Los crditos que, siendo privilegiados, no alcanzaron a satisfacer totalmente su
acreencia con el producido del bien o de los bienes afectados al mismo, en cuyo
caso, por el remanente, concurren con lo quirografarios por el remate impago.
EL ORDEN DE LOS PRIVILEGIOS - CONFLICTO DE PRIVILEGIOS
1) EL ORDEN DE PRIVILEGIOS EN EL CDIGO CIVIL
a) Principios que regulan la materia
1. Como regla los privilegios generales del Cdigo no se aplican (sino que se aplican
los de la ley de concurso)
Excepcin: los gastos de justicia ( y Crditos al Fisco)
2. Los gastos de conservacin y justicia son preferidos a todos los restantes crditos.
3. Los crditos con privilegio especial prevalecen sobre los generales.
4. Como regla, si hay privilegios de mismo nivel: concurren a prorrata.
b) Rango de los privilegios en el Cdigo Civil
-Se dar slo en ejecuciones individuales; o en el caso que la misma ley de concursos
remita e estos.
Orden de los privilegios sobre cosas muebles:
1 Gastos de justicia (Surge del 3900)
2 Privilegio del retenedor cuando la retencin es de fecha anterior a cualquier otro
crdito privilegiado.
3 Crdito del conservador. Si hay ms de uno se prefiere el ms antiguo.
4 Privilegio del depositante.
5 Privilegio del transportador.
6 Privilegio del hotelero
7 Privilegio del crdito por semillas y gastos de cosechas si hay de ambos cobran
a prorrata.
8 Privilegio del locador
9 Privilegio del acreedor prendario.
10 Privilegio del vendedor y otros privilegios asimilados.
- Privilegio del obrero o del artesano
Orden de los privilegios especiales sobre cosas inmuebles
1 Gastos de justicia (Surge del Art.3900)
2 Privilegio del retenedor cuando la retencin es de fecha cierta anterior a cualquier
otro crdito privilegiado. (3946 cdigo Civil)
3 Privilegio del acreedor hipotecario surge de los Art. 3916, 3918 y 3934.
4 Privilegios del vendedor y otros asimilados
- Privilegio del donante
- Privilegio del prestamista de dinero para pagar a arquitectos o
empresarios y obreros
- Privilegio del proveedor de materiales de la construccin
- Privilegio de los copartcipes
-Privilegio del prestamista del dinero para la adquisicin de un inmueble
ORDEN DE PRIVILEGIOS EN LA LEY DE CONCURSOS Y QUIEBRAS 24522.

Alejandro Berrotarn

206

-Establece un orden de prelacin.

-A diferencia del Cdigo estn ordenadamente sistematizados.
a) Privilegios especiales El orden de los privilegios especiales, determinados por
el Art. 241, tiene la prelacin que resulta de sus incisos.
-Ej.: Si concurren sobre el producido de una misma cosa el crdito del conservador
(que est en el inc 1) y el crdito del acreedor hipotecario (inc 3) prevalece el
primero. Esta regla tiene dos excepciones donde NO se aplica la prelacin del
orden del Art.241:
a) En el caso de los incisos 4 y 6 del Art. 241, en que rigen los respectivos
ordenamientos (Art. 243 inc 1). De esto se deduce que los crditos garantizados con
hipoteca, prenda, warrant, los correspondientes a debentures y obligaciones
negociables con garanta especial o flotante se rigen por lo dispuesto para ellos en el
Cdigo Civil y en las leyes especiales que los regulan.
b) El privilegio del retenedor prevalece sobre los crditos con privilegio especial si la
retencin comenz a ejercerse antes de nacer los crditos privilegiados. Esto los se
dispone en el inc 2 del Art. 243.
- Si concurren crditos de un mismo inciso y sobre idnticos bienes se liquidan a
prorrata.
b) Privilegios generales Siguen el siguiente orden:
Primero: Los crditos por capital emergente de sueldos, salarios y remuneraciones
mencionada en el Art. 246 inc 1.
Segundo: se encuentran todos los restantes privilegios generales, que estn en pie
de igualdad y cobran a prorrata.
ORDEN PARA SATISFACER LOS CRDITOS
A) Sobre el producido de los bienes sometidos a privilegio especial
1 Gastos de conservacin y de justicia
2 Con el remate cobran los acreedores con privilegio especial sobre el bien en
cuestin
Segn el orden del Art. 241 (con sus excepciones: prenda/hipoteca y d de retencin
con fecha anterior)
B) Con el producido de bienes no afectados a privilegio especial, y con el remate que
haya quedado despus de pagar los crditos con privilegio especial
3 Gastos de conservacin y de justicia.
4 Crditos con privilegios generales por sueldos, salarios y remuneraciones
previstas en el 246.
5 Despus de realizados estos pagos, el remate se divide en dos masas iguales.

El resto de los crditos

prorrata (249)

Alejandro Berrotarn

Cobran a

207

con privilegio general.

quirografarios
Si no fueron satisfechos
no satisficieron su
participan a prorrata (250)
totalmente

a) Los acreedores
b) Los acreedores que
privilegio especial
c)

privilegio general
satisficieron totalmente su crdito

Los

acreedores
que

con
no

ANEXO
Captulo I - Privilegios
Artculo 239 - Rgimen. Existiendo concurso, slo gozarn de privilegio los crditos
enumerados en este captulo, y conforme a sus disposiciones.
Conservacin de privilegio. Los crditos privilegiados en el concurso preventivo
mantienen su graduacin en la quiebra que, posteriormente, pudiere decretarse.
Igual regla se aplica a los crditos previstos en el artculo 240.
Acumulacin. Los crditos a los que slo se reconoce privilegio por un perodo
anterior a la presentacin en concurso, pueden acumular la preferencia por el
perodo correspondiente al concurso preventivo y la quiebra.
Artculo 240 - Gastos de conservacin y de justicia. Los crditos causados en la
conservacin, administracin y liquidacin de los bienes del concursado y en el
trmite del concurso, son pagados con preferencia a los crditos contra el deudor
salvo que stos tengan privilegio especial.
El pago de estos crditos debe hacerse cuando resulten exigibles y sin necesidad de
verificacin.
No alcanzando los fondos para satisfacer estos crditos, la distribucin se hace a
prorrata entre ellos.
Artculo 241 - Crditos con privilegio especial. Tienen privilegio especial sobre el
producido de los bienes que en cada caso se indica:

Alejandro Berrotarn

208

1) Los gastos hechos para la construccin, mejora o conservacin de una caso, sobre
sta, mientras exista en poder del concursado por cuya cuenta se hicieron los
gastos;
2) Los crditos por remuneracin debidas al trabajador por seis (6) meses y los
provenientes por indemnizaciones por accidentes de trabajo, antigedad o despido,
falta de preaviso y fondo de desempleo, sobre las mercaderas, materias primas y
maquinarias que, siendo de propiedad del concursado, se encuentren en el
establecimiento donde haya prestado sus servicios o que sirvan para su explotacin;
3) Los impuestos y tasas que se aplican particularmente a determinados bienes,
sobre stos;
4) Los crditos garantizados con hipoteca, prenda, warrant y los correspondientes a
debentures y obligaciones negociables con garanta especial o flotante;
5) Lo adeudado al retenedor por razn de la cosa retenida a la fecha de la sentencia
de quiebra. El privilegio se extiende a la garanta establecida en el artculo 3943 del
Cdigo Civil;
6) Los crditos indicados en el Ttulo III del Captulo IV de la ley 20094(1), en el Ttulo
IV del Captulo VII del Cdigo Aeronutico (ley 17285(1), los del artculo 53 de la ley
21526(1), los de los artculos 188 y 160 de la ley 17418.
Artculo 242 - Extensin. Los privilegios se extienden exclusivamente al capital del
crdito, salvo en los casos que a continuacin se enumeran en que quedan
amparados por el privilegio:
1) Los intereses por dos (2) aos contados a partir de la mora de los crditos
enumerados en el inciso 2 del artculo 241:
2) Las costas, todos los intereses por dos (2) aos anteriores a la quiebra y los
compensatorios posteriores a ella hasta el efectivo pago con la limitacin establecida
en el artculo 126, cuando se trate de los crditos enumerados en el inciso 4 del
artculo 241. En este caso se percibirn las costas, los intereses anteriores a la
quiebra, el capital y los intereses compensatorios posteriores a la quiebra, en ese
orden.
El privilegio reconocido a los crditos previstos en el inciso 6 del artculo 241 tienen
la extensin prevista en los respectivos ordenamientos.
Artculo 243 - Orden de los privilegios especiales. Los privilegios especiales tiene la
prelacin que resulta del orden de sus incisos, salvo:
1) en el caso de los incisos 4 y 6 del artculo 241, en que rigen los respectivos
ordenamientos;
2) el crdito de quien ejerca derecho de retencin prevalece sobre los crditos con
privilegio especial si la retencin comenz a ejercerse antes de nacer los crditos
privilegiados.
Si concurren crditos comprendidos en un mismo inciso y sobre idnticos bienes, se
liquidan a prorrata.
Artculo 244 - Reserva de gastos. Antes de pagar los crditos que tienen privilegios
especiales, se debe reservar el precio del bien sobre el que recaen, los importes
correspondientes a la conservacin, custodia, administracin y realizacin del mismo
efectuados en el concurso. Tambin se calcula una cantidad para atender a los
gastos y honorarios de los funcionarios del concurso, que correspondan
exclusivamente a diligencias sobre tales bienes.

Alejandro Berrotarn

209

Artculo 245 - Subrogacin real. El privilegio especial se traslada de pleno derecho

sobre los importes que sustituyan los bienes sobre los que recaa, sea por
indemnizacin, precio o cualquier otro concepto que permita la subrogacin real. En
cuanto exceda de dichos importes los crditos se consideran comunes o
quirografarios para todos sus efectos, salvo lo dispuesto en el artculo 246 inciso 1.
Artculo 246 - Crditos con privilegios generales. Son crditos con privilegio general:
1) Los crditos por remuneraciones y subsidios familiares debidos al trabajador por
seis (6) meses y los provenientes por indemnizaciones de accidente de trabajo, por
antigedad o despido y por falta de preaviso, vacaciones y sueldo anual
complementario, los importes por fondo de desempleo y cualquier otro derivado de
la relacin laboral. Se incluyen los intereses por el plazo de dos (2) aos contados a
partir de la mora, y las costas judiciales en su caso;
2) El capital por prestaciones adeudadas a organismos de los sistemas nacional,
provincial o municipal de seguridad social, de subsidios familiares y fondos de
desempleo;
3) Si el concursado es persona fsica;
a) los gastos funerarios segn el uso;
b) los gastos de enfermedad durante los ltimos seis (6) meses de vida;
c) los gastos de necesidad de alojamiento, alimentacin y vestimenta del deudor y
su familia durante los seis (6) meses anteriores a la presentacin en concurso o
declaracin de quiebras.
4) El capital por impuestos y tasas adeudados al fisco nacional, provincial o
municipal.
Artculo 247 - Extensin de los crditos con privilegio general. Los crditos con
privilegio general slo pueden afectar la mitad del producto lquido de los bienes,
una vez satisfechos los crditos con privilegio especial, los crditos del artculo 240 y
el capital emergente de sueldos, salarios y remuneraciones mencionadas en el inciso
1 del artculo 246.
En lo que excedan de esa proporcin, los dems crditos enumerados en el artculo
246 participan a prorrata con los comunes o quirografarios, por la parte que no
perciban como privilegiados.
Artculo 248 - Crditos comunes o quirografarios. Los crditos a los que no se
reconocen privilegios son comunes o quirografarios.
Artculo 249 - Prorrateo. No alcanzando los fondos correspondientes, a satisfacer
ntegramente los crditos con privilegio general, la distribucin se hace a prorrata
entre ellos. Igual norma se aplica a los quirografarios.
Artculo 250 - Crditos subordinados. Si los acreedores hubiesen convenido con su
deudor la postergacin de sus derechos respecto de otras deudas presentes o
futuras de ste, sus crditos se regirn por las condiciones de su subordinacin.

Alejandro Berrotarn

210

BOLILLA 14: DINAMICA DE LA OBLIGACIN. LESION DEL DERECHO DE

CREDITO. INCUMPLIMIENTO OBLIGACIONAL. TUTELA RESARCITORIA.
NOCIONES GENERALES
INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES
La obligacin es una relacin jurdica en virtud de la cual el acreedor tiene derecho
subjetivo a exigir al deudor una determinada prestacin, patrimonialmente
valorable, orientada a satisfacer un inters lcito de aquel y ante el incumplimiento, a
obtener forzosamente al satisfaccin de dicho inters, sea en especie o de manera
equivalente.
*Objeto de la obligacin: plan de conducta del deudor para satisfacer inters del
acreedor (prestacin + inters).
* Cumplimiento: que el deudor ejecute la conducta, y satisfaga el inters del
acreedor.
* Incumplimiento: es toda vez que el deudor no ajusta su conducta prefijada entre
las partes, en algn aspecto. Lesiona el derecho del acreedor, fruto de la
contravencin de la conducta debida, (de la desviacin del plan prestacional, de all
su antijuridicidad).
Es necesario contemplar el fenmeno desde la perspectiva del acreedor y su inters,
ya que puede faltar el plan de conducta, pero se satisface dicho inters. Adems se
deber corroborar que el acreedor no haga un ejercicio abusivo de su derecho, es
decir verificar si realmente podr satisfacerse el inters o no.
El incumplimiento puede ser:
Absoluto: No hay ninguna posibilidad de cumplir para satisfacer el inters
del acreedor. Incumplimiento total.
Relativo: Cumplimiento defectuoso alguno de sus aspectos, pero an
existen posibilidades de cumplir, el inters del acreedor no se ha perdido
del todo.
El incumplimiento como conducta objetivamente antijurdica
El incumplimiento constituye una conducta objetivamente antijurdica, debe ser
ponderada con total prescindencia de las causas que lo motivaron y de sus posibles
efectos. El incumplimiento va en contra del ordenamiento jurdico en su totalidad.
No requiere ni de dolo ni de culpa, el incumplimiento por si es antijurdico,
independientemente de la voluntad del deudor.

Alejandro Berrotarn

211

a) Antijuridicidad: La accin es contraria al ordenamiento jurdico integralmente

considerado. La accin tomada como una actividad que produce efectos en el
mundo exterior, independientemente de la voluntariedad del sujeto. La
antijuridicidad debe tomarse como unidad, y como algo netamente objetivo
independiente de la voluntariedad o culpabilidad del agente. De all que la
conducta de un demente o de un menor de 10 aos pueda ser antijurdica
(independientemente de su voluntad) por lo tanto siempre es incumplimiento.
b) Ilicitud subjetiva: Otro sector de la doctrina considera que el acto ilcito requiere
de imputacin subjetiva, una atribucin subjetiva a travs de la culpa y el dolo.
c) Antijuridicidad: Puede ser:
- Formal: contrara una prohibicin jurdica de hacer u omitir
formalmente dispuesta por ley. Contrario a las normas.
- Material: es mas amplia comprende todas las prohibiciones por
implicancia, aquellas que se desprenden de los principios
fundamentales que hacen al orden pblico, a la moral y a las
buenas costumbres. Contraria cuestiones implcitas no normas.
d) El problema de las prohibiciones genricas y especficas del Art 1066:
- Por este principio de legalidad, la prohibicin de determinada conducta deber
ser expresa. Una conducta solo es antijurdica cuando esta prohibida por el
ordenamiento jurdico.
En realidad en materia civil, la necesidad del carcter expreso (Art 1066) solo
implica que debe estar consignada por la ley a travs de trminos claros,
inequvocos y ciertos, no sacramentales. Determina principios generales
genricos y flexibles y luego se verifica si el acto o hecho encuadra o no, no hay
un catalogo determinado y rgido. A diferencia en materia penal que no hay
crimen sin ley previa.
e) La antijuridicidad puede ser de omisin (no hacer aquello que ordena la ley, toda
persona tiene derecho a abstenerse, pero ese derecho no es absoluto) u accin
(se realiza conducta prohibida).
f) Se presume la antijuridicidad de un acto que cause dao a otro, si no media causa
de justificacin.
g) Antijuridicidad y la teora de los riesgos: imputacin jurdica objetiva.
h) Antijuridicidad e incumplimiento obligacional: Quien incumple una obligaciones de
forma absoluta o relativa, obra antijurdicamente ya que contraviene sus deberes
salvo mediar causa de justificacin relevante. Las mismas consideraciones ataen
para el incumplimiento contractual: quien incumple un contrato, incumple la ley
misma.
El incumplimiento importa siempre una nocin objetiva: violacin de una
obligacin preexistente y consecuentemente del derecho de crdito del
acreedor.
Puede ser originado por el deudor o no.
Una vez gestada la obligacin surge la necesidad de su cumplimiento voluntario,
ante el incumplimiento existe una regla: el deudor asume los efectos (las
consecuencias econmicas negativas que su actitud ha generado).
La responsabilidad por incumplimiento obligacional, debe utilizarse para la
seguridad del trfico jurdico.
Distintas manifestaciones del incumplimiento como antijurdico:
- Los efectos segn el tipo de incumplimiento que se trate (absoluto,
relativo) son distintos.
Alejandro Berrotarn

212

El incumplimiento absoluto o relativo: se determina de acuerdo a la

posibilidad de cumplimiento tardo satisfaciendo el inters del acreedor,
y an siendo posible material y jurdicamente

Incumplimiento absoluto
Se produce cuando a raz del incumplimiento, la prestacin ya no es susceptible de
ser especficamente cumplida, por ser material o jurdicamente imposible, o bien por
haber perdido el acreedor todo inters en su cumplimiento.
Es una situacin irreversible, frustracin definitiva e irreversible del inters del
acreedor.
Supuestos
1) Imposibilidad sobrevenida, objetiva y absoluta de la prestacin.
Sobrevenida: se mide en trminos de actualidad, era una prestacin susceptible
de ser cumplida al momento del nacimiento de la obligacin y que luego se
vuelve imposible. De ser originaria nunca podra haberse constituido la
obligacin por falta de objeto.
Absoluta: irreversible.
Objetiva: la imposibilidad tiene que representar un obstculo insalvable para
cualquier persona, en funcin de la prestacin comprometida, y no solamente
para el deudor. Implica la imposibilidad material (se incendi) o jurdica (lo
expropiaron).
La imposibilidad deviene de algo inherente a la cosa, y no subjetiva a la
persona del deudor. Importa un nexo entre el impedimento y contenido de la
prestacin.
En las obligaciones de hacer especficamente en las intuitu personae las
imposibilidades subjetivas se tornan objetivas por ser obligaciones infungibles
(si al pintor se le cort la mano, pese a ser subjetiva porque es una
imposibilidad del deudor, se torna objetiva por ser intuitu personae).
2) Frustracin irreversible del inters del acreedor
- Obligaciones sujetas a plazo esencial, y en caso de no observarse directamente se
incumple.
- Todos los dems supuestos en los cuales pueda inferirse de sus modalidades o
circunstancias, que se ha perdido el inters del acreedor
3) Voluntad manifiesta de no cumplir
Cuando el deudor invoca de manera inequvoca y concluyente que no cumplir con
la prestacin por cualquier causa (de imposibilidad). Este caso se aplica cuando el
acreedor no mantiene su inters y le permite tal situacin al deudor, ya que de lo
contrario podra pedir la ejecucin forzada.
4) Imposibilidad temporal excesivamente prolongada, con frustracin del inters del
acreedor.
Excesividad de tiempo, y el acreedor pierde su inters.
Efectos
Dependen de si la Imposibilidad es imputable o no imputable al deudor:

Alejandro Berrotarn

213

-No imputable al deudor: la obligacin se extingue, se disuelve el vnculo jurdico y el

deudor no debe responder. Puede asimilarse a caso fortuito.
-Imputable al deudor: la obligacin no se extingue. No se puede reclamar el
cumplimiento especfico por ser imposible, la obligacin se mantiene aunque cambi
el objeto, este es ahora la reparacin de daos y perjuicios. (En materia contractual,
el acreedor podr resolver el contrato y demandar daos.)
Incumplimiento relativo
Pese a la infraccin se admite la posibilidad de cumplimiento tardo, es material y
jurdicamente susceptible de ser realizada de manera especfica e idnea para
satisfacer el inters del A)
Supuestos
A) Cumplimiento retrasado
El deudor retrasa temporalmente el cumplimiento de la prestacin debida, pero sta
puede ser cumplida todava tardamente. Es cuando no se verifica en el tiempo
oportuno. Casos: mora y simple retardo.
La imputabilidad o no del retraso no incide en el cumplimiento, pero si a la hora de al
responsabilidad civil derivada del mismo (mora).
Imputable: cumplir la prestacin + daos y perjuicios es decir intereses
moratorios+ asumir el riesgo de la cosa.
No imputable: cumplir la prestacin
B) Cumplimientos defectuosos ( Ej moo del vestido de novia)
* El deudor no ajusta su comportamiento a los presupuestos que de acuerdo al plan
de conducta comprometida, eran los necesarios para alcanzar al prestacin y
satisfacer el inters del acreedor. Puede relacionarse con los sujetos, con el objeto,
con le lugar o con el tiempo de cumplimiento de la prestacin. [Omite ejecutar de
manera adecuada la prestacin con deficiencias, ejecuta la prestacin principal pero
no la accesoria, cuando el deudor cumple conforme a lo pactado pero sta presenta
deficiencias que provocan daos al acreedor].
* Efectos
- El acreedor tiene la carga extra de examinar al prestacin ejecutada por el deudor,
con esto detecta vicios o defectos. De no verificarla y aceptar la prestacin
defectuosamente cumplida, queda como consentida la prestacin en el estado en
que est.
- En caso de examinarla y verificar vicios puede: rehusarse a recibirla (siempre que
haya tenido culpa el deudor) o pedir la disminucin del precio.
- Casos:
Cumplimiento defectuoso ignorado: solo puede ver los vicios
despus de
Recibirla (vicios
redhibitorios)Art 2164.
Reservas: conoce deficiencias cuando la recibe, y hace reservas de
ellas.
Vicios de poca relevancia: tiene defectos, igual se satisface el
inters del
acreedor, pero se rehsa a aceptar la prestacin.

Alejandro Berrotarn

214

- Prerrogativas del acreedor ante el incumplimiento:

Exigir el cumplimiento especfico de lo adeudado, o exigir equivalente.
Obtencin de dao moral y material por el incumplimiento defectuoso.
Contratos: invoca excepcin de incumplimiento y negarse a cumplir su
parte, o tambin resolucin del contrato + daos (este caso debe ser
grave el defecto).
En vicios ocultos puede pedir la disminucin proporcional del precio
resolver el contrato
En locacin: se puede pedir la disminucin del precio o la rescisin del
contrato.
Ley de defensa al consumidor: Art 10 bis, 17, 23 y 31.
Art 10 bis: El incumplimiento de la oferta o del contrato por el proveedor, salvo caso
fortuito o fuerza mayor, faculta al consumidor, a su libre eleccin a (+ Daos y
perjuicios):
(a) exigir el cumplimiento forzado de la obligacin, siempre que ello fuera posible;
(b) aceptar otro producto o prestacin de servicio equivalente;
(c) rescindir el contrato.
Art 17: Reparacin no satisfactoria: En los supuestos en que la reparacin efectuada
no resulte satisfactoria por no reunir la cosa reparada, las condiciones ptimas para
cumplir con el uso al que est destinada, el consumidor puede (+ daos y
perjuicios):
(a) pedir la sustitucin de la cosa adquirida por otra de idnticas caractersticas.
(b) devolver la cosa en el estado en que se encuentre a cambio de recibir el importe
pagado
(c) obtener una quita proporcional del precio.
Art 23: Deficiencias en la prestacin del servicio: Salvo previsin expresa y por
escrito en contrario, si dentro de los treinta (30) das siguientes a la fecha en que
concluy el servicio se evidenciaren deficiencias o defectos en el trabajo realizado, el
prestador del servicio estar obligado a corregir todas las deficiencias sin costo
adicional de ningn tipo para el consumidor.
Las eximentes de la antijuridicidad
Causas de justificacin: actan como eximientes de responsabilidad o justifican una
reparacin inferior (o no se debe reparar o se debe reparar por menos).
1) Ejercicio regular de un derecho: limites internos transgredidos.
2) Cumplimiento de una obligacin legal: la ley impone determinada conducta.
3) Estado de necesidad: se provoca un mal para evitar un mal mayor.
Ctedra: la responsabilidad no queda excluida, los jueces debern otorgar un
resarcimiento de equidad teniendo en cuenta el patrimonio del autor del hecho, el
enriquecimiento por ste experimentado y la situacin personal de la vctima (Art
907)
Es invocable el estado de necesidad para justificar el incumplimiento de una
obligacin?
Cuando a raz del estado de necesidad la prestacin se deviene imposible, en ese
caso se podr disolver la obligacin imponiendo al deudor resarcir el dao, en base
a principios de equidad y seguridad social o aplicando el enriquecimiento sin causa.

Alejandro Berrotarn

215

4) Legtima defensa: agresin legtima + medio proporcionado para la defensa + no

debe haber sido provocado por la propia persona.
5) Consentimiento del damnificado: excluye en principio la antijuridicidad (salvo que
sea contrario al inters general) y es revocable.
MORA DEL DEUDOR
Es el retraso imputable al deudor que no quita la posibilidad de cumplimiento tardo.
La situacin especfica de incumplimiento relativo, en donde se afecta el trmino,
con responsabilidad en el deudor y caracterizado por el inters que an guarda el
acreedor en el cumplimiento.
*Es esencialmente dinmica y transitoria (porque se extingue necesariamente o con
el cumplimiento o con el incumplimiento definitivo).
*Presupone una prestacin exigible aunque retardada en su ejecucin temporal por
causas imputables al deudor que todava es til para satisfacer el inters del
acreedor.
Presupuestos
Para configurar la situacin debern existir ciertos presupuestos anteriores a esta
anormal situacin y que condicionan su propia configuracin.
a) Exigibilidad de la prestacin debida: la obligacin deber ser exigible, el acreedor
se encuentra facultado para la practicar la ejecucin especfica (Art 505) y descargar
todo su poder de agresin patrimonial pero pese a esto no se ejecuta.
La obligacin debe ser susceptible de reclamo judicial. Adems debern ser siempre
obligaciones civiles y no naturales.
b) Cooperacin del acreedor: esta es una de las cargas del acreedor, tiene por objeto
posibilitar que el deudor pueda cumplir. A veces la propia liberacin del deudor
depende de la colaboracin del acreedor (ej: proveer de materiales para una
construccin, ir al lugar de cumplimiento). La falta de cooperacin impide que pueda
hablarse de mora.
c) Posibilidad y utilidad del cumplimiento tardo: que an lo sea para el acreedor.
Requisitos de la situacin de mora
1) Retardo
2) La imputacin al deudor: objetiva o subjetiva de dicho retardo
3) La constitucin en mora del deudor.
1- El retardo o retraso
Transitoriedad del retardo: Est ligado a la nocin de demora, deuda exigible que
deba ser cumplida en un determinado tiempo, sin que se haya verificado el
cumplimiento en el momento fijo.
Mora y retardo: distintas doctrinas
La mora como simple retardo
La demora como situacin jurdica diferente de la mora
Ctedra: El simple retardo (demora) y la mora (retardo calificado por el factor
de atribucin) son dos formas distintas de lesionar el derecho de crdito, que
producen efectos distintos. [ Mora distinto al simple retraso]
Tanto la mora como el simple retardo son relevantes para el ordenamiento
jurdico.

Alejandro Berrotarn

216

Las diferencias se basan en que la mora requiere de un factor de atribucin

subjetivo y objetivo, en tanto el simple retardo hace abstraccin de ellos.
2-Imputacin al deudor subjetiva u objetiva (factor de atribucin).
La mora requiere necesariamente un factor de atribucin que califique el retardo y
que permita atribuir sus consecuencias a una persona determinada. Cual debe ser
el factor de atribucin?
a) Factor subjetivo de atribucin:
b) Coexistencia de factores subjetivos y objetivos. La mora objetiva: Basta con la
presencia de el factor subjetivo u objetivo para que se configure la mora. Distintas
teoras:
Preeminencia de mora objetiva (Ctedra): Los supuestos ms importantes se
caracterizan por la presencia de factor objetivo de atribucin. La culpa juega
un rol de menor importancia, solamente en las obligaciones de medio.
-Consideran que la mora puede ser tanto objetiva (riesgo creado) como
subjetiva (dolo o culpa), pero que no depende de la forma de constitucin de
la mora (como otros autores que sostienen que la distincin en base a si es
por interpelacin o automtica). Para establecer que factor de atribucin
aplicar se deber verificar si es una obligacin de medios (factor subjetivo,
culpa) o de resultado (factor objetivo, riesgo creado)
c) Diferencias entre mora objetiva y mora subjetiva
* Mora subjetiva: requiere para su configuracin de la culpa o dolo. La eximente en
este plano, ser la prueba de la no culpa (obrar diligente).
* Mora objetiva: la imputacin se hace con abstraccin de la culpabilidad, en base a
parmetros objetivos (riesgo, garanta, equidad). Para eximirse, quien pretenda
liberarse deber alegar algo mas que la no culpa: la incidencia de una causa ajena
(caso fortuito, culpa de tercero por quien no debo responder o hecho del acreedor).
3- La constitucin en mora del deudor
El retraso imputable al deudor debe ir necesariamente proseguido de la constitucin
en mora. Es la manera en la cual se perfecciona el estado de mora, puede hacerse
por dos modos diferentes: mediante la interpelacin o automticamente. Sistemas:
a) Por interpelacin:, el deudor no incurre en mora por el simple plazo del tiempo
requerido, sino que necesariamente el acreedor dirija al deudor un acto especfico a
travs del cual le hace conocer su voluntad de obtener el cumplimiento.
Las justificaciones de ste sistema son:
- Justicia que el acreedor le advierta al deudor, dndole la ltima
oportunidad para cumplir.
- La ausencia de interpelacin permite inferir que el acreedor es
tolerante
- Guarda armona con el principio de favor debitoris.
- La automtica es mas acorde con pases mas rgidos en cuanto a la
disciplina social.
b) Mora automtica, por el transcurso del tiempo: La mora se produce sin necesidad
de interpelacin, slo con el transcurso de tiempo fijado. (Ctedra)
Las justificaciones son:
Es innecesario e inconveniente para la dinmica del incumplimiento. El
que debe, debe y sabe que tiene que pagar, eso indica la buena fe.

Alejandro Berrotarn

217

Es injusto que la tolerancia y buena voluntad lo perjudiquen, privndolo

de percibir intereses.
El principio de favor debitoris no se ajusta ni compadece con la situacin
econmica que caracteriza a la sociedad moderna,.
Es falso que al mora automtica sea propia de pases de fuerte disciplina
social.

La interpelacin
Es la declaracin de voluntad, unilateral, no formal y recepticia, que
facultativamente el acreedor dirige al deudor, por la cual, reclama en forma
categrica el cumplimiento de la prestacin ya exigible. Declaracin inequvoca y
concluyente con la finalidad de obtener el cumplimiento.
Facultativa: el acreedor no est obligado a hacerla, es una carga (tener
que paraen este caso reclamar el cumplimiento).
Unilateral: se perfecciona solo con la voluntad del acreedor
Recepticia: destinada a que el deudor pueda conocerla.
No formal: no esta sujeta a requisitos formales
Naturaleza jurdica (diferentes teoras).
- Es un acto jurdico unilateral (Ctedra): es decir un hecho voluntario lcito que tiene
por finalidad inmediata producir determinadas consecuencias jurdicas: la mora del
deudor. Provoca una modificacin en la situacin jurdica existente, perfecciona el
estado de mora del deudor. Debe ser realizada por persona capaz y exteriorizada de
manera inequvoca.
Sujetos
Sujeto activo: el acreedor, su representante o por mandatario. No puede realizarme
mediante el gestor de negocios.
Sujeto pasivo: el deudor, el representante.
Formas de interpelar
Judicial: cuando se realiza mediante la intervencin de un organismo
jurisdiccional del Estado.
Extrajudicial: (carta, telegrama, carta documento).Realizada de cualquier
forma, sin intervencin del rgano judicial. Hay que tener presente que el
acreedor luego debe probar la interpelacin.
Requisitos de la interpelacin
* Intrnsecos
a) Reclamo categrico: es una exigencia imperativa del pago por parte del
acreedor, no es una simple invitacin a cumplir.
b) Apropiado en cuanto a objeto, modo y tiempo:
-Objeto: No puede interpelar por una prestacin cualitativamente distinta
(invlida).
Respecto a si interpela por una prestacin cuantitativamente distinta la
ctedra considera: de interpelar por prestacin menor es valida pese a
que el deudor no est obligado a hacer pagos parciales por la dinmica del
cumplimiento; en caso de ser mayor con una posicin flexible considera
que es eficaz pero solo respecto de la cantidad adeudada .
- Tiempo: despus de que la prestacin sea exigible (requisito de
mora), antes no.
- Modo: de acuerdo a lo pactado o a lo establecido por ley.

Alejandro Berrotarn

218

c) Exigencia de cumplimiento factible: requerimiento de cumplimiento posible

de acuerdo a las circunstancias y situacin (Ej: No que se debe pagar en 3 hs
estando en otra pcia).
d) Circunstancias: mencin de las circunstancias de tiempo y lugar (salvo que
estn preestablecidas)
* Extrnsecos
a. Cooperacin del acreedor cuando es necesaria para el cumplimiento.
b. Ausencia de incumplimiento por parte del acreedor: en obligaciones recprocas
una de las partes no incurre en mora, si la otra parte ya lo est.
Rgimen de la constitucin en mora antes y despus de la ley 17.711.
La ley 17.711 invierte el principio rector constituyendo ste, la mora automtica
(pese a no estar
Mora automtica en las obligaciones de plazo determinado cierto o incierto
* Ctedra: la mora automtica se produce en todas las obligaciones de plazo
determinado, sea cierto (se conoce con precisin la fecha de su vencimiento) o
incierto (fijado con relacin a un hecho futuro necesario cuyo momento de
produccin se ignora)
Principio general: procede la mora automtica para las obligaciones sujetas a plazo
determinado.
Excepciones: La mora se constituye mediante interpelacin, cuando:
Las partes han acordado la necesidad de interpelar.
Cuando la ley dispone la interpelacin para supuestos especiales.

Obligaciones a plazo indeterminado tcito

Art 509 prrafo segundo: Si el plazo no estuviere expresamente convenido, pero
resultare tcitamente de la naturaleza y circunstancias de la obligacin, el acreedor
deber interpelar al deudor para constituirlo en mora.
En estas obligaciones parece equilibrado interpelar para constituir en mora, por
cuento el plazo tcito es generalmente impreciso (Tcito: no tienen un plazo de
vencimiento expresamente fijado, aunque de su naturaleza y circunstancias es
posible inferir tcitamente el momento a partir del cual el A podr exigir el
cumplimiento)
Una vez interpelado se convierte el plazo cierto, y de mora automtica.
Entre los principales supuestos con interpelacin encontramos: contrato de mandato,
contrato de depsito (exigencia del depositante de la cosa antes del vencimiento),
comodato (prstamo de un libro para rendir la materia, se supone que una vez
rendida deber devolverse, pero se deber interpelar una vez vencido el plazo para
constituirlo en mora).
Supuestos donde no se debe interpelar: Confesin de estado de mora, negativa
anticipada del deudor, imposibilidad de interpelar por causas imputables al deudor,
obligaciones derivadas de la posesin de mala fe
Obligaciones a plazo indeterminado propiamente dicho
Art 509 tercer prrafo: Si no hubiere plazo, el juez a pedido de parte, lo fijar en
procedimiento sumario, a menos que el acreedor opte por acumular las acciones de

Alejandro Berrotarn

219

fijacin de plazo y de cumplimiento, en cuyo caso el deudor quedar constituido en

mora en la fecha indicada por la sentencia para el cumplimiento de la obligacin.
*No existen elementos que permitan inferir el plazo, por lo que se establece en sede
judicial (Ej. Obligaciones a pagar a mejor fortuna)
*La palabra plazo se encuentra mal aplicada en este prrafo, ya que las
obligaciones sujetas a plazo indeterminado propiamente dicho no es que carecen de
plazo (como las obligaciones puras y simples) si no que existe una indeterminacin
provisoria absoluta respecto del plazo
Diferencia entre obligaciones sujetas a plazo indeterminado tcito y propiamente
dicho
-A veces la diferencia no es tan clara, y se confusin puede lograr una inadecuada
constitucin en mora, por lo tanto el estado en mora no se perfecciona.
-La interpelacin es inidnea para las de plazo propiamente dicho, y la fijacin en
sede judicial de una de plazo tcito fracasa tambin.
-Para diferenciarlas se deber indagar la voluntad de las partes, plasmada en las
clusulas del contrato y de ah inferir.
El artculo 509 establece dos formas de establecer el plazo indeterminado prop.
Dicho
1- Reconocida a ambas partes que pueden solicitar al juez que fije el plazo en
procedimiento sumario, una vez fijado se establece como plazo determinado
cierto, de mora automtica.
2- Exclusivamente del acreedor, acumulando las acciones de fijacin de plazo y
cumplimiento de la obligacin. El juez fija el plazo y condena al deudor a
cumplir en dicha fecha.
Art 509: Plazo

Determinado cierto: mora automtica.

Determinado incierto:mora automtica
Indeterminado tcito: con interpelacin
Indeterminado propiamente dicho: fija el juez, una ves

establecido se
vuelve determinado cierto, por lo tanto se constituye
automticamente en
mora cumplido el plazo fijado
Supuestos controvertidos no previstos en el cdigo civil
1) Obligaciones puras y simples de exigibilidad inmediata
* No sujetas a ningn tipo de plazo, exigible en cualquier momento posterior al
nacimiento de la obligacin.
Ctedra: En la actualidad rige el principio de mora automtica, debe seguirse el
mismo criterio en las obligaciones que nacen producen efectos y se extinguen sin
intervalo de tiempo. La mora en las obligaciones puras y simples es automtica
excepto:
- la propia ley establece interpelar
- de acuerdo a la circunstancias la mora automtica puede traducirse en un ejercicio
disfuncional del derecho.
2) La mora y las obligaciones ilquidas.
La falta de liquidez no implica que no se pueda constituir en mora: ya que la liquidez
no es un requisito para tal estado; evita que el deudor se enriquezca indebidamente
invocando la iliquidez
3) La mora y las obligaciones derivadas de los ilcitos.
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220

Se acepta pacficamente que la mora en este casos siempre se constituye

automticamente desde el mismo momento que se produce el dao, desde all surge
la obligacin de resarcir.
4) La mora y las obligaciones sujetas a plazo esencial: no admiten la mora por ser
incumplimiento definitivo.
5) La mora y las obligaciones de no hacer: Las de cumplimiento instantneo no es
posible la constitucin e mora, pero si en las de tracto duradero.
La mora y el lugar de cumplimiento de la obligacin
1- Cuando el lugar es el domicilio del deudor
La carga de la prueba de la no presencia del acreedor pesa sobre el deudor
(Ctedra): en caso de que el deudor no se presente el da de su vencimiento, es
decir que no cumpla el presupuesto de cooperacin, el deudor podr liberarse
acreditndolo ya que la mora no le ser imputable, la carga pesa sobre el deudor .
Reconocen el peso del argumento de la prueba diablica, pero establecen que el
deudor deber acreditar simplemente su disposicin a efectuar el pago y que el
acreedor no concurri en un horario razonable
2- Cuando el lugar es el domicilio del acreedor
*Es mora automtica, y si el acreedor cuando el deudor concurre a su domicilio no
coopera deber ste ltimo probarlo, la cooperacin se presume.
Mora y escrituracin
-Se rige por las reglas de las oblgiaciones de hacer
-Los plazos son suspensivos
-La citacin del escribano es suficiente para constituir en mora
Efectos de la mora del deudor
El patrimonio del deudor moroso queda sujeto al poder de agresin patrimonial del
acree4dor, generando una situacin de responsabilidad. La mora produce efectos
jurdicos relevantes.
La mora y la responsabilidad del deudor
La mora determina la apertura de las vas de responsabilidad del D. El derecho del
acreedor se plasma en el poder de exigirle al deudor un determinado
comportamiento, y en caso de incumplimiento agredirlo patrimonialmente. En ese
momento se ingresa a la etapa de la responsabilidad:
- Ejecucin especfica (forzada o por tercero)
- Indemnizacin en equivalente pecuniaria
- Indemnizacin de dao moratorio.
La indemnizacin de daos y perjuicios compensatorios derivan del incumplimiento
definitivo buscando repararlo, y por otro lado encontramos los daos y perjuicios
moratorios que funcionan como indemnizacin tarifada del perjuicio sufrido.
1) Caso fortuito: traslacin de riesgos
Regla: el deudor ante un caso fortuito no responde y se extingue la obligacin
Excepcin: si el deudor estuviera en mora si responde por caso fortuito.
Excepcin: No responde por caos fortuito si al cosa igualmente hubiere
perecido en manos del acreedor.

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221

Excepcin: La excepcin anterior no es aplicable a los

poseedores de mala fe y viciosos, que igualmente responden
pese a que en manos del acreedor tambin hubiese perecido.
2) Resolucin contractual
Una vez producido el retraso, imputable al deudor el cumplimiento posterior no es
posible sino satisface al A, puede este rescindir el contrato.
La mora abre lugar a las vas resolutorias. EN las obligaciones reciprocas si una de
las partes esta en mora la no incmplete que haya cumplido, ofrecido cumplir o que
haya demostrado que su obligacin es a plazo, puede rescindir el contrato.
3) Inhabilidad para constituir en mora a la otra parte
En las obligaciones recprocas: Art 510: el uno de los obligados no incurre en mora
si el otro no cumple o no se allana a cumplir la obligacin que le es respectiva.
Esto ocurre porque una prestacin es la razn de ser de la otra ( Ej: si no me
entregaste la casa yo no tengo porque pagrtela, no incurro en mora por no hacerlo).
4) Prdida de la facultad de arrepentirse
Las partes pueden pactar una sea o seal, en virtud de la cual cualquiera de las
partes puede arrepentirse del contrato y dejar de cumplirlo, si quien se arrepiente es
el que entreg la sea la pierde y si es el otro deber devolverla. No es posible el
arrepentimiento del contrato, si se est en mora.
Otros efectos
a) Clusula penal
La mora es un presupuesto indispensable para la procedencia de la clusula penal.

b) La mora y al teora de la imprevisin

La mora del deudor impide que pueda aplicarse la teora de la
imprevisin, (obsta la posibilidad de invocar la excesiva onerisodad
sobreviviente)

7) La mora y al cesacin de pagos

La mora es un hecho revelador de la cesacin de pagos que pueda dar sustento a
quiebra.
8) La mora y la imposicin de costas
La mora determina la imposicin de costas en los procesos judiciales, y estas deben
ser soportadas por la parte vencido en juicio, esto cede si hay allanamiento del
demandado excepto que est en mora
Extincin del estado de mora
Carcter de la mora: transitoria (ya que concluye o con el cumplimiento o con el
incumplimiento).
a) Pago: quien se encuentra en mora puede y debe pagar, quien paga debe adecuar
su conducta para el pago ntegro (deuda dinerario capital+ intereses moratorios).
Si los daos moratorios no son fciles de liquidar podr el deudor pagar la cantidad
lquida, y luego la ilquida.
Una vez incumplida la obligacin (como en al resolucin contractual u obligacin
sujeta a plazo esencial) el deudor no tiene derecho a pagar.
b) Ofertas reales: Ctedra: la oferta real de pago, efectivo e integro hace cesar la
situacin de mora, inclusive para constituir la mora del acreedor.

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222

c) Renuncia del acreedor: expresa o tcita, siempre inequvoca. Es excepcin, no se

presume. Existen supuestos en que la ley prohbe la renuncia.
d) Imposibilidad de pago: cuando la obligacin deviene en imposible con
posterioridad a la mora. Se transforma en incumplimiento definitivo, eso consiste en
que se modifica el objeto de la obligacin primitiva para ser daos y perjuicios.
Efectos de la simple demora
Es una lesin al derecho de crdito, diferente de la mora. Dilacin temporal no
imputable al deudor.
En las obligaciones recprocas la parte no incumpliente puede oponer la
excepcin de incumplimiento (Art 1201)
Habilita a la compensacin legal( Art 818)
Torna viable el ejercicio de la accin subrogatoria (Art 1196)
Permite al acreedor ejercerla accin directa de reclamo a tercero
Ejercitar el derecho de retensin
INCUMPLIMIENTO NO IMPUTABLE AL DEUDOR
MORA DELACREEDOR
Es el retraso en el cumplimiento de la obligacin, motivado por la falta injustificada
de colaboracin, adecuada oportuna y necesaria del acreedor.
El tema asume principal relevancia, en aquellas obligaciones que sin la colaboracin
del acreedor, el deudor no puede cumplir.
Procurando proteger el derecho de pagar del deudor se crea: la mora del acreedor
(permite trasladar los riesgos) y pago por consignacin (es facultativo y no se
relaciona directamente a la mora).

Mora del acreedor y mora del deudor

Son instituciones similares o diferentes? (distintas posiciones).
Clsica: las une, hay un solo concepto de mora con dos modalidades, del
deudor y acreedor. Basada en el derecho romano y francs. Se centra en la
idea del retraso del cumplimiento.
Moderna: son figuras distintas. Es siempre mas grave el incumplimiento del
deudor que la falta de cooperacin del acreedor.
Ctedra: cualquiera sea el criterio a seguir, encontramos entre ellas
- Similitudes: siempre hay un retraso injustificado en el cumplimiento
que genera por ello la posibilidad de daos.
- Diferencias: la del deudor es el no cumplimiento de un deber, la del
acreedor falta de cooperacin. Son instituciones distintas
Fundamentos de la mora del acreedor
Causas por las que el acreedor debe cooperar:
-Principio de buena fe: lealtad de ambas partes, es un deber de las partes
realizar el inters contractual de la otra o evitar ocasionarle dao (deber de
cooperacin exigible-Seguridad en el trfico jurdico: presupone el ejercicio de los derechos conforme
a la confianza depositada.
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223

-Favor debitoris: algunos invocan en el inters del deudor de cumplir.

Presupuestos de la mora del acreedor
1- Existencia de una obligacin exigible: no puede ser natural.
2- La obligacin debe requerir ciertos actos del acreedor para que pueda ser
cumplida: hay una gran variedad de obligaciones que solo dependen
exclusivamente del deudor, sin requerir la cooperacin del acreedor, ellas el
acreedor puede directamente esperar el cumplimiento ya que es unilateral.
En otras (en las que se puede constituir en mora el acreedor) requieren de la
colaboracin del acreedor para su cumplimiento.
No toda actividad que comprometa al acreedor es vlida para provocar su mora,
lo que se pondera es aquella actividad indispensable para el cumplimiento del
deudor.
Se puede sealar la mayor necesidad de cooperacin en las obligaciones de dar
(por recibir la cosa); mientras que en las de hacer no siempre es indispensable;
las de no hacer estn fuera de ste mbito.
3- La obligacin debe subsistir tras la falta de cooperacin y ser susceptible de
cumplimiento tardo
Requisitos para la mora del acreedor.
Falta de cooperacin del acreedor: no recibir la prestacin o cualquier actividad
necesaria.
Ofrecimiento de la prestacin por parte del deudor.
a) Falta de cooperacin del acreedor necesaria para el cumplimiento.
Alcances.
* Diferentes tipos de cooperacin: referirse a -su persona misma (cliente que debe
presentarse ante el sastre) o a la prestacin en s (recibir la cosa)
-a suministrar los medios precisos para el
cumplimiento (dar los materiales para la construccin)
- puede ser requerida en cualquier etapa de la
obligacin (preparatoria, determinar la prestacin cuando no est fijada, o al
momento del cumplimiento, recepcin de la prestacin)
* El inters del deudor de pagar y obtener la liberacin: el deudor tiene el derecho a
pagar y liberarse, y pesa sobre el acreedor el correlativo deber de recibir el pago y
de cooperar cuando la obligacin lo exija.
* Cooperacin del acreedor e inters del deudor: El deudor est protegido por el
ordenamiento en su derecho de pagar:
- Ctedra: el deber de cooperacin es un deber secundario de conducta, con
asiente en la buena fe, que habilita al deudor a exigir su cumplimiento y
genera responsabilidad en caso de inobservancia.
* El comportamiento omisivo del acreedor. Quid de la pretendida nocin de culpa:
La mora del acreedor requiere una conducta por parte de l omisiva o defectuosa no
justificada, a l imputable. Puede no cooperar o puede cooperar a medias.
Existen diferentes corrientes acerca de la necesidad o no de la culpa:
Se imputa de tal modo la falta de colaboracin del acreedor con total
independencia de cualquier elemento volitivo.
Se le deber aplicar un factor de atribucin objetivo correspondiente al deber
secundario que tiene de cooperar para el cumplimiento (excepcionalmente en
deberes de medios se aplicar un factor de atribucin subjetivo).
Alejandro Berrotarn

224

* La falta de justa causa de rechazo de la prestacin: La conducta omisiva del

acreedor no provoca su mora si, ella encuentra sustento en una causa justificada.
Concurre justa causa para rechazar la prestacin del deudor:
1- Cuando el cumplimiento no se ajusta a lo establecido en el ttulo de la obligacin y
difiere en calidad, cantidad, lugar, tiempo, etc.
2- Cuando las circunstancias, con sustento en la buena fe, permiten la tutela del
crdito o de otro inters legtimo del acreedor
- cooperacin difcil, gravosa o imposible para el acreedor.
- oferta que no concede plazo suficiente como para que el acreedor coopere
- exposicin del acreedor a sufrir riesgos en su persona o bienes si coopera.
- conocimiento del acreedor del estado de insolvencia del deudor, con riesgo de
que el pago pueda ser revocado.
- en prestaciones recprocas que el deudor no cumpla.
b) La oferta real
Es una declaracin de voluntad, por la cual el deudor hace saber al acreedor que
est dispuesto a ejecutar de inmediato la prestacin debida, patentizando un
ofrecimiento de la prestacin. Implica que el bien debido sea llevado al lugar
establecido para la entrega, es necesario que exhiba su prestacin y efectivamente
la deje a disposicin del acreedor.
No es un mero ofrecimiento, el deudor debe pagar y no ofrecerse a hacerlo.
Evidencia la voluntad del deudor de pagar, pero adems debe ser acompaada con
un despliegue de conducta solutoria debida.
Implica la realizacin de un conjunto de actos que permitan poner la prestacin a
disposicin del acreedor, de tal manera que slo dependa de l la consumacin del
pago.
Excepcionalmente, no es necesario el ofrecimiento de pago cuando:
No sea posible efectuarlo por culpa del acreedor.
Cuando se haya pactado que la falta de cooperacin del acreedor produce
la mora automtica.
Cuando medie declaracin del acreedor de no recibir la prestacin.
Cuando el acreedor confiese estar constituido en mora.
Cuando el pago devenga imposible por causa del acreedor.
Cuando sean obligaciones en las que nada deba el deudor entregar (de
hacer).
Requisitos del ofrecimiento real de pago:
De forma: no esta sujeta a requisitos formales, aunque por razones de prueba es
mejor por escrito.
De fondo:
Sujetos: debe ser efectuada por el solvens o su representante. Dirigida al
accipiens
Solo debe contener un ofrecimiento real efectivo y pertinente de la prestacin,
hallndose el solvens en condiciones de cumplir, lo cual supone un correlativo
reclamo de cooperacin del acreedor.
Rgimen legal aplicable a la mora del acreedor
Luego de la reforma del art 509 se consagra el principio de la mora automtica en
las obligaciones a plazo determinado, luego de esto existen diferentes corrientes:
Alejandro Berrotarn

225

Ctedra: Participan de la aplicacin analgica del 509

*Siempre que la obligacin este sujeta a plazo determinado sea cierto o incierto,
se produce la mora automtica para el acreedor, debiendo probar el deudor que
l estaba dispuesto a cumplir y el acreedor no cooper.
* En caso de estar sujetas a plazo tcito, si deber interpelar para que reciba al
prestacin y una vez vencido el plazo realizar la oferta real.
*No se debe confundir al oferta real (llevar el bien debido al lugar del pago y
ponerlo a disposicin del acreedor) con interpelacin (acto unilateral de expresin
de voluntad); el deudor deber realizar una efectiva oferta real no informarle al
acreedor invitndolo a recibir la prestacin.
* Se debe tener en cuenta que el plazo establecido para el deudor no
necesariamente el requerido para la colaboracin del acreedor( Ej el acreedor
debe cooperar antes posando para que le pinten un cuadro).
Mora del acreedor (MA) y pago por consignacin (PC)
MA: situacin dinmica y transitoria con posibilidad an de cumplimiento
til. PC: modo extintivo de la obligacin, mediante intervencin judicial.
MA: no provoca extincin de la obligacin aunque se mantiene sobre las
bases de la responsabilidad PC: extingue la obligacin y se libera el deudor.
MA: requiere falta de cooperacin imputable al acreedor PC: no hay
imputabilidad alguna a la conducta del accipiens (incapaz sin representante
o desconocido)
MA: cuando se realiza por interpelacin puede ser judicial o extrajudicial PC:
siempre es un procedimiento judicial.
- MA: es una de las clusulas mas frecuentes que legitiman el pago por
consignacin, pese a que ste ltimo es facultativo puede tambin esperar
que el acreedor se avenga a recibir la prestacin.
Efectos de la mora del acreedor
Responde por daos y perjuicios por al falta de cooperacin.
Carga con el riesgo del caso fortuito o imposibilidad sobrevenida
En obligaciones de dar dinero y valor cesa el curso de los intereses
moratorios y punitorios, continan los compensatorios porque el deudor
tiene la cosa.
El deudor no puede estar en mora hasta no cesar la mora del acreedor.
Impide invocar la teora de la imprevisin
Posibilita al deudor a la resolucin contractual en casos graves.
El las obligaciones alternativas en las que la elecciones corresponda al A,
por la mora elige el deudor.
Puede implicar la liberacin del deudor cuando el cumplimiento se halla
tornado imposible o sujeto a plazo esencial.
Exime de la responsabilidad civil al D
Abre las vas del pago por consignacin
Extincin de la mora del acreedor
Aceptacin por parte del acreedor del cumplimiento.
Renuncia expresa o tcita del deudor a los efectos de la mora del acreedor.
Extincin de la obligacin por cualquier causa.

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226

CASO FORTUITO O FUERZA MAYOR

El caso fortuito es otro de los factores extraos con aptitud para provocar la
interrupcin del nexo causal entre el ilcito o incumplimiento y el dao.
Ocurre cuando condiciones inevitables e imprevisibles desvan la cadena de la
causalidad o imposibilitan la atribucin fctica del resultado al agente.
Art 514: Caso fortuito es el que no ha podido preverse, o que previsto, no ha podido
evitarse
Determina la ausencia de responsabilidad por defecto en el nexo causal.
En el mbito obligacional:
extingue la obligacin por imposibilidad sobrevenida.
Exime al deudor de responsabilidad por incumplimiento.
La razn de ambas consecuencias es la causa material de la no realizacin de la
prestacin debida y de su imposibilidad sobreviviente, que desobliga al deudor.
Diferencias ente caso fortuito y fuerza mayor
La doctrina mayoritaria no divide entre caso fortuito y fuerza mayor referido a los
efectos que producen. Son iguales desde una perspectiva legal, pero existen criterios
distintos para conceptualizarlos:
Caso fortuito: hechos de la naturaleza inevitables y
Fuerza mayor: hechos del Estado y del tercero que tambin es
responsable.
Caracteres del caso fortuito o fuerza mayor.
a) Imprevisible: conforme a la experiencia de vida, el curso normal y ordinario de
las cosas. Es una cuestin de hecho valorada por los jueces en la circunstancia.
En base a estndares de carcter abstracto y objetivo (no subjetivo) de
acuerdo a parmetros de razonabilidad. Vara segn la calidad que ostente el
agente Art 902: Cuanto mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno
conocimiento de las cosas, mayor ser la obligacin que resulte de las
consecuencias posibles de los hechos.
b) Inevitable: razonablemente insusceptible de ser contrarrestado por el sujeto,
de acuerdo a parmetros objetivos.
c) Actual: no debe ser una amenaza o imposibilidad eventual, como regla lo
futuro no es idneo para configurarlo aunque puede haber excepciones (caso
de amenazas ante el cumplimiento)
d) Ajeno o extrao al presunto responsable o deudor: fuera de su esfera de
actuacin y que no le sea imputable. La teora de la responsabilidad por el
riesgo creado es muy til.
e) Sobrevenido: sobreviviente al nacimiento de la obligacin, si es originario no
nace la obligacin por falta de objeto.
f) Obstculo insuperable para el cumplimiento de la obligacin: imposibilidad
material o jurdica objetiva, referida al contenido intrnseco de la prestacin
prescindiendo de aspectos subjetivos del deudor (excepto en obligaciones
intuitu personae). Deber ser una imposibilidad absoluta y definitiva.
Casustica
*Supuestos de caso fortuito o fuerza mayor.
De la naturaleza
Terremotos, maremotos, ciclones, tornados, rayos, huracanes.

Alejandro Berrotarn

227

Lluvias, temporales de nieve o granizo, inundaciones, sequas,

crecientes.
Enfermedad inculpable al deudor (solo intuitu personae)
Del hombre
impidan cumplir.

Ordenes imperativas emanadas de autoridad pblica que

La guerra, revoluciones que impidan cumplir.
Hechos de terceros. Robo no imputado al deudor, atentado

terrorista.
Huelgas, en principio no constituye pero excepcionalmente se
admite.
Avatares econmicos de pases extranjeros que repercuten en
los mercados.
* Supuestos que no constituyen caso fortuito o fuerza mayor.
Meras dificultades en el cumplimiento de la obligacin.
Rotura de maquinarias por ser previsible y no extrao al deudor.
Hundimientos de paredes, explosin de neumtico, niebla, llovizna.
Hurto simple de una cosa supone descuido del damnificado.
Enfermedades del deudor y su muerte (no intuitu personae)
Plagas o pestes salvo que renan los requisitos.
Caso fortuito (CF) y falta de culpabilidad (C) (no de culpa) [Distintas
corrientes]
a) Caso fortuito como nocin idntica a la falta de culpa
b) Doctrina que distingue el caso fortuito de la ausencia de culpa (Ctedra).
El caso fortuito no debe ser asimilado ni identificado con la falta de culpabilidad.
Son dos eximentes distintas, que actan sobre planos diferentes de la
responsabilidad:
*El caso fortuito incide rompiendo el nexo causal lo que determina la falta de autora
material del deudor. El deudor no se libera por su diligencia, si no por no ser autor
por falta de causalidad. El incumplimiento no le es objetivamente imputable.
*La falta de culpabilidad no incide en la causalidad, si no que incide sobre el factor
de atribucin subjetivo (culpa o dolo) provocando la liberacin.
- El sistema de responsabilidad subjetiva: se basa en la culpa (obligaciones de
medio).
- En el esquema de responsabilidad objetiva: se basa en el riesgo creado u otro
factor de atribucin objetivo, la imputacin se hace con total abstraccin
(obligaciones de resultado). Y si se desvanece la autora, resulta innecesario indagar
sobre la culpabilidad del agente.
Prueba del caso fortuito
El caso fortuito no se presume (a menos que sean hechos notorios), debe ser
alegado y probado por quien lo invoca. Rige la amplitud de medios probatorios.
Efectos del caso fortuito
Principio general: rompe el nexo causal

Alejandro Berrotarn

Extingue la obligacin.

228

Libera al deudor de
responsabilidad.
* Caso fortuito es causa exclusiva del dao: se libera al deudor (o exime al imputado)
pero se puede determinar una imposibilidad definitiva (extinguiendo la obligacin) o
temporal (deber cumplir cuando desaparezca el obstculo); total o parcial (debe
cumplir con la parte no afectada)
* Concurrencia de culpa y caso fortuito: se atenuar la responsabilidad viendo su
incidencia en el dao.
* Concurrencia de riesgo de la cosa y caso fortuito: deber soportar las
consecuencias por la creacin de riesgo, debiendo el juez atenuar la responsabilidad.
Excepciones que alteran los efectos del caso fortuito
Art 513: El deudor no ser responsable de los daos e intereses cuanto stos
resultaren de caso fortuito o fuerza mayor
a) Asuncin convencional del caso fortuito: Art 513: a no ser que el deudor
hubiera tomado a su cargo las consecuencias del caso fortuito.
-Ctedra: si la clusula esta inserta en un contrato paritario es vlida y admisible;
pero presentada por la adhesin a las condiciones generales en el mbito de
consumo quien predispone las condiciones se encuentra en un mbito de
superioridad respecto del consumidor y ste ltimo generalmente no tiene
posibilidad de discutir el contenido, se acepta en bloque.
En la actualidad se intenta proteger a la parte mas dbil de la relacin de consumo,
por ello consideran a tal clusula en principio nula por atentar contra la nocin de
orden pblico econmico. La ley de defensa del consumidor tiene por no escritas a
las clusulas que desnaturalicen la obligacin o limiten la responsabilidad por daos,
ya que importan una renuncia o limitacin a los derechos del consumidor.
Excepcionalmente la clusula de responsabilidad del adherente por caso fortuito,
ser vlida.
b) Caso fortuito provocado por culpa del deudor: o ste hubiere ocurrido por su
culpa. Es una excepcin impropia ya que la culpa del deudor excluye la existencia
del caso fortuito.
c) Caso fortuito sobreviviente a la constitucin en mora: o hubiese ya sido aquel
constituido en mora.Se asume los riesgos de la prestacin cuando se incurre en
mora.
d) Supuestos de excepcin en que la ley impide invocar el caso fortuito: por razones
de poltica legislativa y proteccin de ciertos intereses, la ley impide invocarlo. (789,
1557, 2435, 2436).
IMPOSIBILIDAD SOBREVENIDA DE LA PRESTACIN
Remisin
EXCESIVA ONEROSIDAD SOBREVINIENTE Teora de la imprevisin
Todo contrato u obligacin nace para ser cumplido. Puede suceder sin embargo en
los contratos que proyectan sus efectos en el tiempo, que al momento de
cumplimiento cambien radicalmente las circunstancias tenidas en cuenta por las
partes al momento de contratar.
Ordinariamente tales cambios no inciden en los trminos de lo pactado (las ventajas
o desventajas son parte del riesgo negocial), aunque a veces si. Por circunstancias
sobrevivientes, imprevisibles y extraordinarias la ecuacin negocial resulta
desproporcionada durante la ejecucin contractual. Como consecuencia alguna de
Alejandro Berrotarn

229

las prestaciones se torna excesivamente onerosa, rompiendo el equilibrio del

contrato.
La teora de la imprevisin se identifica con el aso fortuito en cuanto a que se trata
de un hecho sobreviviente, imprevisible y extraordinario, pero su efecto es distinto:
no impide el cumplimiento de la obligacin (la prestacin es material y jurdicamente
posible) si no que degrada la ecuacin econmica, tornando excesivamente onerosa
una de las prestaciones.
El ordenamiento en ese caso, legitima al perjudicado a demandar la resolucin
contractual o su reajuste equitativo.
Es un remedio excepcional.
Fundamento (de distintos autores)
Para sustentar invocando la teora de la imprevisin, la resolucin y revisin de
contratos.
a) Teora de la presuposicin: La presuposicin es toda creencia o expectativa a
partir de la cual se emite una declaracin de voluntad. Adems de lo que las partes
ponen en el contrato, existe lo que las partes presuponen. El ordenamiento
reacciona por la inequidad del cumplimiento literal de lo pactado.
Se preserva el querer contractual, que siempre se asocia a las circunstancias bajo las
cuales se contrat.
b) Teora de la base del negocio (ctedra): Las bases del negocio jurdico son
aquellas circunstancias de hecho indispensables para la consecucin de su finalidad.
La supresin de las bases, autoriza a la supresin de los efectos del acto o a su
modificacin.
c) Razones de orden moral y equidad: Tiene fuerza este fundamente pero es
insuficiente.
d) Equidad: Se les objeta que el fundamente es insuficiente.
e) Buena fe: Asociada directamente a los contratos.
f) Abuso del derecho: Pretensin de cumplimiento de un contrato degradado por
circunstancias fortuitas.
g) Voluntad presunta de las partes: Dentro del marco de la equidad y buena fe de
ellas.
Comparacin con figuras afines
* Con el caso fortuito: tienen en comn el ser imprevisible, el ser extraordinario y el
ser sobreviviente al nacimiento de la obligacin. Pero el CF plantea que la
imposibilidad extingue la obligacin y la TI no es imposible pero resuelve o modifica
el contrato. El CF se aplica en materia contractual o extracontractual y la TI solo en
materia contractual.
* Con la lesin subjetiva: tienen en comn que en ambas se advierte desproporcin
en las prestaciones y que admiten la posibilidad de reajuste. Pero en la LS la
desproporcin prestacional es originaria y requiere de la situacin de inferioridad de
la vctima y aprovechamiento del lesionante, en la TI la desproporcin es
sobrevenida y no requiere de elementos subjetivos. La LS anula el acto, la TI
resuelve el contrato.
Contratos en donde se aplica la teora de la imprevisin
1) Contrato bilateral y unilateral

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230

- Bilateral: requiere que ambas partes queden obligadas y las obligaciones que se
generan tiene efecto recproco
- Unilateral: cuando una de las partes se obliga.
2) Contratos gratuitos y onerosos:
- Onerosos: proporciona una ventaja (cosa) a uno de los contratantes a cambio de un
sacrificio (precio) que ste debe realizar para obtenerla.
- Gratuitos: solo proporciona ventajas a una de las partes sin realizar sacrificio.
3) Contratos conmutativos y aleatorios (solo pueden serlo los onerosos):
-Conmutativo: la entidad y existencia de la ventaja y del sacrificio sean ciertas sin
ningn factor azaroso.
-Aleatorio: la ventaja o sacrificio dependen de acontecimiento incierto.
4) De ejecucin inmediata o diferida, instantnea o continuada
- Ejecucin inmediata y diferida: tiene en cuenta el momento en el que debe
comenzar la ejecucin contractual segn la voluntad de las partes. Inmediato (se
ejecuta ya) Diferido (media un lapso).
- Ejecucin instantnea y de duracin: tiempo en el que la prestacin comienza a
ejecutarse hasta que concluye. Instantnea (se ejecuta en un momento) Continuada
(ejecucin en un lapso de tiempo puede ser peridica o escalonada).
5) Contratos a los que se les aplica la teora de la imprevisin
* Onerosos (bilaterales o unilaterales), conmutativos, de ejecucin diferida o
continuada. Es necesario que medie proyeccin a futuro del contrato, periodo en el
que sobreviene el acontecimiento extraordinario, no se puede invocar en contratos
de ejecucin inmediata o instantnea.
* Contratos en los que no se puede invocar la teora de la imprevisin:
- Onerosos de ejecucin inmediata o instantnea
- Aleatorios, cuando la excesiva onerosidad sea en el lea normal del
contrato.
- Gratuitos.
Condiciones de ejercicio
1-Que el hecho que determine la dificultad de pago por excesiva onerosidad
sobreviviente rena los requisitos propios del caso fortuito (imprevisible,
extraordinario, inevitable, actual, sobreviviente).
2- Que el evento fortuito provoque la excesiva onerosidad sobreviviente de la
prestacin. Debe haber incidencia causal entre el acontecimiento y el efecto que
produce. Es un mecanismo de excepcin la aplicacin de la teora, para supuestos de
particular gravedad.
La ley exige que la onerosidad sobreviviente sea excesiva, debe ser valorada por el
juez.
La onerosidad excesiva debe tener entidad suficiente como para desnaturalizar la
ecuacin
3-Que la parte que alega la teora de la imprevisin no se encuentre en mora, ni que
la excesiva onerosidad le sea imputable. Flexiblemente se sostiene que la mora no
debe justificar el abuso del derecho que el moroso deba soportar la contraparte, mas
cuando deriva de un enriquecimiento intolerable.
Efectos

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231

La parte perjudicada puede pedir la rescisin del contrato, y el demandado enervar

la accin ofreciendo un reajuste.
El perjudicado puede pedir la rescisin o reajuste debido a que:
Quien puede lo mas (rescisin) puede lo menos
( reajuste).
Se apropia con el principio de conservacin del
contrato.
La ley no lo prohbe.
Clusula de renuncia
* La clusula de renuncia a la teora de la imprevisin anticipadamente en vlida en
los contratos paritarios (ctedra).
* En los contratos de adhesin a condiciones generales, especialmente en el
consumo no son vlidos bajo ningn punto de vista las clusulas de renuncia a la
teora anticipadamente.

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232

BOLILLA 15
DINMICA DE LA OBLIGACIN, MODIFICACIN, TRANSMISIN Y
RECONOCIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES
MODIFICACIN DE LA OBLIGACIN
CONCEPTO
- Hay modificacin de la obligacin toda vez que quedan alterados algunos de los
elementos estructurales o funcionales de la relacin de la relacin jurdica que liga al
acreedor con el deudor.
- La relacin permanece idntica, la obligacin sigue siendo la misma.
-La modificacin hace referencia a una alteracin de elementos de la obligacin,
dejando inalterada la identidad de esta.
- Cundo puede darse? Desde el nacimiento de la obligacin hasta su extincin.
DIFERENCIAS CON LA NOVACIN
Novacin
Se da cuando la obligacin es
extinguida y en su reemplazo es
creada otra.
Existe entre la obligacin extinguida y
la que nace como su consecuencia una
relacin de causa efecto: una se
extingue para que nazca la otra.
Supone la presencia de animus
novandi, el cual nunca se presume.
Se
requiere
de
una
expresa
manifestacin de este animus novandi
o de una objetiva incompatibilidad
entre las obligaciones porque ste
nunca se presume en caso de duda
se est porque NO hay novacin.
Es siempre una FIGURA EXTINTIVA

Modificacin
La obligacin no se extingue, sigue
siendo la misma.

Siempre ese estar por modificacin

cuando no hay indicios de novacin,
cualquiera sea el elemento de ella que
se halla modificado.

Presupone la existencia previa y

posterior de la MISMA obligacin
Encontramos un vnculo nuevo
Encontramos
el
mismo
vnculo
subsistente, aunque modificado en su
formulacin originaria.
Si tenemos una nueva obligacin Si hay un simple cambio el plazo y
estamos frente a un nuevo plazo de curso de la prescripcin no se
prescripcin que comienza a correr modifican
nuevamente.

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233

La modificacin posee total autonoma respecto de la novacin concebida en

un plano distinto a la extincin de la obligacin.
Importante tener en cuenta el principio de la autonoma de la voluntad porque
nada impide que las partes acuerden modificar cualquiera de los elementos
esenciales de la obligacin y que esto provoque una modificacin de la obligacin,
permaneciendo el mismo vinculo.
DISTINTOS TIPO DE MODIFICACIN
Segn el elemento que resulte mutado.
a)
Modificacin subjetiva
-Alteracin del A o D o de ambos, permaneciendo intacta la relacin
b) Modificacin Objetiva
-La variacin recae sobre el objeto de la obligacin, por sustitucin, reduccin o
aumento de la prestacin adeudada, o por determinacin de una prestacin
indeterminada.
c) Modificacin Causal
-El cambio repercute en la funcin econmico-jurdica que la relacin
d) Modificacin Circunstancial
Se encuadran ac todas las alteraciones en las modalidades, se modifica el tiempo
para cumplir, lugar donde cumplir, el modo de cumplir o el rgimen de condiciones
de la obligacin.
e) Modificaciones Relativas al contenido de la relacin
-El cambio se proyecta sobre el contenido de los derechos y deberes que las partes
tienen.
Segn la modificacin tenga lugar por voluntad de las partes o provenga de una
disposicin legal
a)
Modificacin convencional
Obedece a la voluntad de las partes, en pleno ejercicio de la autonoma
privada.
Estaremos frente a un contrato de modificacin de la relacin que le va dar
una nueva direccin el convenio se somete a las reglas de los contratos.
Debe tratarse de derecho disponibles.
Puede ser provocada unilateralmente cuando la convencin faculte a una de
las partes, o cuando la ley lo permite.
b)
Modificacin legal
Casos en que surge de la propia ley.
Puede hacerlo no compulsivamente, faculta a las partes o a una de ellas para
que modifiquen.
Puede hacerlo compulsivamente produciendo efectos ipso iure en ausencia
de alegacin a las partes (inclusive contra la voluntad de estas).
MODIFICACIN DE LA RELACIN OBLIGATORIA POR CAMBIO DE SUJETOS
TRANSMISIN DE DERECHOS
Clases de transmisin
Segn su origen:

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234


Legal: Deriva de la ley y opera ministerio legis por el solo acaecimiento del
supuesto fctico contenido en la norma. Ej.: sucesin mortis causa a favor de los
herederos del causante.

Voluntaria: fuente en la voluntad del individuo cuyo derecho se sucede Ej.:

cesin de crditos.
Segn la extensin del ttulo de la transmisin (ambas en el 3263):

Universal: comprende todo o una parte alcuota del patrimonio de otra persona.
Slo en concebible por causa de muerte.

Particular: o a ttulo singular: se refiere a uno o ms objetos o bienes

particulares. Puede ser mortis causa (legado de una cosa cierta) o entre vivos (cesin
de crditos).
Segn la causa de la transmisin:

Mortis causa: slo produce sus efectos desde la muerte del autor de la sucesin
(3282). Esta puede ser a ttulo universal o particular.

Por acto entre vivos: la transmisin no depende del fallecimiento de cuya

voluntad emana (947).
EL PRINCIPIO DE LA TRANSMISIBILIDAD DE LOS DERECHOS. SUS LIMITACIONES
Regla: todos los derechos y obligaciones son transmisibles.
Excepciones:
-Deben valorarse restrictivamente
-Su existencia nunca se presume.
a)
Por la naturaleza misma del derecho
-Los derechos y obligaciones inherentes a la persona, stos no se transmiten por su
carcter intuitu personae.
b) Por disposicin legal
-Expresas disposiciones normativas impiden la transmisibilidad. (Como el derecho a
alimentos futuros Art. 374; las remuneraciones que deba percibir el trabajador, las
asignaciones familiares, jubilaciones y pensiones, etc.)
c) Por voluntad de las partes
-La restriccin proviene de la autonoma privada (Ej.: en un contrato de locacin de
obra o de mandato)
LA MODIFICACIN EN LA RELACIN OBLIGATORIA POR CAMBIO DE SUJETOS
-Importancia: hace a la dinmica del crdito y la deuda, a su negociabilidad y a la
circulacin de los derechos.
-Importa una alteracin de la obligacin por mutacin del acreedor o del deudor (o
de ambos) hay una sucesin en la calidad de acreedor o de deudor permaneciendo
intacta la relacin en s misma.
Los tipos de cambio de acreedor pueden suceder por diferentes causas:
a)
-Contrato de cesin de crditos (Es la ms importante. Se celebra entre el
acreedor originario y el nuevo acreedor).
b)
-Si son crditos incorporados a un ttulo valor opera por va de endoso
(cuando se trata de un ttulo a la orden) y tradicin (cuando es al portador).
-Funcin de circulacin y comercializacin de crditos.

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235

c)
-Opera por pago con subrogacin cuando el tercero realiza en pago y toma
legal o convencionalmente la posicin jurdica del acreedor para reclamar al deudor
lo que deba pagar y no pag.
-Valor como medio de recuperacin o reintegro.
d)
-Por actuacin judicial cuando el derecho del acreedor es embargado por sus
propios acreedores y vendido en subasta pblica.
e)
-Por va hereditaria o mediante atribucin a ttulo particular.
CESIN DE CRDITOS. NOCIONES GENERALES
-Una de las partes se obligue a transferir a la otra partes el derecho que le compete
contra su deudor, entregndole el ttulo del crdito, si existiese
-Se celebra entre quien transmite en crdito (cedente) y quien lo adquiere
(cesionario). El deudor es un tercero en esta relacin.
-El acreedor voluntariamente transmite el derecho a un tercero, el cual asume la
calidad del acreedor frente al deudor.
-Los crditos que no tienen ttulo pueden ser cedidos por el slo consentimiento; pero
en los casos en que haya el cedente est obligado a entregar el ttulo representativo.
Importancia
-Es uno de los modos de transmisin del crdito, es una de las especies dentro del
gnero transmisin de derechos
-Instrumento idneo para la circulacin y la comercializacin del crdito.
Naturaleza Jurdica de la cesin de crditos
-En nuestro derecho tiene carcter contractual por ser el contrato todo acuerdo
que tiene por finalidad crear, modificar, transmitir o extinguir obligaciones.
Clases de cesin de crditos
-Formalmente tipificadas en el Cdigo Civil.
-La distincin radica en la causa final por la cual opera la transmisin
a)
Cesin- venta
-El cedente asume la calidad de vendedor del crdito y el cesionario la calidad de
comprador que paga por el crdito un precio en dinero o signo que lo represente.
-Se regir en estos casos por las reglas del contrato de compra-venta, salvo cuando
resulte modificado por las reglas especficas del cdigo para el contrato de cesin.
Comprendidos:

Casos en que el derecho es cedido por un precio en dinero.

Cuando es rematado en subasta pblica

Cuando es dado como medio de pago ante una deuda del cedente el
cesionario da por cumplida la obligacin que el cedente tiene para con l.
-El cedente asume la garanta de existencia del crdito, si ste no existiese la deuda
no se extinguir y se podr iniciar accin por daos y perjuicios.
-Salvo pacto en contrario NO responde por la insolvencia del deudor.

Cuando es adjudicado en virtud de ejecucin de sentencia.

b)
Cesin-permuta
-Se rige por las disposiciones del contrato de permuta.

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236

-El crdito se transfiere al cesionario a cambio de otros bienes de naturaleza distinta

de la del dinero.
Supuesto:

Cuando el crdito es cedido por una cosa.

Cuando es cedido a cambio de un crdito.

c)
Cesin donacin
-El cedente realiza una liberalidad a favor del cesionario, a quien le transmite su
crdito gratuitamente.
-Se aplican las reglas del contrato de donacin
Otras especies de cesin que responden a diferentes finalidades econmicas
-No tipificadas en el Cdigo.
-La causa final de las partes vara notablemente rol del principio de la autonoma
de la voluntad.
a) Cesin en garanta de crdito
-Se quiere garantizar al cesionario del cobro de un crdito que tiene contra el
cedente o contra un tercero el cedente le cede en garanta un crdito propio.
-Se aplican analgicamente las reglas de cesin de crditos y de de prenda de
crditos.
-El cedente contina siendo el propietario del crdito (conserva la propiedad), slo
restringe su derecho.
-El cesionario tiene el derecho a ser pagado con el producido del crdito de modo
similar al acreedor prendario.
b) Cesin fiduciaria con fines de garanta
-Forma de garanta ms eficaz que la anterior mayor seguridad y dinamismo.
-Constituye un negocio complejo integrado por dos negocios jurdicos coligados:
1. Uno de carcter dispositivo el contrato de cesin, donde el cedente transmite el
crdito en plena propiedad al cesionario.
2. El pacto de fiducia, paralelo a la translacin del derecho, mediante el cual se
regulan y limitan las consecuencias de la fiducia; y por el cual el cesionario de obliga
a restituir el crdito cuando se le pague la deuda garantizada. Si no se le paga esta
deuda puede imputar el crdito.
-Slo produce efectos entre partes y no puede ser opuesto ni invocado por terceros.
c) Cesin fiduciaria con otras finalidades.
-Puede responder a otras finalidades diversas de garantizar la deuda: como la de
mandato, con miras a alcanzar una compensacin, etc.
d)
Prenda de crditos
-Este derecho real de garanta exige que el crdito cedido conste por escrito y que le
ttulo sea entregado al acreedor prendario o a un tercero, adems de la notificacin
del deudor del crdito dado en prensa.
e)
Usufructo de crdito.
-Derecho real de goce sobre cosa ajena.
-Requiere que el instrumento sea entregado al usufructuario y de la notificacin del
deudor de ese crdito.
Alejandro Berrotarn

237

-El usufructuario puede exigir y percibir los intereses del crdito y aplicarlos al pago
del suyo.
-Puede cobrar lo que se deba en el tiempo normal previsto pero tiene la obligacin de
restituirlo al propietario del crdito una vez concluido el usufructo.
f)
Cesin pro soluto
-Se da cuando el cesionario da cumplida la obligacin que el cedente tiene para con
l, por haber recibido en pago el crdito cedido.
-Con independencia de que cobre en cesionario o no.
g)
Cesin pro solvendo
-Supuesto similar al pro soluto pero ac hay extincin de la deuda ya que slo
opera cuando el cesionario cobra efectivamente el crdito cedido.
-El cedente se liberar slo cuando el cesionario realice cobro.
h)
Cesin de crdito con finalidad de obtener financiacin. El descuento.
-Se asimila a la cesin-venta porque el acreedor titular del documento donde consta
el crdito los vende al cesionario a cambio de un precio que contempla una tasa de
descuento.
-Diferencia: mientras que la cesin-venta es definitiva e irrevocable, el descuento
permite al cedente recobrar el crdito cedido pagando el valor del mismo si ste no
es satisfecho por el deudor en el momento establecido para el pago.
i)
Endoso
-Acto escrito, unilateral, incondicional y formalmente accesorio que tiene por objeto
la transmisin de un ttulo y la legitimacin de su poseedor para el ejercicio de los
derechos cartulares.
Endosante es quien transmite el ttulo por endoso. El endosatario quien los
recibe adquiriendo tanto los derechos principales como los accesorios.
-Modalidad de transmisin propia de los ttulos nominativos y al portador.
Caracteres del contrato de cesin de crditos
a)
Consensual: se perfecciona y produce sus efectos con el slo consentimiento
de las partes.
b)
Formal: requiere para su celebracin de la forma escrita. En alguno supuestos
se requiere escritura pblica (como el caso de cesin de derechos litigiosos que no se
realicen por acto judicial, o cesin de derecho hereditarios)
c)
Unilateral o bilateral: segn la cesin sea gratuita u onerosa.
Sujetos de la cesin de crditos
Cedente: quien transmite el crdito.
Cesionario: quien lo recibe, quien pasa a ocupar el lugar de acreedor.
Deudor: NO es parte.
Capacidad:
Si la cesin es a titulo oneroso se requiere capacidad para comprar o vender.
(1493)
Si es a ttulo gratuito requieren capacidad para donar. (1437).
A) Menores emancipados

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238

Los menores emancipados tienen capacidad para administrar y disponer de sus

bienes, salvo los adquiridos a ttulo gratuito antes o despus de la emancipacin, a
los cuales slo pueden administrar.
B) Representantes legales de incapaces para ceder
Los representantes legales NO pueden ceder los derechos de sus representados sin
autorizacin judicial previa.
C) Incapacidad de derecho
1. No pueden ceder sus derechos quienes no pueden celebrar entre s contrato de
compraventa (Art. 1441): esposos, padres tutores y curadores con quien cuidan.
2. No puede haber cesin a los administradores de establecimientos pblicos, de
corporaciones civiles o religiosas, de crditos contra estos establecimientos.
3. No pueden los ministros del Estado, gobernadores de provincia, empleados en las
municipalidades de crditos contra la Nacin o contra cualquier otro establecimiento
pblico, corporacin civil o religiosa; y de crditos contra las municipalidades o a los
empleados en ellas.
En los tres casos en nula o anulable. (Anulable cuando se hubiese disimulado la
incapacidad de derecho y ella no fuera conocida por la otra parte al tiempo de la
realizacin del acto).
Ser absoluta cuando se afecte un inters pblico y ser relativa cuando slo
comprometa un inters particular.
EL OBJETO
Principio general TODO derecho de crdito es susceptible de ser objeto de
contrato de cesin (Art. 1444)
Dentro del principio:
Crditos condicionales, eventuales o a plazo que pudieren ser objeto de cesin.
Los crditos aleatorios.
Los litigiosos, es decir los sometidos a una litis judicial.
Los referentes a cosas futuras (como los frutota naturales o civiles de un
inmueble)
Excepciones:
1. Los crditos cuya transmisin por dicha va sea contraria a alguna prohibicin
expresa o implcita de la ley. (Como los emergentes de la relacin laboral, etc.)
-Quedan comprendido todos aquellos supuestos en los que la ley prohbe contratar
sobre un determinado bien.
- Si realizan son nulos de nulidad absoluta (no produce ningn efecto entre las partes
ni para terceros)
2. Los crditos cuya transmisin haya sido prohibida por voluntad de las partes en el
ttulo constitutivo de la obligacin.
- Como regla ser nula pero de nulidad relativa, porque est establecida a favor del
perjudicado, el cual puede confirmar el acto.
3. Los derechos inherentes a la persona por la simple razn de ser separados de su
titular. (Entre estos algunos derechos de familia como la patria potestad, la tutela, la
curatela y las potestades que de ellos derivan).

Alejandro Berrotarn

239

FORMA
Principio general: La cesin de crditos en un contrato formal, el cual debe ser hecho
por escrito bajo pena de nulidad (Art. 1454).
-Acto formal de solemnidad relativa si celebra sin observarse el requisito de la
formalidad, no quedar concluido como cesin peor vale como contrato en el que las
partes se obligan a otorgar la forma escrita.
-La forma escrita puede plasmarse tanto en un instrumento pblico como privado.
Excepciones:
1. Crditos documentados en escritura pblica la cesin debe ajustarse a dicha
formalidad. Esto rige en materia de cesin de derechos hereditarios.
2. Derechos y acciones litigiosos la ley exige bajo pena de nulidad que se
instrumente por escritura pblica o por acta judicial hecha en el expediente.
3. Entrega manual si se trata de ttulos al portador la cesin opera por la sola
tradicin de ellos.
4. Transmisin por endoso si de trata de ttulos valores la transmisin opera por el
simple endoso
EFECTOS DEL CONTRATO DE CESIN DE CRDITOS
A) EFECTOS ENTRE PARTES (entre el cedente y el cesionario)
Momento a partir del cual opera Basta el solo consentimiento de las partes para
que el contrato de cesin produzca sus efectos de pleno derecho (Art. 1457).
-Los efectos entre partes se producen a partir de la celebracin del contrato
Contenido de la cesin
- La transmisin comprende el crdito principal con todos sus accesorios y garantas
(reales y personales)
-Pasa con todas las facultades y limitaciones que el cedente tena.
-Pasan las restricciones, cargas y vicios nadie puede transmitir un derecho mejor
del que posee.
-No muta el crdito ni la situacin del deudor. (el cual puede oponer las mismas
defensas y excepciones que le poda oponer al hacedor)
-Si la cesin es parcial el cesionario parcial no goza de ninguna de ninguna
preferencia sobre el cedente, a no ser que el cedente le haya dado expresamente
prioridad o le haya garantizado de alguna manera el cobro del crdito.
-Si hay cesin parcial sin prioridad establecida ante la insolvencia del deudor el
cedente y el cesionario van a prorrata.
Medidas conservatorias del crdito
-Hasta tanto opere la notificacin de la cesin o su aceptacin por el deudor cedido
ambas partes pueden adoptar las medidas conservatorias que sean necesarias para
que el crdito no se perjudique.
-Despus de realizada la notificacin o aceptacin de la cesin slo el cesionario
puede adoptar medidas conservatorias.
Obligaciones del cesionario
Quedar obligado segn se trate de:
- cesin-venta similar a un comprador.
- Cesin-donacin como donatario.
- Cesin-permuta permutante.
Obligaciones del cedente
Asume ciertos deberes frente al cesionario:
Alejandro Berrotarn

240

a) Entregar al cesionario el ttulo del crdito (si lo hubiese).

b) Notificar al deudor cedido.
c) Pagar los gastos de la cesin.
d) Responder por la garanta de eviccin si la cesin es a ttulo oneroso.
Garanta de eviccin y saneamiento
-Si es a ttulo oneroso (cesin-venta o cesin-permuta) la ley le impone al cedente
la garanta de eviccin.
-El cedente de buena fe responde al cesionario por la existencia y
legitimidad del crdito.
-Si el crdito no exista al tiempo de la cesin el cesionario tiene derecho
a la restitucin de lo pagado e
Indemnizacin.
-En caso de insolvencia del deudor en principio el cedente no la garantiza.
Excepcionalmente responde si lo asumi expresamente, cuando esta fuere anterior y
pblica y en caso de que el cedente fuera de mala fe y hubiera cedido su crdito
sabiendo que era incobrable.
-Si es a ttulo de donacin la garanta de eviccin est excluida.
B) EFECTO RESPECTO DE TERCEROS
Quienes son terceros?
a) El deudor cedido.
b) Los acreedores del cedente.
c) Otros cesionarios sucesivos del mismo crdito.
d) El titular de un derecho de prenda sobre el crdito cedido, que lo adquiere
despus de la cesin.
-Todos estos sujetos tienen carcter de terceros interesados (Art. 1459) pueden
alegar inters legtimo en contestar la cesin para conservar derechos adquiridos
despus de ella.
Cuando la cesin de crditos es oponibles a terceros
El contrato NO es oponible hasta tanto no medie notificacin o aceptacin de la
cesin.
La notificacin y aceptacin de la cesin
NOTIFICACIN
Concepto: es el acto jurdico unilateral por el cual se comunica al traspaso del crdito
al deudor cedido hacindole saber sus trminos en lo sustancial (1460).
-Puede ser realizada por cualquiera de las partes o por ambas. (Por lo general la
realiza el cesionario que es el ms interesado en lograr la oponibilidad de la
transferencia).
-Puede ser realizada por los acreedores del cesionario por va de accin subrogatoria.
-Debe ser dirigida al deudor o a su representante.
-Si hay pluralidad de deudores mancomunadamente se hace a cada uno de ellos.
-Si hay pluralidad de deudores solidarios puede ser notificada a cualquiera.
-No hay plazo determinado para realizarla el tiempo til caduca si sobreviene la
quiebra del cedente, si interfiere la traba de un embargo sobre el crdito cedido o si
otro cesionario obtiene la notificacin o aceptacin anterior.
-Practicada la notificacin produce todos sus efectos sin que sea menester en
consentimiento del deudor.
Alejandro Berrotarn

241

ACEPTACIN
Concepto: consiste en la manifestacin expresa o tcita, que emana del deudor
cedido o de su representante, por la cual ste toma conocimiento de la cesin
realizada.
-Aceptar la cesin no significa consentirla ni renunciar al derecho de impugnarla u
oponer excepciones.
-No se requiere ninguna formalidad especial (puede ser verbal, o escrita y por
instrumento privado o pblico).
Oponibilidad de la notificacin o de la aceptacin frente a otros terceros distintos del
deudor cedido
- Para que adquiera efectos sobre estos terceros tiene que ser instrumentada por
acto pblico equivalente a instrumento pblico u otro acto cuyo carcter
fehaciente sea indudable.
Efectos de la notificacin o de la aceptacin de la cesin
-Causa el embargo del crdito a favor del cesionario por lo que el deudor no puede
exonerarse pagndole al acreedor originario.
Casos en los que no son necesarias la notificacin y aceptacin
1. Cuando de los hechos y circunstancias surgiere una connivencia fraudulenta entre
el cedente y el deudor cedido, con el fin de que el cedente aprovechando que la
cesin no ha sido notificada formalmente perciba el crdito con perjuicio para el
cesionario.
2. Caso en que el cedente, despus de haber efectuado una primera cesin, obrando
de mala fe, lo cede por segunda vez a otra persona distinta. Estamos frente a dos
cesionarios el cdigo da privilegio a quien fehacientemente notifica la cesin al
deudor. Pero si el segundo cesionario acta de mala fe (por conocer la cesin
anterior) la primera cesin prevalece sobre la segunda (aunque la segunda haya sido
notificada).
Quiebra del cedente
-Hasta que no haya sido declarada la notificacin es oponible a los acreedores del
cedente fallido.
-Despus de la declaracin de quiebra la notificacin carece de efectos.
EFECTOS ENTRE EL CEDENTE Y EL DEUDOR CEDIDO
-Si no hay notificacin o aceptacin de la cesin el pago efectuado por el deudor
cedido al cedente es vlido y oponible al cesionario; y le permite al deudor liberarse.
-Despus de realizada la notificacin o de aceptada la cesin el deudor se tiene
que abstener de pagar al cedente.
EFECTOS ENTRE EL CESIONARIO Y EL DEUDOR DEL CRDITO
-La cesin desplaza los derechos del acreedor originario hacia el cesionario. El
cesionario puede:
- Realizar los actos conservatorios del crdito que estime pertinentes.
- Reclamar el pago de la deuda con todos sus accesorios.

Alejandro Berrotarn

242

- Ejercer los derechos y facultades que el crdito confiere en materia de

garantas.
- La situacin del deudor no se modifica por ser extrao a la cesin puede efectuar
contra el cesionario todas las defensas que tuviera contra el cedente.
CONFLICTO ENTRE CESIONARIOS
-Se le da preferencia al primero que notifique la cesin no se toma en cuenta la
fecha del contrato de cesin sino la de la notificacin. El resto podr accionar por
daos y prejuicios
-Si varios notifican el mismo da quedan en igual situacin y opera el
fraccionamiento del crdito (siempre que sea divisible).
CONFLITO ENTRE EL CESIONARIO Y OTROS ACREEDORES EMBARGANTES DEL
CRDITO CEDIDO
-Los acreedores del cedente son terceros interesados porque el cedente disminuye
su patrimonio como prenda comn de los acreedores.
-Hasta que la cesin no haya sido notificada o aceptada los acreedores del cedente
estn legitimados para embargar el crdito cedido.
-Si el embargo es posterior a la notificacin o aceptacin fehaciente de la cesin ste
no afecta el derecho de crdito que tiene el cesionario.

PAGO CON SUBROGACIN

CONCEPTO
-Especie dentro del gnero modificacin.
-Ocurre cuando la prestacin es satisfecha por un tercero, quien por esa va
desinteresa al acreedor y toma su posicin jurdica, sustituyndolo en el ejercicio de
sus derechos, acciones y garantas contra el deudor. (Art. 767).
-Puede ser por disposicin de la ley o convencional.
Requisitos:

Que el objeto de la obligacin sea efectivamente satisfecho (total o

parcialmente) al acreedor. El pago debe ser anterior o simultneo al momento que
opere la subrogacin.

El tercero que lo realiza debe tener capacidad suficiente. Debe saber que paga
una deuda ajena.

El tercero debe pagar con fondos que NO sean del deudor.

El tercero NO tiene que tener nimo de liberar al deudor. Debe haber animus
recuperandi en el tercero.

El crdito que se satisface debe ser existente y transmisible, para que pueda
desplazarse al tercero.

A partir del momento del pago se deben transmitir los derechos del acreedor
primitivo al subrogado (en la medida de lo que haya pagado).
FUNDAMENTO
-Justicia, equidad y orden prctico.

Alejandro Berrotarn

243

IMPORTANCIA PRCTICA
-Facilita la satisfaccin de las deudas. El acreedor no tiene recurrir a la ejecucin
forzada; el deudor no ve variada su situacin, puede en algunos casos encontrarse
frente a un acreedor ms flexible. El tercero solvens tiene todos los derechos y
garantas que tena el acreedor originario.
-Incentiva el cumplimiento de las obligaciones generando dinamismo en el trfico
jurdico.
NATURALEZA JURDICA
Sucesin a ttulo singular fundada en una razn de justicia.
-El pago con subrogacin constituye un supuesto especfico de sucesin a ttulo
singular del derecho de crdito es un modo de transmisin de derecho y NO de
extincin.
-No hay pago en sentido estricto porque el cumplimiento emana de un tercero y deja
existente la deuda que pesaba sobre el deudor.
-La deuda subsiste impaga slo media cambio de acreedor.
-El nuevo acreedor: el tercero que pag y se subrog en los derechos del acreedor
originario.
-El cumplimiento del tercero slo cumple una funcin satisfactoria del inters del
acreedor quien queda desinteresado transmitindose la calidad activa al tercero.
-Opera una sucesin a titulo singlar del acreedor por el tercero.
DISTINTAS ESPECIES DE PAGO CON SUBROGACIN.
De acuerdo a su fuente:

SUBROGACIN LEGAL
-Se origina en la ley con independencia de la voluntad del acreedor y el deudor.
-Es indiferente que el pago sea realizado en nombre propio o en nombre el deudor,
las razone por las que s autoriza a pagar no tienen ninguna vinculacin con esto.
Casos previstos en el Cdigo Civil
La enumeracin NO es taxativa y que la recta interpretacin del Art. 768 lleva a
sostener que todo tercero que paga se subroga en los derechos del acreedor
ministerio legis, salvo el tercero no interesado cuando medie oposicin del deudor.
1) Acreedor que para a otro preferente
-La ley le concede a los otros acreedores (como a cualquier tercero interesado) la
facultad de pagar el crdito del acreedor preferente y tomar su posicin jurdica, para
poder actuar luego en la forma que juzguen ms apropiada para sus intereses.
-Requisitos:
~ Que el tercero que paga sea acreedor (no importa el tipo de su crdito)
~ Que el acreedor que recibe el pago tenga preferencia frente al patrimonio del
deudor sobre el solvens que lo satisface.
-La posicin del deudor no impide que se realice dicha subrogacin
2.a) Del deudor que paga una deuda ala que estaba obligado con otros.
-El coobligado que paga la totalidad de la deuda se subroga contra sus codeudores,
por aquellos que exceda la cuota parte a su cargo.
-Quedan comprendidos los codeudores de una obligacin indivisible o solidaria, que
es sus relaciones con el acreedor estn obligados al pago ntegro de la obligacin.
-No estn incluidos:

Alejandro Berrotarn

244

-Los codeudores de una obligacin simplemente mancomunada de objeto divisible

(porque cada uno de ellos no est obligado con los dems, sino que es deudor nico
de la parte que le toca.
-Los cofiadores solidarios de una misma obligacin, es decir el caso de un cofiador
que cumple la totalidad o la mayor parte de lo que corresponda.
-El mandatario que acepta pagar con dinero propio las deudas de su mandante.
2.b) Del deudor que paga una deuda a la que estaba obligado por otros.
-Caso del fiador simple que debe cumplir con la prestacin ante el incumplimiento de
la deuda por parte del deudor principal, por quien se ha obligado es justo que se le
de al fiador la posibilidad de subrogarse para poder ejercer los derechos que le
correspondan contra el deudor.
3) Pago efectuado por un tercero no interesado con asentimiento o ignorancia del
deudor
-No opera la subrogacin cuando el pago es realizado por un tercero NO interesado y
con oposicin del deudor.
-En caso de pago por tercero no interesado con oposicin del deudor el solvens no
se subroga pero puede intentar recuperar lo desembolsado mediante la accin in
rem verso.
-La subrogacin legal no procede cuando la ley expresamente lo prohbe.
-Es indiferente que el tercero pague e nombre propio o que lo haga en nombre del
deudor.
-Necesidad de que el 3 sepa que paga deuda ajena.
-Sntesis: Regla general subrogacin legal. Excepcin 3 No interesado +
oposicin del deudor.
4) Adquirente de un inmueble que paga al acreedor que tuviese hipoteca sobre el
mismo inmueble.
-La ley contempla el supuesto de alguien que compra un inmueble que reconoce dos
o ms hipotecas, descontando el valor de las mismas del precio de venta.
Ej.: Juan le compra a Pedro un departamento por $500.000. Pesan sobre el
departamento dos hipotecas, una de primer grado a favor de Mara de 300.000; y
otra de segundo grado a favor de Jos de 50.000. Juan le paga a Mara los $300.000
y dicho pago se subroga en los derechos que tenia Mara (de suerte que si
despus Jos promueve ejecucin hipotecaria por sus 50.000 los primeros 300.000
sern para Juan, en razn de haberse subrogado en los derechos de Mara).
-Si no existiera la subrogacin en hipotecario de segundo grado mejorara su
situacin a expensas del adquirente.
5) Heredero beneficiario que paga con dinero propio las deudas de la sucesin.
-Requisito: que el heredero reciba la herencia con beneficio de inventario (el cual
evita la confusin del patrimonio de ste con el del causante) y que pague con
fondos propios.
-Si el heredero paga con dinero propio deudas de la sucesin se subroga en los
derechos de acreedor primitivo a quien desinteres.
-Fundamento: el heredero est pagando una deuda ajena.
OTROS SUPUESTO DE SUBROGACIN LEGAL

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245

A)
Subrogacin Legal a favor del prestamista de dinero para pagar honorarios de
arquitectos, empresarios y obreros que intervienen en la construccin reparacin de
un edificio (Art. 3932).
-Debe constar el empleo del dinero en el acto de emprstito y en los recibos
otorgados por los acreedores primitivos.
B)
Subrogacin legal a favor de quien presta dinero para la adquisicin de un
inmueble.
C)
Subrogacin legal del asegurador en los derechos del asegurado contra un
tercero en el seguro de responsabilidad civil. .(Art. 80 de la ley 17.418)
-Cuando el asegurador, en cumplimiento del contrato de seguro de responsabilidad
civil, indemniza a su asegurado por los daos y perjuicios causados por un tercero, se
subroga legalmente en los derechos de aqul. Como consecuencia de ellos puede
reclamar al responsable el recupero de los importe efectivamente abonados.
-La norma busca evitar que le tercero responsable del dao se vea eximido de las
consecuencias que su inconducta ha generado.
-Busca proteger el patrimonio de las aseguradoras.
-No es necesario demostrar la existencia del contrato de seguro, sino el pago
realizado por la aseguradora..
-Lmites: el asegurador no puede valerse de la subrogacin en perjuicio del
asegurado (Ej.: si el recupero fuese intentado contra el cnyuge); y NO procede en
los seguros de vida porque ellos no tiene finalidad resarcitoria.

SUBROGACIN CONVENCIONAL
-Se produce por acuerdo celebrado entre el acreedor y el tercero (subrogacin
convencional por el acreedor) o por un acuerdo entre el tercero y el deudor
(subrogacin convencional por el deudor).
a)
Subrogacin convencional por el acreedor (Art. 769)
-Cuando el A recibe el pago de un tercer y le trasmite expresamente todos sus
derechos respecto a la deuda
-Es absolutamente facultativa para el acreedor, el cual est obligado a recibir el pago
por un tercero pero no a subrogarlo en sus derechos.
-El artculo sostiene que esta subrogacin se regir por las disposiciones de la cesin
de crditos
Requisitos de procedencia:

Que la subrogacin se expresa (por ser la subrogacin convencional un

contrato requiere acuerdo de voluntades expreso).

Que sea hecha con anterioridad al pago o en forma simultnea con el mismo
(si se hiciera despus no tendra sentido, porque los derecho cuya subrogacin se
pretenden habran sido ya cancelados.
Forma
-Se aplican las reglas que rigen la forma en el contrato de cesin de crditos.
Notificacin al deudor
-Para que produzca efectos respecto de terceros (puntualmente del deudor) es
preciso que sea notificada o aceptada por el deudor.

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246

-Para que produzca efectos a otros terceros, que no sean el deudor la notificacin
debe realizarse por acto autntico. (Se aplican las consideraciones de la cesin de
crdito).
b)
Subrogacin por el deudor (Art. 770)
-En este supuesto opera a instancias del deudor que le paga al acreedor con fondos
que le prest un tercero, a quien se le transmiten los derechos del acreedor
primitivo.
-No se exige el acuerdo del acreedor no se perjudica al acreedor dndole lo que le
es debido.
-Generalmente el deudor busca disminuir los intereses de su deuda.
-Figura que no se utiliza mucho el tercero puede lograr lo mismo pagndole
directamente al acreedor.
Requisitos:

Que exista una voluntad subrogatoria expresa a inequvoca por parte del
deudor.

Que el prstamo que otorgue el tercero est documentado en un instrumento

con fecha cierta. (Sino el prestamista no podr hacer valer sus derechos).

En el instrumento debe constar en forma expresa que el importe del mismo

ser destinado al pago del crdito en el cual habr de subrogarse el acreedor. (Se
pretende demostrar el nexo de causalidad).

En el recibo que emite el acreedor debe constar expresamente que el pago ha

sido efectuado con dinero prestado a tal fin por el tercero. Este recibo debe tener
fecha cierta.
EFECTOS DEL PAGO CON SUBROGACIN
A)
Principio general (Art. 771)
-El pago con subrogacin, legal o convencional, provoca la transmisin del crdito,
con todos sus accesorios o garantas, a favor del tercero subrogante.
-Nuevo acreedor en la misma situacin que el anterior.
-La obligacin NO ha cambiado, sigue siendo la misma.
-Situacin del deudor: no se ve modificada, queda obligado por lo mismo que deba.
Mantiene el derecho de oponer al subrogante las defensas y excepciones que tena
contra el acreedor originario.
-Situacin del antiguo acreedor: No sufre ningn perjuicio a raz de la subrogacin.
Se transmiten:

Todos los derechos: lo que comprende el total de las prerrogativas y facultades

propias del derecho de crdito (privilegio, garantas de eviccin, el derecho de cobrar
interese, etc.).
-NO se transmiten los inherentes a la persona o los que por cualquier otra causa no
pueda ser transmitidos.

Toas las acciones: comprensivo de cualquier pretensin que le corresponda al

acreedor originario (resolver o rescindir un contrato, promover una accin
revocatoria o pauliana, activar ejecucin, etc.)

Todas las garantas: hipotecas, prendas, fianzas, etc.

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247

B)
Limitaciones al principio general

El solvens est legitimado al recupero de lo efectivamente desembolsado si

paga una parte el acreedor primitivo conserva los derecho sobre lo que no se le pag

Las partes pueden limitar o excluir la transmisin de algn derecho o accin

En los casos que alguien pague entando obligado con otros o por otros, la
subrogacin legal no lo autoriza a ejercer los derechos y acciones del acreedor contra
los dems coobligados, sino hasta la concurrencia de la parte por la cual cada uno de
estos sujetos estaba obligado a contribuir al pago de la deuda
C)
Supuesto de pago parcial
-En caso de pago parcial realizado por el solvens (tercero) a favor del acreedor,
seguido de insuficiencia de los bienes del deudor para pagar lo que queda de la
deuda del acreedor originario y del tercero Ambos concurren con igual derecho en
forma de prorrata, salvo pacto en contrario.
COMPARACIN CON LA CESIN DE CRDITOS
Cesin de crditos

Pago

con subrogacin
Es una institucin cuya finalidad consiste Tiende a realizar a favor del subrogante
en realizar el inters individual y social un inters de recuperacin de un
en la circulacin del crdito
reembolso que ha sido efectuado a favor
del acreedor.
El cesionario puede reclamar el monto El subrogante slo puede reclamar hasta
ntegro del crdito cedido.
la suma realmente desembolsada por l.
El cesionario slo est legitimado para El subrogado dispone de dos acciones
exigir el cumplimiento ejercitando la independientes: 1) la nacida de la
accin que corresponda a su cedente
relacin que tenga con el deudor
originario (mandato, gestin de negocios)
segn el pago de haya realizado con
asentimiento o ignorancia del deudor; 2)
la que deriva del pago por subrogacin.
El cesionario garantiza la existencia y Esta garanta del crdito no es debida en
legitimidad del crdito.
la subrogacin, salvo pacto en contrario.
Requiere
necesariamente
del No siempre se requiere el consentimiento
consentimiento del acreedor.
del acreedor.
La cesin es realizada a veces para En ste se procura recuperar la inversin
obtener un beneficio y conseguir un y conservar las garantas que tena el
garante, que responde por la existencia acreedor al que se le pag. El acreedor
del crdito.
primitivo sale de la reaficin y no debe
ninguna garanta.
La cesin siempre es convencional.
Esta puede ser convencional o legal.
La cesin es siempre negocial.
No siempre es negocial (Ej. Subrogacin
legal).
ASUNCIN DE DEUDAS
CONCEPTO: fenmeno por el cual se transmite a un tercero la calidad de deudor, sin
extincin de la obligacin primitiva, en virtud de un convenio modificatorio.
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248

IMPORTANCIA
-Permite simplificar los procesos econmicos.
-Por la dinmica negocial
LA CUESTIN EN EL DERECHO ARGENTINO
-La doctrina nacional entiende que por aplicacin del principio de la autonoma de la
voluntad los particulares puede transmitir sus deudas, sin necesidad de recurrir a la
novacin.
-El contrato de transmisin de deuda slo produce efectos entre partes y no puede
ser opuesto a terceros en perjuicio de sus intereses el acreedor no resulta
afectado si no intervino, ni consinti ese contrato.
CLASES DE TRANSMISIN DE DEUDAS
A)
Asuncin privativa de deudas (tambin llamada liberatoria)
-El deudor primitivo de la obligacin queda liberado, siendo sustituido en el polo
pasivo de la obligacin por el nuevo deudor formas ms plena de asuncin.
-Los efectos deben producirse con la conformidad del acreedor.
-Se puede alcanzar por dos vas:
~ Mediante un acto bilateral en el que interviene como partes el deudor primitivo
(cedente), el nuevo deudor (cesionario) y el acreedor. Conforme a este acto se
acuerda modificar la obligacin sustituyendo al cedente por el cesionario. Quedando
el cedente liberado.
~ Mediante un acuerdo celebrado entre el antiguo deudor (cedente) y el nuevo
deudor (cesionario), que es luego aprobado por el acreedor. Si ste no lo aprueba es
inoponible.
B)
Asuncin acumulativa de la deuda (tambin denominada accesin de
deuda o coasuncin).
-El deudor originario NO queda liberado (dato que permite distinguir este supuesto
de la asuncin de deudas en sentido estricto).
-Se produce una mera accesin convencional de deudas de carcter acumulativo.
-El tercero se incorpora a la obligacin junto con el deudor originario por esto el
acreedor dispone ahora de dos obligaciones concurrentes.
-Dicha coasuncin puede darse por acuerdo directo entre el acreedor y el tercero, sin
intervencin alguna del deudor.
C)
Asuncin interna o promesa de cumplimiento.
-Convenio celebrado entre el deudor y el tercero, por el cual el tercero asume el
deber de liberar al deudor.
-Relacin interna entre el deudor y el tercero el acreedor es ajeno (no puede ser
invocada por ste, ni tampoco serle opuesta).
-El tercero slo queda obligado frente al deudor, quien puede exigirle el
cumplimiento de lo pactado y la reparacin de los perjuicios que deriven del
incumplimiento.
-Si las partes le dan intervencin al acreedor y ste acepta se convierte en una
verdadera asuncin de deudas en sentido estricto, liberando al primitivo obligado.

Alejandro Berrotarn

249

CAPACIDAD
-En todas las especies de asuncin es preciso que el nuevo deudor tenga capacidad
para obligarse.
FORMA Y PRUEBA
-Debe ser realizada por escrito, en instrumento pblico o privado.
-Excepcionalmente debe ser instrumentada en escritura pblica, cuando se trate de
obligaciones que consten en tales instrumentos.
EFECTOS (se ven de acuerdo a la especie de asuncin)
a)
Efectos de la asuncin privativa o liberatoria de la deuda
-El deudor cedente se libera de la obligacin y queda el nuevo deudor como nico
obligado.
-El acreedor slo puede accionar contra el cesionario. Esto no vara siquiera en caso
que el cesionario sea declarado en quiebra.
-El cesionario puede oponerle al acreedor todas las defensas y excepciones que tena
el deudor primitivo (incluida la compensacin de crditos que el deudor primitivo
tuviera con el acreedor hasta el momento de la cesin)
-El cesionario de la deuda puede tambin hacer vales las excepciones y defensas que
l tenga.
-Las garantas personales y reales constituidas por terceros nicamente subsisten si
los garantes otorgan su consentimiento. El cual debe ser expreso o surgir
tcitamente de actos de manera inequvoca.
-Las garantas constituidas por el antiguo deudor y las obligaciones accesorias a su
cargo se mantienen.
b)
Efectos de la asuncin acumulativa de la deuda
-El deudor originario NO queda liberado.
-El tercero ingresa a la obligacin en calidad concurrente de obligado con el deudor,
por lo que el acreedor puede reclamar el cumplimiento ntegro de la prestacin a
ambos.
-Rigen las reglas de las obligaciones concurrentes.
c)
Efectos de la asuncin interna
-La situacin del acreedor no vara por ser este ajeno al convenio entre el deudor y el
tercero.
-El acreedor slo puede ejercitar las acciones contra su deudor.
-El acuerdo produce efectos entre sus partes, por lo que en caso de inejecucin, el
deudor puede ejercitar las acciones pertinentes orientadas al cumplimiento; o
resolver el acuerdo por incumplimiento + daos y perjuicios.
RECONOCIMIENTO
CONCEPTO: Es el acto jurdico por el cual alguien admite la existencia de una
obligacin a su cargo.
-Acta como un modo de fijacin de la obligacin para establecer su situacin.
-Gran importancia en el plano probatorio, en especial cuando se pierde o no existe el
ttulo.
-Importa un acto interruptivo de la prescripcin liberatoria.

Alejandro Berrotarn

250

RECONOCIMIENTO ABSTRACTO DE DEUDA Y RECONOCIMIENTO DECLARATIVO

Teniendo en cuenta las dos corrientes sealas en relacin al derecho comparado
dos grandes categoras:
a)
El reconocimiento abstracto o constitutivo de deuda: aqul que funda el
nacimiento de una obligacin cuya existencia es independiente de la causa. (Como
en Cdigo Alemn)
b)
El reconocimiento casual o titulado (declarativo): exige siempre la presencia de
la causa eficiente de la obligacin reconocida y acta como medio comprobatorio de
su existencia.
-Es siempre posterior al nacimiento de la obligacin y carece de virtualidad para
crear o modificar la situacin. (Slo se limita a declarar)
-Nuestro sistema es declarativo: Art. 723 Si el acto del reconocimiento agrava la
prestacin original, o la modifica en perjuicio del deudor, debe estarse simplemente
a ttulo primordial, si no hubiese una nueva y lcita causa de deber
NATURALEZA JURDICA

Doctrina mayoritaria y Vallespinos: se trata de un acto jurdico unilateral, por

medio del cual se emite una declaracin de voluntad destinada a producir ciertos
efectos jurdicos y a admitir la existencia de una obligacin
REQUISITOS
-Sujeto a todo los requisitos que son propios de los actos jurdicos
-Tiene que existir la voluntad de reconocer por parte del sujeto (voluntad libre de
vicios).
-La voluntad debe estar debidamente manifestada (en forma expresa o tcita)
-El sujeto debe tener la capacidad necesaria para contraer la obligacin.
-El objeto del acto del reconocimiento debe ser lcito. El objeto est constituido por la
obligacin preexistente que se reconoce; si sta no existe o es imposible de
cumplimiento o ilcita, el reconocimiento no es vlido.
-La causa final del acto de reconocimiento debe ser lcita.
CARACTERES
a) Es un acto unilateral: slo interviene la voluntad del deudor, con abstraccin de
acreedor (por esto no es necesario comunicarlo)
Esto permite dotarlo de eficacia cuando es efectuado por disposicin de ltima
voluntad.
b) Es irrevocable: una vez realizado no puede ser abdicado unilateralmente por el
deudor, ni privado de sus efectos.
c) Es declarativo y no constitutivo: este carcter hace a la esencia misma de la
figura en nuestro sistema. Es un negocio de fijacin o de acertamento, da claridad y
constancia a una situacin anterior.
d) Como regla es un acto jurdico no formal, alcanzado por el principio de la libertad
de formas. Excepcionalmente puede estar sujeta a una formalidad solemne relativa
(como cuando la obligacin reconocida debe ser instrumentada por instrumento
pblico).
e) Es de interpretacin estricta en cuanto conduce a presumir la existencia de una
obligacin, o a tenerla por acreditada. En caso de duda se estar por la inexistencia
de tal reconocimiento.

Alejandro Berrotarn

251

ESPECIES DE RECONOCIMIENTO
Art. 720 El reconocimiento puede hacerse por actos entre vivos o por disposicin de
ltima voluntad, por instrumentos pblicos o por instrumentos privados, y puede ser
expreso o tcito.
a)
Reconocimiento expreso.
-La voluntad de manifiesta de manera inequvoca y concreta.
-Art. 722: El acto de reconocimiento debe contener la causa de la obligacin
original, su importancia, y el tiempo en que fue contrada. Dicha norma tiene un
sentido dispositivo y no imperativo, por lo que si falta alguna de estas indicaciones
NO se provoca la nulidad del reconocimiento, sin perjuicio de que esto pueda
aparejar un debilitamiento en su eficacia comprobatoria.
* Si omite mencionar la causa fuente de la obligacin el reconocimiento igualmente
acredita la existencia de la obligacin.
* Si se omite la referencia al objeto de manera que no pueda saberse cual es la
obligacin reconocida, se obstar su eficacia hasta que no sea completado con otros
medios de prueba que permitan individualizarla.
* Si se omite la fecha igual que para el objeto por tener la fecha gran importancia
en cuanto al efecto interruptivo de la prescripcin.
b)
Reconocimiento tcito
-Surge de los hechos de conducta obrados por el deudor, si persuaden con
certidumbre sobre su voluntad de admitir la existencia de la obligacin.
No se limita al caso de pago, ya sea total o parcial, sino que comprende todo otro
acto del deudor de cual resulte inequvoca de parte suya la admisin de la deuda.
(Ej.: la constitucin de garantas para asegurar el cumplimiento de la obligacin).
EFECTOS DE NUESTRO SISTEMA DECLARATIVO
A)
Prueba de la obligacin
-El reconocimiento acta como medio de prueba que acredita la existencia y entidad
de la obligacin.
-Le da al acreedor un nuevo medio para justificar la existencia de su crdito, lo que
potencia su papel de prueba supletoria.
-No modifica la situacin de la obligacin.
-Si existieren diferencias entre el ttulo del cual emana la obligacin y el acto de
reconocimiento, hay que otorgar primaca al primero.
-El casi de agravamiento para que este pueda operar es preciso que se acredite la
existencia de una nueva causa generadores de tal obligacin; que se admita que el
pretendido reconocimiento no es tal sino que en verdad constituye un nuevo acto
generador de obligaciones, en cuyo caso habr que llamarlo por su nombre y
someterlo a las reglas que sean especficas.
-En caso de disminucin tambin se de primaca al ttulo originario.
-Distinta es la solucin cuando falta ttulo originario o primordial, en cuyo caso habr
que valerse por el ttulo de reconocimiento.
B)
Acatamiento del vnculo obligatorio. La interrupcin de la prescripcin
-El reconocimiento importa algo ms que admitir la existencia de la obligacin
(significa la voluntad de conservar la obligacin)
-Es necesario que el curso de la prescripcin se encuentre corriendo.
-Provoca la interrupcin de la prescripcin

Alejandro Berrotarn

252

COMPARACIN CON FIGURAS AFINES

Con la novacin: en la novacin se extingue la obligacin anterior y se crea

una nueva; el reconocimiento slo importa admitir la existencia de una obligacin.

Con la renuncia de derechos: esta constituya un acto jurdico unilateral

extintivo de un derecho disponible; mientras que quien reconoce no hace abandono
de ningn derecho. La renuncia emana del acreedor y es esencialmente revocable
(mientras no haya sido aceptada) mientras que el reconocimiento proviene del
deudor y es irrevocable.

Con la transaccin: ambos son negocios de segundo grado (en cuanto existe
una obligacin anterior), de carcter declarativo y de fijacin o acertamento.
-Sin embargo la transaccin es un acto jurdico bilateral y el reconocimiento
unilateral.
-La transaccin opera ante una situacin de duda y esto no es necesario en el
reconocimiento.

Con la confesin: en ambos casos se efecta una manifestacin en contra del

inters de quien la formula.
- Mientras la confesiones un medio de prueba procesal, el reconocimiento es
sustancial (aun cuando pueda ser usado como medio de prueba por el acreedor).
- Mediante la confesin se prueban hechos personales, el reconocimiento se refiere
a una situacin jurdica (la existencia de la deuda).

Con la confirmacin: persiguen finalidades distintas. La confirmacin procura

subsanar un vicio y el reconocimiento solo la existencia del vnculo.
BOLILLA XVI: MODOS EXTINTIVOS DE LA OBLIGACIONES
La extincin de la obligacin es un momento necesario, el derecho de crdito por su
naturaleza no vive perpetuamente, la obligacin nace para extinguirse. Este carcter
muestra una diferencia con los derechos reales que poseen una nota de perpetuidad
y vocacin de perdurabilidad.
Importancia de la extincin:
- Desde el deudor, importa la recuperacin de su libertad.
- Desde el acreedor, importa la prdida de un derecho, con recepcin de un
valor equivalente o sin ella. El modo de extincin por excelencia es el pago o
cumplimiento donde el acreedor satisface su inters plenamente. Sin embargo
existen otros modos que no implican tal satisfaccin o ejecucin del deudor.
[Otros modos extintivos, la mayora por consecuencia de la aniquilacin de la causa
generadora, inciden sobre la relacin jurdica negocial y por esa va repercuten en la
obligacin.]
*La muerte o incapacidad
Principio general: la muerte no extingue las obligaciones
Excepcin: obligaciones intuitu personae la muerte o la incapacidad sobreviviente
del acreedor o deudor, extingue.
*Abandono de la cosa
Principio general: el abandono no extingue las obligaciones, porque el deudor debe
responder con todo su patrimonio.

Alejandro Berrotarn

253

Excepcin: cuando por ley se otorgue la facultad de extinguir mediante el abandono

(en las obligaciones propter rem). Ej. cuando el donatario abandona la cosa para
liberarse de los cargos
EL PAGO: Modo extintivo de la obligacin por excelencia. Remisin.
EL PAGO POR CONSIGNACIN
El deudor tiene tanto el deber de pagar como el derecho a hacerlo (Art505). Pero si
el acreedor no quiere, no puede cooperar, el deudor se encuentra obstaculizado al
pago, por ello el deudor tiene la posibilidad de realizar el pago por consignacin.
Art 756: Pgase por consignacin, hacindose depsito judicial de la suma que se
debe.
El pago por consignacin es aquel que satisface el deudor con intervencin judicial
(medio de liberacin forzoso)
Se aplica a todas las obligaciones de dar.
A)Caracteres
a) Procedimiento de realizacin forzosa de la prestacin que acta como un
subrogado del pago:
- Se debe respetar los principios generales del pago, es la liberacin forzosa del
deudor (si es l el que paga)
b) Excepcional:
- Lo normal es que el pago se realice entre el solvens y el accipiens.
c) Facultativo del solvens:
- Es un medio opcional, el solvens no est obligado a consignar.
d) Proceso judicial contencioso:
-El solvens (demandante) va ante el juez y es contencioso, porque se le da la
oportunidad al accipiens (demandado) para que se defienda. Es un proceso donde se
debe garantizar el principio de contradiccin y defensa.
B) Juez competente.
La demanda deber realizarse ante el juez del lugar donde debe cumplirse la
obligacin.
C) Requisitos
1- Existencia de una obligacin de dar.
De dar dinero ser con depsito judicial, y de dar una cosa ser por medio de la
intimacin. No puede ser obligacin de hacer o no hacer. En la obligacin natural el
pago, para la ctedra implica, solo un acto de atribucin patrimonial de liberalidad.
2- El solvens debe estar en condiciones de ejecutar la prestacin.
Por ejemplo en obligaciones de plazo suspensivo, ste debe estar vencido, igual en
al condicin.
3- Deben concurrir todos los requisitos que hacen a la exactitud de pago.
- Sujetos activos (legitimados para consignar): todos los que tienen derecho a
pagar tambin los terceros interesados. Respecto de los terceros no
interesados la ctedra considera, que tambin estn habilitados a
consignar, salvo cuando medie oposicin de manera conjunta entre
acreedor y deudor. (Los terceros lo deben hacer en carcter de tales)
- Sujetos pasivos: contra el acreedor que se procura imponer forzosamente el
pago, debe tener capacidad para recibirlo.

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- En cuanto al objeto: adecuacin cuantitativa y cualitativa, cualquier desarmona

legitima el rechazo del acreedor (si la diferencia es minima, se
mantiene la armona)
- Modo: modo apropiado en cuanto a formalidades y la buena fe
- Tiempo de la consignacin: no debe ser prematura (antes del momento del
cumplimiento) ni tarda (ctedra es tarda solo cuando medie
incumplimiento absoluto y definitivo de la prestacin).
En mora el solvens si puede consignar, pero por el estado de mora
deber pagar capital+ daos y perjuicios moratorios.
Lugar: previsto para el cumplimiento
D) Casos previstos por el art 757 del cdigo civil
-Enumeracin no taxativa
Inc 1 Negativa del Acreedor
Cuando el acreedor no quisiera recibir el pago ofrecido por deudor
Debe tratarse necesariamente de una negativa injustificada idnea para provocar la
mora del acreedor (si la negativa es adecuada no procede la consignacin).
Existen hechos asimilables a la negativa para este supuesto: negarse el acreedor a
entregarle recibo; pretender el acreedor agregarle reservas o salvedades
improcedentes al recibo; negativa injustificada del acreedor de que el deudor incluya
reservas pertinentes en el recibo; exigencias improcedentes para recibir el pago;
omisin de cooperacin; silencio ante una oferta real del solvens (el accipiens debe
aceptar o no)
La prueba de tal negacin pesa sobre el solvens.
Inc 2 Cuando el acreedor fuese incapaz de recibir el pago al tiempo que el deudor
quisiere hacerlo
Incapaz que carece de representante, si lo tuviera a ste se le debera pagar.
Inc 3 Cuando el acreedor estuviese ausente
La ctedra considera que es la simple ausencia, que el acreedor no se encuentre en
el lugar del pago.
Inc 4 Cuando fuese dudoso el derecho del acreedor a recibir el pago, y concurrieren
otras personas a exigirlo del deudor, o cuando el acreedor fuese desconocido.
Se basa en el principio de que el que paga mal paga dos veces. Deben ser supuestos
de duda razonable, no de simple duda.
No es necesario que concurran otros acreedores a exigirlo, basta tener duda del
derecho del acreedor (ej. cuando muere el A)
Inc 5 Cuando la deuda fuese embargada o retenida en poder del deudor, y ste
quisiere exonerarse del depsito.
Pueden ser las obligaciones embargadas, retenidas o prendadas. En estos casos el
deudor no puede pagarle al acreedor porque su crdito est embargado, ni tampoco
al tercero porque no se sabe si la sentencia le ser favorable. Por ello el solvens
directamente consigna y que despus se entregue a quien corresponda.
Inc 6 Cuando se hubiese perdido el ttulo de la deuda

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255

Se refiere a esos ttulos que el acreedor debe tener, exhibir y entregar a quien le
efecta pago.
Inc 7 Cuando el deudor del precio de inmuebles adquiridos por l, quisiera redimir las
hipotecas con que se hallasen gravados.
Adquiriente de inmueble hipotecado que pretende liberarlo del gravamen forzado al
acreedor y ante su negativa consigna el pago. Si se realiza antes del vencimiento
debe comprender los intereses futuros.
E) Efectos del pago por consignacin
Como un verdadero pago.
* Produce los efectos generales propios del que es un subrogado.
* Detiene el curso de intereses de cualquier naturaleza.
* Traslada los riesgos de la prestacin al acreedor (aunque ya con su mora se
trasladaron).
Perfeccionamiento de la consignacin
Aceptada por el accipiens.
Produce sus efectos como pago desde el depsito (suma de dinero) o intimacin
(cosa). Acepta cuando contesta la demanda debe ser capaz para aceptarlo. Puede
aceptar con reservas de cantidad ya que est facultado a recibir pagos parciales e
incluir una reserva o costas del juicio
Impugnada por el accipiens
Ctedra considera que, cuando la consignacin es impugnada por el acreedor en
forma justificada por no reunir las condiciones debidas y no ser subsanado por el
solvens, ella produce efectos desde la sentencia. De ser injustificada, surte efectos
desde el depsito o intimacin.
Retiro del depsito y embargo de bienes consignados
Mientras se tramita el juicio de pago por consignacin hasta su sentencia, el deudor
es el propietario de la prestacin. Por lo tanto puede ser retirada por el deudor u
objeto de embargo por demandante o demandado.
1- Consignacin no aceptada o an no declarada vlida en la sentencia
El deudor es dueo de la prestacin, ya que el pago es un acto jurdico unilateral
perfeccionado slo con la voluntad del deudor.
Retiro del depsito efectuado por el solvens
Art 761: Mientras el acreedor no hubiese aceptado la consignacin, o no hubiese
recado declaracin judicial tenindola por vlida, podr el deudor retirar la
cantidad consignada.
En caso de retiro de la prestacin, la obligacin renace con todos sus accesorios,
porque se hallaba en suspenso.
Embargo de los bienes consignados.
Si la prestacin fue objeto de embargo el solvens no podr retirar el depsito.
Pueden trabarlo:
*El solvens (demandante): por crdito que tenga con el demandado y no sea
susceptible de compensacin.
*El accipiens (demandado): se aferra a la improcedencia de la consignacin, si la
sentencia se declara a favor del deudor el embargo es inoperante y el pago se
considera desde el depsito.

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256

*Acreedor del accipiens: si el acreedor del accipiens lo realiza por si mismo se

subordina a si la sentencia declara que la prestacin est fuera o dentro del
patrimonio del accipiens y en este caso no impide el retiro del solvens. El acreedor
tambin puede ejercitar accin subrogatoria sobre el accipiens, es como si l
mismo lo hubiera realizado por ende si impide el retiro.
* Acreedor del solvens: se subordina a la sentencia, impide el retiro del solvens por
dirigirse contra l.
2- Consignacin aceptada o ya declarada vlida en la sentencia
Cesa la facultad del solvens de retirar la prestacin.
Si la consignacin ya fue aceptada pero hay acuerdo entre solvens y accipiens de
que el solvens puede retirar el depsito, ste puede retirarla siempre que no
perjudique a terceros.
Se liberan los codeudores y fiadores de la obligacin, y respecto del deudor y
acreedor si el solvens tiene nuevamente la prestacin surge una nueva obligacin
entre ellos distinta a la anterior.
Consignacin y juicios conexos
Sucede cuando el solvens consigna el pago, y paralelamente el accipiens demanda
al deudor el pago en otro juzgado. Acreedor inicia la demanda:
A) En juicios ordinarios: No hay justificativo para que se mantengan separadas,
corresponde la acumulacin en un mismo tribunal para no obtener sentencias
contradictorias. Se acumulan en el tribunal que primero notifique, es decir cuando el
demandado responda con una excepcin de littis pendencia por conexidad.
B) En juicios ejecutivos: existen dos supuestos de excepciones por parte del solvens:
- Excepcin de pago: no puede oponer esta excepcin el deudor, ya que la
consignacin no es un verdadero pago hasta tanto no medie aceptacin del
acreedor o sentencia judicial.
- Excepcin de littis pendencia: La ctedra considera que si se puede pero con
determinados requisitos 1- Cuando la consignacin ha sido notificada antes de
la intimacin de pago del acreedor
2- Que la prestacin consignada rena todos los requisitos de lo debido. El juez
determinar en el caso concreto si procede la excepcin o no.
c) Juicios de desalojo: Si fuera por falta de pago deber haber sido notificada la
consignacin por el pago de alquileres antes que el desalojo. Pero si el desalojo fuera
por otros causales (como el vencimiento del contrato) la consignacin es irrelevante
y no tiene virtualidad paralizarla.
Gastos del deposito y costas del juicio
Principio de que corren por parte del vencido
Pero existen normas procesales que permiten al juez apartarse de este principio en
casos excepcionales. El juez podr cambiar la solucin si la situacin lo amerita.
Admitindose el principio de morigeracin procesal.
F) Modo de realizar la consignacin en las distintas obligaciones de dar.
1- De dar sumas de dinero: mediante depsito.
Pasos a seguir:

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257

- Hacer depsito judicial en el banco que establezca el tribunal y a nombre del

juicio de consignacin. Si es mbito de justicia federal en el Banco Nacin, si es
justicia provincial en el Banco de la Provincia de Crdoba.
- Debe promoverse la demanda judicial del pago por consignacin ante el tribunal
de turno, adjunto el ticket del depsito
- Deber necesariamente notificarse al accipiens sobre la demanda.
- Deber tener animus solvendi (intencin de pagar)
Concurso o quiebra del depositante: no modifica el depsito judicial si ste se realizo
antes de la declaracin de insolvencia y medie resolucin judicial que lo convalide. Si
no el sndico establecer si contina la consignacin o no.
2- De dar cosas ciertas: mediante intimacin.
Art 764: Si la deuda es un cuerpo cierto, que deba ser entregado en el lugar en que
se encuentre, el deudor deber hacer intimacin judicial al acreedor para que lo
reciba; y desde entonces al intimacin surte los efectos como consignacin. Si el
acreedor no lo recibe al cosa podr depositarse en otra parte con autorizacin
judicial.
La intimacin reemplaza el depsito. Debe concurrir el solvens a los tribunales y
pedir que estos intimiden al acreedor, no puede ser extrajudicialmente. El juez
luego de la intimacin establece un plazo para que el acreedor se presente a
recibir la cosa.
El solvens debe trasladar la cosa al lugar de la entrega si es posible y no le
es muy oneroso
Igualmente el solvens no es necesario que se desprenda de la posesin
efectiva de la cosa, es una desposesin jurdica cuando realiza la
intimacin. Igualmente si quiere puede depositar la cosa en otra parte,
con autorizacin judicial.
Cuando son cosas perecederas, se entiende que puede subastarse la cosa
y depositar el producido como si fuera de dar sumas de dinero.
Luego de la intimacin si en el plazo determinado por el juez el accipiens no fue a
recibir la cosa, procede la demanda por pago por consignacin.
Deber necesariamente notificarse al accipiens sobre la demanda.
3- De dar cosas inciertas: proceso de la eleccin
- Eleccin a cargo del deudor: ste elige y se transforma en de dar cosa cierta.
- Eleccin a cargo del acreedor: se realizan dos intimaciones 1-para que elija y si
pasa el tiempo que le dieron para hacerlo 2- elige el deudor y pasa a ser de cosa
cierta y se intima nuevamente.
Consignacin cambiaria
Si la letra de cambio no se presentara para el pago en el trmino fijado, cualquier
deudor tiene la facultad de depositar su importe en poder de la autoridad
competente, a costa, riesgo y peligro del portador del ttulo.
El procedimiento es ms sencillo, solo debe depositar lo debido para liberarse.
Pago por consignacin en las obligaciones de hacer y no hacer
Las obligaciones de no hacer son extraas al pago por consignacin.
En las de hacer no es concebible si consiste en puro hacer. En esos casos el solvens
deber intimar judicialmente para que reciba la prestacin. Y si necesariamente
requiere de la cooperacin del acreedor, podr resolver.

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258

NOVACIN
La novacin es la extincin de una obligacin por la creacin de otra nueva,
destinada a reemplazarla una sustituye a la otra.
La nueva obligacin difiere de la otra en alguno de sus elementos esenciales (objeto,
sujetos, causa o vnculo). La intensin es que se extinga la obligacin anterior y para
ello se crea una nueva.
Naturaleza jurdica
*Doctrina mayoritaria: consideran que es un acto jurdico bilateral (contrato) que
tiene por finalidad extinguir la obligacin primitiva y crear en su reemplazo una
nueva.
Elementos
a) Existencia de una obligacin primitiva.
b) Creacin de una nueva obligacin distinta de la anterior.
c) Voluntad de sustituir una obligacin por la otra
d) Diferencia entre una y otra obligacin.
e) Capacidad para novar.
a) Existencia de una obligacin primitiva
Art 802: La novacin supone una obligacin anterior que le sirve de causa.
Para que sirva de causa deber ser vlida y efectiva.
Validez de la obligacin primitiva
Art 802: Si la obligacin anterior fuese nulano habr novacin.
Obligacin nula de nulidad absoluta o relativa: la norma se refiere a las de
nulidad absoluta (de orden pblico e inconfirmable), de nulidad relativa (entre
a las partes y confirmable) podrn ser novadas (la novacin sera una
confirmacin tacita).
Obligacin nula o anulable: la obligacin anulable (vicio oculto) podr ser
novada por ser vlida hasta no ser anulada, pero una vez dictada la sentencia
si sta la declara de nulidad absoluta tiene efecto retroactivo y desaparece la
novacin; si por el contrario se declarase nulidad relativa la novacin acta
como acto de confirmacin.
Efectividad de la obligacin primitiva
La frustracin de la condicin suspensiva y el cumplimiento de la condicin
resolutoria, tienen efecto retroactivo, y se considera como si nunca hubiese existido.
Por lo tanto no susceptible de novacin.
Las partes pueden igual pactar que la novacin de una obligacin condicional a una
pura y simple, surja efectos pese a no cumplirse la condicin de la primera.
Obligacin natural
Ctedra: como no la considera una obligacin no es susceptible de novacin, sera
solamente el nacimiento de una obligacin civil.
b) Creacin de una nueva obligacin distinta a la anterior
La nueva obligacin deber ser vlida y efectiva, de no serlo la obligacin primitiva
mantendra su existencia.

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259

Validez
No se nova si es nula de nulidad absoluta o relativa que no se confirm (de
confirmarse si es vlida).
No se nova si es nula, de ser anulable la novacin existe hasta la declaracin
de nulidad: en caso de ser absoluta no podr novarse, pero si es relativa lo
puede hacer si se confirma.
Efectividad
Art 807: Cuando una obligacin pura se convierta en otra obligacin condicional, no
habr novacin, si llega a faltar la condicin puesta en la segunda, y quedar
subsistente la primera. Salvo pacto entre las partes de que sea tenida por definitiva
la obligacin nueva.
c) Voluntad de novar (Animus novandi)
*La intensin de novar nunca se presume, es excepcional por lo tanto de
interpretacin restrictiva. La prueba del animus novandi no est sujeta a
formalidades, solo manifestada expresa o tcitamente (de los hechos cumplidos) en
forma clara e inequvoca.
*Se puede entender como tcitamente expresado cuando, la obligacin anterior con
la nueva son incompatibles, ya que la nueva priva a la anterior de su causa
habiendo una transmutacin de causa, la nueva no tiene otra causa que no sea la
primera extinguida. Se infiere tcitamente cuando media una suerte de interrelacin
causal entre la extinguida y al nueva obligacin. Es una cuestin a valorar caso por
caso.
d) Diferencias entre la obligacin primitiva y la nueva.
De no haber diferencias ser un mero reconocimiento de deuda, y no una novacin.
e) Capacidad para novar.
Es necesaria la capacidad (de hecho y de derecho) para contratar en tanto en el
acreedor como en el deudor. La novacin realizada por incapaz es de nulidad
relativa, ya que se anula en su propio beneficio y proteccin.
Novacin por un representante
La novacin puede ser efectuada por un mandatario, deben tener tanto el
representante del deudor como el del acreedor poder especial para novar. Tambin
se requiere tal poder para el representante legal, si es para incapaces deber ser
autorizado por el juez con audiencia del Ministerio de Menores e Incapaces.
Prueba
La novacin no se presume, debe ser probada por quien alega su existencia. Existe
amplitud respecto de los medios probatorios, pero no podr ser exclusiva y
solamente probada por medio de testigos. Excepcionalmente se admite slo la
prueba testimonial por imposibilidad, o su existencia sea verosmil, o cuando la
novacin haya tenido comienzo de ejecucin.
Diferentes especies de novacin
1) Por el cambio de objeto
Es cuando en la segunda obligacin la prestacin es distinta, debe ser un cambio
trascendente, respecto de los cambios en circunstancias de tiempo lugar o modo de

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260

cumplimiento no provocan novacin. Ej. cambio de una obligacin de dar a una de

hacer.
2) Novacin por el cambio de causa
Cuando se produce un cambio en la cusa fuente de la obligacin. El deudor se obliga
por una prestacin similar pero con distinta causa fuente (Juan debe daos y
perjuicios a Pedro, y se nova quedndose con la plata como prstamo devolvindolo
con sus intereses).
Esta modificacin cambia el rgimen de la obligacin. Supuestos de conversin:
De prstamo en depsito o viceversa.
De precio de la locacin de servicio adeudado, en depsito por cuenta del
acreedor.
En prstamo, de suma de dinero recibida por el mandatario sujeta a rendicin
de cuentas.
En prstamo, de suma de dinero debida a consecuencia de daos y perjuicios
de ilcito.
La remesa de valores para ser acreditados en cuenta corriente mercantil, si no
se hace reserva en contrario por los interesados.
3) Novacin por el cambio de vnculo jurdico.
Se incluyen en esta especie:
Obligacin pura y simple en obligacin condicional, y viceversa
Obligacin simplemente mancomunada en solidaria, y viceversa.
- Incorporacin de cargo resolutorio a obligacin pura y simple, el derecho del
acreedor se transforma en revocable.
- Natural en civil (para la ctedra no)
4) Novacin por cambio de sujetos
Todo permanece excepto el acreedor y deudor.
a) Novacin por cambio de acreedor. Diferencia con la cesin de crditos.
Art 817: Habr novacin por sustitucin de acreedor en el nico caso de haberse
hecho con consentimiento del deudor el contrato entre el acreedor precedente y el
que lo sustituye. Si el contrato fuese hecho sin consentimiento del deudor, no habr
novacin, sino cesin de derechos.
Acto triangular: voluntad de acreedor primitivo, nuevo acreedor y deudor.
Es indispensable el consentimiento del deudor, pese a q no deban ser todos los
acuerdos simultneos.
La figura no tiene aplicacin en la actualidad. Diferencias con la cesin de crditos:
- CC: la obligacin primitiva mantiene su eficacia y existencia al misma obligacin
cambia de titular. N: extingue la obligacin primitiva con sus accesorios y
garantas y nace nueva con acreedor distinto.
- CC: solo intervencin del cedente y cesionario N: requiere de la intervencin del
acreedor primitivo, nuevo acreedor y deudor.
- CC: se debe la garanta de eviccin salvo si es por ttulo gratuito N: lo contrario.
b) Novacin por cambio de deudor.
No tiene mucha importancia actual. Existen distintas clases, todas requieren de la
estricta observancia de los requisitos propios de la novacin y el animus novandi
siempre debe ser claro y presente (esto lo diferencia de la transmisin de deudas).
Ante la duda es transmisin de deudas porque la novacin no se presume:
La delegacin: Art 814: La delegacin por la que un deudor da a otro que se
obliga hacia el acreedor, no produce novacin, si el acreedor no ha declarado
Alejandro Berrotarn

261

expresamente su voluntad de exonerar al deudor primitivo.Acto triangular:

deudor primitivo, nuevo deudor y acreedor.
Es preciso que el acreedor libere al deudor primitivo, la delegacin puede debe
perfecta
- Perfecta (novatoria): el acreedor declara en forma expresa la liberacin del
deudor primitivo.
Cabe distinguir
Si el delegado asume en virtud de una deuda
que tena con el delegante,
la delegacin extingue la deuda entre ellos y el vnculo del
delegante
con su acreedor delegatario.
Si no hay relacin preexistente entre ellos, se infiere que
asume por
cuenta del delegante lo cual permite repetir lo pagado. Es
pago por
tercero
Expromisin: Es un acuerdo entre acreedor y tercero el cual se obliga a pagar la
deuda, acto bilateral entre ellos con prescindencia de la voluntad del deudor.
- Novatoria: Prescindir de la voluntad del deudor, en caso de que ste
consienta ser una delegacin, su oposicin no impide la novacin. Que
medie voluntad expresa del acreedor de liberar al deudor primitivo. Que el
nuevo deudor no se subrogue en los derechos de acreedor respecto del
deudor primitivo.
- La insolvencia del deudor sustituido no da derecho al acreedor para
reclamar al deudor anterior, la insolvencia del nuevo deudor perjudica al
acreedor.
Modificaciones que no importan novacin
No son novacin los cambios en: tiempo modo o lugar, los intereses, el monto,
documentacin, etc.
Novacin legal
Sus efectos se producen con prescindencia de la voluntad de las partes, se prescinde
del animus novandi y del requisito de capacidad, la novacin se constituye como un
mero hecho jurdico extintivo. Supuestos:
Inclusin de valores en cuenta corriente mercantil
Transformacin de obligaciones genricas en de dar cosas ciertas luego de la
eleccin.
Acuerdo homologado: La ley de concursos establece que se novan todas las
obligaciones con origen anterior al concurso. No extingue las obligaciones del
fiador ni los codeudores solidarios. Las primitivas obligaciones del concursado
son reemplazadas por nuevas que derivan del concurso preventivo. Es de
efecto restringido por no alcanzar a fiadores o codeudores solidarios.
Consolidacin de deudas del Estado: Las deudas alcanzadas por la consolidacin
se novan legalmente extinguindose con sus accesorios, naciendo en su
sustitucin una obligacin distinta que tiene por objeto la entrega de los ttulos
de la deuda pblica.
Efectos de la novacin
Alejandro Berrotarn

262

*Extingue la obligacin primitiva con sus accesorios: accesorios son intereses,

privilegios, garantas y obligaciones accesorias son la fianza y la clusula penal. [Las
accesorias siguen la suerte de la principal excepto que: 1- la segunda obligacin sea
condicional y no se realice la suspensiva o se cumpla la resolutoria, la novacin
queda sin efectos y renace la obligacin primitiva. 2- en la novacin por cambio de
deudor, el nuevo obligado sea insolvente].
*Conservacin facultativa de las garantas primitivas: Art 803: La novacin
extingue la obligacin principal con sus accesorios, y las obligaciones accesorias. El
acreedor sin embargo puede, por una reserva expresa, impedir la extincin de los
privilegios e hipotecas del antiguo crdito, que entonces pasan a la nueva.Ctedra:
la solucin se podra admitir en la novacin por cambio de acreedor pero es dudosa
en las dems especies.
Reservas unilaterales del acreedor
Realizada en el acto mismo de la
celebracin de la novacin,
hacerlo luego no tendra sentido ya que
una vez novada la
obligacin se extinguen los accesorios.
Debe ser una reserva expresa, no
sacramental
En las garantas constituidas por se requiere para la conformidad del tercero.
*Obligaciones de sujeto plural: (ver antes)
*Fianza: Art 811: La novacin entre el acreedor y los fiadores, extingue la obligacin
del deudor principal. Es un supuesto de expromisin, se sustituye el deudor
principal por tercero sin su intervencin.
*Otros efectos:
- Acto de reconocimiento de la primitiva obligacin.
- Acto de confirmacin de la obligacin primitiva.
- Acto de consolidacin del contrato que liga a las partes.
DACIN EN PAGO
*En virtud del principio de identidad del objeto del pago, el acreedor no puede ser
forzado a recibir una prestacin distinta de la debida por el deudor (Art740).
*Nada impide que acuerden una prestacin distinta a la debida entre acreedor y
deudor.
*La dacin en pago es: todo acto de cumplimiento de una obligacin que, con el
consentimiento del acreedor, se lleva a cabo mediante la realizacin de una
prestacin distinta a la debida inicuamente.
*La sustitucin se realiza al momento del pago.
*La institucin conjuga dos principio fundamentales: la identidad de pago (no puede
pagarse con prestacin distinta a la debida) y el de autonoma privada de la
voluntad de las partes (que permite contratar libremente el contenido negocial
siempre que no afecte al orden pblico, las buenas costumbres y a terceros).
Naturaleza jurdica (distintas teoras).
Ctedra: la dacin en pago es una figura compleja conformada por dos ideas:
la novacin y el pago inmediato de la nueva obligacin. Se nova la obligacin
primitiva seguida inmediatamente por la nueva obligacin, muestra una
novacin por cambio de objeto seguida de pago, sin intervalo de tiempo en el

Alejandro Berrotarn

263

medio.( cuando el acreedor acepta otra prestacin tcitamente esta

sustituyendo la prestacin, novando la obligacin que inmediatamente es
pagada).
Requisitos
1- Existencia de una obligacin vlida: a cuya satisfaccin se aplica la dacin en
pago. De dar, hacer o no hacer.
2- Cumplimiento efectivo de una prestacin distinta a la debida: el deudor cumple
con prestacin distinta a la debida, con consentimiento del acreedor. No es
necesario que sea distinta al dinero (como el art 779), solo que sea de
naturaleza distinta a la prestacin debida.
3- Acuerdo de voluntades entre acreedor y deudor: esto debe ser as ya que el
acreedor no est obligado a aceptar prestacin distinta a la debida y tampoco
el deudor a liberarse con una diferente. Es una convencin extintiva por ello la
necesidad del acuerdo de voluntades.
4- Intencin de pagar: si no es la intensin pagar la obligacin, no hay dacin en
pago, y correlativamente la prestacin deber ser recibida por el acreedor
como pago.
5- Capacidad: es una convencin y requiere de la capacidad de las partes para
contratar.
Poderes de los representantes legales y convencionales
Lo que quiere expresar la norma, es que tratndose de representacin voluntaria, se
deber tener un otorgamiento especial para la dacin en pago. En la representacin
legal, deber tener autorizacin judicial.
Aunque solo hace referencia a los representantes del acreedor, se aplica tambin a
los del deudor.
La falta de personera de los representantes, implica la inoponibilidad del pago del
representado, salvo ratificacin.
Comparacin con otras figuras
a) Con la novacin por cambio de objeto: la N crea una nueva obligacin en
reemplazo de la anterior, la DP extingue la obligacin por el cumplimiento de
una prestacin distinta de la adeudada.
b) Con el pago: P es el cumplimiento de la prestacin debida la DP es el
cumplimiento con una prestacin distinta de la debida. El P es un acto jurdico
unilateral, la DP es un acto bilateral por requerir el acuerdo entre acreedor y
deudor.
Prueba
Pesa sobre el deudor que alega la existencia de dacin en pago, acreditarla. Puede
valerse de todos los medios y por ser un acto bilateral tiene la limitacin del 1193
(no puede probarlo exclusivamente con testigos).
El acreedor que pretenda desvirtuar el sentido cancelatorio de la prestacin, cuando
ha sido recibida sin salvedad o reserva, debe probar la causa distinta del crdito que
pudo justificar la prestacin cumplida por el deudor.
En caso de alegarse error, la prueba recae sobre quien lo alegue.
Efectos
a) Extincin de la obligacin.
b) Reglas aplicables

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264

Transmisin de un crdito. Asimilacin a la cesin de crditos:

Cuando lo entregado es un crdito a favor del deudor, rigen las normas de la
cesin de derechos (1476, 1483).El solvens responde por la existencia y
legitimidad del crdito y en ciertos casos hasta por la solvencia del deudor. La
cesin deber ser notificada por el deudor cedido para su oponibilidad.
Ctedra: En estos casos la extincin se produce por la sola cesin del crdito,
con total abstraccin del efectivo cobro (salvo pacto en contrario).
Entrega de una cosa. Asimilacin a la compraventa: si la dacin implica la
entrega de una cosa se regir por las normas de la compraventa. El deudor se
comporta como vendedor y el acreedor como comprador que paga el precio,
compensndolo con su crdito.
El deudor responde por eviccin y vicios redhibitorios.
Aunque la norma exprese que se aplica solo si se determinase el precio de la
cosa, se aplica cuando no se determina igualmente.
Eviccin de lo dado en pago: La eviccin no altera la extincin obligacional
producida, solo da derecho a indemnizacin.
La eviccin y las garantas originarias: la dacin en pago extingue la obligacin
y sus accesorios definitivamente. Art 2050: Si el acreedor acepta en pago de
la deuda otra cosa que la que le era debida, aunque despus la pierda por
eviccin, queda libre el fiador.Respecto de la hipoteca da una solucin
contraria, ya que en caso de vencerse el dominio de la cosa recibida en pago
la hipoteca debe revivir (nota del Art3198).
La doctrina considera la aplicacin analgica del 783 como lo hace la fianza, a
la hipoteca.
Dacin en pago e insolvencia del deudor: la dacin en pago efectuada por un
deudor insolvente puede ser impugnada por sus acreedores, por quebrar el
principio de que los acreedores estn en pie de igualdad ante el patrimonio del
deudor. La ley establece mecanismos para evitar el perjuicio:
- Deudor no concursado: cuando la insolvencia no gener el concurso o
quiebra, la dacin en pago puede ser impugnada por la accin pauliana.
- Deudor concursado
La ley 24.522 ha eliminado la dacin en pago como supuesto de acto
ineficaz de pleno derecho. No impide que pueda ser declarada ineficaz
siempre que quien la recibi haya tenido conocimiento del estado de
cesacin de pagos del deudor y de que el acto era perjudicial para los
acreedores.

Alejandro Berrotarn

265

Bolilla 17
COMPENSACIN
CONCEPTO (Art. 818)
Es un medio de liberarse de la deuda, que se produce por una mutua neutralizacin
de dos obligaciones, cuando quien tiene que cumplir es, al mismo tiempo, acreedor
de quien tiene que recibir el pago.
-Supone dos personas que son acreedoras y deudoras entre s por causas diferentes.
-Opera una neutralizacin entre ambas hasta el lmite de la menor OJO: desde que
ambas estn en condiciones de ser compensadas.
FUNCIONES
-Abrevia la operacin de cumplimiento eliminando la necesidad de doble pago
-Acta como escudo procesal: funcin de autotutela que la ley concede a quien es
recprocamente acreedor y deudor; evitando algunos riesgos al acreedor-deudor. Esto
se potencia en los casos de compensacin legal donde sus efectos son retroactivos,
desde que ambos crditos coexisten en condicin de ser compensados.
IMPORTANCIA PRCTICA aumenta da a da. Causas:

Por su simplificacin en los modos de extincin.

Dinamismo y practicidad.

En derecho privado Mecanismo dinmico de extincin en deudas recprocas.

Gran importancia en operaciones mercantiles y bancarias

En comercio internacional muchas operaciones de importacin y exportacin

se realizan por compensacin.
FUNDAMENTO JURDICO
Se encuentra en el comportamiento objetivamente injusto y desleal de quien reclama
un crdito, cuando es a la vez deudor del demandado. Es de mala fe pedir aquello
que luego debe ser restituido.
NATURALEZA JURDICA
-Regulada dentro de los modos extintivos.
-Ctedra: la compensacin NO es lo mismo que cumplimiento, el pago presupone un
acto de cumplimiento; en cambio la compensacin persigue evitar ese acto solutorio.
Si hay compensacin no hay pago, sino un modo autnomo de extincin, que
acta como un mero subrogado del cumplimiento. (Modos subrogados: permiten la
satisfaccin del acreedor, por el cumplimiento del D como tambin el pago por
terceros, etc.).
En el pago tenemos un acto positivo de cumplimiento por parte del solvens, en la
compensacin dos comportamientos en sentido negativo, que tienden a evitar dos
pagos (cada uno retiene lo que debe).
ESPECIES DE COMPENSACIN
Compensacin legal
-Funciona ministerio legis (sin necesidad de intervencin del rgano judicial), cuando
se configuran todos los requisitos que la ley exige para ello, aunque requiere de
alegacin de parte interesada y no puede ser declarada de oficio.
-Expresamente reglada en nuestro cdigo.
Alejandro Berrotarn

266

-Constituye un hecho jurdico extintivo.

REQUISITOS
a)
Reciprocidad de los crditos
-Preciso que ambas partes sean recprocamente acreedoras y deudoras entre s
-Es indispensable que los crditos provengan de causas fuentes diferentes.
-Por falta de reciprocidad NO hay compensacin legal entre el crdito o la deuda de
una persona jurdica con un tercero y el crdito o deuda que ste tenga contra
alguno de los miembros de la sociedad.
-No se puede oponer la compensacin de padre a hijo, ni de mandante a mandatario,
etc.

b)
Homogeneidad
-No basta con que sean fungibles, deben ser fungibles ENTRE SI (que pertenezcan al
mismo gnero). Es preciso que sean homogneas entre s. (Art. 819).
-En obligaciones de dar sumas de dinero procede sin dificultad. (Art. 820)
-En obligaciones de moneda extranjera procede siempre que sean de
la misma especie.
-Obligaciones de dar cosas fungibles procede siempre que sean de la
misma especie y calidad.
-Obligaciones de gnero si es de dar cosas inciertas no fungibles es posible
cuando son slo determinadas por su especie, con tal que la eleccin pertenezca
respectivamente a los deudores (Art. 820)
Esta solucin puede tambin ser aplicada cuando la eleccin pertenezca a ambos
acreedores.
-Obligaciones de dar cosas ciertas No procede.
-Obligaciones de hacer Art. 825 no son compensables las obligaciones de
ejecutar algn hecho
Esta interpretacin es correcta en materia de obligaciones intuitu personae, pero si
se trata de prestaciones fungibles si pueden ser compensadas.
-Obligaciones alternativas y facultativas En las alternativas hay que esperar hasta
el momento de la eleccin para ver si se puede o no compensar, y en las facultativas
de acuerdo a la prestacin que se realice.
c)
Exigibilidad
-Es necesario que ambas deudas sean exigibles, es decir que sean susceptibles de
inmediato reclamo judicial y de lugar a una accin para obtener cumplimiento.
-NO pueden ser compensadas legalmente:
-Las obligaciones naturales.
-Las obligaciones sujetas a condicin suspensiva, hasta tanto no se
cumple la condicin.
-Las obligaciones a plazos suspensivos, mientras no haya operado su
vencimiento.
-Las obligaciones invlidas que adoleces de nulidad absoluta. En el caso de nulidad
relativa no procede la compensacin legal pero nada impide que pueda haber
compensacin facultativa.
Alejandro Berrotarn

267

- S pueden ser compensadas:

-Las obligaciones sujetas a condicin resolutoria (tienen existencia
actual).
-Las obligaciones sujetas a plazo extintivo, mientras se encuentre
pendiente el plazo.
d)
Liquidez
-Ambas obligaciones deben estar definidas en su cuanta para que pueda saberse
cuanto se debe.
-La liquidez no es lo mismo que la certidumbre liquidez: es un atributo de del
objeto de la obligacin que guarda correspondencia con los principios de identidad
(qu de debe pagar) e integridad del pago (cunto de debe pagar).
-La certidumbre NO es requisito en nuestro cdigo.
Diferencias entre:
Obligaciones
Obligaciones ilquidas
Da lugar a la compensacin legal.
Estas
quedan
extinguidas
por
compensacin
legal
desde
que
coexisten en condiciones de ser
compensadas.
Estas pueden ser opuestas como
excepcin de compensacin en juicios
ejecutivos.

lquidas

Slo puede ser objeto de compensacin

judicial.
Estas, que son declaradas compensadas
en sede judicial, quedan extinguidas por
compensacin desde en momento en
que
notifica
la
demanda
o
la
reconvencin.
Estas NO pueden ser opuestas como
excepcin de compensacin en juicios
ejecutivos.

e)
Libre disponibilidad (Art. 822)
-Los crditos y las deudas debe hallarse expeditos, es decir que ambas partes tenga
su libre disponibilidad.
-La existencia de derechos obtenidos por terceros sobre los crditos obsta este
requisito.
-Los crditos que no pueden ser pagados eficazmente, tampoco pueden ser
compensados legalmente
e.1 Embargo de un crdito recproco As como el embargo obsta su pago, impide la
compensacin legal. Para que opere el impedimento el embargo debe ser anterior al
momento que ambos crditos han comenzado a coexistir en condiciones de ser
compensados.
e.2 Prenda de crdito situacin similar a la del embargo, pero ac no interesa la
fecha de coexistencia de ambos crditos.
e. 3 Cesin de crdito la cesin se perfecciona respecto del deudor cedido a partir
del momento que es notificada o aceptada por ste, por lo cual los crditos contra el
cedente posteriores a esa fecha no son compensables entre el deudor cedido y el
cesionario. Sin embargo el deudor cedido pude compensar contra el cesionario los
crditos que tenga contra el cedente anteriores a la notificacin o aceptacin.
e.4 Traspaso de deudas Art. 826 No son compensables entre el delegado y el
delegatario, los crditos contra el delegante que sean posteriores a la delegacin
aceptada
Alejandro Berrotarn

268

-Cuando el acreedor (delegatario) acepta un nuevo deudor (delegado), desobligando

expresamente al primitivo deudor obligado (delegante), los crditos contra ste
ltimo que sean posteriores a la aceptacin de la delegacin no son compensables.
-La delegacin importa le extincin la extincin de la deuda primitiva.
-Vallespinos esta misma solucin sirve en materia de expromisin novatoria.
e.5 Endoso de ttulos a la orden
-Guarda armona con el carcter abstracto que tienen los ttulos valores pagaderos a
la orden.
- El librador de un ttulo a la orden ejecutado por un tenedor del ttulo por va de
endoso, no puede oponer a ste la compensacin por los crditos que tenga contra
endosantes anteriores.
Excepcin: excepciones fundadas en las relaciones personales con el librador o con
tenedores anteriores cuando el portador, al adquirir la letra, hubiese procedido
sabiendo que lo haca en perjuicio del deudor demandado.
-Cuando el endoso es posterior al protesto por falta de pago o al vencimiento del
plazo fijado por la ley para efectuarlo, no se aplica el Art. 827, pues en tal caso aqul
produce los efectos de una cesin ordinaria, siendo oponibles al endosatario todas
las excepciones que sean alegables frente al endosante, entre las que se incluye la
compensacin. (Tema complejo, ver Vallespinos, tomo 3 Pg. 546).
e.6 Quiebra
a) Cuando la compensacin opera antes de la sentencia que declara la quiebra
opera plenamente. (No importa si se realiz en el perodo de sospecha) OJO: la
compensacin debe producirse voluntariamente.
b) Si la compensacin no se ha producido al momento de declararse la quiebra NO
opera, el contratante tiene que cumplir con su obligacin y verificar su crdito en el
concurso.
f)
Embargabilidad
-El crdito que se pretende compensar debe ser embargable.
-Los crditos inembargables no tiene la condicin de embargabilidad porque la ley
ha querido preservar su destino, para asegurar la proteccin de ciertos intereses
impostergables. (Lo que no se cumplira si se permite compensarlos). Ej. Crdito por
alimentos legales que no pueden ser embargados por sus acreedores.
-El impedimento para compensar se extiende a todo crdito inembargable.
-Si la inembargabilidad es parcial, se admite compensacin SOLO por la parte
embargable.
CONDICIONES NO REQUERIDAS PARA QUE PROCEDA LA COMPENSACIN LEGAL
a)
Que las obligaciones sean pagaderas en el mismo lugar.
b)
Que las partes sean capaces de dar y recibir pagos, porque no estamos frente
a un acto jurdico sino frente a un hecho jurdico.
c)
Que el crdito que se desea compensar sea reconocido por la otra parte, o que
haya sido declarado vlido por sentencia judicial.
d)
Que las obligaciones tengan igual monto, o que medie disparidad entre ellas
respecto a los intereses, garantas u otras prestaciones accesorias.
OBLIGACIONES NO COMPENSABLES

Alejandro Berrotarn

269

-En algunos casos, aunque este todos los requisitos, no se da la compensacin legal
por ciertas circunstancias que la impiden.
a) Incompensabilidad de ciertos crditos y deudas entre el Estado y los
particulares. Supuestamente:
-Regla general compensabilidad de los crditos entre el Estado y los particulares.
-Excepciones previstas taxativamente en el Art. 823 y en leyes especiales.
-En la realidad son tantas las excepciones establecidas que el principio termina
siendo la NO compensabilidad.
a.1) Crditos provenientes del precio del remate de bienes privados del Estado.
-Como lo que sucede cuando los particulares adeudan el precio por la adjudicacin
de tierras pblicas o en los casos de ventas de bienes que corresponden a herencias
vacantes estas deudas no pueden ser compensadas con los crditos que los
adquirentes tengan contra el Estado.
a.2) Crditos derivados de impuestos, contribuciones de mejoras y tasas.
-Quedan incluidos los impuestos directos e indirectos; y las contribuciones de
mejoras sean nacionales, provinciales o municipales.
-Tambin estn comprendidos los crditos por tasas en general.
-Interpretacin razonable que guarda armona con la naturaleza de dichas
contribuciones la ley pondera el destino de esos recursos y su afectacin para
atender al gasto pblico.
-Ojo: el Estado puede compensar facultativamente deudas tributarias de los
particulares (Ley 11.683).
a.3) Crditos contra el Estado correspondientes a distintas contabilidades
-La ley requiere que tanto la deuda del particular con el Estado, como el crdito de
ste contra aqul correspondan al mismo departamento o ministerio alude a la
contabilidad presupuestaria contemplando la existencia de entidades autrquicas y
descentralizadas que tienen su propia contabilidad.
a.4) Crditos de los particulares contra el Estado legalmente consolidados
-La consolidacin de deudas es un diferimiento temporal para la exigibilidad de
ciertas deudas.
-En este supuesto la compensacin no se produce porque el crdito contra el Estado
carece de exigibilidad actual.
b) Daos y perjuicios provenientes del despojo
Art. 824: No es compensable la obligacin de pagar daos e interese por no
poderse restituir la cosa de que el propietario o poseedor legtimo hubiese sido
despojado
-Caso de quien ha despojado de una cosa a otra persona y, siendo luego condenado
a restituirla, no puede hacerlo en razn de haberse consumido, enajenado o
destruido ac la restitucin es impracticable, por lo que corresponde que el
despojante indemnice al damnificado por el perjuicio patrimonial y moral.
-En estos casos NO se permite que el despojante pueda compensar la obligacin de
indemnizar por otro crdito que pudiere tener contra el damnificado.

Alejandro Berrotarn

270

-La ley quiere evitar que el acreedor para asegurarse el pago, se apodere de la cosa
de su deudor, lo que sera fcil si despus puede pagar los daos y perjuicios con su
crdito.
c)
Obligacin de devolver en el depsito irregular
Tampoco es compensable la obligacin de pagar daos e intereses por la devolucin
de la cosa dada en depsito irregular (Art. 824).
Es depsito es irregular cuando:
a)
La cosa depositada fuere dinero, o una cantidad de cosas consumibles, si el
depositante concede al depositario el uso de ellas o se la entrega sin las
precauciones legales.
b)
Cuando representare crdito de dinero, o de cantidad de cosas consumibles, si
el depositante autoriz al depositario para su cobranza (Art. 2189).
-Fundamento: relacin de confianza que hay en el depsito irregular.
-Slo es viable la compensacin si el crdito de la otra parte reconociera tambin su
causa en razn del mismo depsito.
d) Crditos por alimentos
-Limitacin por el carcter inembargable que tiene dicho crdito (importa la
naturaleza y la funcin de derecho de alimentos).
e) Crditos laborales
-Art. 131 de la ley 20.744 de Contrato de Trabajo: No podr deducirse, retenerse o
compensarse suma alguna que rebaje el monto de las remuneraciones. Quedan
comprendidos especialmente en esta prohibicin los descuentos, retenciones o
compensaciones por entrega de mercaderas, provisin de alimentos, vivienda o
alojamiento, uso o empleo de herramientas o cualquier otra prestacin en dinero o
en especie. No se podr imponer multas al trabajador ni deducirse, retenerse o
compensarse por va de ellas el monto de las remuneraciones.
Fundamento tutela de las remuneraciones y su carcter inembargable.
Sin embargo la prohibicin de compensar no juega cuando:
a)
Adelantos de las remuneraciones hechas con las formalidades del Art. 130 de
esta ley.
b)
Pago de cuotas, aportes peridicos o contribuciones a que estuviesen obligados
los trabajadores en virtud de normas legales o de seguridad social.
c)
Reintegro de precio por adquisicin de viviendas o arrendamientos de las
mismas o por compra de mercaderas de que sean acreedores entidades sindicales,
mutualistas o cooperativas.
d)
Pago de cuotas de primas se seguros de vida colectivos del trabajador, o de su
familia, o planes de retiro y subsidios aprobados por la autoridad de aplicacin.
e)
Depsitos en cajas de ahorro de instituciones del Estado nacional, provincial o
municipal, sindicales o de propiedad de asociaciones de trabajadores, y pago de
cuotas por prstamos otorgados por esas instituciones al trabajador.
f)
Reintegro del precio de compra de acciones de capital o de goce adquirido por
el trabajador a su empleador y que corresponda a la empresa en la que presta
servicios.

Alejandro Berrotarn

271

g)
Reintegro del precio de copra de mercaderas adquiridas en el establecimiento
de propiedad del empleador, cuando fueran exclusivamente de la que se fabrican o
producen en el o de las propias del gnero que constituye el giro de su comercio y se
expenden en el mismo.
h)
Reintegro del precio de compra de vivienda del que sea acreedor el empleador,
segn planes aprobados por la autoridad competente.
-Salvo lo dispuesto por el Art. 130, en el caso de adelanto de remuneraciones, la
compensacin no puede insumir en conjunto ms del veinte por ciento del monto
total de la remuneracin en dinero que tenga que percibir el trabajador.
EFECTOS DE LA COMPENSACIN LEGAL

Extingue de pleno derecho, con fuerza de pago, ambas obligaciones, hasta el

lmite de la menor, desde que ellas comenzaron a coexistir en condiciones de ser
compensadas.

Si bien se reconoce que sus efectos operan de pleno derecho se requiere de

la alegacin o invocacin de la parte interesada.

La extincin comprende todas las garantas

y accesorios de ambas
obligaciones, los cuales se extinguen en la medida de la compensacin.
-Pero tratndose de hipotecas y prendas rige el principio de indivisibilidad.

Los intereses que devengaban los crditos corren hasta la compensacin; el

saldo no compensado contina devengando intereses.

La prescripcin extintiva operada luego de la compensacin carece de

relevancia.
PERSONAS QUE PUEDEN ALEGAR LA COMPENSACIN
a) Las partes
-Puede facultativamente ser alegada por las partes.
-Es un derecho disponible puede ser renunciado mediante un pacto de no
compensacin (La validez de ste pacto no se cuestiona en el mbito de los
contratos paritarios, puede SI ser objetable en el campo de los contratos por
adhesin a condiciones generales, en especial en el derecho de consumo, cuando
alcance al consumidor).
b) Los acreedores por va subrogatoria
-Los acreedores de alguna de las partes puede alegar la compensacin por va
oblicua, siempre y cuando concurran los requisitos de la accin subrogatoria.
c) El fiador
-ste puede compensar la obligacin que nace de la fianza, con lo que el acreedor le
deba y con los crditos que le deudor principal tenga contra ste (Art. 829).
-Para alguno en este supuesto faltara el requisito de la titularidad recproca del
derecho propio (la compensacin ser facultativa), sin embargo la Ctedra sostiene
si bien el fiador se obliga accesoriamente por el deudor principal, su obligacin para
con el acreedor le es de todas maneras propia.
-El fiador que es un deudor subsidiario de lo debido, puede, en la media de la fianza
otorgada, oponer en compensacin al acreedor aquello que ste le debe al deudor.
-Tambin el fiador puede alegar compensacin fundado en las deudas que la otra
parte tenga con el deudor principal.
Alejandro Berrotarn

272

-Sin embargo, el deudor principal no puede invocar la compensacin de lo que el

acreedor adeude al fiador (falta en este caso reciprocidad de crditos y deudas).
d) Obligaciones solidarias
-La compensacin puede ser alegada: (Art. 830 y 707)
- por un deudor comn que la opone a un acreedor fundado en el crdito
que tiene contra otro coacreedor solidario.
-por uno de los deudores que alega el crdito que tiene otro de los
coobligados solidarios contra el acreedor comn.
-La compensacin acta como medio de defensa comn.
IMPROCEDENCIA DE SU DECLARACIN DE OFICIO
-El juez no puede declara de oficio la compensacin.
-Priva el principio de autonoma privada que debe ser respetado por los jueces,
quienes no puede modificar asuntos que las partes hayan dejado de lado.
LA COMPENSACIN EN LOS PROCESOS CONCURSALES
Ver en Pg. 3 de este resumen. Libre disponibilidad del crdito quiebra.
Imputacin de la compensacin
-Quien alega la compensacin tiene varios crditos contra la otra parte
-Si las deudas y crditos se han hecho exigibles en diferentes momentos,
la compensacin legal operar con los primeros en ser compensables
-Si las deudas y crditos se han hecho exigibles en el mismo momento,
se aplicaran las reglas de la imputacin del pago.
Compensacin facultativa
-No regulada en el Cdigo, pero su admisibilidad no se discute.
-Acta por la voluntad de una sola de las partes cuando ella renuncia a un requisito
faltante para la compensacin legal que juega a su favor.
-Existe un obstculo y ste es removible por una sola de las partes la otra parte no
puede impedirlo, ni oponerse a ello.
-Ej. compensacin de un crdito exigible y deuda a plazo suspensivo no cumplida
-Supuestos en los que puede tener lugar:
-Tiene aplicacin cuando falta algunos de los requisitos de la
compensacin legal
-O cuando una norma jurdica impide la compensacin para asegurar un
inters del acreedor.
-Momento a partir del cual produce sus efectos:
-Desde el instante que es articulada por quien la opone, renunciando al
requisito faltante que lo favorece.
-La declaracin debe ser comunicada a la otra parte.
-Los efectos son los mismos que en la legal, vara slo el momento (en la legal
cuando estn todos los requisitos).
Compensacin judicial
-No regulada expresamente por el Cdigo, pero su admisibilidad no se discute
siempre que el elemento que falta para que opere la compensacin legal pueda ser
suplido por la actividad judicial (como que carezca de liquidez).
-Es la que dictamina el juez en la sentencia cuando acoge la demanda y la
reconvencin, lo que determina una condena de objeto homogneo en este caso
el magistrado puede neutralizar las pretensiones hasta el monto de la menos de ellas

Alejandro Berrotarn

273

y condenar a satisfacer el excedente (Ej. Pedro demanda por 50 y Juan reconvierte

por 40, el juez compensa por 40 y el remanente (10) queda como deuda de Juan a
favor de Pedro)
-Es una necesidad tcnica de la sentencia.
-En las ejecuciones hipotecarias, prendarias, comerciales o fiscales, la compensacin
no puede ser opuesta como excepcin en ningn supuesto.
-Momento a partir del cual produce sus efectos. Opiniones divididas:
a) A partir de la fecha de la sentencia judicial que declara la compensacin.
-Sostienen que el no funcionamiento de la compensacin legal se debe a la falta de
coexistencia de obligaciones recprocas en condiciones de quedar neutralizadas. Este
obstculo se remueve slo a travs de la sentencia.
b) Los efectos deben retrotraerse al momento en que se traba la litis
-Si bien es cierto que antes de la sentencia no media coexistencia de las obligaciones
recprocas, en condiciones de ser compensadas, es equivocado concluir que el efecto
de la compensacin deba recin ser emplazado en la fecha de sentencia.
-Excepcin: la sentencia puede extinguir por compensacin una obligacin nacida
despus de haberse trabado la litis, en cuyo caso no podra llevarse el efecto
extintivo de tal obligacin a un instante anterior al de su mismo origen.
Es preciso reconvenir?
-Ctedra. Como regla debe ser motivo de reconvencin, que implica procesalmente
una pretensin que habr de ser resulta por el juez.
-La reconvencin es la va que mejor respeta el derecho de defensa de la otra parte,
quien debe tener oportunidad de contestar la pretensin, la compensacin alegada y
poder producir pruebas.
-En caso de que el demandado se limite a contestar la demanda, invocando un
crdito contra el actor pero sin reconvenir:
-Si el crdito invocado es ilquido no da lugar a compensacin judicial.
-Si el crdito el lquido y concurren los dems requisitos de la compensacin legal
el juez la puede declarar (pero en este caso no hay tcnicamente compensacin
judicial sino legal).
Compensacin voluntaria o convencional
-Rol preponderante de la autonoma privada.
-No regulada por el Cdigo, pero no se discute su validez se rige por las reglas de
los contratos.
-Acto jurdico bilateral por el cual acreedor y deudor extinguen dos obligaciones
recprocas, provenientes de distintas causas, cuando median obstculos para que
opere la compensacin legal.
Momento a partir del cual opera sus efectos
-Como se rige por las reglas ordinarias de los contratos, produce sus efectos en la
forma, modo y tiempo previstos por las partes, que gozan de plena libertad negocial.
Compensacin automtica o por imperio de la ley
-Supuestos particulares en los que la ley determina la compensacin, en forma
imperativa o automtica, con total prescindencia de la alegacin de las partes y de la
concurrencia de los requisitos ordinarios para que proceda la compensacin legal.
-No se exige comprobacin alguna de los montos de los crditos y deudas que se
compensan.
-No se admite prueba sobre la distinta identidad o naturaleza de los crditos.

Alejandro Berrotarn

274

Supuestos:
A)
La que opera en caso de declaracin de nulidad o anulacin de un acto jurdico,
con las obligaciones de restituir la cosa fructfera y un capital que genere intereses
ac la ley declara compensados los intereses con los frutos devengados por la cosa
hasta el da de la demanda.(1053)
B)
La compensacin de los frutos de la cosa vendida con los interese del precio de
la venta, cuando el vendedor recupera la cosa vendida con pacto de retroventa.
(1383)
C)
La compensacin que se produce entre los gastos hechos por el poseedor de
buena fe para la conservacin de una cosa en buen estado, y los frutos percibidos
(2430)
IMPUGNACIN DE LA COMPENSACIN
-Si quien alega la compensacin tiene varios crditos de la misma naturaleza contra
la otra parte surge el problema de determinar a cual de ellos de imputar la
compensacin.
-Si las deudas y crditos se han hecho exigibles en distintos momento la
compensacin legal operar respecto de os que primero llegaron a ser compensados.
(Los crditos se extinguieron desde que comenzaron a coexistir en condiciones de
ser compensados)
- Si las deudas y los crditos llegan a ser compensables en forma
simultnea, se aplican por analoga las reglas ordinarias de la imputacin de pagos.
RENUNCIA DE DERECHOS
CONCEPTO
En sentido amplio constituye el acto por el cual una persona, en forma libre y
espontnea, abandona un derecho reconocido en su exclusivo inters, cualquiera sea
la naturaleza del mismo.
RENUNCIA Y REMISN DE LA DEUDA
Ctedra: La renuncia constituye el gnero (que abarca todos los actos de abandono
de un derecho); y una de las especies de ste gnero en la remisin de deuda
(renuncia a un derecho de crdito).
NATURALEZA JURDICA
-Es un acto o negocio jurdico un acto voluntario lcito que tiene por finalidad
inmediata la extincin de un derecho.
a)
La renuncia es un acto jurdico unilateral. Argumentos:
-Slo requiere la voluntad del acreedor.
-El acreedor puede abstenerse por su sola voluntad de reclamar el pago de la deuda,
siendo sta una forma tcita de renuncia.
-Art. 875: la renuncia puede ser retractada mientras que no hubiere sido aceptada
por la persona a cuya favor se hace, salvo los derecho adquiridos por terceros, a
consecuencia de la renuncia, desde el momento en que ella ha tenido lugar hasta el
de su retractacin. hace referencia a una renuncia, ya consumada, que puede ser
retractada mientras no media aceptacin.
ESPECIES

Alejandro Berrotarn

275

A)
Por disposicin de ltima voluntad en este caso se trata de una renuncia
impropia porque constituye un legado de liberacin. (se rige por las disposiciones de
legado).
B)
Por actos entre vivos
~ A ttulo gratuito se configura cuando el acto de abdicacin es realizado por el
renunciante, sin recibir contraprestacin alguna (dentro de nuestro sistema
constituye una liberalidad).
~ A titulo oneroso se produce cuando es efectuada por un precio o una prestacin
cualquiera (se rige por las reglas de contratos a ttulo oneroso.
-La ctedra sostiene que de ser onerosa slo lleva el nombre de renuncia, pero
pierde su tipiicidad si media un precio o contraprestacin, que es la de ser un acto
jurdico unilateral.
ELEMENTOS
a)
Capacidad
Renuncia gratuita requiere capacidad para donar
-No pueden: los que carecen de capacidad de hecho para efectuar donaciones, los
inhabilitados salvo que cuente con la conformidad del curador y ciertos incapaces de
derecho (como quien no puede renunciar a su condicin de acreedor a favor del
cnyuge)
Renuncia onerosa La capacidad requerida es la que rige en los contratos a ttulo
oneroso.
Importante:

La renuncia puede ser realizada mediante un representante legal o

convencional.
-El representante requiere un poder especial para ello
-Los padre no estn autorizados para renunciar derecho de sus hijos si autorizacin
judicial.
-Los tutores y curadores no pueden renunciarlos NI con autorizacin judicial.
-La renuncia efectuada por el representante debidamente facultado es plenamente
eficaz.
-Las practicadas por personas que carecer de personera para hacerla son
inoponibles al representado; sin embargo su ratificacin convalidar lo realizado.
b)
Objeto
-Su objeto tiene que ajustarse al lo establecido por el Art. 944 y 953 tiene que ser
lcito, posible, determinado o determinable, y no resultar contrario al orden pblico,
moral y buenas costumbres.
-podrn renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal que slo miren al
inters individual y que no est prohibida su renuncia.
-Derechos patrimoniales
Regla: su renunciabilidad (sean personales, reales o intelectuales)
Excepciones cuando se trata de derechos patrimoniales instituidos en resguardo
del orden pblico (ej. alimentos futuros), o los derechos que consagra le legislacin
de trabajo (ej. indemnizacin por accidentes de trabajo), o en materia de derechos a
una herencia futura, derechos previsionales y de seguridad social, etc.
-Derechos extramatrimoniales
Regla: irrenunciables. (EJ.: No pueden renunciarse los derechos de familia porque
involucran el orden pblico).
Alejandro Berrotarn

276

La renuncia de estos derechos es nula de nulidad absoluta, por lo que

cabe su declaracin de oficio.
c)
Forma
Regla acto jurdico NO formal (puede ser efectuada por escrito u oral, por
instrumento pblico o privado).
Excepciones: cuando la renuncia recae sobre inmuebles o sobre derechos
hereditarios se exige escritura pblica.
PRUEBA
-Se rige por los principios generales de la materia.
-Por se un acto unilateral no est sujeta a las limitaciones del Art. 1193 (se puede
probar exclusivamente mediante testigos) salvo que sea a travs de un contrato (en
donde la prueba deber ser por escrito)
CARACTERES
a)
Acto unilateral (Ver Naturaleza Jurdica)
b)
Es abdicativa y no traslativa de derechos
-Es un acto esencialmente abdicativo y NO traslativo de derechos.
-Resulta incompatible con la idea de continuacin o transferencia del derecho
abandonado (La prdida o abandono del derecho se opone a la idea de transmisin)
-No hay transmisin a quien se beneficia Esto marca una diferencia clave con el
contrato de donacin: porque este ltimo es un contrato que debe ser aceptado por
el donatario para que produzca sus efectos legales y en virtud del cual se transfiere
la propiedad de una cosa de una persona a otra.
Es la renuncia necesariamente extintiva?
-Vallespinos sostiene que si, una vez extinguido el crdito por abandono no puede
subsistir deuda alguna, y recprocamente extinguida la deuda el crdito deja de
subsistir.
c)
Interpretacin estricta
a) La renuncia gratuita es siempre materia de interpretacin restrictiva (Art. 874).
-En caso de duda se debe estar porque no ha habido renuncia.
-La renuncia tcita tampoco se presume solo puede ser admitida cuando sea
inequvoca.
b) Renuncia onerosa: no se aplica el Art. 874 y rigen los principios ordinarios de
interpretacin de contratos.
d)
Es retractable mientras no haya sido aceptada
-La renuncia puede ser retractada mientras no haya sido aceptada por el deudor
EFECTOS
a) Efecto extintivo
-La renuncia provoca la extincin del crdito, con todos sus accesorios y garantas
(Art. 868 y 525).
-Slo produce efectos entre acreedor y deudor, y no puede ser relanzada en perjuicio
de terceros.
-Los acreedores perjudicados estn legitimados para deducir la accin revocatoria.

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277

b) Retractacin
-La renuncia puede ser retractada, lo que significa que quien antes haba abdicado
de su crdito, deja tal renuncia sin efecto, recobrando plenamente su derecho.
-La ley seala un lmite temporal para la retractacin puede hacerlo mientras no
medie aceptacin por parte del deudor. Con esto no quiere darle a la aceptacin
un nivel de elemento constitutivo, sino como un punto lmite para dejar fijados en
forma irrevocable los efectos de la renuncia.
-Retractacin expresa cuando quien la realiza le comunica al deudor la revocacin
de la misma.
-Retractacin tcita a travs de actos inequvocos, surge la voluntad en contrario a
renunciar.
-Slo es posible cuando se trata de renuncia gratuita.
-No se puede en las onerosas porque estas implica un contrato que es ley para las
partes y que no puede ser dejado sin efecto por voluntad unilateral de una de ellas.
c) Situacin de los terceros
-La retractacin de la renuncia no puede afectar los derechos adquiridos por
terceros a causa de ella, desde el momento en que tuvo lugar an cuando el
acreedor se retracte antes de la aceptacin del deudor.
REMISIN DE DEUDA
CONCEPTO
Es el acto jurdico unilateral por el cual el acreedor abdica de su derecho de crdito,
provocando la extincin de la obligacin, sin satisfaccin de su inters, y la
consiguiente liberacin del deudor.
-Es una renuncia al derecho de crdito.
NATURALEZA JURDICA
-Se presentan las mismas controversias que en la renuncia Unilateral o bilateral?
Unilateral (Vallespinos): la remisin de deudas, al igual que la renuncia gratuita es un
acto jurdico unilateral sus efectos operan por la sola declaracin recepticia del
acreedor, que puede extinguir la obligacin sin la conformidad del obligado.
-La voluntad del acreedor en este caso debe ser notificada al deudor, para que el
deudor pueda saber desde que momento queda extinguida la obligacin y el
liberado.
REMISIN DE LA DEUDA A TTULO GRATUITO Y TTULO ONEROSO
-La remisin de la deuda slo tiene sentido si es a ttulo gratuito porque:
* Si el acreedor recibe la prestacin debida hay pago.
* Si el acreedor recibe la cosa o un equivalente hay dacin en pago o
novacin.
* Si mediante una contraprestacin se extingue un crdito discutible
transaccin.
Por lo que tanto la renuncia, como la remisin de deuda DEBEN ser a ttulo gratuito.
REQUISITOS
-Son los mismos que para la renuncia, por lo que todo lo dispuesto para ella es
aplicable para la remisin + consideraciones particulares.
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278

a) Forma
-Remisin acto no formal, por lo que los interesados pueden acudir a la que
consideren convenientes (aunque la deuda conste en un instrumento pblico).
-Puede ser expresa o tcita. En caso de ser expresa debe llegar al conocimiento del
deudor.
Supuestos tcitos:
a.1) Remisin por entrega de documento original
Requisitos:
* Que el acreedor efecte la entrega del documento.
* Que dicha entrega sea realizada voluntariamente al propio deudor o a un
represente de l (legal o convencional)
* Que el documento sea el original (es la prueba exclusiva de la obligacin)
* Que el deudor no alegue haber efectuado el pago. (Esto porque siempre est mejor
protegido quien paga que quien se libera por medio de remisin, susceptible de ser
atacada con mayor facilidad por va pauliana). Ctedra la sola declaracin del
deudor de haber pagado la deuda es suficiente para que ella se considere pagada y
no remitida, pesa sobre el acreedor demostrar lo contrario.
a.2) Entrega de la copia o testimonio de un documento protocolizado
Art. 879: Si el documento de la deuda fuere un documento protocolizado, y su copia
legalizada se hallare en poder del deudor sin anotacin del pago o remisin del
crdito, y el original se hallase tambin sin anotacin del pago o remisin firmada
por el acreedor, ser a cargo del deudor probar que el acreedor se lo entreg por
remisin de la deuda.
-Lgico que en este supuesto la ley no presuma la liberacin del deudor por el hecho
de tener una copia en su poder, y que el acreedor tiene derecho a pedir un segundo
testimonio en caso de perdida del primero.
a.3) Otras formas de remisin tcita puede surgir de otras maneras, basta con que
se4 exteriorice con certidumbre la existencia de la voluntad de remisin (por ejemplo
cuando el acreedor destruye el documento original).
b) Efectos
b.1) Efecto extintivoprovoca la extincin del crdito con todos sus accesorios y
garantas.
b.2) Pluralidad de sujetos:
Obligaciones solidarias la remisin hecha al deudor produce los mismos efectos
jurdicos que el pago respecto -Si la remisin es TOTAL (efectuada por el acreedor
con uno de los deudores): PROPAGA sus efectos.
-Igual si hay pluralidad de acreedores y un solo deudor; o pluralidad activa y pasiva.
-Si la remisin es parcial no propaga. Y los dems acreedores conservan sus
derechos en cuanto a los restantes obligados, con deduccin de la porcin
correspondiente a la parte condonada.
Obligaciones simplemente mancomunadas no regulado en el cdigo, se aplican los
principios generales.
-Si tiene objeto divisible, la remisin de la deuda practicada por un coacreedor a
favor de un codeudor: efectos personales.
-Si tiene objeto indivisible, el cdigo slo prev el supuesto de pluralidad de
acreedores y exige el consentimiento de todos ellos para que la remisin produzca
efecto extintivo integral.
b.3) Fianza
Alejandro Berrotarn

279

Principio general Art. 880: La remisin hecha al deudor principal, libra a los
fiadores; pero la que se ha hecho al fiador, no aprovecha al deudor.
-Extinguida por remisin la obligacin principal, no puede subsistir la del fiador.
Pluralidad de fiadores
-La fianza simplemente mancomunada, no propaga efectos y aprovecha a los dems
deudores solo en la medida de la parte que corresponda al fiador que obtuvo la
remisin. En la fianza solidaria la remisin practicada a favor de uno de los cofiadores
libera a los restantes, salvo manifestacin del acreedor en contrario.
Fiador que paga para liberarse
-El pago parcial hecho por el fiador se imputa a cuenta de lo debido de lo contrario
si el pago efectuado por el fiador fuera considerado como un precio por su liberacin,
y dejara inclume la deuda del deudor principal ocurran estas dos cosas:
1. El acreedor en caso de cobrar ntegramente el crdito recibira ms de los que se
le deba.
2. El fiador no podra repetir lo pagado al deudor principal.
Dicha solucin no es de orden pblico por lo que puede ser modificada por las partes.
-Si una vez liberado el fiador, por el pago parcial practicado, al creedor hiciere
remisin de la deuda, aqul no podr repetir lo pagado la ley presume que si
despus de recibir un pago parcial, el acreedor hace remisin de la deuda, entiende
remitir slo lo restante.
-hay que distinguir dos supuestos diferenciales:
-Si el fiador pag la suma de dinero como precio para obtener su liberacin no
tiene accin alguna contra el deudor principal.
-Si el fiador pag una suma de dinero por su liberacin, sin efectuar salvedad alguna,
se entiende que el pago es realizado por cuenta del deudor principal, lo cual no priva
a aqul de la repeticin de lo pagado contra el deudor afianzado.
DEVOLUCIN DE LA COSA ENTREGADA EN PRENDA
Art. 886: La devolucin voluntaria que hiciere el acreedor de la cosa recibida en
prenda, causa slo la remisin del derecho de prenda, pero no la remisin de la
deuda.
-La prenda es una accesorio de la obligacin su extincin por abdicacin no
provoca la extincin de la deuda principal.
-Presuncin iuris tantum.

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280

BOLILLA XVIII
TRANSACCION
Es un acto jurdico bilateral, por el cual las partes, hacindose concesiones
recprocas, extinguen obligaciones litigiosas o dudosas.
Es un instrumento de composicin de controversias jurdicas. A travs de ella las
partes resuelven situaciones conflictivas mediante recprocos actos de abdicacin de
sus pretensiones originarias en cuestiones dudosas, otorgando certidumbre a sus
derechos y deberes con beneficios no slo econmicos si no tambin jurdicos.
No solo importa el fin (otorgar certidumbre a sus derechos) si no tambin el medio
(concesiones recprocas).
Es una figura muy importante en la prctica, ya que un buen arreglo es siempre
mejor que el litigio.
En lo procesal implica un modo anormal de terminacin del proceso.
Elementos (requisitos):
a) Acuerdo de partes con finalidad de extinguir las relaciones jurdicas
La transaccin supone un acuerdo de voluntades de dos o ms sujetos, con la
finalidad de extinguir aquellos derechos sobre los cuales recae el consentimiento.
ste ltimo debe recaer sobre todos los aspectos que las partes han previsto, ya que
el consentimiento en los actos bilaterales debe ser ntegro y completo respecto de
todos los puntos considerados por las partes.
b) Recprocas concesiones. Quid de la equivalencia de sacrificios
La transaccin requiere que cada una de las partes abdique parcialmente a su
pretensin originaria. Si solo una de las partes efectuara el sacrificio sera una
renuncia y no una transaccin.
En principio no es necesario que ambas concesiones sean equivalentes.
Lesin subjetiva y transaccin: El sacrificio de ambas partes no
necesariamente debe ser igual, pero igualmente no deben ser tan
desproporcionadas como para incurrir en lesin.
La equivalencia de las prestaciones en el derecho del trabajo:
En este caso deben ser equivalentes los sacrificios, y adems la transaccin
deber ser homologada administrativa o judicialmente. Todo esto con la
finalidad de proteger al trabajador.
c) Res dubia
La transaccin recae sobre todo derecho dudoso o litigioso. La incertidumbre puede
ser:
- Objetiva: cuando la cuestin est sujeta a litigio o pronunciamiento
judicial.
- Subjetiva: cuando las partes tienen duda de si la relacin jurdica esta
regulada por el derecho, en que forma y hasta que lmites.
Ctedra: Es importante lo dudoso o litigioso del derecho como establece el art,
pero no se debe exagerar sus alcances. Se debe interpretar al derecho dudoso en
una perspectiva amplia. Asi la transaccin se puede originar por las posibilidades
reales de cobro que tienen las partes o para poner fin a un litigio interminable, para
aminorar los riesgos de costas, etc.

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281

d) Capacidad para transar

Tienen tal capacidad todos aquellos que puedan contratar. Quien transige debe
tener la capacidad para ceder o enajenar los derechos a ttulo oneroso.
1. Incapaces de hecho para transar: de los principios generales del contrato
surge que no pueden transar:
- Incapaces absolutos (art 54) y relativos (art55).
- Inhabilitados judicialmente por embriaguez o uso de estupefacientes,
disminucin de sus facultades o prdigos (Art152 bis). Pueden transar
con autorizacin de su curador.
- Los menores emancipados (art841 inc7) cuando la transaccin recae
sobre bienes adquiridos a ttulo gratuito. Respecto de los bienes
adquiridos a ttulo oneroso por su trabajo, pueden transigir libremente
(Art135) tambin el de menos de 18 habilitado para el comercio, puede
transar libremente en actos mercantiles. Menores habilitados = que
emancipados por matrimonio.
- Herederos de persona con ausencia con presuncin de fallecimiento
declarada en sede judicial, no pueden transar por un plazo de 5 aos
despus de la declaracin
Sancin que provoca la falta de capacidad de hecho: si la transaccin es
efectuada por un incapaz de hecho esta es nula, pero de nulidad relativa es decir
confirmable ya que al nulidad se aplica para su propio beneficio y proteccin y si
ste confirma le acto se subsana.
2. Incapaces de derecho para transar: supuestos
Incapacidad del tutor para transigir sobre cuentas de la tutela
El impedimento solo funciona hasta pasado un mes de la rendicin de
cuentas efectuada por el tutor,Celebrada la transaccin en esta situacin, se
considera nula de nulidad relativa es decir confirmable.
Incapacidad para transigir de quien ha sido declarado en quiebra
El fallido no puede transar sobre todo sobre los bienes incluidos en el
desapoderamiento. La transaccin en esos casos es ineficaz.
3. Representacin para transigir por otro
Es necesario que los representantes tengan un poder especial para transigir La
facultad de transar deber estar expresamente consignada en el poder a travs de:
- Poder especial con la indicacin expresa de los derechos y obligaciones con la q
puede transigir.
- Poder especial o general en el que conste la facultad del mandatario de transigir
sobre todos los derechos del mandante, aunque sin determinacin concreta de
stos.
Estas reglan son aplicables a la representacin legal
Aplicaciones al principio que requiere personera para transigir por otro (el cdigo
con innecesario casuismo establece aplicaciones del principio del art 841). No
pueden hacer transacciones:
Los agentes del ministerio pblico, tanto nacionales como provinciales, ni los
procuradores de las Municipalidades (la prohibicin es sobre intereses del
Estado, aunque podra hacerlo el organismo o los miembros del organismo
autorizado para realizar transacciones)

Alejandro Berrotarn

282

Los colectores o empleados fiscales de cualquier denominacin en todo lo

que respecta a las rentas pblicas (todo igual que la anterior o sea a menos
que estuvieran autorizados para ello)
Los representantes o agentes de personas jurdicas, en cuanto a los derechos
y obligaciones de esas personas, si para la transaccin no fuesen legalmente
autorizados (los representantes de las personas jurdicas tambin requieren
de los poderes especiales para poder transigir).
Los albaceas, en cuanto a los derechos y obligaciones de la testamentara,
sin autorizacin del juez competente, con previa audiencia de los interesados
(habiendo herederos no puede efectuar transaccin alguna ni otro acto
respecto del patrimonio solo observa el cumplimiento de las disposiciones
testamentaras, este inciso se aplica a los casos donde no haya herederos).
Los tutores y curadores en cuanto a los derechos de los menores e
incapaces, si no fuesen autorizados por el juez, con audiencia del ministerio
de menores. (Es una reiteracin de los principios anteriormente expresos, se
extiende tambin a los padres que ejercen la patria potestad, nada impide
que pueda celebrarse una transaccin con autorizacin judicial y la debida
intervencin del Ministerio de Menores).
El sndico concursal no tiene personera para transigir en caso de concurso o
quiebra, salvo medie autorizacin judicial previa.
Efectos de la transaccin celebrada por quien o tiene facultad para transigir por otro:
la transaccin es inoponible al representado pese a esto, puede ratificarla.
e) Objeto de la transaccin (cdigo establece principio general y
excepciones)
Principio general
El objeto debe ser: material y jurdicamente posible, lcito, determinado o
determinable, si trata sobre cosas estas deben estar en el comercio, si trata sobre
hechos debern ser adems de lcitos conforme a la moral a las buenas costumbres
y al orden pblico.
Excepciones. Derechos al margen de la transaccin.
Cosas fuera del comercio
Derechos no susceptibles de ser materia de una convencin (o contrato para la
ctedra).
Acciones penales: Art 842: La accin civil sobre indemnizacin del dao causado
por un delito puede ser objeto de las transacciones; pero no la accin para acusar
y pedir el castigo de los delitos, sea por la parte ofendida, sea por el ministerio
pblico.Esto es as porque la accin penal es de inters pblico.
Derechos y facultades relativos a la patria potestad y al estado de las personas:
no podrn ser transaccionados Excepcionalmente se admite transigir en
cuestiones de estado de una persona, cuando afecte slo intereses pecuniarios de
sta, que se encuentren subordinados al estado de dicha persona, con tal de que
al mismo tiempo no verse la transaccin sobre el estado de ella.
Derechos relativos a la validez o nulidad del matrimonio: En casos de nulidad
relativa, es decir confirmable (no debe ir contra la moral, las buenas costumbres y

Alejandro Berrotarn

283

el orden publico; no debe ser absoluta) es admisible la transaccin siempre que

sea a favor del matrimonio. En caso de nulidad absoluta nunca se puede transigir.
Derechos eventuales a una sucesin o sobre la sucesin de una persona viva:
Imposible la transaccin ya que sera ir en contra de las buenas costumbres, la
moral y el orden pblico.
Alimentos futuros: Porque adems de ser algo fuera del comercio e insusceptible
de embargo. Deben ser alimentos legales y futuros.
f) Forma de la transaccin (muy importante)
Principio general: La transaccin no esta sujeta a formalidades, pero si se debe
tener en cuenta que luego se deber probar ese acto.
Adems por ser un contrato rige la limitacin del 1193 (no se puede probar
exclusivamente por testigos).
[Extrajudicial: regla no formal solo la escritura para poder probarse, excepto en
inmuebles / Judicial: regla formal de solemnidad absoluta]
Excepciones: donde la ley estableci una forma determinada para la transaccin.
1. Transaccin extrajudicial sobre inmuebles (escritura pblica)
La omisin de tal requisito, hace que no produzca los efectos extintivos sin
embargo vale como compromiso de escrituracin. La inscripcin en el registro de
la propiedad es indispensable para que la transaccin sea oponible a terceros (de
no estar inscripta, pero estando hecha en escritura pblica tiene efectos entre
partes y respecto de terceros que la conozcan).
2. Transaccin sobre derechos litigiosos (escrito e incorporacin al expediente)
Cuando la transaccin versa sobre derechos controvertidos en proceso judicial, la
ley exige la incorporacin del documento al expediente judicial.
-La homologacin es irrelevante para el cumplimiento de este requisito formal,
aunque es necesaria para la conclusin del proceso por un modo anormal como
es la transaccin.
-Hasta que no se incorpore el documento al expediente judicial, no se juzga
cumplida, pudiendo las partes desistir. Aunque quien desiste unilateralmente e
injustificadamente antes de tal incorporacin, puede dar lugar a un supuesto de
responsabilidad precontractual.
-La transaccin judicial cobra eficacia entre partes desde la fecha que tenga el
documento y respecto a terceros, desde la fecha cierta. Una vez cumplidos con
todos los requisitos, sus efectos se retrotraen al momento de celebracin.
3. Otras transacciones formales
- La transaccin en el derecho del trabajo
Los acuerdos transaccionales solo sern vlidos cuando se realicen con
intervencin de autoridad judicial o administrativa y mediare resolucin fundada
de cualquiera de stas que acredite que mediante tales actos se ha alcanzado
una justa composicin de los derechos e intereses de las partes. El motivo es la
proteccin del trabajador
a) Ser celebrada con intervencin de autoridad administrativa o judicial.
b) Debe mediar resolucin administrativa o judicial fundada, que homologue el
acuerdo y que acredite la justa composicin de intereses y derechos.
- La transaccin en la ley de consolidacin de pasivos del Estado.
Existe para los casos de consolidacin de deudas del Estado Nacional,
requisitos en cuento debern estar aprobados por el Tribunal de Cuentas y

Alejandro Berrotarn

284

debern ser homologados judicialmente. Se establece un trmite administrativo

especfico y determinadas condiciones a las cuales deber ajustarse.
Naturaleza jurdica (distintas opiniones)
a) Acto jurdico bilateral
Acto jurdico bilateral, que tiene por finalidad extinguir las obligaciones litigiosas o
dudosas, requiere por lo tanto del concurso de dos voluntades para su formacin.
Es un contrato: (ctedra) esta doctrina tiene un concepto de contrato en sentido
amplio, es decir actos que no slo crean si no tambin la modifican, declaran,
transmiten o extinguen obligaciones. Es entonces, un contrato extintivo de
obligaciones mediante la declaracin o fijacin de certidumbre de la situacin
existente entre las partes
Caracteres
1. Es un contrato bilateral (art 1138): ambas partes quedan recprocamente
obligadas.
2. Es un contrato oneroso (art 1139): ya que a cambio de la ventaja que obtiene
cada contratante, debe realizar un sacrificio correlativo de su parte, son
concesiones recprocas. El sacrificio puede ser conmutativo (la existencia y
entidad de la relacin ventaja-sacrificio no esta sometida a incertidumbre y
resulta cierta) o aleatorio (lo contrario).
3. Es un contrato consensual: se perfecciona por el solo consentimiento de
partes, independiente de la entrega de la cosa.
4. Es un contrato indivisible: es decir cuando la nulidad afecta a una clusula
importante de la transaccin (ver en el caso concreto), provoca la nulidad de todo
el acto; pero si recae sobre clusula secundaria en principio no acarrea la nulidad
de todo (esto es en base al principio de buena fe).
5. Es de interpretacin restrictiva: (Art 835) en caso de duda: se considera que no
hay transaccin, se elige siempre la entidad ms acotada, se consideran que los
derechos no estn incluidos en ella. Es por el principio de que la renuncia no se
presume.
6. Es no formal: excepto en las transacciones judiciales que es de solemnidad
absoluta, en las extrajudiciales que versan sobre inmuebles que es de solemnidad
relativa y en las transacciones laborales.
7. Es declarativa y no traslativa: de los derechos a que ella se refiere (art 836). Su
objeto es precisar o fijar cierta situacin preexistente, determinando la existencia,
preexistencia, contenido o los lmites de una relacin jurdica. Da certeza y
seguridad a un derecho, no lo crea (excepcionalmente puede tener efectos
traslativos).
Clases de transaccin
1) Puede ser transaccin judicial o extrajudicial, (importa para las formalidades
requeridas):
Judicial: cuando versa sobre derechos litigiosos y se produce en un proceso
judicial. Debern ser derechos judicialmente controvertidos, dando lugar a un
pleito. Se efecta pendiente un pleito al que pone fin, es por esto que consiste en
un modo anormal de terminacin de un proceso judicial, para lo cual el tribunal
deber aprobar la solucin planteada. Tiene carcter de acto procesal

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285

 Extrajudicial: cuando recae sobre derecho dudosos y es efectuada en forma

privada entre las partes. Procura generalmente, evitar un pleito mediante las
concesiones recprocas para dar certeza al derecho dudoso.
2) Puede ser transaccin simple o compleja (importa para ver el efecto, muy
importante)
Simple: cuando recae sobre los mismo derechos controvertidos. Tiene efecto
declarativo. (Ej. dos personas que pretenden que se les reconozca la
propiedad del inmueble acuerdan por transaccin a dividirlo en dos)
Compleja: cuando recae sobre otros derechos, distintos de los que han sido
motivo de controversia originaria, en tal caso para llegar a un acuerdo se
compensa a una de las partes con bienes distintos a los de la disputa. Tiene
efecto declarativo y constitutivo, ya que se atribuyen derechos de una parte a
favor de la otra, sobre algo que no era objeto de controversia. (Ej. el mismo caso,
se pacta que una parte tenga la totalidad del inmueble y esta le abona un monto
de dinero a la otra parte)
Diferencias con otras figuras afines.
Con
La renuncia de derechos: tiene una relacin de especie-gnero. Pero R es
gratuita y unilateral T onerosa y
bilateral; R no hay reciprocidad T las concesiones recprocas son
indispensables; R abdica derecho disponible T
otorga certidumbre a relacin controvertida
La confirmacin: ambas importan un renunciamiento, pero C es un acto
unilateral donde se renuncia a
demandar la accin de nulidad de un acto. En T se renuncia a cualquier
derecho disponible. A veces T puede
operar como un modo de confirmacin.
La ratificacin: ambas importan un acto declarativo de certeza, pero R
aprueba algo realizado por tercero sin
autorizacin o reitera manifestacin de voluntad que no qued clara es
siempre unilateral y no se realizan
concesiones. T es bilateral y se realizan concesiones.
El desistimiento de la pretensin: ambos constituyen modos anormales de
terminacin de un proceso. Pero D es
un acto por el cual es actor pone fin aun proceso pendiente es un abandono
unilateral del proceso y desaparicin
de la pretensin T es un acto bilateral con concesiones recprocas.
El allanamiento: ambos son modos anormales de terminacin de un proceso.
Pero A es un acto unilateral por el
cual es demandado reconoce la fundabilidad de la pretensin del actor, T es
bilateral.
La conciliacin (controvertido): ambas son formas anormales de terminacin
del proceso. Pero C es un acto anormal autnomo ella supone la iniciativa e
intervencin del juez en la celebracin del acto, aunque en el primer aspecto
surge de las partes la idea inicial, mediante ella las partes pueden concretar un
desistimiento o transaccin.
Prueba

Alejandro Berrotarn

286

*La prueba se rige por las disposiciones de la prueba de los contratos (art 833 y
837). Se aplica por lo tanto la limitacin del 1193.
*Como regla basta un instrumento privado, sin forma especial solo con la firma y
doble ejemplar.
*Excepcionalmente puede suplirse la prueba instrumental con otros medios cuando
haya imposibilidad para obtenerla; o cuando exista principio de prueba por escrito
que torne verosmil el hecho litigioso; o cuando exista comienzo de ejecucin de lo
pactado en la transaccin y quien ha recibido dicha prestacin se negare a cumplir; o
cuando la cuestin versa sobre vicios de error dolo violencia fraude simulacin o
falsedad de los instrumentos donde conste.
*De estar sujeta a formalidad solemne, solo puede probarse con el instrumento de
forma pertinente.
*En los casos de transaccin extrajudicial de inmueble: en caso de no haber
cumplido con la formalidad requerida se puede recurrir a otros medios, no para
acreditar la transaccin en si misma, si no el contrato por el cual las partes se han
comprometido a instrumentarla de la forma legalmente requerida, es decir que se
han comprometido a escriturarla.
*Cuando sean transacciones sobre derechos litigiosos: la prueba implica la
formalidad requerida, es decir para probarla deber ser por escrito y estar
incorporada al expediente judicial.
Efectos
a) Fuerza obligatoria
Por su naturaleza contractual tiene efecto vinculante, entre partes y a quienes
obliga.
Por regla los efectos alcanzan a las partes y a sus sucesores universales, no
afectando a terceros.
En caso de obligaciones solidarias, respecto de los deudores solidarios aprovecha a
los otros pero no pueden serle opuesta y recprocamente en cuanto a los acreedores
solidarios puede ser invocada por los otros pero no puede serle opuesta. (Art 853).
Se aplica la excepcin de cumplimiento del 1201: En los contratos bilaterales una
de las partes no podr demandar su cumplimiento, si no probase haberlo ella
cumplido u ofreciese cumplirlo, o que su obligacin es a plazo.
b) Efecto extintivo
Constituye un modo de extincin de las obligaciones, como consecuencias las partes
no pueden hacer valer sus derechos renunciados y si lo quisiesen hacer se le puede
oponer la defensa de transaccin que impide renovar una pretensin ya aniquilad.
El efecto extintivo no comprende los derechos que las partes pudieran, ulteriormente
adquirir en un nuevo ttulo de adquisicin. (ej.: campo dividido por transaccin y uno
hereda la parte que se le dio al otro).
c) Efecto declarativo de derechos (en la transaccin simple)
La transaccin simple, tiene efecto declarativo.
Esto implica que la transaccin no tiene por objeto transferir o conferir nuevos
derechos a las partes, si no reconocer los que eran motivo de pretensin. El titular
del derecho dudoso o litigioso conserva el mismo derecho que ya tena con
anterioridad y slo ha obtenido un reconocimiento del mismo por parte de su
oponente. Solo se elimina la incertidumbre. Los derechos reconocidos a las partes en
la transaccin, son en virtud del ttulo que cada una invocaba antes del acto.
Alejandro Berrotarn

287

Fundamentos del efecto declarativo

Supone la facultad de los sujetos de auto componer sus diferencias a travs de
juicios declarativos de certeza. No produce cambio jurdico, si no que declara y fija
situacin existente.
Consecuencias del efecto declarativo
1- No hay transmisin de derecho alguno.
2- No confiere ttulo nuevo apto par fundar una prescripcin adquisitiva, quien transa
se mantiene en la misma situacin anterior.
3- No impone la garanta de eviccin a quien reconoce el derecho de otro. Por no
haber transmisin, si no mero conocimiento no est obligado a garantizar la
existencia y legitimidad de tal derecho. Por ende, si una parte se ve despojada del
derecho no tiene que reclamar indemnizacin alguna.
4- Incompatible con la resolucin contractual. (Ctedra: no rige en transacciones).
5- Necesidad de inscripcin en el registro, en caso de inmuebles para la oponibilidad
frente a terceros.
d) Efecto traslativo de derechos (en la transaccin compleja)
Esto ocurre cuando recae sobre derechos distintos de los que han sido motivo de la
controversia originaria, es de efecto traslativo en cuanto importa la atribucin de
derecho de una parte a favor de la otra, en materia que no era objeto de dicha
controversia.
Existe transaccin, solo que las concesiones reciprocas se proyectan y recaen sobre
otros bienes distintos de los originarios en la controversia.
* En este caso se produce una modificacin en la situacin jurdica preexistente, por
ello respecto del bien transmitido:
-La transaccin sirve como ttulo nuevo para fundar la usucapin.
-El transmitente responde por eviccin, sin que esta ltima pueda hacer revivir la
obligacin extinguida por va transaccional
e) Efecto de cosa juzgada (en la transaccin judicial).
*La eficacia de la transaccin no requiere del pronunciamiento judicial, ya que rige el
principio de autonoma de la voluntad de las partes, es un contrato consensual por lo
tanto se perfecciona con el solo consentimiento de partes. Es decir para ser eficaz en
cuanto a su efecto de extinguir obligaciones y derechos, no requiere de la
homologacin judicial.
*Pero para obtener la fuerza de cosa juzgada, si deber ser homologada por el juez
de la causa, es decir el juez dicta la sentencia para determinar que esa transaccin
es vlida y firme, es la aprobacin judicial. Se homologa para que tenga fuerza de
cosa juzgada como sentencia ejecutable. Solo reviste el carcter de cosa juzgada si
fue homologada por el juez, sin embargo de no serlo es igualmente eficaz para las
partes pero no posee tal carcter.
Aspectos procesales de la transaccin. Las facultades del juez ante la homologacin.
-En materia civil y comercial, el juez se limita a examinar la concurrencia de los
requisitos formales exigidos por la ley para la transaccin, independientemente
de lo que las partes hubieren decidido en ella o si considera al acuerdo justo o
injusto.Sin embargo el juez debe examinar que el acuerdo transaccional, no se
oponga a la moral, las buenas costumbres y al orden pblico. Y en caso de que
exista oposicin, no deber homologar rechazando fundadamente el pedido.

Alejandro Berrotarn

288

-En materia laboral, las facultades del juez frente a un pedido de homologacin
son ms amplias, no se limita a verificar la legalidad de los requisitos formales si
no que tambin comprueba en trminos de razonabilidad que a travs de la
transaccin se haya alcanzado una justa composicin de los derechos e
intereses de las partes.
Una vez homologada la transaccin, ella tiene la cualidad de cosa juzgada as como
funcin ejecutoria respecto de las prestaciones en ella reconocidas. Recibe con su
homologacin, el refuerzo pblico de la jurisdiccin que le atribuye aptitud para ser
realizada por va de ejecucin, es la ejecutabilidad como si fuera una sentencia.
Ejecutoriedad de la transaccin.
Importante: solo la transaccin homologada judicialmente constituye un acto que
puede ser motivo de ejecucin por va de ejecucin de sentencia. La transaccin
judicial no homologada no da lugar a ejecucin de sentencia, se debe articular en
este caso mediante la va ordinaria (salvo que la transaccin conste en ttulos que
traen aparejada ejecucin y que surja del mismo una obligacin exigible de dar
cantidades lquidas de dinero o fcilmente liquidables-).

La defensa de transaccin
Para oponer como excepcin al transaccin se deben tener ciertos requisitos, que
coinciden con los que se predican en materia de excepcin de cosa juzgada:
identidad de objeto, de personas y de causa entre la cuestin dilucidada por la
transaccin y la que motiva la nueva pretensin.
1- Identidad de objeto: se deben controvertir los mismos derechos y obligaciones.
2- Identidad de personas: que sea entre las mismas partes o sus sucesores.
Principio general: Art 851: La transaccin hecha por uno de los interesados, ni
perjudica ni aprovecha a tercero ni a los dems interesados, aun cuando las
obligaciones sean indivisibles. Excepciones:
- Fianza: Art 852: La transaccin entre el acreedor y el deudor extingue la
obligacin del fiador por el principio de accesoriedad, la fianza sigue la
suerte de la principal, es decir de la obligacin.
- Obligaciones solidarias: Art 853: La transaccin hecha con uno de los
deudores solidarios aprovecha a los otros, pero no puede serles opuesta;
y recprocamente, la transaccin concluida con uno de los acreedores
solidarios puede ser invocada por los otros, mas no serles opuesta sino
por su parte en el crdito.
3- Identidad de causa: igual hecho jurdico que ha dado nacimiento al derecho
transado.
Transaccin y resolucin contractual
Ctedra: La facultad resolutoria solo puede ser aplicada cuando los contratos
constituyen o atribuyen derechos u obligaciones, no cuando solo los declaran
reconociendo derechos preexistentes (no siendo estos las transacciones simples)
En la transaccin compleja donde el efecto es adems de declarativo, traslativo la
ctedra considera que tampoco procede la resolucin tcita. Respecto de la
transaccin judicial homologada consideran tambin inaceptable la idea de
Alejandro Berrotarn

289

resolucin contractual, ya que no puede conciliarse con la autoridad de cosa juzgada

que emana del pronunciamiento.
Nulidad de las transacciones.
*Por ser la transaccin un contrato, es alcanzada por la normativa del Cdigo de las
nulidades de los actos jurdicos (art 1037 a 1065) y de nulidad de los contratos (art
1164 a 1166).
- De los actos jurdicos: nulas por causas concernientes a los sujetos (vicios del
consentimiento o incapacidad); por tener objeto prohibido; por mediar
fraude/simulacin presumida por la ley; o por no observar los requisitos formales
en los de solemnidad absoluta.
*Pero hay artculos especficos, para las nulidades de las transacciones (segn al
ctedra con innecesario casuismo).
*Respecto de la transaccin judicial puede adems sta ser alcanzada, por el
rgimen de las nulidades procesales que prevn los cdigos de procedimiento con
prescindencia de la validez de la transaccin en si misma.
Las normas especficas de la nulidad de las transacciones son:
a) Vicios de la voluntad
Art 857: Las transacciones hechas por error, dolo, miedo, violencia o falsedad de
documentos, son nulas, o pueden ser anuladas en los casos en que pueden serlo los
contratos que tengan estos vicios.
En todos estos casos se est ante actos anulables y no nulos, ya que es necesario
alegar y probar el vicio de la voluntad.
b) Ignorancia de documentos esenciales
Art 859: La transaccin puede ser rescindida por el descubrimiento de documentos
de que no se tuvo conocimiento al tiempo de hacerla, cuando resulta de ellos que
una de las partes no tena ningn derecho sobre el objeto litigioso.
Se deber cambiar la locucin de rescindida por nulidad relativa.
Esta norma hace referencia a la aparicin de documentos posteriormente a la
transaccin, desconocidos por las partes al momento de transar y que establecen
que alguna de las partes no tena derecho sobre el objeto litigioso.
Es necesario que los documentos, manifiesten la ausencia total de derecho de
alguna de las partes sobre el objeto.
Aunque el art hace referencia slo a objeto litigioso se aplica para la transaccin
judicial y tambin extrajudicial.
c) Ignorancia de sentencia firme ya dictada sobre la cuestin transigida.
Es un caso de nulidad relativa, es decir confirmable ya que se realiza en beneficio de
la parte perjudicada.
El fundamento es al igual que el art 859, incurrir en un error excusable. Los derechos
ya dirimidos en sede judicial no son ni litigiosos ni dudosos, por lo tanto no pueden
ser objeto de transaccin.
Es necesario que quien promueve la nulidad, no haya conocido la existencia de la
sentencia al tiempo de transigir y que la sentencia se encuentre firme no admitiendo
ningn recurso.
d) Ejecucin de ttulo nulo

Alejandro Berrotarn

290

Los derechos que emergen de un ttulo nulo son insusceptibles de ser transados, por
no tener eficacia jurdica. La finalidad de extinguir derechos litigiosos o dudosos no
puede operar respecto de aquellos derechos, con causa fuente ineficaz.
No se anula cuando el ttulo es de nulidad relativa y las partes hubieren manifestado
expresamente en la transaccin que lo confirman, la confirmacin deber ser
necesariamente anterior o contempornea a la transaccin.
e) Errores aritmticos irrelevantes. Rectificacin de la transaccin.
No puede anularse una transaccin por errores aritmticos o de clculo, ya que son
meramente accidentales por lo que en ese caso corresponde su rectificacin.
Se basa en el principio de conservacin del negocio jurdico y con el principio de
buena fe.
CONFUSIN
La confusin es un medio de extincin de obligaciones, se produce cuando la calidad
de acreedor y deudor de una nica obligacin se renen en una misma persona y en
un nico patrimonio.
Se desvanece la obligacin debido a que carece de una de sus notas fundamentales:
la bipolaridad, esto implica que durante toda la vida de la relacin obligatoria
debern existir dos polos entre los cuales se estructura su funcionamiento, los dos
polos implican dos personas diferentes y dos patrimonios distintos.
Requisitos
a) Sucesin del deudor en la posicin del acreedor o viceversa. Es necesario
que exista sucesin mortis causa o entre vivos, en la titularidad del crdito
o de la deuda, pasando a ocupar ntegramente su posicin. Si desde
siempre estaban confundido, no hay extincin ya que nunca hubo
obligacin.
b) Debe tratarse de una nica obligacin, si fueran obligaciones recprocas
sera compensacin.
c) El crdito y deuda deben corresponder a una misma persona, por derecho
propio y a un mismo patrimonio. No existe confusin cuando convergen en
una misma persona pero en patrimonios distintos, es el caso de la
aceptacin de una herencia con beneficio de inventario supuesto en el cual
se mantienen separados los patrimonios en una misma persona: Tampoco
hay confusin cuando la calidad de acreedor y deudor no tienen lugar por
derecho propio (ej: cuando el representante legal de un incapaz adquiere
para si un crdito contra su representado).
Naturaleza jurdica
Teora del medio extintivo de la obligacin.
La ctedra considera que la confusin es un modo extintivo de las obligaciones.
Fundamentan tal posicin con que:
El cdigo la trata en el mbito de los modos extintivos.
- La ltima parte del art 862 establece que la confusin extingue la deuda con
todos sus accesorios.
- La posibilidad de que la obligacin extinguida pueda resurgir por un hecho
posterior, al restablecerse las calidades de acreedor y deudor no es una
circunstancia privativa de este modo extintivo.

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291

Causas que pueden determinar la confusin

a) Sucesin universal: cuando el deudor es heredero del acreedor o a la inversa, o
cuando un tercero hereda a acreedor y deudor.
Toda aceptacin de herencia se presume efectuada bajo beneficio de inventario
situacin que obsta a la confusin. Por ella la confusin solo se produce cuando:
El heredero acepta la herencia de manera pura y simple.
El heredero renuncia expresamente al beneficio de inventario
- El heredero pierde el beneficio de inventario, sea por no realizar el inventario
en el plazo fijado o por incurrir en actos que importan aquel efecto
b) Sucesin singular: la confusin opera por sucesin a ttulo singular cuando media
cesin de crdito por parte del acreedor a favor del deudor; o por cesin de deuda
de ste a favor de aquel; o en caso de que un tercero por actos de cesin, reciba el
crdito y la deuda.
Especies
La confusin puede ser:
Total: el crdito en su totalidad se confunde
Parcial: cuando se confunde una parte del crdito, esto presupone que se trate
de una prestacin divisible.
En caso de ser indivisible: la confusin es total respecto a la persona afectada
por ella pero la obligacin subsiste intacta con relacin a los dems
coacreedores y codeudores ajenos a la confusin, quienes pueden ejercitar
regularmente su derecho, sin perjuicio de la incidencia que tenga la confusin
en el plano de las acciones de regreso.
Uno de los supuestos de confusin parcial es la de pluralidad de herederos:
Cuando el acreedor no fuese heredero nico del deudor, o el deudor no fuese
heredero nico del acreedor, o cuando un tercero no fuese heredero nico de
acreedor y deudor, habr confusin proporcional a la respectiva cuota
hereditaria. Es decir: el crdito se extingue slo por esa parte, se extingue por
la cuota parte de la herencia.

Derechos susceptibles de confusin

Pueden ser derechos creditorios, y tambin algunos derechos reales como hipoteca,
prenda, anticresis, usufructo, uso y habitacin (estos ltimos se los nombra
consolidacin).
Efectos
La confusin extingue la obligacin con todos sus accesorios. Difiere segn sea
parcial o total.
a) Obligaciones afianzadas
Extinguida la obligacin principal por confusin, la accesoria del fiador tambin se
extingue. Pero la confusin entre el derecho del acreedor y la obligacin del fiador no
incide respecto de la principal, ya que los sujetos siguen siendo distintos, Y si bien el
acreedor pierde la garanta, nada le impide reclamar el cumplimiento de la deuda al
obligado.

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292

Confundida la calidad de deudor y fiador (supuesto no mencionado en este artculo)

ambas calidades se acumulan en una misma persona tanto de hecho como de
derecho aplicndose lo dispuesto en el art 2048: La reunin en una misma persona
de la calidad de deudor y fiador, deja subsistentes las hipotecas, las fianzas y todas
las seguridades especiales dadas al acreedor por el fiador.Deja intactas las
seguridades y permanece en la misma situacin la deuda a la que acceden.
b) Obligaciones de mancomunacin solidaria
Si opera entre uno de los coacreedores y el deudor tiene efectos personales y slo
extingue la obligacin correspondiente a ste acreedor y no a las partes que
pertenecen a otros (quedando la parte restante proporcional). Solo produce efectos
personales y no propaga, slo se extiende a ese deudor y acreedor.
c) Aceptacin de la herencia con beneficio de inventario.
Art 863: La confusin no sucede si sta se ha aceptado con beneficio de
inventario.
Ya que si bien una misma persona rene ambas calidades, son patrimonios distintos
el del heredero y el del causante.
Se debe distinguir segn el heredero sea deudor o acreedor del causante.
Si es deudor: deber satisfacer la deuda en beneficio de los acreedores
del causante.
- Si es acreedor: concurre con los dems acreedores sobre los bienes de la herencia
que limitan su responsabilidad en la proporcin que corresponda a su propio
crdito.
Esta situacin siempre que se mantenga provoca la suspensin de la prescripcin,
por la imposibilidad de accionar que media en el supuesto.
d) La confusin y la accin de separacin de patrimonios.
La accin de separacin de patrimonios ejercitada por los herederos del causante no
debe confundirse con la separacin de patrimonios que deriva de la aceptacin de la
herencia con beneficio de inventario.
La accin de separacin de patrimonios, es autnoma, distinta e independiente de la
existencia o no del beneficio de inventario, ya que solo tutela el inters de los
acreedores de la sucesin a ser pagados con preferencia a los acreedores del
heredero sobre los bienes hereditarios (y no el inters del heredero de limitar su
responsabilidad)
El heredero no est alcanzado por los efectos de esta accin, si no que se dirige
contra sus acreedores personales (del heredero). No tiene incidencia para impedir
tcnicamente la confusin entre los patrimonios del causante y heredero (cuando se
renuncie el beneficio de inventario o se realicen actos que importen su prdida).
Respecto de la accin de separacin de patrimonios, se debe analizar si se realiza
con o sin beneficio de inventario.
Aceptacin de la herencia con beneficio de inventario: en este caso si los
acreedores del causante promueven la accin de separacin de patrimonios se
dan las consecuencias de la aceptacin con beneficio de inventario (no hay
confusin). No hay confusin patrimonial entre los bienes del heredero y los del
causante, debindose pagar a los acreedores de la herencia y a los legatarios con
los bienes del causante
Una vez satisfechos, de quedar remanente podr ser aplicado al pago de deudas
propias del heredero.

Alejandro Berrotarn

293

Si el heredero es deudor del causante no hay confusin, y tiene que pagar al

totalidad de la deuda debiendo el producido ingresar al acervo hereditario a
favor de los acreedores de la sucesin.
Si el heredero es acreedor del causante, puede cobrar con los dems acreedores
de ste sobre los bienes hereditarios, por la proporcin que corresponda a su
crdito.
Aceptacin pura y simple sin beneficio de inventario: si el heredero es deudor del
causante debe pagar toda su deuda para que los acreedores del causante que
promovieron la accin de separacin de patrimonios, puedan cobrarse del
producido.
Si en cambio el heredero es acreedor del causante se produce la extincin de la
obligacin por confusin, lo cual impide concurrir a los acreedores que ejercitaron
la accin de separacin de patrimonios.
Extincin de la confusin
Art 867: Si la confusin viniese a cesar por un acontecimiento posterior que
restablezca la separacin de las calidades de acreedor y deudor reunidas en la
misma persona, las partes interesadas sern restituidas a los derechos
temporalmente extinguidos, y a todos los accesorios de la obligacin.
Causales de la extincin
Necesarias
-La declaracin de nulidad del acto que produjo la confusin vuelve las cosas a su
estado anterior. Debe ser una causa extraa a las partes, permite separar
nuevamente la calidad de acreedor y deudor con todos sus accesorios. Los efectos
se retrotraen a la situacin anterior.
-Casos en donde se resuelvan los derechos adquiridos por quien por va sucesoria
haba logrado reunir las calidades de acreedor y deudor, la confusin entonces se
tiene por no concedida (ej. heredero declarado indigno). Los efectos se retrotraen a
la situacin anterior.
En estos dos casos, la extincin puede afectar a los derechos de ciertos terceros,
como los fiadores.
Voluntaria
-Acreedor que hereda a su deudor y cede su crdito a un tercero, entonces se
separan nuevamente las calidades y el cesionario puede exigirle a su cedente que
cumpla, puesto que este es sucesor del deudor. Pero a diferencia de la necesaria, en
este caso la extincin de la confusin, no debe afectar a los derechos de terceros, ya
que los actos jurdicos no pueden tener por objeto el perjuicio de terceros.
El cese de la confusin no borra, respecto del tercero el efecto extintivo de aquella,
por lo que el fiador queda liberado de la fianza, siendo necesario un nuevo
consentimiento suyo para poder renovarse.
IMPOSIBLIDAD DE PAGO
IMPOSIBILIDAD SOBREVENIDA DE LA PRESTACIN
La prestacin deber ser posible tanto jurdica como materialmente desde el
nacimiento de la obligacin. Sin embargo la prestacin originariamente posible se
torna imposible por causas imputables a las partes o caso fortuito.

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294

-Originariamente la obligacin es eficaz y tiene existencia jurdica, pero luego el

vinculo se disuelve.
La imposibilidad sobrevenida: hiptesis de incumplimiento objetivo
definitivo de la prestacin o como supuesto de extincin obligacional
(diferentes corrientes).
La imposibilidad sobrevenida no imputable al deudor implica el incumplimiento
objetivo por lo tanto lleva a la extincin. En caso de ser imputable muta su objeto a
daos y perjuicios.
Requisitos para que opere la extincin de la obligacin.
1- Imposibilidad sobrevenida, objetiva y absoluta de la prestacin
a) Imposibilidad sobrevenida material o legal. Quid de la imposibilidad moral:
Material: impedimento de orden fsico o fctico para el cumplimiento (ej.
cosa destruida)
Legal: impedimento deviene del propio ordenamiento jurdico (ej. cosa
expropiada por el E)
- Moral: impedimento grave principalmente cuando el exigirle el cumplimiento
afecte la dignidad del deudor (ej: concertista que debe tocar el mismo da que
muri su hijo).
b) Imposibilidad sobrevenida objetiva y absoluta de la prestacin.
Imposibilidad objetiva o subjetiva:
Para distinguirlas se toma en cuenta la direccin del impedimento. Ahora se
afirma imposibilidad objetiva (el impedimenta se refiere a la prestacin en si
misma y por s sola considerada) y subjetiva (concierne a las condiciones
personales o patrimoniales propias del deudor). Antes se diferenciaba la objetiva
(no poder ser cumplida por ninguna persona) subjetiva (no poder ser cumplida
por el deudor).
Imposibilidad absoluta o relativa:
Para distinguirlas se atiende a la intensidad del impedimento. Absoluta (no
puede ser superada por las fuerzas humanas) y relativa (no puede ser superada
por el deudor an observando la diligencia debida).
2- Imposibilidad definitiva. Quid de la imposibilidad temporal
Una imposibilidad meramente transitoria no alcanza para extinguir la obligacin ya
que la transitoriedad implica, que ese obstculo desaparecer en algn momento. La
determinacin del tiempo de espera para ver si se remueve el obstculo que
imposibilita la prestacin, es una facultad del acreedor (seria abuso del deudor la
espera indefinida de la obligacin incumplida)
Igualmente la imposibilidad temporal tendr efecto extintivo cuando sean
obligaciones sujetas a plazo esencial o en los supuestos donde sea apta para frustrar
el inters del acreedor.
3- Debe mediar caso fortuito. Quid de la simple ausencia de culpa como
requisito suficiente para que opere la imposibilidad sobrevenida de la
prestacin.
Mientras la obligacin est insatisfecha el deudor responde, el lmite esta dado por la
imposibilidad de pago. Slo lo libera el caso fortuito. La prueba de diligencia debida
no tiene virtualidad en las obligaciones de resultado pero si en las obligaciones de
medios.

Alejandro Berrotarn

295

4- La imposibilidad no debe ser imputable al deudor

Si la imposibilidad tuviera su causa en conductas imputables al deudor no puede ser
invocada (el D debe satisfacer el contravalor econmico y todo dao y prejuicio).
5- Ausencia de responsabilidad por el caso fortuito
No hay extincin de la obligacin por imposibilidad sobrevenida cuando el deudor
responde por el caso fortuito.
Prueba de la imposibilidad sobrevenida
Pesa sobre el deudor la prueba de la imposibilidad sobrevenida.
La imposibilidad sobrevenida en las distintas obligaciones
a) De dar cosas ciertas: Art 890: Cuando la prestacin consiste en la entrega de una
cosa cierta, la obligacin se extingue por la prdida de ella.
El deudor responde si la imposibilidad proviene de su culpa, o si se hubiere hecho
responsable del caso fortuito convencionalmente, o por estar en mora. En tal caso
cambia el objeto de la obligacin en la reparacin por daos y perjuicios (Art 889)
b) Genricas: Rige el principio el gnero nunca perece, antes de la individualizacin
(luego de ella la obligacin es de dar cosas ciertas) de la prestacin el pago nunca se
juzgar imposible. Excepcin cuando todo el gnero sea puesto fuera de comercio.
c) De gnero limitado: Es una obligacin alternativa, donde si se pierden todas las
cosas se torna imposible.
d) De dar sumas de dinero: Se aplica el principio de que el gnero nunca perece, por
lo tanto no se puede invocar la imposibilidad de pago.
e) De hacer y de no hacer: Pueden ser alcanzadas por la imposibilidad de pago,
especialmente las intuitu personae en donde la obligacin no pueda ser cumplida
por el deudor ni un tercero pueda reemplazarlo.
f) Alternativas o facultativas: En las alternativas surge la imposibilidad de
cumplimiento si todas las prestaciones debidas se hacen imposibles. En las
obligaciones facultativas se puede invocar la imposibilidad slo si sta recae en la
prestacin principal debida, no en las accesorias.
Efectos de la imposibilidad sobrevenida de la prestacin.
* Imposibilidad sobrevenida no imputable al deudor: extingue la obligacin y libera al
deudor. En las obligaciones bilaterales acta como una forma de resolucin
contractual, y deber restituirse todo lo percibido
Cuando la imposibilidad es parcial solo afecta al cumplimiento de una parte de la
prestacin adeudada, entonces el acreedor puede o pedir la disminucin del precio o
resolver el contrato.
En la compraventa: si la cosa vendida no entregada se destruye por causas no
imputables al D, la imposibilidad provoca la resolucin del negocio y la extincin
para el futuro de las obligaciones de los contratantes. Si el comprador pago parte del
precio le corresponde la repeticin.
* Imposibilidad sobrevenida imputable al deudor: La obligacin no se extingue si no
que modifica su objeto a la reparacin de daos y perjuicios.
Lo mismo sucede si el deudor se hizo convencionalmente o por mandato legal
responsable ante caso fortuito.
Cesacin de la imposibilidad sobrevenida

Alejandro Berrotarn

296

Si se desvanece el obstculo que imposibilitaba se reestablece la obligacin siempre

que el acreedor an tenga inters en la prestacin. La imposibilidad era considerada
definitiva, y luego se torno temporal.

BOLILLA 19
PRESCRIPCIN LIBERATORIA

Alejandro Berrotarn

297

Los efectos del tiempo sobre las relaciones jurdicas

- Algunos derechos no pueden surgir si no en determinadas circunstancias de
tiempo (heredero por presuncin de fallecimiento).
- En otros casos el paso del tiempo marca el comienzo o el final de la
exigibilidad de un derecho (plazos suspensivos o resolutorios).
- La duracin no puede ir mas all de un tiempo establecido por la ley
(usufructo no puede ir mas all de la vida del usufructuario)
- Por ltimo tenemos la:
Prescripcin: algunos derechos se adquieren y otros se pierden por el transcurso del
tiempo. Art 3947: Los derechos reales y personales se adquieren y se pierden por la
prescripcin. La prescripcin es un medio de adquirir un derecho, o de libertarse de
una obligacin por el transcurso del tiempo.
La ley protege los derechos individuales pero no ampara el abandono, los derechos
no pueden mantenerse indefinidamente a travs del tiempo por que conspira contra
el orden y la seguridad.(transcurso del tiempo + inactividad de las partes).
Es por esto que una vez trascurridos ciertos plazos legales, a peticin de parte, la ley
declara la prescripcin de los derechos no ejercidos. Clases de prescripcin:
Prescripcin adquisitiva: usucapin, es la adquisicin de un derecho real por la
posesin continua e ininterrumpida de una cosa, durante el tiempo que fija la
ley.
Prescripcin liberatoria o extintiva: es la prdida de un derecho en razn del
transcurso del tiempo y la inaccin del titular. Entre los derechos que son
susceptibles de extincin por esta va, esta el derecho de crdito.
Concepto.
Es entonces la extincin de un derecho en virtud de la inaccin de su titular durante
el trmino fijado por la ley. Se trata de un modo extintivo de derechos,
especficamente del derecho de crdito, aniquilando el vnculo jurdico.
Elementos
Transcurso del tiempo fijado por la ley para el ejercicio del derecho de crdito.
Inactividad de su titular (la ctedra considera tambin que debe haber
inactividad del deudor).
a) Transcurso del tiempo
En necesario el transcurso del tiempo fijado por la ley para el ejercicio de la accin.
Rigen entonces dos reglas fundamentales:
Toda accin es prescriptible, salvo que la ley disponga lo contrario.
- Toda accin prescribe a los 10 aos salvo que la ley determine un plazo menor
(art 4023).
De acuerdo al tipo de responsabilidad que sea ser distinto el plazo para
prescribir: si es contractual prescribe a los 10 aos (plazo comn) y de ser
extracontractual choques por ejemplo- prescribe a los 2 aos.
b) Inaccin
Se debe considerar la inactividad en sentido amplio: tanto del acreedor como del
deudor.
c) Otros supuestos elementos

Alejandro Berrotarn

298

* Que se trate de derechos o acciones susceptibles de prescripcin, ya que tambin

existen las acciones imprescriptibles, que son inmunes a los efectos del tiempo.
* Que el crdito sea exigible, porque el curso de la prescripcin comienza a correr
desde que el titular est en condiciones de hacer valer su accin.
* Que la prescripcin sea opuesta o invocada por la parte interesada, toda vez que la
ley veda su aplicacin de oficio (art 3964).
* Que exista posibilidad de actuar por parte del acreedor.
La doctrina considera a estos supuestos como elementos de la prescripcin, la
ctedra por el contrario establece que en realidad no son elementos de sta si no
que son presupuestos.

Fundamento de la prescripcin liberatoria

El fundamento implica el porque de la prdida de un derecho por el transcurso del
tiempo, es un perdn que debe tener alguna razn importante. Existen distintas
opiniones:
La doctrina mayoritaria y la ctedra consideran que, el fundamento es de orden
y la paz social, es decir de orden pblico. La prescripcin apunta a asegurar y
consolidar la estabilidad y la certidumbre de las relaciones jurdicas. El orden y
la paz social requieren que los derechos sean ejercitados dentro de un lapso
razonable de tiempo fijado por la ley.
Da certeza a los derechos y aclara la situacin de los patrimonios; pese a que
se perjudica al acreedor, liquidar el pasado y evitar litigios sobre contratos o
ttulos ya perdidos, se funda en el orden y paz social.
En la actualidad es ms para evitar el exceso de documentacin y
sobrecontratacin.
La prescripcin regula la equilibrada armona entre el inters individual y el
social, entre la equidad y seguridad.
Aparecen la buena fe y el ejercicio regular de los derechos, como elemento
esencial de esta figura. Se basa en el dinamismo y conveniencia para realizar
transacciones.
Caracteres
a) Origen legal: solo la ley regula las cuestiones atinentes a la prescripcin
liberatoria, determinando sus requisitos, plazos y efectos. La autonoma privada
carece de virtualidad en este aspecto, ya que se basa en el orden pblico (orden y
paz social).
b) Irrenunciabilidad: por ser de orden pblico las partes no pueden renunciar a la
prescripcin. El deudor no puede renunciar a la prescripcin anticipadamente, es
decir antes de que prescriba. Por lo tanto, slo puede renunciar a la prescripcin ya
ganada, es decir el mismo da que prescribe. Nunca puede renunciarse para el
futuro. En caso de hacer la renuncia (es decir, pagar) despus de que prescribi
hara el pago de una obligacin natural ya que no es exigible (para al ctedra no es
un pago, ya que no es una obligacin, sera entonces una justa causa de atribucin
patrimonial).
c) No puede ser declarada de oficio: El que no pueda ser declarada de oficio se
relaciona con que, la prescripcin se causa por el transcurso del tiempo y la
inactividad de las partes, y est ltimo elemento es desconocido por el juez. El juez
puede conocer el mero paso del tiempo establecido por la ley, pero no tiene
Alejandro Berrotarn

299

posibilidad para conocer la inactividad del acreedor y deudor, por lo tanto este dato
deber ser alegado y probado por las partes, no puede ser suplido por el juez. Esta
situacin se basa en los principios procesales del sistema dispositivo (accin llevada
a cabo por las partes).
d) Interpretacin estricta: solo es vlido lo dispuesto por la ley: no caben
aplicaciones analgicas y si se est en la duda si ha operado o no la prescripcin, se
debe suponer siempre que no ha operado y que el derecho subsiste. Se basa en el
principio de conservacin de los actos y negocios jurdicos.
e) Es extintiva del derecho: la ctedra considera que extingue el derecho ya que no
le otorga a las obligaciones naturales el carcter de obligacin por lo tanto,
extinguindose la accin se extingue el derecho.
Sujetos de la prescripcin liberatoria
La prescripcin se aplica sin distincin para la persona fsica como jurdica, de
derecho pblico o privado.
Antes el Estado y la Iglesia Catlica gozaban del privilegio en esta materia en cuanto
se los exima de la prescripcin o se le otorgaban plazos mayores.
Objeto. Acciones y derechos que pueden prescribirse
a) Principio general
Art 4019: Todas las acciones son prescriptibles con excepcin de las siguientes.
La solucin se justifica con que la prescripcin es de orden pblico, est destinada a
poner un lmite temporal al ejercicio de los derechos, con la finalidad de asegurar
estabilidad y certidumbre a las relaciones jurdicas.
b) Excepciones
Acciones imprescriptibles dadas por el art 4019 (son ajenas a las obligaciones):
1) La accin de reivindicacin de la propiedad de una cosa que esta fuera del
comercio.
Las cosas que estn fuera del comercio por haber sido incorporadas al dominio
pblico, no son reivindicables ya que no pueden ser objeto de un derecho particular
y son insusceptibles de prescripcin adquisitiva. Por lo tato tambin es
imprescriptible la accin para restituirlas a su destino.
2) La accin relativa a la reclamacin de estado, ejercida por el hijo mismo.
Son acciones inherentes al estado de familia. Es una cuestin que supera el inters
individual, ya que se trata de vnculos irrenunciables que hacen a la esencia del
orden jurdico.
3) La accin de divisin, mientras dura la indivisin de los comuneros.
Todo condmino tiene el derecho de pedir en cualquier tiempo la divisin de la cosa
comn, mientras dure esa cosa comn. Los comuneros siempre tienen la accin de
particin para obtener que se les adjudique su parte a ttulo exclusivo.
Se aplica tambin a la herencia en estado de indivisin.
La imprescriptibilidad se justifica en que mientras subsista el estado de indivisin,
hay reconocimiento permanente del condmino o heredero, respecto de los otros, de
los derechos recprocos que los unen .
4) La accin negatoria que tenga por objeto una servidumbre, que no ha sido
adquirida por prescripcin.

Alejandro Berrotarn

300

5) La accin de separacin de patrimonios, mientras que los muebles de la sucesin

se encuentran en poder del heredero.
Se extiende la consideracin tambin a los bienes inmuebles. Es indispensable que
los bienes de la sucesin se encuentren en poder del heredero o en el de los
herederos de ste. La imprescriptibilidad es una consecuencia del derecho de
demandar la separacin de patrimonios, el cual desaparece cuando los bienes de la
secesin son enajenados por el heredero.
6) La accin del propietario de un fundo encerrado por las propiedades vecinas, para
pedir el paso por ellas a la va pblica.
Es imprescriptible para que la propiedad no se quede sin comunicacin alguna con la
va pblica, ya que no tiene acceso.
Otros supuestos imprescriptibles no numerados en el 4019
Supuestos donde la imprescriptibilidad aparece impuesta por al propia naturaleza y
finalidad de la institucin.
Accin de nulidad absoluta: aquello que es nulo por ir en contra de la moral, las
buenas costumbres o el orden pblico si fuese prescriptible, devendra vlido al
cabo de cierto tiempo, el tiempo entonces validara lo inmoral.
Pero la Corte Suprema plantea lo contrario
Accin del fallecido presunto que reaparece: para reclamar a los herederos la
entrega de los bienes que existiesen, en el estado en que se hallasen.
Accin de deslinde en el condominio por confusin de lmites: para hacer cesar la
confusin (prescribe por usucapin).
Accin para solicitar alimentos legales: la accin no se pierde pese a que el
alimentado deje pasar un largo tiempo sin solicitarlos, se justifica por la necesidad
del alimentante.
Derecho a la construccin de acueductos: no se pierde por el tiempo pese a no
haberlo hecho valer.
c) Prescriptibilidad de las excepciones y de las facultades.
De las excepciones
Se controvierte si las excepciones o defensas que permiten desvirtuar un derecho en
su eficacia son susceptibles de prescripcin.
Ctedra, cabe distinguir:
Si la excepcin se articula como defensa, debe ser considerada
imprescriptible, en tanto no haya sobrevenido el ataque que permita su
articulacin.
Si la excepcin se hace valer como va de accin (ej. Nulidad por error,
dolo o violencia) si son prescriptibles.
De las facultades
El derecho subjetivo esta conformado por un cmulo de poderes de obrar para su
titular, que son las facultades. Son manifestaciones de derecho y coadyuvan a la
satisfaccin del inters comprometido, integran el derecho pero no lo agotan ni son
independientes a ste.
*Si son facultades que emanan directamente del ordenamiento jurdico, prevalece
que son imprescriptibles ya que se trata de poderes que no tiene existencia
autnoma del derecho del cual forman parte, y que se mantienen intactas siempre
que el derecho no se halle prescripto. (Algunos autores consideran que tales
Alejandro Berrotarn

301

facultades pueden perderse si algn tercero impide su ejercicio, limitando el derecho

del titular; por ello se afirma que si bien el ordenamiento no impone al titular el
ejercicio de la facultad tampoco ste debe estar completamente inactivo respecto de
la facultad , ante la violacin que proviene de un extrao).
*Cuando las facultades surgen de una convencin, su ejercicio queda sometido al
trmino de la prescripcin (10 aos).

Prescripcin y autonoma de la voluntad

a) Renuncia
La renuncia a la prescripcin es el acto jurdico por el cual el deudor unilateralmente,
establece que no podr invocarla. La prescripcin puede ser renunciada cuando sea
una prescripcin ya cumplida o ganada; pero no podr renunciar para el futuro es
decir antes de la prescripcin.
Naturaleza jurdica de la renuncia a la prescripcin
Renuncia a la prescripcin ya ganada se identifica con la renuncia de derechos, es
un acto jurdico unilateral.
Capacidad para renunciar
Para renunciar se requiere la capacidad para disponer, ya que consiste en un acto
de disposicin debido a que innova en el patrimonio del deudor un elemento en el
pasivo, una deuda q no se tena en cuenta.
No pueden renunciar: incapaces absolutos y menores adultos (art 54 y 55);
inhabilitados del 152 bis; condenados a prisin por mas de 3 aos por no poder
administrar sus bienes. Si pueden renunciar los menores emancipados.
Legitimacin para renunciar por otro
Puede renunciar el mandatario con el poder especial para ello.
Ctedra los representantes legales no pueden renunciar a la prescripcin por sus
representado ni con autorizacin judicial, ya que la representacin se realiza para
el beneficio del representado.
Forma y prueba
La renuncia a la prescripcin ya ganada no esta sujeta a formalidades solemne,
puede ser expresa o tcita (en esta debe resultar inequvocamente de las
circunstancias). Verbal o escrita. No rige la limitacin del 1193 por no ser un
contrato. No implican renuncia el silencio del deudor frente a las pretensiones de
cobro del acreedor, o tratativas de arreglo, o reconocimiento de la deuda despus
de prescripta.
Derechos de los acreedores del renunciante
Puede la renuncia resultar perjudicial para los acreedores del renunciante, si lo
torna insolvente podrn ejercer accin revocatoria o de fraude. Pueden declarar su
inoponibilidad oponiendo la prescripcin por va subrogatoria.
b) Modificacin convencional de los plazos de prescripcin.
Entonces, tanto la ampliacin como la abreviacin son invlidas respecto de los
plazos de prescripcin, sera abusiva cualquier modificacin. Si se establece una
clusula de este tipo en un contrato, la clusula es nula y de nulidad absoluta (ojo!
No el contrato).

Alejandro Berrotarn

302

Efectos de la prescripcin liberatoria

a) Efecto extintivo. Quid de la pretendida modificacin de la obligacin.
*Ctedra: la prescripcin produce una extincin del derecho de crdito y no una
mera transformacin del mismo en obligacin natural. La falta de accin impide que
la supuesta obligacin natural sea considerada una obligacin, ya que no existe
derecho subjetivo del acreedor ni deber jurdico del deudor. Una vez prescripta la
accin si el deudor ejecuta la prestacin, no podr repetir lo pagado, ya que ha
cumplido con un deber moral o de conciencia que genera una justa causa de
atribucin patrimonial.
1- Derecho, pretensin y accin
La accin es concebida como el poder jurdico que tiene todo sujeto de
derecho, de acudir a los rganos jurisdiccionales para reclamarles la
satisfaccin de una pretensin , la accin puede ejercerse an no teniendo el
derecho sustancial.
La pretensin no debe confundirse con la accin, la pretensin es un simple
hecho es el inters buscando por la accin, es decir es el contenido de esa
accin. La accin es el poder para hacer valer esa pretensin.
2- La prescripcin liberatoria no modifica el derecho. Lisa y llanamente lo
extingue.
3- La extincin del derecho por prescripcin en el cdigo civil.
Entonces la ctedra considera que: la prescripcin extingue la obligacin y no slo la
pretensin o accin, y que la prescripcin no hace surgir un nuevo derecho subjetivo
como es la obligacin natural, por no considerarla obligacin.
b) Momento a partir del cual produce efectos la prescripcin. Su funcionamiento de
pleno derecho.
Distintas teoras:
*Ctedra: La prescripcin funciona de pleno derecho, por el solo transcurso del
trmino legal de inaccin del acreedor y del deudor, en base al art 4017.
Hay que diferenciar, una cosa es que el juez no pueda declararla de oficio y otra que
funcione de pleno derecho: es decir la extincin se produce de pleno derecho desde
el transcurso del tiempo determinado por la ley y la inaccin del deudor y acreedor,
pero igualmente no podr ser declarada de oficio (por las razones de que el juez
puede no conocer la inactividad); la prohibicin de aplicar de oficio la prescripcin es
totalmente compatible con su funcionamiento de pleno derecho.
La prohibicin respecto de la declaracin de oficio se limita a poner de relieve un
principio propio del sistema dispositivo del proceso civil: las partes son dueas de
ese proceso, de su derecho y de sus pruebas. Una vez que la prescripcin se produjo
(de pleno derecho) la posibilidad de alegarla es privativa del deudor (al igual que
pasa con el pago y la compensacin).
Armona de esta tesis con diferentes normativas del Cdigo:
- Importante ya que por ser de pleno derecho los actos interruptivos o suspensivos
podrn ser eficazmente computados hasta el plazo de la prescripcin (de no ser de
pleno derecho si no por alegacin, podran computarse dps del plazo).
Aspectos procesales
a) La prescripcin como excepcin
Generalmente la prescripcin es utilizada como defensa frente a la pretensin de
cumplimiento del acreedor.
Alejandro Berrotarn

303

El trmino excepcin es utilizado en sentido sustancial y no procesal, acta como

un poder jurdico que le habilita para oponerse a la accin promovida contra l y en
virtud el cual peticiona que se lo libere de la pretensin del actor, en razn de la
extincin del derecho de crdito ya operada.
Si es articulada como excepcin procesal, constituye una excepcin perentoria pues
no acta sobre las cuestiones formales del proceso (excepciones dilatorias) si no que
ataca al derecho en si mismo, planteando su inexistencia.
b) La accin declarativa de prescripcin liberatoria
Nada obsta que la prescripcin sea opuesta por va de accin, es decir el deudor
toma la iniciativa y articula como accin la prescripcin para liberarse, se lo declara
libre en sede judicial. (El deudor puede ir a la sede judicial y decir quiero dejar de ser
deudor, as que necesito que se declare la prescripcin para liberarme civilmente).Ya
que pese a ser de pleno derecho la prescripcin debe ser alegada por la parte
interesada, no puede declararse de oficio.
Se deber citar al acreedor para que se defienda, y una vez declarada la sentencia el
deudor deja de ser deudor.
Las razones que el deudor puede tener (pese a que no debe probar nada, solo la
existencia de la deuda prescripta) son por ejemplo, obtener un libre deuda de un
inmueble para enajenar; o no estar mas en el registro de morosos; o para cancelar
hipotecas o embargos.
[Dato: quien por primera vez articul la prescripcin por va de accin en Cba fue el
estudio de Pizarro -Vallespinos!].
c) Oportunidad procesal para articular la defensa de prescripcin.
CODIGO CIVIL
La interpretacin del art 3962 implica:
Que el deudor puede oponer la defensa de la prescripcin.
Que el deudor tiene hasta el momento de la contestacin de la demanda
para oponerla.
Vencida esa oportunidad procesal, el derecho precluye. Por ello el
demandado rebelde no puede articular tardamente la defensa de la
prescripcin, si comparece a juicio vencido el plazo para contestar la
demanda.
Los terceros que intervienen coactivamente en el proceso estn en la
misma situacin que el deudor.
Los terceros que voluntariamente intervienen tienen tiempo hasta la
primera presentacin en juicio para oponer la defensa de la prescripcin
liberatoria.

CODIGO PROCESAL CIVIL DE LA NACIN.

La ley procesal avanza y mejora la interpretacin del art 3962 ya que:
Deja claramente establecido que el demandado tiene hasta la
contestacin de la demanda para oponer la prescripcin.
- El demandado rebelde en principio no puede alegar al prescripcin con
posterioridad al momento de la demanda. Sin embargo admite excepcionalmente

Alejandro Berrotarn

304

que la alegue cuando justifique el haber incurrido en rebelda por causas que no
hayan estado a su alcance superar.
- Los terceros cuta obligacin de comparecer surgiere con posterioridad al plazo
acordado al demandado para contestar y los que voluntariamente intervengan en
al causa podrn hacerlo en su primera presentacin en el juicio.
CODIGO PROCESAL CIVIL DE LA PROVINCIA DE CORDOBA
Se aplican las mismas consideraciones de interpretacin del art 9362 del Cdigo
Civil.
d) La invocacin de parte interesada y el principio iura curia novit.
La prescripcin debe ser alegada y probada por la parte interesada, de forma clara y
categrica pero sin frmulas sacramentales. Quien opone la defensa de prescripcin
debe indicar cual es el derecho que invoca y el tipo de prescripcin en el que se
asienta la pretensin.
Ctedra: Puede el oponente de la prescripcin creer que a los hechos que l alega
(inactividad del acreedor y el plazo transcurrido), corresponde la aplicacin de
una determinada norma; el juez podra rectificar no los hechos ocurridos alegados
por la parte si no la invocacin de la norma legal aplicable. Los hechos no se
alteran: la inaccin existi y el plazo alegado corri, solo que el juez se limita a
aplicar a esos hechos la norma pertinente.
En caso de que el deudor se limite a oponer la prescripcin precisando su derecho
pero no estableciendo la norma a aplicar, el juez podr encuadrar
normativamente la cuestin acogiendo o rechazando la demanda.
Competencia para legislar en materia de prescripcin liberatoria
La competencia est reservada nicamente al Congreso de la Nacin (art 75 inc 12
C.N).
[En la realidad las provincias modifican los plazos de prescripcin: aunque eso es
siempre inconstitucional].
CURSO DE LA PRESCRIPCIN
MOMENTO INICIAL
El trmino de la prescripcin supone dos extremos, un momento inicial a partir del
cual se computa y otro momento final en el cual se juzga cumplido. Ente ambos
extremos se encuentra el curso de la prescripcin extintiva, etapa en donde pueden
operar dos vicisitudes: la interrupcin y la suspensin de la prescripcin.
El plazo de prescripcin se computa por das corridos sin distinguir entre das hbiles
e inhbiles.
a) Principio general
Para que el curso de la prescripcin comience a correr basta con que el derecho
exista y sea exigible (dps del plazo/ condicin)
-La prescripcin solo se computa desde el da que nace la accin en sentido
sustancial, es decir que pese a que el derecho exista no corre si no est abierta y
expedita la facultad de demandarlo ante los organismos jurisdiccionales. (La accin
no nacida, no prescribe).

Alejandro Berrotarn

305

-La prescripcin no puede comenzar antes ya que de no ser exigible el derecho, no

se le puede reprochar la inactividad al acreedor.
-La iniciacin del plazo de prescripcin funciona de manera independiente del
conocimiento que el acreedor tenga de la exigibilidad de su derecho, el curso de la
prescripcin no puede sujetarse a la discrecin del acreedor; basta que haya tenido
conocimiento del hecho generador de la accin mediante una razonable posibilidad
de informacin. Excepcionalmente se aceptan algunos casos donde se requiere un
acabado conocimiento del hecho generador de la accin (prescripcin de la accin
de nulidad de un acto por dolo, o ineficacia por fraude ya que solo se computa desde
que el damnificado toma conocimiento del dolo o del fraude).
b) Aplicaciones del principio general. Supuestos.
1- Acciones personales por deuda inmediatamente exigibles.
Art 3956: La prescripcin de las acciones personales, lleven o no intereses,
comienza a correr desde la fecha del ttulo de la obligacin.
Este es el caso de las obligaciones de exigibilidad inmediata no sujeta a plazo o
condicin, la fecha del ttulo hace referencia al momento mismo en que opera la
formacin de la obligacin.
2- Obligaciones a plazo suspensivo.(resolutorio: exigibilidad inmediata)
El curso corre desde el vencimiento del plazo, si es de plazo:
Determinado cierto o incierto: desde el vencimiento del trmino
(art 3957)
- Indeterminado tcito: al depender de la naturaleza y circunstancias de la
obligacin es mas difcil su determinacin que las de plazo determinado, el
juez deber valorar conforme al curso normal y natural de las cosas que la
obligacin ha prescripto, debiendo precisar cual fue el momento a partir del
cual tcitamente la obligacin devino exigible.
- Indeterminado propiamente dicho: respecto de la accin de fijacin del plazo
de cumplimiento comienza a correr desde la fecha de celebracin del acto
jurdico (3956); y respecto de la accin de cumplimiento desde el
vencimiento del trmino (ya que una vez fijado el plazo pasa a ser
determinado cierto).
3- Obligaciones sujetas a condicin.
Si es suspensiva: desde su cumplimiento.
Si es resolutoria: desde que se celebra el acto por ser de exigibilidad inmediata, el
acreedor tiene un derecho de exigibilidad inmediata mientras no se cumpla la
condicin.
4- Obligaciones a mejor fortuna
El curso de la prescripcin de la accin para la fijacin del plazo comienza a correr
desde el da que la obligacin se contrajo, y una vez fijado comienza a ser de plazo
determinado cierto.
5- Obligaciones con intereses o rentas
Art 3958: En las obligaciones con intereses o renta, la prescripcin del capital
comienza desde el ltimo pago, de los intereses o de la renta. Situaciones:
Si la obligacin a pagar el capital no tiene un plazo fijado: es de exigibilidad
inmediata y comienza a correr desde el nacimiento de la obligacin. Si el
deudor realiza pago de intereses, este acto por importar un reconocimiento de
la deuda interrumpe el curso de la prescripcin (se empieza a contar de
nuevo).

Alejandro Berrotarn

306

Si la obligacin a pagar el capital est sujeta a plazo: el curso de la

prescripcin corre desde el vencimiento de ste. El pago de intereses realizado
antes del vencimiento del plazo es irrelevante pero si se hicieran pagos de
intereses luego del vencimiento del plazo si tiene efecto interruptivo.
Si los intereses tuvieren fijados perodos de pago, son obligaciones
individualmente sujetas a plazo de prescripcin mas acotado (art 4027)
distintas de la deuda principal del capital; el cmputo de la prescripcin corre
desde la fecha de vencimiento de cada perodo.
6- Prestaciones pagaderas fraccionadamente
-Si es una misma prestacin fraccionada: corre desde el vencimiento de la ltima
cuota, el pago de las anteriores presupone reconocimiento de la deuda por lo tanto
interrumpe la prescripcin.
- Si las cuotas corresponden en si mismas obligaciones independientes (deuda por
alquiler x ej.): cada cuota es considera como una obligacin, cuyo curso comienza a
partir del vencimiento de cada perodo.
7- Accin de garanta o saneamiento.
Art 3957: La prescripcin de la accin de garanta o saneamiento, no principia
sino desde el da de la eviccin
En nuestro sistema solo hay eviccin si la turbacin que origina la accin de garanta
se consuma si se dicta una sentencia que priva al adquiriente de los derechos que
ostentaba (art 2091), comienza el cmputo desde la fecha de la sentencia.
8- Derechos eventuales.
Art 3953: Los derechos que no pueden reclamarse sino en calidad de heredero o
donatario de bienes futuros, como tambin aqullos cuyo ejercicio est subordinado
a una opcin que no puede tener lugar sino despus de la muerte de la persona que
los ha conferido, no son prescriptibles, sino desde la apertura de la sucesin sobre la
cual deben ejercerse.
Estos tres casos, son los derechos reconocidos a presuntos herederos de una
persona, para el supuesto en que la sobrevivan y puedan recoger su herencia, se
configuran los derechos y por ende la prescripcin comienza cuando efectivamente
opera la apertura de la sucesin.
*En los casos de ausencia con presuncin de fallecimiento, comienza el curso desde
el da fijado por la sentencia como presuntivo del deceso.
*Respecto de la reivindicacin del heredero en caso de donacin inoficiosa, la
prescripcin comienza a correr desde la apertura de la sucesin.
9- Obligacin de rendicin de cuentas y de pagar el saldo
*Rendicin de cuentas: corre desde el da que cesan en sus cargos quienes se
hallaban comprometidos en la obligacin. Se aplica a la representacin voluntaria y
necesaria, y es lgico por no poder rendir cuentas ejerciendo el cargo.
*Las acciones derivadas de las rendiciones: son cuestin distinta y se computan
desde la conformidad de partes con el resultado lquido de la deuda o determinacin
judicial de la deuda.
10- Obligaciones de no hacer
No lo establece el cdigo, se estima que comienza desde que el deudor viola el
deber de abstencin.
11- Indemnizacin de daos y perjuicios
No lo establece el cdigo, pero se supone que comienza a correr desde el hecho
generador del dao, es necesario que el perjuicio se exteriorice razonablemente, de

Alejandro Berrotarn

307

modo que permita al damnificado conocer su existencia.(Desde que toma

conocimiento de que la accin indemnizatoria qued expedita a su favor).
12- Daos causados por un embargo indebido
Daos y perjuicios por embargo indebido, corre desde el momento que por sentencia
judicial pasada en autoridad de cosa juzgada, queda demostrada la ilicitud de dicha
medida cautelar. Hasta ese momento, las acciones para demostrar su ilicuts son
interruptivas de la prescripcin.
Vicisitudes del curso de la prescripcin.
Fenmenos que operan mientras que est corriendo el plazo de prescripcin cuyo
curso normal alteran. La suspensin y la interrupcin de la prescripcin, son
fenmenos que operan mientras se encuentra corriendo el plazo, alterando su
devenir normal. Los actos suspensivos e interruptivos deben ser cumplidos
necesariamente antes de vencer el plazo de prescripcin.
SUSPENSIN
Concepto
Es la paralizacin del curso de la prescripcin por la existencia de causas
sobrevivientes a su inicio, establecidas por ley. Provoca una detencin en el curso de
la prescripcin, a partir de la configuracin de la causal apta para generar la
suspensin, se detiene mientras sta dure, y no borra los efectos producidos hasta
es momento. Una vez desaparecida la situacin suspensiva, el curso de la
prescripcin se reanuda hasta completar el trmino faltante.
Provoca sus efectos para el futuro, ya que el tiempo corrido es conservado y
reservado, para unirlo al que seguir cuando ella cese.
Solo se produce por disposicin de la ley, en los casos que expresa y taxativamente
sta seala.
Fundamento
La suspensin de la prescripcin constituye un beneficio de excepcin, que la ley
acuerda en consideracin a motivos de carcter especial.
Entonces hoy el fundamento es: poltica legislativa, causales que el legislador
considera que deben suspender (conclusin a la que se llega por una cuestin de
necesidad, debido a la incorporacin de los dos supuestos). El fundamento sigue
siendo la imposibilidad e inconveniencia de accionar (aunque se hayan incorporado
causales anmalos de suspensin interpelacin en forma autentica y querella
criminal).
Efectos
En que consisten los efectos
La suspensin no borra el tiempo transcurrido, solo lo paraliza, y una vez
desaparecida la causal contina corriendo hasta completar el perodo faltante.
Si la causal de suspensin se configura en el mismo momento en que comienza a
correr el curso de la prescripcin, impide que se inicie dicho cmputo.

A quienes alcanzan los efectos

Alejandro Berrotarn

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Art 3981: El beneficio de la suspensin de la prescripcin no puede ser invocado

sino por las personas, o contra las personas, en perjuicio o a beneficio de las cuales
ella est establecida. La norma establece que:
* En las obligaciones de sujeto plural (solidarias o mancomunadas):
- De objeto divisible: la suspensin de la prescripcin solo produce efectos
respecto de quienes se encuentran alcanzados por la causal que la provoca, y
no a los dems coacreedores o codeudores.
- De objeto indivisible: anmalamente hay propagacin de efectos,
aplicando reglas de indivisibilidad (art 3982).
* En las obligaciones concurrentes: la suspensin de la prescripcin no propaga sus
efectos.
Regla: en las obligaciones de sujeto plural la suspensin no propaga sus efectos es
decir tiene efectos personales, excepto sean obligaciones de objeto indivisible.
Quid de la aplicacin de oficio de la suspensin de la prescripcin.
Si est debidamente acreditada la causal de suspensin, ella puede ser resuelta de
oficio, sin necesidad de alegacin de la parte interesada.
Situaciones suspensivas
1) Suspensin de la prescripcin por vnculo matrimonial (dos situaciones
suspensivas):
Ente cnyuges: Art 3969: La prescripcin no corre entre marido y mujer
Esta medida pretende preservar la armona y paz matrimonial, si los esposos se
vieran obligados a demandarse para que su crdito no prescriba. Ellos si pueden
demandarse, solo que la ley no los obliga a hacerlo
Por divorcio, muerte o anulacin del matrimonio la prescripcin retoma su curso
y comienza a computarse de nuevo.
En realidad esta situacin est tambin comprendida en el 3969, pero se busca
remarcar que se suspende tambin a las acciones del cnyuge contra terceros,
cuando ellas pudieren repercutir contra su cnyuge. (Ej. Marido garante).
Porque sera injusto enfrentar a la mujer a su marido y tambin lo sera perder
sus intereses, por ello suspende.
2) Suspensin de la prescripcin por vnculo de potestad.
Art 3973: La prescripcin de las acciones de los tutores y curadores contra los
menores y las personas que estn bajo curatela, como tambin las acciones de stos
contra los tutores y curadores, no corren durante la tutela o curatela.
-Se funda en la armona que debe reinar entre se relacionan por un vnculo de
potestad.
- Aunque la ley solo refiere a tutores y curadores, se entiende que incluye tambin a
los padres e hijos bajo patria potestad.
- La suspensin es hasta que dure la patria potestad, la tutela o la curatela
3) Suspensin de la prescripcin a favor de quien acepta una herencia con beneficio
de inventario.
Art 3972: La prescripcin no corre contra el heredero que ha aceptado la herencia
con beneficio de inventario, respecto de sus crditos contra la sucesin.

Alejandro Berrotarn

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-Se ve inconveniente e intil que el heredero deba verse obligado a ejercitar accin
contra la sucesin cuando es acreedor y administrador, ya que implican gastos y
molestias innecesarias.
- La suspensin de la prescripcin corre (mientras que dure el estado de indivisin de
la masa hereditaria) desde la muerte del causante (apertura de la sucesin), y la
herencia se presume aceptada con beneficio de inventario (art 3963).
-La suspensin de la prescripcin termina:
- La presentacin de las cuentas que le heredero debe rendir (art 3382).
- Hasta que pierde el beneficio.
- Por la no realizacin del inventario dentro del trmino de 3 meses (art
3366).
- Por la realizacin de actos prohibidos (art 3363 y sig.).
- Por la renuncia expresa.
En caso de que el heredero sea deudor de la sucesin:
- Art 3974: El heredero beneficiario no puede invocar a su favor la
prescripcin que se hubiese cumplido en perjuicio de la sucesin que
administra.
En caso de existir otros coherederos:
La prescripcin corre, no se suspende salvo que se trate de obligacin
indivisible. Entonces de no ser indivisible, se divide en tantos coherederos
haya y cada uno debe velar por la conservacin y defensa del crdito
4) Suspensin de la prescripcin por denuncia de querella criminal (ley 17.711).
Art 3982 bis: Si la vctima de un acto ilcito hubiere deducido querella criminal
contra los responsables del hecho, su ejercicio suspende el trmino de prescripcin
de la accin civil, aunque en sede penal no hubiere pedido el resarcimiento de los
daos. Cesa la suspensin por terminacin del proceso penal o desistimiento de la
querella.
El art establece que la querella suspende la prescripcin de la accin civil
aunque en sede penal no se hubiere pedido el resarcimiento de daos. La
solucin es incoherente, ya que de pedir resarcimiento civil en sede penal (actor
civil en proceso penal) la prescripcin se interrumpe, no se suspende.
El establecer esta causal como suspensiva de la prescripcin contradice la
esencia de la figura, adems que tradicionalmente esta se relacion con
imposibilidad o inconveniencia de accionar y esto no tiene nada que ver con
eso.
Quien querella no tiene ninguna imposibilidad de accionar en sede civil, o mejor
an puede constituirse en actor civil dentro del proceso penal y por lo tanto
interrumpir el curso de la prescripcin.
Igualmente lo correcto hubiera sido otorgarle un efecto interruptivo y no
suspensivo (ya que es obvio que si demando se interrumpe).
5) Suspensin de la prescripcin por interpelacin practicada en forma autntica.
(Ley 17.711).
Agregado al Art 3986: La prescripcin liberatoria se suspende, por una sola vez, por
la constitucin en mora del deudor, efectuada en forma autntica. Esta suspensin
slo tendr efecto durante un ao o el menor trmino que pudiere corresponder a la
prescripcin de la accin.

Alejandro Berrotarn

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-Es decir la constitucin en mora ya se realiza de forma automtica, pero para poder
suspender el curso de la prescripcin se deber interpelar de forma autntica, por
ello tan interpelacin no es para constituir en mora si no para suspender la
prescripcin en tanto revela la intensin de mantener vivo el vnculo jurdico.
- En realidad la mayora considera que ste debera ser un supuesto de interrupcin
ya que busca mantener viva la obligacin; y no de suspensin por no encontrar
ningn tipo de imposibilidad o inconveniencia para accionar (fundamentos
tradicionales de las causales de suspensin).
- Al hablar de interpelacin de forma autntica se est haciendo referencia a
interpelacin extrajudicial, ya que de ser judicial sera una demanda y por lo tanto
interrumpira el curso de la prescripcin.
- Debe ser conocido por el deudor, suspendiendo la prescripcin por un ao o menor
trmino que pudiere corresponder la prescripcin de la accin (prescripciones
abreviadas de 6 meses, suspende por ese tiempo).
- Solo puede usarse esta va una sola vez.
- Se reconoce el buen funcionamiento de esta norma aun que sera mejor
establecerle un efecto interruptivo.
La mediacin y conciliacin obligatoria y suspensin de la prescripcin.
La promocin del procedimiento de mediacin suspende el plazo de la prescripcin
desde que se formaliza dicha presentacin.
Causal de suspensin atpica, establecida por ley procesal.
La razn de la suspensin es porque es imposible accionar si se inicia la mediacin
obligatoria. Finalizada la mediacin, la prescripcin reanuda su curso, a partir del
certificado del mediador de que fracas su gestin.
Situacin de los incapaces.
Se admite que la prescripcin tambin corre para los incapaces, sin embargo la ley
permite a los incapaces sin representacin solicitar la dispensa una vez cumplida la
prescripcin.

INTERRUPCIN
Concepto
El curso de la prescripcin se interrumpe cuando, en virtud de una causa legalmente
apta para producir dicho efecto, se borra o inutiliza el lapso transcurrido hasta ese
momento, volviendo a correr nuevamente el trmino de prescripcin a partir de la
cesacin de la causa interruptiva.
La suspensin adormece el curso de la prescripcin, la interrupcin aniquila
completamente el trmino transcurrido.
Fundamentos
La interrupcin de la prescripcin se sustenta, en la voluntad de las partes (acreedor
y deudor) de mantener viva la relacin obligatoria (a diferencia de la suspensin que
es la imposibilidad o inconveniencia de accionar).

Alejandro Berrotarn

311

Se tratara de un acto de conservacin patrimonial, orientado a preservar la

existencia de la obligacin, que de otra manera correra el riesgo de verse alcanzada
por la prescripcin.
Efectos
La interrupcin borra todo el curso de la prescripcin transcurrido hasta ese
momento, una vez desaparecida la causal el curso de la prescripcin comienza a
contarse de nuevo desde el principio.
mbito subjetivo de la interrupcin de la prescripcin
Regla: los efectos de la interrupcin de la prescripcin no se extienden activa ni
pasivamente
Excepciones:
Obligaciones solidarias: se propaga aprovecha o perjudica a los dems.
Obligaciones indivisibles: Propaga activa y pasiva.
Obligaciones principales y accesorias: aplicacin de que lo accesorio sigue la
suerte de lo principal, pero no a la inversa.
Alegacin y prueba de las causales de interrupcin de la prescripcin.
Quid de su posible aplicacin de oficio.
La interrupcin de la prescripcin debe ser motivo de alegacin y prueba por quien
la invoca, de suerte no procede su aplicacin de oficio por los jueces.
En caso de duda, se est como que no se configur la interrupcin.
Su prueba no esta sujeta a formas rgidas, basta probar inequvocamente su
existencia. En caso del reconocimiento, basta acreditar una voluntad suficiente para
desvirtuar la presuncin de abandono del derecho que pudiera inducir la inactividad
de su interesado.
Actos interruptivos de la prescripcin liberatoria.
Los actos interruptivos, son determinados especficamente por ley, las partes no
pueden pactar causales de interrupcin.
En nuestro derecho existen dos grandes categoras de actos interruptivos:
- Natural: propia de la prescripcin adquisitiva, de la usucapin. Privacin de la
posesin por parte del propietario o tercero, respecto de quien pretende usucapir,
durante un ao (art 3984).
- Civil: comn para la prescripcin adquisitiva y liberatoria, no se relaciona con la
posesin.(De esta nos ocupamos)
Las causas de interrupcin dadas por el Cdigo Civil, son tres:
Interposicin de demanda judicial (art 3986).
Reconocimiento de la obligacin por parte del deudor (art 3989).
Compromiso arbitral convenido por acreedor y deudor (art 3988).
Otras causales, establecidas en leyes especiales:
Comisin de nuevas infracciones y el inicio de actuaciones administrativas,
dentro del mbito de la Ley de Defensa al Consumidor (Ley 24.240 art 50).
Interpelacin por actuaciones administrativas en materia de crditos laborales
(Ley 20.744 art 257).
Alejandro Berrotarn

312

1- Interrupcin de la prescripcin por demanda

Art 3986: La prescripcin se interrumpe por demanda contra el poseedor o deudor,
aunque sea interpuesta ante juez incompetente o fuere defectuosa y aunque el
demandante no haya tenido capacidad legal para presentarse en juicio.
La demanda es el acto interruptivo ms importante. Donde dice deudor o poseedor
solo se debe leer deudor.
Que se entiende por demanda:
Es empleado en sentido amplio (ms amplio que en el derecho procesal),
comprende toda reclamacin judicial que pone de manifiesto la voluntad del
acreedor de cobrar su crdito. Es cuando se demuestre la declaracin inequvoca
en sede judicial del acreedor, de mantener viva la obligacin.
Actos equiparables a la demanda:
a) La promocin del pedido de beneficio de litigar sin gastos o declaratoria de
pobreza, se establece cual es el crdito pretendido y para el que se solicita
tal promocin.
b)
Pedido de medias precautorias (embargos, anotacin de littis, etc.), en
cuanto exteriorice la intensin del acreedor de exigir el cumplimiento de su
crdito.
c) Medida preparatorias o previas a la promocin de juicio ordinario, o solicitud
de prueba anticipada si se demuestra claramente la voluntad del acreedor de
percibir su crdito.(Todos excepto la Corte lo aceptan)
d) Iniciacin de juicio sucesorio por el acreedor del deudor , ya que demuestra
la intensin de mantener viva la obligacin.
e) Pedido de quiebra. Importa una accin conferida por la ley para satisfacer el
inters individual del titular del crdito, mediante la ejecucin colectiva.
Interrumpe aunque el pedido de quiebra no prospere.
f) Verificacin de crditos en procesos concursales. Abierto el concurso o
declarada la quiebra todos los acreedores verifican sus crditos, que consta
de una presentacin ante el sndico por parte de quien reclama su calidad de
acreedor.
g) Interpelacin judicial efectuada a pedido del acreedor para que el deudor
elija la prestacin debida, cuando sea una oblig. de dar una cosa
indeterminada a eleccin del deudor.
h) La oposicin de una compensacin.
i) La constitucin como actor civil en proceso penal, para la reparacin de
daos y perjuicios.
j) La reconvencin, que es una demanda.
Actos no equiparables a la demanda:
- Las gestiones administrativas: aunque reflejan el inters del acreedor de
mantener viva la obligacin, no tienen idoneidad como para interrumpir el curso
de la prescripcin. Las gestiones administrativas necesarias o imprescindibles
para ejercer la accin judicial si tienen efecto interruptivo, en los casos en que
se deba agotar la va administrativa para luego accionar judicialmente, tales
procedimientos interrumpirn el curso de la prescripcin (Corte: solo demanda;
TSJ: las gestiones administrativas imprescindibles si interrumpen).
Alejandro Berrotarn

313

- Los simples reclamas privados: no interrumpen la prescripcin porque no se

asimilan a la demanda que necesariamente deber ser judicial, la carta
documento o cualquier otro tipo de interpelacin extrajudicial de forma
autntica suspende la prescripcin (en base al art 3986) situacin fuertemente
criticada, por considerar que en realidad se debera interrumpir.
- Las actuaciones judiciales que no exterioricen la voluntad del acreedor de
mantener viva la obligacin.
Momento a partir del cual opera la interrupcin por demanda. Quid de la
notificacin de la demanda.
Distintas opiniones:
Ctedra: la sola interposicin de la demanda provoca la interrupcin de la
prescripcin, sin necesidad de notificar. Los argumentos de esta opinin son:
- La norma establece que es la demanda nicamente la que logra el
efecto, no puede interpretativamente agregarse otro requisito, siendo
un instituto de orden pblico.
- Se perjudicara al acreedor si se demorara la notificacin o la
demanda, por ello con solo interponer la demanda queda
interrumpida la prescripcin.
El TSJ: admite que la sola demanda interrumpe, pero que si el accionante
adopta luego de la demanda una actitud despreocupada impide al demandado
acusar la perencin.
Demanda entablada en el plazo procesal legal de gracia.
Los cdigos procesales establecen por el horario de tribunales (hasta las 13:00 hs)
un plazo de gracia para presentar escritos, que consiste en las dos primeras horas
del da hbil siguiente al vencimiento del plazo.
- Ctedra: no puede presentarse ya que los plazos establecidos para la
prescripcin, son los definidos por el art 23 del cdigo civil, de modo que vencen
la medianoche del ltimo da, sin plazo de gracia alguno.
Quien debe promover la demanda y contra quien debe ella ser articulada
Debe promoverla: su titular, el representante o sus acreedores por subrogacin
Se promueve contra: el obligado, o su representante, no interrumpe si es por error a
persona distinta del deudor.
Defectos de la demanda que no la privan de eficacia interruptiva de la prescripcin.
Se pondera que tales deficiencias, no afecten el dato esencial: la declaracin en
sede judicial de la voluntad del acreedor de mantener viva la obligacin, haciendo
valer su derecho, que no se diluye aunque existan las mentadas deficiencias.
Demanda deducida ante juez incompetente: tiene plena eficacia interruptiva,
porque lo que importa es la declaracin de voluntad del acreedor de mantener
viva la obligacin, por ello poco interesa la incompetencia. El curso comienza a
correr nuevamente una vez que se dicta sentencia firme respecto de la
incompetencia.
Defectos de forma: aun la demanda nula, prueba la diligencia de quien la
interpone. El defecto no debe conspirar por completo con el acto procesal
Demanda deducida por un incapaz: no se distinguen los incapaces, la norma
se refiere a todos los incapaces de hecho absolutos y relativos.
Causas que dejan sin efecto la interrupcin de la prescripcin por demanda.

Alejandro Berrotarn

314

Demandante que desiste: desistimiento expreso de la instancia y no del

derecho, si no sera renuncia. (Parte de la doctrina considera que puede ser
tcita ante el abandono del procedimiento).
Perencin o caducidad de instancia: en los procesos civiles basados en un
sistema dispositivo, el proceso debe ser llevado e impulsado por las partes;
cuando los litigantes no realizan los actos de impulso dentro de los plazos
establecidos por la ley caduca tal instancia (perjudica mas cuando son plazos
de prescripcin son cortos, ya que al haber caducidad de la instancia puede
estar ya prescripta la accin).
Absolucin del demandado: ctedra: es cuando la demanda es rechazada por
problemas procesales, no absolucin por la sentencia (de se esta solucin,
nunca se interrumpira porque se debera esperar hasta el final del proceso).
Momento a partir del cual comienza a computarse nuevamente el curso de la
prescripcin.
- Ctedra: la interrupcin propaga sus efectos mientras dure el proceso judicial y
siempre que no se produzcan las causas que la dejan sin efecto (desistimiento;
perencin o absolucin).En caso de obtener sentencia favorable, nace la accin
para el titular de hacer efectivo el cumplimiento del fallo: la actio iudicati (prescribe
a los 10 aos, desde la sentencia).
2- Interrupcin de la prescripcin por reconocimiento de deuda.
Quien admite que debe cumplir con una obligacin, releva el inters de mantenerla
viva. Debe emanar del deudor o sus representantes, debe ser alegado y probado por
el deudor.
Tiene efectos instantneos, comienza a correr nuevamente la prescripcin desde que
tuvo lugar el reconocimiento.
3- Interrupcin de la prescripcin por compromiso arbitral.
Art 3988: El compromiso hecho en escritura pblica, sujetando la cuestin de la
posesin o propiedad a juicio de rbitros, interrumpe la prescripcin.
Ambas partes de comn acuerdo, demuestran inters en mantener viva la
obligacin.
Produce efectos interruptivos desde que se realiza, y una vez dictado el laudo
comienza a contarse nuevamente.
4- La interrupcin de la prescripcin en la Ley de Defensa al Consumidor
- Promocin de actuaciones administrativas: orientadas a dar satisfaccin a los
derechos del consumidor (modo similar que la demanda), el curso reanuda cuando
concluya el proceso administrativo.
- Comisin de nuevas infracciones: por parte del proveedor profesional respecto de
los deberes y obligaciones que tiene frente al consumidor.
5- La interrupcin de la prescripcin en el derecho del trabajo.
La ley 20.744 en su art 257 establece: Sin perjuicio de la aplicabilidad de las
normas del Cdigo Civil, la reclamacin ante la autoridad administrativa del trabajo
interrumpir el curso de la prescripcin durante el trmite, pero en ningn caso por
un lapso mayor de seis meses.

Alejandro Berrotarn

315

Se asigna al reclamo del trabajador en sede administrativa, efecto interruptivo. Se

computa el curso nuevamente, una vez concluido el trmite administrativo o
despus de los 6 meses desde su iniciacin.
LA DISPENSA DE LA PRESCRIPCIN CUMPLIDA.
*La ley autoriza a los jueces a tener por no cumplida la prescripcin, liberando al
acreedor de sus efectos, cuando hubiere mediado grave imposibilidad o dificultad de
hecho para obrar al tiempo del vencimiento del trmino de prescripcin.
*Se inspira en los mismos principios del caso fortuito o fuerza mayor: nadie puede
ser obligado a lo imposible.
* Es una prescripcin ya cumplida, es decir nunca puede ser estando sta en
curso.
* Criterio de interpretacin restrictiva
Requisitos.
Dificultad o imposibilidad de hecho o de derecho para el ejercicio de la accin.
Que el impedimento exista al momento del vencimiento del trmino de
prescripcin.
Que desaparecido el obstculo, el acreedor solicite la dispenda dentro del
plazo de caducidad de tres meses.
1) Dificultad o impedimentos de hecho o derecho.
Debe ser una situacin insuperable para el acreedor que le obstaculice el derecho de
accin. Se admite la dispensa cuando la dificultad de accionar afecte slo
personalmente al acreedor y no necesariamente a todas las personas.
La idea de imposibilidad o dificultad debe ser medida razonablemente, es decir no
necesariamente imposible pero si que el hacerlo pudiera haber acarreado severos
daos y o perjuicios.
(Ej.: detenido ilegalmente en la poca de la dictadura militar, y reclama los daos y
perjuicios luego de la dictadura por miedo en ese momento, pese a estar prescripta
la accin se le perdona por imposibilidad razonable)
*Supuestos de aplicacin de la dispensa previstos por ley:
- Incapacidad de hecho: en la actualidad la prescripcin corre para todos los
incapaces, solo que aquellos que carezcan de representacin podrn luego de
prescripta la accin pedir al dispensa.
Maniobras dolosas del deudor: tendentes a postergar la prescripcin.
* Otros supuestos que constituyen imposibilidad o dificultad de hecho:
- Situaciones de salud grave del acreedor que impide suscribir la demanda.
- Demencia no declarada.
- Menor sin representacin legal.
- Casos de guerra, inundacin, invasin o sitio.
- Imposibilidad de accionar por ser inhbil para la actividad judicial el da del
vencimiento de la prescripcin.
2) El impedimento debe existir al tiempo de vencimiento del trmino de prescripcin.
No procede la dispensa si hubo dificultad para accionar, pero luego fue desaparecido
y no se accion de todas formas.
3) El acreedor debe hacer valer su derecho dentro del trmino de caducidad que fija
la ley.

Alejandro Berrotarn

316

El acreedor debe solicitar la dispensa dentro del trmino de 3 meses de operada la

cesacin del impedimento o dificultad.
Las facultades del juez
El juez dispone de amplias facultades para valorar en cada caso si se han cumplido o
no los requisitos establecidos por la ley.
Se debe alegar la dispensa probar sus extremos y el juez deber analizarlos, aunque
no puede rechazarla injustificadamente ni arbitrariamente.
LA PRESCRIPCIN EN EL DERECHO COMERCIAL
El cdigo de comercio regula fragmentadamente la prescripcin remitindose al
cdigo civil.
Plazo ordinario de prescripcin.
10 aos
La suspensin de la prescripcin.
Regla: la suspensin no se aplica (Ctedra) afirma que si se puede aplicar la causal
de suspensin del art 3986 ultimo prrafo del cdigo civil: es decir que mediante una
interpelacin en forma autntica se suspende la prescripcin.
La interrupcin de la prescripcin.
Rige plenamente en materia mercantil, sin embargo el rgimen presenta
particularidades en materia de: ttulos cambiarios (donde los efectos de la
interrupcin tiene efectos personales, pese al carcter solidario).
Dispensa de la prescripcin
Si es posible.
PLAZOS DE PRESCRIPCIN.
Plazo ordinario de prescripcin.
Complementa al principio general:
a) Toda accin es prescriptible, salvo que la ley o naturaleza de la institucin
determine lo contrario.
b) Toda accin prescribe a los 10 aos, salvo que la ley determine plazo distinto.
Acciones que prescriben a los 5 aos. (Cdigo civil y comercial).
Cdigo civil.
1- Obligacin de pagar los atrasos de crditos por alimentos, adeudados en virtud de
sentencia o de acuerdo extrajudicial entre alimentante y alimentado (art 4027 inc 1):
alimentos ya devengados, ya que el derecho de solicitar alimentos legales es
imprescriptible. Es de prescripcin abreviada por suponer la falta de necesidad
debido al tiempo transcurrido.
2- Obligacin de pagar los atrasos en alquileres o arriendos: obligaciones
contractuales accesorias de carcter peridico (asuncin por parte del inquilino de
los impuestos de la cosa locada, o de la prima del seguro contra incendios), en caso
contrario se aplica decenal (daos por deterioros, derivados de ocupacin indebida,
etc.)
3- Obligacin de pagar los atrasos de todo lo que debe pagarse por aos, o plazos
peridicos mas cortos (art 4027 inc 3): en este caso se incluyen: las expensas
comunes; crditos por impuestos y tasas; intereses compensatorios y moratorios
correspondientes a un capital ( siempre que no sea un muto comercial que rige 4
aos; y si es capital de pago fraccionado en cuotas son 10 aos; en caso de ser
Alejandro Berrotarn

317

cuotas que incluyan amortizacin de capital y parte de intereses se aplica 10 aos al

capital y 5 aos a los intereses).
4- La accin de nulidad del acto jurdico por vicio de lesin subjetiva (art 954).
5- Honorarios del abogado en pleitos no terminados y proseguidos por el mismo
letrado (art 4032 inc 1): el trmino se computa desde que se devengaron dichos
honorarios, siempre que no haya convenio entre las partes en lo que respecta al
tiempo de pago. La presentacin de escritos interrumpe la prescripcin por lo que
hace que se empiece a contar de nuevo desde el ltimo trabajo del profesional;
entonces la norma se aplica cuando el juicio estuvo paralizado por ms de 5 aos y
luego lo sigue el mismo abogado.
Acciones que prescriben a los cuatro aos. (Cdigo civil y comercial).
Cdigo Civil.
Accin de reduccin: Art 4028: Se prescribe por cuatro aos, la accin de los
herederos para pedir la reduccin de la porcin asignada a uno de los partcipes,
cuando ste, por la particin hecha por los padres, hubiese recibido un excedente de
la cantidad de que la ley permite disponer al ascendiente.
Acciones que prescriben a los 3 aos.
Ley de defensa del consumidor
Art 50: Las acciones y sanciones emergentes de la presente ley prescribirn en el
trmino de tres (3) aos
Se incluyen las acciones de cumplimiento contractual, las acciones por daos y para
las sanciones que emergen de la ley.
Acciones que prescriben a los 2 aos.
Cdigo Civil.
1) Accin de nulidad del acto jurdico por vicios de la voluntad, falsa causa o
simulacin entre partes:
Nulidad del acto jurdico por vicios de la voluntad
La accin de nulidad por vicio de dolo, error o violencia prescribe a los 2 aos
computados desde que se tomo conocimiento del dolo, error o violencia.
Se abrevia porque al momento de conocer el vicio el afectado debe ejercer la
accin.
Accin de nulidad por simulacin.
La cuestin no ofrece dudas si la accin se ejerce de una parte contra la otra. El
curso corre desde que una de las partes manifiesta su voluntad de desconocer el
carcter simulado del acto.
Si es ejercida por terceros: - La doctrina mayoritaria y la ctedra consideran que
prescribe a los 2 aos ya que no hay razn para otorgarle
un plazo mayor que si es ejercida por las partes.
2) Accin de nulidad de actos realizados por incapaces:
As lo dispone el art 4031, prescriben a los 2 aos las obligaciones contradas por los
menores de edad y por quienes estn bajo curatela. Es por el carcter relativo de tal
nulidad.

Alejandro Berrotarn

318

-Respecto de los menores de edad: comprende los actos de todos los menores,
incluidos los emancipado e inhabilitados por edad, ya que es al margen de la
capacidad.
-Respecto de las personas bajo curatela: son los dementes declarados y los
sordomudos que no saben hacerse entender por escrito. (De ser dementes no
declarados o sordomudos que pueden hacerse entender es a los 10 aos).
El cmputo de la prescripcin corre desde el momento en que llegaron a la mayora
de edad o salieron de la curatela.
3) Honorarios profesionales (art 4032)
*Honorarios de abogados y otros auxiliares de la justicia:
- Auxiliares de la justicia: Esta norma presenta confusin por no incluir a los jueces
de carrera, lo que pasa es que stos son pagados por el Estado y no por los
particulares. Tampoco es acertada respecto de los conjueces, ya que estos son
abogados para suplir a los jueces en caso de impedimento, vacancia o licencia,
cuyo desempeo es pagado por el Estado.
Respecto de los empelados de la administracin de justicia, en realidad son
pagados tambin por el Estado solo que en el momento de creacin de la norma
eran pagados por los particulares. Quedan al margen aquellos que
espordicamente acten en los litigios (por ejemplo peritos que prescribe a los 10
aos).
- Abogados y procuradores: los alcanza siempre que se trate de trabajos judiciales
que no hayan sido an regulados en esa sede. Ya que de haber sido regulados,
prescriben a los 10 aos por operar la intervencin del plazo en razn de aparecer
el ttulo de la actio iudicati. En caso de ser honorarios por trabajos particulares,
caen bajo prescripcin de 10 aos por ser un locador de obra intelectual.
El tiempo de la prescripcin corre desde la conclusin del pleito por sentencia o
transaccin, o desde que el profesional fue sustituido por otro, o desde la
cesacin de poderes del procurador, o desde que el abogado ces en su
ministerio, se incluye el desistimiento. Corre desde la notificacin de tal situacin.
* Honorario de los escribanos:
Inc 2: A los escribanos, los derechos de las escrituras, o instrumentos que
autorizaren, corriendo el tiempo de la prescripcin desde el da de su otorgamiento;
Solo por escrituras o instrumentos que autoricen, el resto de sus actos prescribe a
los 10 aos ordinariamente. Se computa desde su otorgamiento.
* Honorarios de los agentes de negocios
Inc 3: A los agentes de negocios, sus honorarios o salarios, corriendo el tiempo
desde que los devengaron;
Son agentes de negocios los que se dedican a la gestin de negocios ajenos, como
intermediarios o corredores, acercando a las partes. La norma alcanza solo a
quienes realizan los negocios en forma accidental, ya que de ser habitual o
permanente quedan alcanzados por el Cdigo de Comercio. Corre la prescripcin
desde que se devengan los honorarios.
* Honorarios de los mdicos y otros profesionales del arte de curar.
Inc 4: A los mdicos y cirujanos, boticarios y dems que ejercen la profesin de
curar, sus visitas, operaciones y medicamentos. El tiempo corre desde los actos que
crearon la deuda.
La norma solo rige para quienes prestan servicios por cuenta propia y no para
aquellos que lo hacen en relacin de dependencia. Incluye a mdicos, odontlogos,
parteros e incluso veterinarios.
Alejandro Berrotarn

319

Regla: el curso corre desde que los servicios han sido efectivamente prestados, si fue
espordico.
Excepciones: Si ha sido un tratamiento de enfermedad breve, corre desde que
termina el tratamiento. Tratndose de un tratamiento largo por
enfermedad de larga duracin, la prescripcin comienza a contarse desde
las 24 hs del da 31 de diciembre del ao en que fueron prestados los
servicios (porque a veces los mdicos pasan la cuenta hasta el final del
ao respectivo)
Ctedra: es absurdo, se debe contar desde que se prestan los
servicios; en la actualidad las prestaciones se cobran en el momento en
que se realizan ya no se espera hasta fin de ao como antes.
4) Accin por responsabilidad civil extracontractual.
Comprende todos los supuestos de responsabilidad extracontractual que no tengan
regulacin especfica distinta (daos, delitos, cuasidelitos, responsabilidad por
actividad riesgosa, por ilcitos, etc.)
Comienza a correr desde que se comete el ilcito que genera la responsabilidad civil,
salvo que el perjuicio se manifieste con posterioridad en cuyo caso se computa
desde la exteriorizacin de las consecuencias daosas o en los supuestos donde el
damnificado ignorase la existencia de dao desde que razonablemente pudo
conocerlo.
Entonces: corre desde la produccin del dao, sea contemporneo o sobreviviente al
hecho.
Ley de contrato de trabajo. Crditos laborales.
Todo crdito laboral, prescribe a los dos aos desde el momento que es exigible.
Acciones que prescriben al ao
Cdigo Civil.
1- Accin revocatoria o pauliana
Se computa desde el da del hecho; pero si el acreedor demuestra que el acto le era
desconocido al momento de realizarlo corre desde que tom conocimiento de l.
El acreedor debe demostrar que en el momento del hecho no tuvo conocimiento,
pero al ser una prueba negativa por lo tanto imposible, debe demostrar cuando tuvo
conocimiento del hecho.
El instrumento pblico o privado no basta para tener acreditado que el acreedor
conoca el acto, pero la inscripcin en el registro presume el conocimiento por su
publicidad.
2- Revocacin de legados por ingratitud.
Corre desde el da que se comete la injuria; o desde que se tiene conocimiento de
ella.
Si la accin la ejercen los herederos que tiene la posesin de la herencia, el curso
corre desde la fecha que se les ha sido otorgada ya que antes carecen de accin
para solicitar la revocacin.
3- Crditos de hospedaje y pensin (art 4035)
Inc 1: A los posaderos y fonderos, la comida, habitacin, etc., que dieron.

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320

Ctedra: esta norma esta virtualmente derogada por el art 50 de la ley de defensa al
consumidor que establece un plazo de 3 aos para el ejercicio de acciones que de
ella deriven. Por ser prestacin profesional de servicios.
4- Precio del aprendizaje y pensin de escolares, estudiantes y aprendices (art 4035)
Se refiere a los dueos de colegios y establecimientos educacionales afines, que
cobran enseanza, comida y alojamiento o solo la primera.
Ctedra: Al igual que el caso anterior consideran derogada esta norma por la ley de
defensa del consumidor.
5-Lecciones de maestros y profesores particulares (art 4035)
Cabe aclarar: * son maestros o profesores que dan lecciones a alumnos particulares
(no quien trabaja en un colegio en relacin de dependencia) * el perodo de pago no
debe exceder el mensual, si se paga por trimestres semestres o anualmente rige el
art 4027 inc 3 * el curso corre desde el vencimiento de cada perodo * si la relacin
encuadra en la ley de defensa del consumidor el plazo es de 3 aos.
6- Suministros para el consumo domstico (art 4035)
Inc 4: A los mercaderes, tenderos, o almaceneros, el precio de los efectos que
venden a otros que no lo son, o que aun sindolo, no hacen el mismo trfico.
Ctedra: tambin encuadra en la ley de defensa del consumidor derogando sta
virtualmente, por lo tanto son 3 aos.
7- Accin posesoria de manutencin o reintegro de la posesin.
El poseedor de una cosa vctima de un despojo o turbacin, por actos posesorios de
otro o en virtud de una obra nueva; puede ejercitar las acciones posesorias de
manutencin y reintegro de la posesin, con el fin de ser reintegrado de la cosa.
Prescribe al ao, desde el da que se lo despojo o turbo su posesin.
Prescripcin de 6 meses
Cdigo Civil.
A- La accin de los propietarios ribereos para reivindicar los rboles y porciones de
terrenos arrancados por las corrientes de los ros (art 4039). Se trata de un supuesto
de avulsin.
B- La accin del comprador para rescindir el contrato o pedir indemnizacin de la
carga o servidumbre oculta que afecta la cosa comprada y de la que no se hizo
mencin en el contrato (art 4040). La norma solo se aplica en el contrato de
compraventa. En todo otro supuesto rige la prescripcin de 10 aos. El curso de la
prescripcin corre desde que el comprador tuvo conocimiento de la carga o
servidumbre oculta.
Prescripcin de 3 meses.
1) Vicios redhibitorios
Art 2164: Son vicios redhibitorios los defectos ocultos de la cosa, cuyo dominio, uso
o goce se transmiti por ttulo oneroso, existentes al tiempo de la adquisicin, que la
hagan impropia para su destino, si de tal modo disminuyen el uso de ella que al
haberlos conocido el adquirente, no la habra adquirido, o habra dado menos por
ella:

Alejandro Berrotarn

321

En el contrato de compraventa, esos defectos ocultos dan derecho al comprador a

resolver el contrato (accin redhibitoria) o procurar reduccin de precio (accin
quanti minoris). En los dems contratos solo se puede ejercer la redhibitoria, no la de
reduccin de precio.
Se computa desde la tradicin de la cosa; aunque si el comprador alega que pudo
conocer los vicios despus comienza el curso de la prescripcin desde que se
exteriorizaron.
2) Promesa de mutuo oneroso.
La promesa aceptada de hacer un emprstito oneroso, que no fuese cumplida por el
promitente, dar derecho a la otra parte por el trmino de tres meses, desde que
debi cumplirse, para demandarlo por indemnizacin de prdidas e intereses.
El curso corre desde el momento en que el prstamo debi haber sido facilitado.
PLAZOS DE CADUCIDAD.
La caducidad es la figura que determina, de modo automtico e inexorable, al
extincin de ciertos derechos, poderes o facultades, si no se realiza un acto
especfico dentro del plazo fijado por la ley a tal efecto.
Ctedra: ese concepto es errneo, la caducidad es un derecho que slo alcanza a
configurarse mediante la realizacin de ciertos actos positivos o negativos. La
ejecucin de dicho acto constituye un elemento que integra el supuesto previsto
para que se configure el derecho, o lo que es igual para que nazca, al punto tal que
hasta tanto no ocurra el hecho solo hay una mera expectativa. La no realizacin del
acto, no extingue el derecho si no que impide que se configure o que nazca.
En el plazo de caducidad encontramos un tener que para luego ser titular de un
derecho. Ese tener que es el hecho que la ley requiere.
Los plazos de caducidad son frecuentes en el derecho procesal, en donde al ley fija
ciertos tiempos para el ejercicio de distintos actos procesales (ej. contestacin de la
demanda); cuyo vencimiento sin la realizacin del acto debido provoca la falta de
ejercicio de un derecho por inaccin del sujeto que estaba facultado para ello.
Diferencias con la prescripcin liberatoria.
1)
P extingue el derecho; C impide que se configure.
2)
P se basa en el inters social; C procura consolidar intereses
individuales.
3)
P resulta de la ley; C puede surgir de la ley o voluntad de partes.
4)
P sus plazos pueden ser suspendidos o interrumpidos; C no
pueden serlo.
5)
P se aplica la dispensa; C no puede ser dispensada en sede
judicial.
6)
P tiene plazos mas prolongados.
7)
P sus plazos afectan derechos sustanciales; C sus plazos pueden
tambin incidir en derechos procesales.
8)
P no puede ser aplicada de oficio; C puede serlo.
Clasificacin de los plazos de caducidad. Supuestos.

Alejandro Berrotarn

322

Los plazos de caducidad pueden ser legales o convencionales, segn se establezcan

por la ley o por las partes.
Los plazos legales se dividen en:
Sustanciales: derecho de retroventa en la compraventa; inscripcin retroactiva
de la hipoteca; derecho de renunciar a la herencia en el plazo de 30 das luego
de efectuado el inventario; plazo de 3 meses para hacer valer el pacto de
mejor comprador en la compraventa de muebles; termino de 3 meses para
solicitar la diespensa de la prescripcin ya cumplida; plazo de 3 meses para
efectuar inventario cuando el heredero beneficiario ha sido intimado para ello
por parte interesada, etc.
Procesales: son ms numerosos: contestacin de demanda; articulacin de
excepcin; etc.
Los plazos procesales se dividen en:
Perentorios: carcter esencial, su solo vencimiento impide el ejercicio del
derecho de manera irreversible.
No perentorios: requieren el vencimiento del plazo y adems que la otra parte
alegue el decaimiento del derecho.

Alejandro Berrotarn

323

Bolilla 20
DECLARACIN UNILATERAL DE VOLUNTAD
Concepto
Es el poder de la sola voluntad del deudor, para crearse obligaciones a su cargo
perfectamente validas y exigibles, antes de la concurrencia de la voluntad del
acreedor, y cuyo apartamiento le impondr responsabilidad civil por los perjuicios
ocasionados.
Controversia doctrinaria
Objecin: No basta la mera manifestacin del D para que el vinculo obligatorio nazca
sino que se requiere tambin la aceptacin del Acreedor (estara avanzando sobre
los derechos de otro)
Respuesta.: En la declaracin unilateral de voluntad hay un acreedor solo que
incierto y futuro, ya que la existencia o determinacin del sujeto slo es necesaria
para la adquisicin del derecho, pero no para su formacin aunque el mismo quede,
provisoriamente, sin titular identificado.
Objecin: La obligacin derivada de una declaracin unilateral de voluntad sera
nula, por darse bajo una condicin puramente potestativa del obligado.
Respuesta: Hay dos fuerzas contrarias las de crear una obligacin y las de revocar,
que no se anulan ni son simultaneas.
Posicin de Vallespinos: Niega que la sola declaracin unilateral de voluntad pueda
por si misma generar obligaciones. Excepcin: cuando la propia ley determina lo
contrario y establezca que aqulla pueda por si sola producir efectos generadores de
obligaciones.
La voluntad unilateral en el derecho argentino. Supuestos controvertidos:
La oferta a trmino irrevocable
Oferta contractual simple: es revocable mientras no haya sido aceptada (principio de
no obligatoriedad). Una vez expedida la aceptacin de la oferta el contrato queda
perfeccionado.
Excepcin: -Cuando el oferente renuncia a la facultad de retractar la oferta. En este
caso se reputa que el plazo de mantenimiento de la propuesta esta indeterminado
pudiendo el oferente pedir la fijacin judicial o debiendo mantenerse por un tiempo
razonable (segn las circunstancias y los usos negciales).
-Cuando el oferente se ha obligado a mantener la oferta un cierto
tiempo. El tiempo de duracin es determinado y cierto.
En estos casos el oferente se queda obligado por la sola emisin de la oferta.
Oferta en el derecho de consumo

Alejandro Berrotarn

324

La oferta dirigida al pblico (consumidores) es plenamente generadora de

obligaciones, tiene carcter vinculante y es plenamente exigible
independientemente si se acepta o no.
El oferente debe indicar las modalidades, condiciones o limitaciones de la oferta
(debiendo contener el comienzo y el fin del plazo de vigencia).
La responsabilidad por el incumplimiento es contractual.
Promesa de recompensa
Instituto de cooperacin y solidaridad
Si el dueo hubiese ofrecido recompensa por el hallazgo, el que la hall puede elegir
entre el precio del hallazgo que el juez regulase y la recompensa ofrecida
El promitente queda vinculado por la promesa pblica (divulgada) de recompensa
realizada, sin necesidad de aceptacin alguna.
La promesa es por regla irrevocable salvo que al emitirse se haya reservado la
facultad de revocarla. En tal caso es necesario que use el mismo medio usado para
divulgarla. La revocacin no ser eficaz si antes se cumpli el resultado tenido en
cuenta.
Si no se ha fijado un trmino a la promesa o este no resulta de su naturaleza o fin,
deber pedirse la fijacin judicial de ella.
Donaciones y legados para fundaciones
Promesa de fundaciones: una persona por actos entre vivos o por disposicin de
ltima voluntad, afecta un bien de su propiedad a un destino especial de inters y
utilidad colectivo.
Donacin: contrato que requiere la aceptacin del donatario para producir sus
efectos legales. No puede hacerse donacin a persona que no exista civil o
naturalmente y como excepcin puede hacerse a corporaciones que no tengan el
carcter de personas jurdicas cuando se hiciere con el fin de fundarlas y requerir
despus la competente autorizacin.
Testamento: pueden recibir por testamento las corporaciones que no tengan el
carcter de personas jurdicas cuando la sucesin que se les defiere o el legado que
se haga sean con el fin de fundarlas y requerir despus la competente autorizacin.
No aparece ninguna otra voluntad o ninguna otra persona existente frente del
donante o testador; es la sola voluntad unilateral del promitente la que lo liga o ata
para con la fundacin que es as mismo creada por esa manifestacin de voluntad.
Ttulos a la orden y al portador
Los ttulos a la orden o al portador: el deudor se obliga por el solo hecho de crear y
suscribir un titulo de valor al portador, naciendo una obligacin con prescindencia de
la voluntad del acreedor. El titulo se perfecciona con la firma o la puesta en
circulacin por parte del deudor, dando derecho al endosatario o al tenedor para
reclamar el pago del importe consignado en tal titulo.
Titulo a la orden: lleva escrito el nombre del A, aunque el crdito se considera a la
orden de la persona que el tomador indique, operndose el traspaso de un titular a
otro por el simple endoso, dejando las trasmisiones huellas en el titulo.
-Los documentos al portador son ttulos de crdito en los cuales, si bien figura la
persona del deudor, no se indica quien es el acreedor y este resulta ser quien posea
el instrumento y lo presente para su cobro. Los ttulos se trasmiten por simple
tradicin manual y sin que los traslados dejen huella alguna.
-Segn Vallespinos: el titulo es entregado a alguien que lo acepta, habiendo en ese
momento una coexistencia de voluntades entre emisor y receptor (no declaracin
unilateral de voluntad).
Testamento
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325

Acto jurdico unilateral mortis causa

Es revocable y requiere para producir efectos la aceptacin por parte del heredero
instituido, por lo que no sera una declaracin unilateral de voluntad capaz de
generar obligaciones.
La oferta a personas indeterminadas en el cdigo de comercio
Art 454: Las ofertas indeterminadas no obligan al que las ha hecho. Sin embargo, se
instituye un supuesto de oferta vinculantes pese a estar dirigida a persona
indeterminada ya que las especies que se venden en subasta pblica se adjudicarn
efectivamente al mejor postor, cualquier que fuese el monto del precio ofrecido.
Cuando el martillero realiza la oferta, lo hace entonces al mejor postor, que en ese
momento es indudablemente una persona indeterminada: la que ofrezca en
definitiva el mejor precio.
ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA
Concepto:
El patrimonio de las personas est sometido a constantes variaciones que poseen un
antecedente jurdico lcito (una causa), sin embargo puede suceder que un
desplazamiento patrimonial carezca de una causa jurdica, entonces se produce un
enriquecimiento sin causa en beneficio de una persona y el correlativo
empobrecimiento de otra.
Naturaleza jurdica y su fundamento.
Equidad
El enriquecimiento sin causa es la aplicacin de la regla de la equidad que no
permite a nadie enriquecerse a expensas del otro.
Deber moral y de conciencia.
Gestin de negocios anormal: El fundamento reside en una gestin de negocios
ajenos anormal o imperfecta por ausencia de uno de los elementos propios
esenciales para que se configure (falta de nimo para administrar un patrimonio
ajeno o de titulo habilitante)
Hecho ilcito involuntario y de ilicitud objetiva (da lugar a la restitucin hasta donde
llega el enriquecimiento)
Doctrina del provecho creado: As como quien provoca un riesgo debe asumir las
consecuencias, quien crea un provecho injustificado esta compelido a restituirlo.
Equilibrio patrimonial automtico: el principio prohibitivo del enriquecimiento sin
causa sera una norma destinada a restablecer el equilibrio entre dos patrimonios,
cuando el mismo ha sido alterado sin causa en perjuicio de uno de ellos y en
beneficio de otro.
Obligacin legal:
Acto involuntario que crea obligaciones. El deber a cargo de quien hubiera
acrecentado sus bienes no emana del contrato, ni siquiera de un acto voluntario, por
lo cual el enriquecimiento debe comprenderse dentro de la categora de las
obligaciones legales.
El principio de enriquecimiento sin causa en el Cdigo Civil
El principio no est contenido expresamente en nuestro Cdigo, pero s est
implcitamente receptado.
-Si una persona encuentra que tiene por una circunstancia cualquiera lo que
pertenece a otra, si aparece enriquecido de un modo cualquiera en detrimento de
otra, ya voluntaria, ya involuntariamente, el principio de la razn natural de que
ninguno debe enriquecerse con perjuicio de otro, y que hay obligacin de restituir

Alejandro Berrotarn

326

aquello con que se ha enriquecido, nos dice que tambin en esto un hecho causante
de obligacin
-Principio de equidad, no permite enriquecerse con lo ajeno nadie debe jams
enriquecerse a costa de otro aunque ese sea un hombre de mala fe.
-Rgimen de la repeticin en pago indebido
-En el pago realizado por un tercero contra la voluntad del deudor el que as lo
hubiese verificado tendr solo derecho a cobrar del deudor aquello en lo que le
hubiese sido til el pago
-En los hechos involuntarios solo se responde del dao causado si con el dao se
enriqueci el autor del hecho y en tanto, en cuanto se hubiese enriquecido
-Cuando se anula un contrato en razn de la incapacidad de uno de los contrayentes,
la parte capaz no tiene derecho para exigir la restitucin de lo que hubiere entregado
o el reembolso de lo que hubiere abonado o gastado, salvo si probase que existe lo
que dio, o que redundara en provecho manifiesto de la parte incapaz.
-La restitucin del valor de las mejoras necesarias o tiles en los casos previstos por
la ley
-Disposiciones sobre especificacin, transformacin, edificacin, siembra, etc.
-Empleo til: cuando alguno sin ser gestor de negocios ni mandatario hiciese gastos
en utilidad de otra persona.
La accin in rem verso
Requisitos
1) Enriquecimiento del demandado
-Consiste en la diferencia resultante entre el estado actual del patrimonio y el que
presentara si no hubiese ocurrido el injustificado desplazamiento de valores.
-El aumento patrimonial puede manifestarse con respecto al activo (aumentndolo,
si hace ingresar un bien o aumenta el valor de uno existente), con respecto al pasivo
(disminuyndolo, por cancelacin de deudas) o por medio de dao cesante (no
disminucin patrimonial cuando esta deba producirse)
-El enriquecimiento debe ser actual, debe existir al momento de promoverse la
accin. Este principio debe ser mitigado por dos cuestiones: puede haber sido
consumido o mal invertido el bien o cuando el enriquecimiento se produjo por mala
fe (no se tiene la actualidad del beneficio)
-Puede ser:
-Por obra del empobrecido: siembra en terreno ajeno
-Por obra del propio enriquecido: siembra con semillas ajenas
-Por obra de un tercero: caso de un insano que con semillas no pagadas
siembre en un terreno ajeno
-Por obra de la naturaleza: aluvin
2) Empobrecimiento del demandante
-Hay doctrinas que lo descartan cuando el enriquecimiento deriva de la intromisin
en un derecho ajeno
-El empobrecimiento siempre debe consistir en una disminucin del patrimonio del
accionante, que puede configurarse por un dao positivo o por la privacin de un
lucro esperado.
-Puede suceder que la naturaleza del empobrecimiento sea distinta que la del
enriquecimiento; como ocurre cuando una persona se sirve de una cosa que no le
pertenece, en cuyo supuesto el enriquecimiento estriba en haberse evitado los
gastos que habran debido realizarse de no haber mediado el uso de la cosa ajena,
en tanto que el empobrecimiento consiste en los deterioros propios de la utilizacin
de la cosa o en la privacin de su uso a su verdadero dueo
Alejandro Berrotarn

327

-Puede asumir las mismas modalidades que el enriquecimiento

3) Correlacin entre el enriquecimiento y el empobrecimiento
-Debe existir una relacin entre el empobrecimiento y el enriquecimiento. La relacin
puede ser que uno sea la razn de otro o de tipo causa-efecto.
-Puede ocurrir que otro patrimonio intervenga entre el patrimonio del enriquecido y
el empobrecido. Ctedra: La accin procede aunque el valor perdido haya pasado
previamente por el patrimonio de un tercero intermediario (basta que aparezca claro
e indudable que el enriquecimiento se ha producido exclusivamente por el
empobrecimiento del actor)
4) Ausencia de causa
Causa debe interpretarse como titulo legtimo que puede ser opuesto por el
demandante (causa fuente). O sea el enriquecimiento ser sin causa cuando no
medie entre las partes una relacin contractual, un hecho ilcito u otra fuente de las
obligaciones.
5) Subsidiariedad
La carencia de otra accin debe ser valorada en el momento en que se articula la
accin, no disponiendo el actor de otra accin que le permite satisfacer ese inters
de la misma forma, el actor podr ejercer la accin.
Efectos
-Cesacin de la alteracin patrimonial injustificada y restablecimiento del equilibrio
patrimonial
-Restitucin del bien cuando es posible o reintegro de los valores econmicos de la
parte enriquecida
Intereses: -Compulsivos: no se aplican
-Moratorios:
Buena Fe: solo desde que cesa la buena fe
Mala Fe: desde que se enriqueci
-El lmite de la restitucin estar dado por el monto menor, cualquiera sea ste, el
del empobrecimiento o el del enriquecimiento
PAGO DE LO INDEBIDO
Concepto: es el que no habilita al accipiens para retener lo percibido, sino que por
el contrario faculta al solvens para promover una accin de repeticin tendiente a la
restitucin de lo dado en pago.
Terminologa: Pago supone la existencia de una relacin jurdica obligatoria y hay
supuestos de pago de lo indebido donde no hay una obligacin preexistente (debera
ser cobro de lo indebido)
Distintos supuestos
Pago por error
Concepto: El que por error de hecho o de derecho, se creyere deudor, y entregare
alguna cosa o cantidad en pago, tiene derecho a repetirla del que la recibi
Requisitos:
-Existencia de un verdadero pago: pago en sentido amplio, obligacin sea de
dar, hacer o no hacer
-Que el pago sea indebido: ya sea porque se pague una deuda inexistente
porque no se deba a nadie, o se cumple cuna obligacin que se tena con otra
persona distinta del accipiens o se da en pago al acreedor una prestacin diferente a
la debida. El pago con error ser aquel en que se pago indebidamente por quien era
deudor a su acreedor (los dems casos son pagos sin causa)
Alejandro Berrotarn

328

-Que haya mediado error: necesidad de existencia de un error o falso

conocimiento, el cual se tipifica por la falta de coincidencia entre la nocin que se
tiene y la realidad a que dicha nocin deba corresponder. El nico error que cuenta
es el del solvens (el del accipiens solo sirve para medir su buena o mala fe). El error
puede ser de hecho o de derecho pero debe ser esencial (el error puede ser
excusable o inexcusable).
Casos:
- Fuera Condicional y paga antes de cumplida la condicin
- Fuera Dar cosa cierta y entrega otra
- Fuera Alternativa con eleccin a cargo del deudor y elige el acreedor
- Fuera Divisible o simpl. Mancomunada y paga en su totalidad como si fuese
solidaria
No: -Antes del plazo
-Despus de prescripta
-Deuda anulable
-Con pleno conocimiento se paga deuda de otro
Prueba:
-Principio general: quien promueve la accin de repeticin debe acreditar la
concurrencia de los tres requisitos para su procedencia: la existencia del pago, que
este fue indebido y que fue realizado por error.
-Es dable rendir por todos los medios probatorios posibles, inclusive testigos y
presunciones (no es un contrato no rige el 1193).
Accin
-Legitimizacin activa: solvens (deudor) o el tercero que paga deuda ajena.
-Trasmisible
-Puede ser por va subrogatoria
-Legitimacin pasiva: accipiens que recibi el pago o sus herederos
Cese del derecho a la repeticin
-Pese a la concurrencia de todos los requisitos esta no procede cuando el acreedor se
ha despojado de la documentacin justificativa de su derecho
-La caducidad de la accin repetidora solo funciona cuando el acreedor inutiliza o
deja perjudicar su titulo de buena fe y no cuando se apuro a hacerlo a sabiendas del
error incurrido por el solvens procurando as consolidar el pago para aprovecharse
indebidamente de dicha situacin.
-Cuando el tercero pagador no pueda ejercitar su accin contra el accipiens, le queda
sin embargo, a salvo su derecho contra el deudor verdadero.
Efectos del pago por error
-Nulidad del pago efectuado y retorno a la situacin anterior (restitucin de lo
percibido)
-Dependen de la buena o mala fe del accipiens
Prestacin por cantidad
Buena Fe: Debe solo restituir la cantidad pagada, solo debe los intereses devengados
a partir en que pierde la buena fe.
Mala fe: Debe restituir la cantidad percibida con los intereses que hubiera producido
o podido producir desde el da del pago
Prestaciones de dar cosas ciertas cuando la cosa puede ser restituida
Buena fe: est obligado a restituir la cosa que se le entreg con los frutos pendientes
pero no los consumidos
Mala fe: debe restituir la cosa con los frutos que hubiese producido o podido producir
desde el da del pago
Mejoras y gastos
Alejandro Berrotarn

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Buena fe: Restitucin de los gastos necesarios y tiles (con derecho a retencin).
Mala fe: Restitucin de los gastos necesarios y tiles (sin derecho a retencin)
Deterioro o destruccin
Mala fe: debe reparar la destruccin o deterioro o su valor aunque sea por caso
fortuito, a no ser que tambin hubiera sucedido estando en poder de quien la
entrego.
Prestaciones de hacer
Si se cumpli un hecho distinto al debido, el deudor solo podr reclamar una
indemnizacin proporcional al valor del servicio prestado.
Efectos con relacin a terceros
Terceros subadquirentes
El solvens puede actuar contra el accipiens o el subadquiriente
Accipiens: Mala fe: acta por daos y perjuicios por falta de restitucin
Buena fe: enriquecimiento sin causa (por el provecho de aquel)
Sudadquirente: Buena fe y oneroso: no procede (si procede contra mala fe o
gratuito)
Pago sin causa
Concepto
El pago sin causa es todo aquel que se efectuare con respecto a una obligacin que
no exista vlidamente al carecer del elemento causa.
Comparacin con el pago por error
-Los casos de pago indebido por falta de causa no exigen la prueba del error
-El pago sin causa es realizado por quien no era deudor con relacin al accipiens
(personas no ligadas entre s por un vinculo obligacional) en cambio en el pago por
error hay una relacin jurdica.
-El pago por error prescribe a los 2 aos y el pago sin causa a los 10 aos
Mtodo y sistema del Cdigo Civil
El pago efectuado sin causa, puede ser repetido haya sido o no hecho por error
Condictio
Causa futura: el pago debe ser considerado hecho sin causa, cuando ha tenido
lugar en consideracin de una causa futura, a cuya realizacin se opona:
-Un obstculo legal: una suma dada como dote en mira de un matrimonio
legalmente imposible
-Que de hecho no se hubiese realizado: dote sobre matrimonio posible que no
se llevo a cabo
Causa extinguida cuando lo fuese en consideracin de una causa existente, pero
que hubiese cesado de existir
-Ejemplo: seguro contra robo y luego se recupera la cosa robada (justifica la
restitucin de lo pagado)
Requisitos para que proceda la accin
-Traslacin patrimonial del solvens al accipiens
-Falta de una causa (no hay obligacin alguna o el accipiens no es A o el solvens D)
Repeticin de impuestos
Quien desea discutir debe hacerlo posteriormente al pago (tiene que pagar y luego
procurar la repeticin)
Debe protestar en el pago (de lo contrario consiente el impuesto y obsta a una
restitucin posterior) y adems seguir los requisitos formales arbitrarios para tener
por considerada la protesta.
La protesta no es requisito cuando:-El tributo es cobrado va judicial
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-El pago es por error (cree ser el obligado y no lo es)

La reforma constitucional y la jurisprudencia marcan cierta tendencia a la
flexibilizacin en este mbito.
Pago con causa contraria a la ley la moral y las buenas costumbres
-Es tambin hecho sin causa el pago efectuado en virtud de una obligacin
contraria a las leyes o al orden pblico
-Se debe no solo la restitucin sino el pago de intereses usurarios
-El objetivo es desalentar la conducta ilcita o inmoral y negarle proteccin
normativa.
-No puede el solvens alegar su propia torpeza o ser partcipe del hecho ilcito o
inmoral y pretender la restitucin.
Pago obtenido por medios ilcitos.
-Los medios ilcitos tienen que ser utilizados contra el propio solvens.
-El acto voluntario es sustituido por medios ilcitos, violentos o no, a travs del obrar
doloso del acreedor.
-El pago es irrepetible; sin perjuicio de que el accipiens pueda quedar obligado frente
al solvens por los daos ocasionados al mismo por su delito civil e incluso por la
responsabilidad penal en la que incurriese.
Obligaciones putativas
-Se funda en la creencia del deudor, pero que en verdad no existe.
-Cualquier desplazamiento hecho por el solvens es repetible por pago sin causa
Liberacin putativa
-Un acreedor exonera a su deudor, por creer errneamente que ha recibido el pago
-La actuacin debe retrotraerse con anterioridad al acto de liberacin

Alejandro Berrotarn

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