PRESENTACIN

En la actualidad los tipos legales del Derecho Penal,

frecuentemente por razones de tcnica legislativa sealan a
un individuo como sujeto responsable de hechos punibles; sin
embargo el problema surge cuando ms de un sujeto realiza
la accin tpica e ilcita. Es por eso que en el siguiente trabajo
sobre
autora y participacin se tratar de resolver el problema
central que gira en torno al sujeto, sobre quin cometi un
hecho delictuoso y en caso de ser varios los participantes, qu
papel desempearon cada uno de estos y cul es el grado de
responsabilidad que stos tienen.
Desde un punto de vista poltico criminal deben reprimirse a
todos aquellos que concurran en la comisin de un acto
delictuoso. Sin embargo en dogmtica penal existen dos
sistemas que fueron concebidos para imputar la realizacin de
un delito a los diversos participantes., primero el sistema
unitario de autora segn el cual son autores todos aquellos
que contribuyen a la realizacin del delito y el sistema
diferenciador consistente en distinguir entre autores y
partcipes. La finalidad consiste en saber quines han tenido
la funcin de protagonistas en la comisin de un delito y
quines una funcin secundaria; pues autor no son todos los
que colaboran en el hecho delictivo. De este modo el juez no
incurrir en error al dictar su fallo con las penas
correspondientes para cada uno de los sujetos inmersos en las
acciones incriminadas.
Debemos sealar que autor es aquella persona que realiza
parcial o totalmente la accin descrita en el tipo legal,
mientras que participe es el que colabora a manera de
instigacin o complicidad en la concurrencia de un delito, pero
cuya participacin queda subordinados a las decisiones de
otra persona quien es el verdadero autor.

CAPTULO I
ANTECEDENTES
En el Derecho Romano las penas correspondientes a los delitos se
imponan por regla general en la misma calidad y cantidad a todos los
participantes, como si cada uno hubiese cometido el delito por s solo.
A fines de la edad media comenz a vislumbrarse cierta distincin entre
autor, cmplice e inductor, luego procede el Cdigo penal francs de
1810 del cual pas al Cdigo penal prusiano de 1851.
Por otra parte el Cdigo de Napolen tambin influy en el Cdigo penal
espaol de 1822 y en el de 1848.1 En la actualidad en nuestro texto
penal, las categoras de autor, coautor y autor mediato son reguladas
separadamente de las de cmplice e instigador.

1. ESTADO DE CUESTIN.-

Cuando un hecho delictivo se realiza por un solo agente no existe

problema alguno, pero si varios son los ejecutores del delito la doctrina
ha expuesto dos sistemas a seguir:
1.1. SISTEMA UNITARIO DE AUTORIA.Es una posicin asumida por la corte causalista, donde se
considera a todos los intervinientes que prestan una contribucin
causal a la realizacin del tipo como autores, con independencia
de la importancia que corresponda a su colaboracin para el
conjunto del hecho.
1.2. SISTEMA DIFERENCIADOR DE AUTORIA.Consiste en distinguir entre las diversas formas de intervencin de
las personas que cometen de manera conjunta un hecho delictivo.
Este sistema a su vez se divide en dos diferenciaciones sobre el
concepto de autor:
1.2.1. CONCEPTO EXTENSIVO DE AUTOR.Esta concepcin fue elaborada por Kostlin y llevada a la prctica
por Von Buri. Aqu se seala que es autor aquella persona que obra
con voluntad de autor (animus auctoris) y es partcipe quien obra
con voluntad de partcipe (animus socii).5 Adems parte
igualmente de la teora de la equivalencia de condiciones, pero
reconoce que la ley obliga a distinguir distintos grados de
responsabilidad. Los tipos legales de participacin aparecen
entonces, como causas de restriccin de la pena, puesto que sin

ellas tendra que sancionarse a todos lo intervinientes como

autores. Quintero Olivares, sobre el tema seala que: El concepto
subjetivo de autor, al no poder designar al partcipe mediante
criterio objetivos, acude a lo subjetivo, de manera que lo
importante es el sentimiento de ser autor del hecho, de tenerlo
como propio y no como colaboracin de otro.6 Segn la misma,
es autor todo aquel que ha contribuido a causar el resultado tpico,
sin necesidad de que su contribucin al hecho consista en una
accin tpica; donde tambin el inductor y el cmplice son en s
autores.
La induccin y la complicidad conforme a esta teora son causas de
restriccin de la pena, pero cualquier otra categora que no tenga
prevista, legalmente y de forma expresa, un tratamiento fsico y
atenuatorio, deber ser considerada como autora.
Esta teora acepta la distincin entre autora y participacin,
estableciendo como base de la participacin la accesoriedad, esto es,
como dependencia del hecho de otro y del autor del mismo.
Para esta teora es muy difcil solucionar los supuestos de participacin
en los delitos especiales y los de propia mano.
1.2.2. CONCEPTO RESTRICTIVO DE AUTOR.Segn esta teora, es autor quien realiza la accin tpica
establecida en cada delito, por tanto, el que contribuye a que se
realice esta no sera autor del delito.
El criterio subjetivo nos proporcionar una gua para poder
delimitar las contribuciones y establecer las distinciones entre
autores y partcipes. De manera que autor ser quien realizando
una aportacin causal, cualquiera sea la entidad de esta, lo haga
con voluntad de autor, esto es, acta con voluntad de realizar su
propio hecho. Por el contrario, ser un partcipe quien, realizando
una aportacin causal, cualquiera que sea su entidad, lo hace con
voluntad de partcipe, o sea, de intervenir en un hecho de otro, por
ello tambin se le denomina Teora del nimo.
La autora y participacin dependen de si la aportacin es
objetivamente determinante o no del dominio del hecho.
1.2.2.1 TEORAS OBJETIVAS:
A) TEORA FORMAL OBJETIVA.- Segn esta teora, es autor quien, por
s mismo, realiza total o parcialmente la accin descrita en el tipo

legal. Poco importa el peso causal de su intervencin. Los otros

implicados que no llegan a intervenir de la misma manera, slo
pueden ser partcipes.
B) TEORA MATERIAL OBJETIVA.- En lugar del criterio de la ejecucin
total o parcial de la accin descrita en el tipo legal, este criterio tiene
en cuenta la peligrosidad del hecho ejecutado concretamente por
quien participa, colmndose, de esta manera, las lagunas de la teora
formal objetiva. As la calificacin del autor mediato est justificada,
en el ejemplo del hurto, por la importancia del hecho de utilizar a una
persona como instrumento mediante el engao.
1.2.3. TEORA DEL DOMINIO DEL HECHO.Llamada tambin teora finalista de autor. Esta teora nace con Welzel en
el mbito de la teora finalista, dando lugar a un concepto final de autor.
Posteriormente ser Roxin quien la desarrollar con gran profundidad
bajo la premisa del carcter fenomenolgico de la participacin.
Para Welzel la caracterstica del autor es el tener el dominio final sobre
el hecho, de forma que seor del hecho ser aquel que lo realiza en
forma final, en razn a una decisin de su voluntad.
Las caractersticas especficas de autora:
a) las caractersticas objetivas-personales de autor: los especiales
deberes del autor, inmanentes a su posicin; p. ej., como
funcionario, soldado, etc.
b) las caractersticas subjetivas-personales de autor: las intenciones
especiales, tendencias y formas de nimo o de sentimiento; p. ej.,
intencin de apropiacin, propsito deshonesto, nimo brutal.
El dominio finalista del hecho es la caracterstica general de la autora.
En cambio, los elementos personales de autor nicamente son
necesarios donde el tipo particular los contiene como presupuestos de la
autora. Por ejemplo en los delitos propios de los funcionarios pblicos,
delitos con determinada intencin y cosas semejantes.
A juicio de Roxin, la teora del dominio del hecho atribuye una
significacin equivalente a los factores objetivos y a los subjetivos. El
dominio del hecho es un elemento objetivo de la autora y, por ello,
elemento del tipo objetivo y, a su vez, es objeto del tipo subjetivo. De
este modo, el dominio del hecho y la voluntad de dominio constituyen
los elementos del dominio final del hecho. Jakobs distingue entre domino
del hecho formal (es decir, mediante la realizacin de la accin tpica), el

dominio del hecho material como dominio de la decisin (es decir,

dominando el hecho mediante la decisin de si se realiza o no el hecho),
y dominio del hecho material como dominio de la con figuracin (es
decir, dominando el hecho mediante la configuracin del hecho).
1.2.4. TEORA FUNCIONALISTA DE LA AUTORA.El autor ms representativo en este mbito es Jakobs, segn este autor
el punto de partida para la delimitacin de autores y partcipes es la
determinacin de competencias de las diferentes personas que
intervienen conjuntamente en un hecho delictivo. La determinacin de
esas competencias debe realizarse de acuerdo con dos modelos: por una
parte, el modelo de los delitos de infraccin de deber y por otra el
modelo de los delitos de dominio.
-

Delitos de infraccin de deber: en la medida en que la

competencia del autor est fundada solo a travs de la lesin de
deberes
protegidos
institucionalmente
y
que
afectan
exclusivamente a los titulares de un determinado estatus que no
pueden ser meros partcipes.
Delitos de dominio: en la mayor parte de los delitos la
competencia no se vincula a deberes especiales, sino a actos de
organizacin del titular de una esfera de organizacin y en ellos,
es caracterstica de la autora la organizacin decisiva o
determinante.

Autor es el que tiene la competencia decisiva, Desde este punto de vista

el dominio no es por si slo relevante para ser autor. Por ello es posible
que el autor de propia mano pueda ser coautor junto con otra persona
que tambin haya tomado parte ene le hecho, si este ltimo por la
configuracin del hecho tiene una competencia de igual rengo que
aquel. Por ejemplo, el individuo que sujeta a la mujer mientras otro
realiza el comportamiento tpico de violacin, es coautor, pese a que el
autor de propia mano era otro, puesto que la inmovilizacin de la vctima
es un acto de igual rango en la organizacin comn.

CAPTULO II
2.- SUPUESTOS DE AUTORA.Abarcados por la teora de la autora tenemos que distinguir: la autora
directa, la autora mediata y la coautora. Dicho de otra manera, el
dominio del hecho engloba:

a) el dominio de la accin, que es la autora directa;

b) el dominio de la voluntad, que son los supuestos de autora
mediata; y,
c) el dominio funcional del hecho, que es la coautora.
Siguiendo, por consiguiente, esta distincin, dividiremos este captulo en
tres secciones. La primera dedicada a la autora directa; en la segunda
nos ocuparemos de la autora mediata; y, finalmente, en la seccin
tercera examinaremos la coautora.
2.1.- AUTORIA DIRECTA.Autor directo es el que realiza el tipo ejecutando por si mismo la accin
tpica. Roxn denomina a esta autora dominio de la accin dado que es
la cualidad propia de la accin la que determina al ejecutor como
autor. Se determina mediante criterios de imputacin objetiva.
En el concepto de autor es necesario distinguir una caracterstica
general y unas caractersticas especiales.
-

Caractersticas generales.- El dominio del hecho.- Conforme dice

Bacigalupo tiene el dominio del hecho, quien concretamente dirige
-la totalidad del suceso hacia un fin determinado.
Caractersticas especiales.- En ocasiones, la autora exige, adems
del dominio del hecho, la concurrencia de otros elementos o
caractersticas: Elementos subjetivos de la autora: Se trata de
referencias anmicas del autor, como el nimo del lucro o en
general referencias tpicas relativas a la intencin o tendencia del
autor.

Elementos objetivos de la autora: Aparece cuando el tipo impone ciertas

exigencias de carcter objetivo en la persona del autor, como puede ser
una profesin o, cuando establece determinadas vinculaciones derivadas
del cumplimiento de deberes, como por ejemplo en los delitos
especiales; o, cuando impone ineludiblemente la realizacin fsica de la
accin tpica por parte del autor, como ocurre en los delitos de propia
mano; o, cuando han de concurrir ciertas caractersticas en los casos de
actuaciones en nombre de otro.
2. 2.- AUTORIA MEDIATA.La autora mediata, se identifica como autora mediata aquellos casos
donde el delito es realizado por el agente u hombre de atrs, a travs de
un intermediario material o persona interpuesta. A esta ltima, la
literatura especializada le ha asignado distintas denominaciones, como
hombre desde adelante, ejecutor inmediato, ejecutor directo o
simplemente ejecutor. Sin embargo, se acepta tambin la expresin
instrumento.

Por tanto, ser un autor mediato aqul que se aprovecha o utiliza la

actuacin de otra persona para alcanzar su objetivo delictivo. Tales
supuestos tradicionalmente han sido vinculados al empleo de la
coaccin sobre el intermediario material; o aprovechando el error en que
ste se encuentra; o empleando en la ejecucin del delito a personas
incapaces.
La funcin asignada a la categora dogmtica de la autora mediata, es,
pues, la de hacer responder penalmente al autor real de un delito que ha
sido cometido por otra persona. Se trata, en consecuencia, de una forma
especial de autora en la que el agente realiza el hecho punible
valindose de la persona interpuesta, por lo que debe hacrsele
acreedor a las consecuencias penales que correspondan a dicha
conducta ilcita.
En palabras del autor Jacobo Barca de Quiroga se trata la autora
mediata aparece cuando un sujeto realiza el tipo utilizando a otro como
instrumento que ser quien la ejecutar. En estos casos, el autor
mediato domina el hecho a travs de otra persona. Quien ejecuta el
hecho y quien lo domina son personas distintas, son supuestos de
"dominio de la voluntad". En estos casos, el hombre de atrs" realiza el
tipo mediante otra persona que la utiliza como herramienta.
2.2.1. SUPUESTOS DE AUTORA MEDIATA
En este apartado recogeremos aquellos casos de autora mediata que,
aunque polmicos, son comnmente admitidos, por la doctrina
mayoritaria:
A) Instrumento que obra sin dolo Supuestos en los que el instrumento
obra con error de tipo (lo provoca o lo aprovecha). Ejemplos tpicos
serian los de la enfermera que pone la inyeccin desconociendo que
previamente haba sido envenenada; el que atraviesa la frontera
transportando en el coche prestado, sin saberlo, drogas o dinero; el
mensajero que entrega el paquete bomba, etc.
En estos casos, el "hombre de atrs" tiene el dominio de la voluntad,
pues es quien tiene el conocimiento sobre las circunstancias de hecho
que conforman el tipo objetivo.
B) Instrumento que obra conforme a derecho Aqu el instrumento acta
jurdicamente aunque con falta de todos los conocimientos necesarios
del hecho que, por el contrario, s son posedos por el "hombre de
atrs". Ejemplos: polica que detiene en virtud de una denuncia falsa.

C) Instrumento que obra bajo coaccin JACOBO LOPEZ BARJA DE

QUIROGA. Ob. Cit. P. 286 17 Por ejemplo, Z apunta al nio W, hijo del
cerrajero 13, y requiere a este ltimo para que fuerce una cerradura,
amenazndole con disparar sobre el nio si no lo hace.
-

En estos casos, como el instrumento acta con dolo, es muy

discutible que pueda aceptarse la autora mediata, pues sera un
caso de induccin. No obstante, la doctrina dominante (Welzel,
Maurach, Roxin, Cramer, Stratenwerth), considera que es posible
la autora mediata en los casos en qu "el instrumento obra sin
libertad", pues, lo que habr que comprobar es el "grado de
coaccin y la influencia de esta sobre la responsabilidad jurdicopenal del instrumento, desde el puni de vista del estado de
necesidad disculpante.
Otros autores, como Gmez Bentez, consideran que los supuestos
de "fuerza" son casos de autora mediata, si bien dicho autor
considera que fuerza es fuerza irresistible y que esta no constituye
una causa de inexistencia de accin penal, sino de atipicidad de la
accin por ausencia de imputacin objetiva del hecho a su autor.

D) Instrumento que obra sin culpabilidad Son los supuestos en los que el
instrumento obra inimputablemente, o en error de prohibicin. En los
supuestos del instrumento inimputable, incapaz de culpabilidad
(como menores, enfermos mentales, embriagados, etc.), es preciso
conocer hasta que punto existe esa falta de capacidad, pues, si a
pesar de dicha carencia puede tener el dominio del hecho, en vez de
autora mediata, se tratara de una induccin. Puede presentarse la
autora mediata, tanto si el sujeto provoca la incapacidad de
culpabilidad (lo emborracha) como si se aprovecha de dicha
incapacidad que conoce (del nio o del enfermo mental).
E) Instrumento que obra justificadamente Se trata de casos en los que el
ejecutor acta justificadamente (cumplimiento del deber/obediencia
debida), por lo que como la accesoriedad 17 GMEZ 8ENTEZ. Teora
Jurdica del delito, Madrid. 1984, p. 146. 18 limitada parte de que el
hecho realizado por el ejecutor ha de ser tpico y antijurdico, al faltar
este ltimo requisito, si la orden se concepta como induccin habra
que considerar que se trata de un comportamiento impune, pues, la
participacin en un hecho justificado no da lugar a responsabilidad.
As pues, la responsabilidad del "hombre de atrs" solo cabe por la
va de la autora mediata. Cuestin distinta es la amplitud de las
causas de justificacin indicadas y su aplicacin al caso concreto,
pero, para lo que ahora interesa se parte de su concurrencia.
Decimos esto por la polmica existente acerca ce si en un Estado de
derecho son admisibles los mandatos antijurdicos obligatorios, eL

deber del subordinado de cumplir la orden o su responsabilidad por

no hacerlo; extremos sobre los que aqu no podemos detenernos.
F) Instrumento que obra dentro de un aparato de poder En estos casos
el "hombre de atrs" que es el que dirige la organizacin, da las
rdenes oportunas que ciertos miembros se encargarn de cumplir.
Se caracteriza, por tanto, por una parte, en que no existe ninguna
coaccin ni engao en el ejecutor y, por otra parte, en que el ejecutor
es fcilmente reemplazable.
De esa forma, el que da las rdenes mantiene el dominio del hecho,
pues, el hecho es obra suya y de l depende, pudiendo en cualquier
momento cambiar al ejecutor, el plan, etc. El ejecutor no acta
autnomamente sino dentro de un plan, o de unas directrices de
actuacin diseadas por el "hombre de atrs". Cuando la orden es
directa los problemas son menores que en los casos en que el
ejecutor acta presumiendo que esa ser la solucin que el "hombre
de atrs" hubiera ordenado. Se trata de organizaciones
jerrquicamente estructuradas en las que hasta es posible que el
hombre de atrs desconozca quin va a ser, en el caso concreto, el
ejecutor de las rdenes. Al hombre de atrs, en estos casos, se le
llama "autores de escritorio.
Es importante destacar que en torno a esta modalidad de autora
mediata, subsisten algunas posiciones discrepantes entre los autores 19
nacionales18 y extranjeros19 que la confunden con supuestos de
coautora, instigacin o complicidad, pese a no darse en ella la
horizontalidad, o la relacin directa o perifrica que caracteriza a
aqullas. Esta interpretacin discrepante sobre la posicin dogmtica del
nivel superior estratgico, tambin se ha proyectado en la jurisprudencia
nacional.
2.2.2. CASOS EN LOS QUE SE NIEGA LA AUTORA MEDIATA.En trminos generales, puede decirse que no cabe la autora mediata
cuando el instrumento acta de forma dolosa y siendo plenamente
responsable, en los delitos especiales es altamente polmica, en los
delitos de propia mano, en los delitos imprudentes.
2.2.3. TENTATIVA EN LA AUTORA MEDIATA.La cuestin que se debe delimitar es el del momento a partir del cual
puede ya hablarse de tentativa. As, debemos preguntarnos si ha de
tomarse en consideracin el momento en el que el autor mediato ejerce
su influenca sobre el inmediato o si, por el contrario, habr que esperar
a que el instrumento realice algn acto ejecutivo. O, en fin, el
comportamiento del autor mediato y del instrumento deben verse como

una unidad, como una "accin total": "el autor mediato ejecuta mediante
la persona del instrumento es decir, no antes que esta".
Roxin considera que la solucin estar en funcin de que el instrumento
haya escapado o no del control del autor mediato. As pues, la tentativa
comenzar a partir de que el instrumento d principio a la ejecucin
(siempre que hasta entonces el autor mediato haya tenido el control
sobre el instrumento). No obstante, la tentativa comenzar antes si el
instrumento escapa del control del autor mediato; en tal caso, a partir
de la prdida de control habr comenzado la tentativa (siendo
indiferente que se trate de un instrumento de buena o de mala fe).

LA COAUTORA.-

Es decir, el dominio funcional del hecho, se presenta cuando varias

personas de comn acuerdo toman parte en la fase ejecutiva de 21
ROXIN, CLAUS, ibdem 22 JACOBO LOPEZ BARJA DE QUIROGA. Ob. Cit. P.
297 21 la realizacin del tipo, codominando el hecho entre todos.
Aparece por consiguiente la coautora como un supuesto de "divisin del
trabajo", aunque claro est no basta con cualquier aporte dentro de esa
distribucin de funciones, pues, en otro caso, la coautora abarcara la
complicidad.
-

Hans Welzel, seala que La coautora es autora cuya

particularidad consiste en que el dominio del hecho unitario es
comn a varias personas. Coautor es quien, estando en posesin
de las condiciones personales de autor, y participando de la
decisin comn del hecho, sobre la base de ella, coparticipa en la
ejecucin del delito.

Bacigalupo sostiene que, el elemento esencial de la coautora es el

codominio del hecho. Este elemento ha sido caracterizado por
Roxn como un dominio funcional del hecho, en el sentido de que
cada uno de los coautores tiene en sus manos el dominio del
hecho a travs de la parte que le corresponde en la divisin del
trabajo.

El codominio del hecho requiere una decisin conjunta al hecho.

Mediante esta decisin conjunta o comn se vinculan
funcionalmente los distintos aportes al mismo: uno de los autores
sostiene a la vctima y el otro la despoja de su dinero; cada
aportacin est conectada a la otra mediante la divisin de tareas
acordada en la decisin conjunta.

2.3.1. REQUISITOS.Los requisitos de la coautora son los siguientes:

a.
LA DECISIN CONJUNTA.Es necesario que exista una decisin conjunta de realizar el hecho
delictivo. Precisamente, este comn acuerdo ser lo que engarce
unas aportaciones a otras y les d un sentido de divisin de funciones
dentro de la globalidad de contribuciones que dan lugar a la
realizacin, del tipo.
b.
EL CODOMINIO DEL HECHO.En la coautora es preciso que exista un condominio del hecho, esto
es, que todos y cada uno de los intervinientes dominen el hecho.
Como seala Roxin, "el que coacta ha codecidido hasta el ltimo
momento sobre la realizacin del tipo", pues, "cuando alguien aporta
al hecho una colaboracin necesaria, tiene por este medio en sus
manos la realizacin del tipo".
El dominio del hecho no se presenta nicamente en los casos en los que
el sujeto por s mismo realiza el tipo, sino que tambin existe aunque
cada persona que interviene no realice por s solo y enteramente el tipo,
pues es posible derivar un dominio del hecho, en razn a cada
aportacin al hecho, basada en la divisin del trabajo o de funciones
entre los intervinientes. De ah que se hable del "dominio funcional del
hecho".
c.
LA APORTACIN AL HECHO EN FASE
EJECUTIVA.Otra cuestin que se debe tener en cuenta es la del momento en el
que se produce la aportacin del interviniente: el coautor tiene que
realizar su (portacin en fase ejecutiva. En otras palabras, su
contribucin tiene que ser actualizada al momento de la realizacin
del tipo. La razn es clara, slo as puede decirse que el sujeto tiene
el dominio del hecho. Esto conduce a que la misma contribucin
pueda tener un significado distinto para el derecho en virtud del
momento en que se produzca.
Por ello, Roxn afirma que "lo importante es saber si la correalizacin
del hecho tiene lugar en la preparacin o durante la ejecucin del
hecho. Solo en el ltimo caso puede existir una coautora, mientras
que en los restantes casos debe imponerse una pena de cmplice".

2.3.2. SUPUESTOS PROBLEMTICOS DE COAUTORA:

2.3.2.1. AUTORA ACCESORIA.Aunque en los supuestos de autora accesoria no puede hablarse
de coautora, no obstante, nos parece ms oportuno recogerla en
este lugar, dado que en ellos no hay autor nico y conviene
distinguirlos de los casos de coautora.

En la autora accesoria dos o ms personas sin comn acuerdo,

actuando cada una de forma independiente y desconociendo la
actuacin de la o las otras, producen el resultado tpico. Estos
casos no pueden tratarse como una coautora, pues falta
precisamente la decisin comn.
En la autora accesoria no es de aplicacin el principio de
imputacin recproca de las contribuciones (propio de la
coautora), sino que el aporte de cada autor accesorio debe
considerarse por s mismo con independencia de las dems
aportaciones de otras personas; lo que implica que cada autor
accesorio responde nicamente por lo realizado por s mismo, a
diferencia de lo que ocurre en la coautora en la que el coautor
responde del conjunto y, por tanto, de lo realizado por otros
coautores (evidentemente, no existe esa responsabilidad con
relacin al exceso).
-

El ejemplo tpico de autora accesoria dolosa es el siguiente: A con

intencin de matar a C, pone veneno en el cafe de C;
independientemente y desconociendo ese hecho, B, que quiere
matar a C, tambin pone veneno en la taza de caf de C. Este,
bebe el caf y muere. A este ejemplo suele aadrsele que las
dosis de veneno de A y B son por s mismas suficientes, cada una
de ellas, para matar; o bien, que ambas dosis son por s mismas
insuficientes, pero sumadas ambas son suficientes para producir el
resultado de muerte.

2.3.2.2. COAUTORIA SUCESIVA.La coautora sucesiva se presenta, como indica Rodrguez

Mourullo, "cuando una persona toma parte en un hecho, cuya
'ejecucin se inici' en rgimen de autora nica por otro sujeto,
a fin de, ensamblando su actuacin con la de este, lograr la
consumacin. No se requiere un acuerdo expreso". O, en
palabras de Bacigalupo00", cuando "alguien participa
codominando el hecho en un delito que ya lia comenzado a
ejecutarse".
Por consiguiente, la coautora sucesiva implica que la decisin
comn, bien de forma expresa o bien de forma tcita, ha de
tener lugar durante la ejecucin del hecho. La coautora exige
esa decisin comn, por lo que si el o los que iniciaron el hecho
no tienen conocimiento de esa otra aportacin, no nos
encontramos ante un supuesto de coautora ni, por tanto, de
coautora sucesiva. Es preciso que exista dicha decisin comn
entre todos los autores, esto es, entre los primeros y el o los

sucesivos; aunque, como indicamos, el acuerdo puede ser

tcito.
-

Por ejemplo: "A" y "B" penetran con violencia en una tienda, donde
se apoderan de mercancas que llevan a casa de "C"; ste,
enterado del hecho ya realizado por "A" y "B", concurre con ellos al
local y se apoderan juntos del resto de la mercadera.

Como dijimos anteriormente, el coautor sucesivo nicamente

responder de lo que ocurra a partir de su intervencin y no entra en su
mbito de competencia lo sucedido con anterioridad.
La coautora sucesiva es posible en tanto en cuanto el delito no est
consumado, pues, si el primer autor ya ha concluido la realizacin del
tipo, no hay espacio para la actuacin del coautor sucesivo.
2.3.2.3 COAUTORA ALTERNATIVA.La coautora alternativa aparece cuando se trata de aportes de
distintas personas, en las que cada aporte previsto realiza por
completo el tipo, pero que nicamente pueden producirse de
forma alternativa, bien el aporte de una o bien el de la otra
persona.
-

Por ejemplo: A y B quieren matar a C, pero como este puede venir

por dos calles distintas, cada uno le espera en una calle; C pasa
por la calle donde est A y este le mata. El problema es configurar
el aporte de B. Es una coautora o simplemente son actos
preparatorios?

2.3.2.4 COAUTORA ADITIVA.La coautora aditiva aparece cuando varias personas, siguiendo la
decisin comn, realizan al mismo tiempo la accin ejecutiva, pero
solo alguna o algunas de las acciones de dichas personas
producirn el resultado tpico. Sera el supuesto del pelotn de
fusilamiento; o de la actuacin de los gngsters; o del actuar de
varios terroristas; todos ellos disparan a la vez con la intencin de
matar, pero resulta que alguna de las balas no alcanz el objetivo.
En estos casos, cada autor pretendi por s mismo realizar por completo
el tipo, y el hecho de que acten conjuntamente varias personas no
tiene por objeto llevar a cabo una distribucin de funciones entre ellas,
sino obtener el aseguramiento del resultado. Estos supuestos deben
resolverse de igual forma que los casos de coautora alternativa, es
decir, admitiendo que se trata de un caso de coautora, pues, ex ante las

diferentes contribuciones, dada su importancia, resultan esenciales y

necesarias. Esta es la solucin mantenida por Roxn"

CAPTULO III
PARTICIPACIN, ACCESORIEDAD, INDUCCIN Y
COMPLICIDAD
3.1. PARTICIPACIN.Con la permanente bsqueda de un concepto restrictivo de autor, se ha
podido llegar a la plena distincin entre la autora y la participacin,
siendo esta ltima lnea de imputacin de la que nos encargaremos en lo
siguiente.
La participacin se tiene en la clase de aportes con los que no se logra
tener ningn dominio del hecho. La participacin es siempre -por decirlo
as- accesoria a cualquiera de las modalidades que pueda la autora
revestir. Una propiedad ms de los niveles de participacin (induccin,
cooperacin necesaria, complicidad), consiste en que stos, siempre se
han de presentar en forma dolosa.
3.1.1. PARTICIPACIN COMO RELACIN DE CONCEPTO.Participacin es la colaboracin en un hecho ajeno o la motivacin
de ste. Ella se caracteriza por la ausencia del dominio final del
hecho que es propia de las formas de autora dolosa o, expresado
en forma diferenciada, por la no dominacin del acontecer causal
tambin buscado en forma final por el partcipe.
Slo es posible asumir la participacin del no autor que colabora
sin dominio del hecho, cuando el actuante directo (el autor
principal) ha actuado al menos en forma tpica, antijurdica y con
responsabilidad por el hecho. Slo cabe hablar de participacin
cuando el autor principal haya actuado dolosamente.
El elemento objetivo de la autora consiste en tener en las manos
el curso del acontecer tpico, en la posibilidad fctica de dirigir en
todo momento la configuracin tpica. En oposicin a la autora
toda forma de participacin se caracteriza por la ausencia del
dominio del hecho en el colaborador. El dominio del hecho es un
elemento objetivo necesario de autora en los hechos punibles
dolosos en todas sus formas.
3.1.2. FUNDAMENTO DE PUNIBILIDAD.El fundamento de la punibilidad del partcipe es justamente que
este no haya realizado la accin tpica. Esta delimitacin negativa
debe interpretarse en sentido material, es decir que es necesario

que el partcipe no haya tenido el dominio del hecho o no haya

estado obligado por el deber especial en los delitos de infraccin
del deber, ya que en este supuesto nos encontraramos en
presencia de un coautor.
As encontramos que la participacin no es un tipo autnomo, sino
la subsuncin a un "tipo de referencia"; ya que no es posible la
participacin si no se la conecta a un hecho punible cuyo autor es
otro distinto del partcipe.
De lo expuesto no cabe mas que deducir la accesoriedad de la
participacin. La participacin punible presupone que el hecho
principal haya alcanzado por lo menos el grado de tentativa, es
decir que, al menos un principio de ejecucin debe ser encontrado
para poder iniciar el tratamiento de la participacin criminal,
dependiendo frreamente del grado de realizacin.
Tambin guarda dependencia de los elementos del hecho punible
del autor, existiendo distintas posibilidades: Accesoriedad mnima:
Donde el hecho principal solo requiere ser tpicamente adecuado.
Accesoriedad limitada: En este caso el hecho principal debe ser
tpico y antijurdico. Accesoriedad extrema: En este supuesto el
hecho principal debe ser tpico, antijurdico y culpable.
Hiperaccesoriedad: Aqu encontramos que las circunstancias
personales agravantes o atenuantes del autor del hecho principal
tambin benefician o perjudican al partcipe.
3.1.3. DISTINCIN DE LA PARTICIPACIN POR EL GRADO DE LA
MISMA.Dentro de la participacin debemos distinguir entre los partcipes
necesarios o cmplices y partcipe secundario, circunstancia que
se diferencia por la necesariedad del auxilio o cooperacin
concreta en el hecho especfico, siempre que su cooperacin no
resuelva la consumacin final del hecho, ya que en este supuesto
estaramos analizando la coautora.
3.1.3.1. Partcipes Primarios.- Son tambin referidos como partcipes
necesarios, y se distinguen en que su auxilio o cooperacin son
fundamentales para la realizacin del hecho, es decir, que si no
existiese su auxilio el hecho no se podra haber consumado de
la forma en que se concret. Tiene una carga de necesidad para
el hecho, que debe haber sido establecida antes del comienzo
de ejecucin del hecho sub examine.

3.1.3.2. Partcipes secundarios.- En este supuesto no se mide por la

necesariedad del aporte ya que si auxilian o no, no se vara el
resultado del hecho y puede prestar una colaboracin durante
el hecho. No tiene domino del hecho ni de las circunstancias y
puede tratarse hasta de una promesa anterior. Ejemplificando
este supuesto, tenemos el caso de quien auxilia al autor
despus del hecho ya sea para encubrirlo o disimular el
producto del ilcito; y no habiendo prestado ninguna
cooperacin en el hecho, el autor del mismo contaba de
antemano con esa ayuda posterior. Cabe aclarar que en este
ejemplo, la diferencia con el encubridor es justamente esa
promesa anterior, por lo cual la pena es la del autor reducida de
un tercio (1/3) a la mitad (1/2), sin tomarse en cuenta el tipo de
"encubrimiento".
-

Aqu cabe resaltar que no es necesaria la consumacin del hecho,

sino slo su comienzo de ejecucin, ya que si la promesa previa de
guardar el producto robado no se concreta debido a que el hecho
qued en una tentativa, y no haya producto del ilcito para
asegurar, faltando la posibilidad de cumplir la promesa, el o los
autores contaban con ese resultado como cierto.

3.1.4. LA COOPERACIN NECESARIA.En algunas legislaciones penales, la cooperacin necesaria es regulada

junto con la cooperacin no necesaria, que a la postre esta ltima figura
puede equipararse en todos sus trminos con la complicidad. Ambas
esferas son formas de participacin en las que el cooperador no tiene el
dominio -ni con mucho- del hecho. Pero bien, la diferencia entre la
cooperacin necesaria y la complicidad consiste en que en la primera el
aporte o ayuda es considerado, ante las circunstancias especficas de la
realizacin del hecho principal, como escaso o poco abundante; en este
sentido, la complicidad o cooperacin no necesaria recae sobre aportes
cuya ayuda podra no ser escasa frente a las circunstancias de hecho
que se presentaran al momento de la realizacin del hacho delictivo. En
modo casi definitivo podemos decir que la cooperacin necesaria se
convierte en un aporte sin el cual -dada su necesidad y presentada su
escasez- el ilcito difcilmente se cometera en la forma en que se
produjo.
3.2. ACCESORIEDAD.Al principio de accesoriedad, otros autores lo hacen bajo la
denominacin de accesoriedad cualitativa, mbito interno de la
accesoriedad, estructura interna del delito entre otras.

La participacin (induccin y complicidad) depende de la existencia de

un hecho principal doloso(accesoriedad), pues nicamente mediante la
comisin de un hecho principal se consuma el tipo de injusto. Adems, la
exigencia de accesoriedad tambin desempea un papel en la coautora.
Como aqu la contribucin la contribucin de un interviniente al hecho se
completa mediante la del otro hasta la plena realizacin del tipo del
delito, surge, igualmente la cuestin de los elementos del concepto de
delito que deben concurrir en todos los actos parciales vinculados. El
principio de accesoriedad limitada de la participacin significa por una
parte que la participacin es accesoria respecto del hecho del autor pero
tambin por otra parte que depende de este hasta cierto punto. Basta
que el hecho del autor sea contrario a derecho (antijurdico) no es
preciso que adems sea personalmente imputable al autor, se descarta
as la teora de la accesoriedad mxima. Mas tambin se rechaza la
teora de la accesoriedad mnima segn la cual bastara que el hecho del
autor realizase el tipo de un delito aunque estuviera justificado.
La punibilidad del participe depende jurdicamente del hecho del
autor principal (accesoriedad) o mejor dicho la ilicitud de la
participacin presupone la ilicitud del hecho en el que se
participa. Tradicionalmente se distinguen varios grados de la
participacin:
a. La accesoriedad extrema cuando se requiere para la punibilidad de la
participacin que el autor haya realizado un hecho tpico, antijurdico
y culpable. Es sostenida fundamentalmente por quienes siguen la
teora de la participacin en la culpabilidad.
b. S, por el contrario se sigue la teora de la participacin en lo ilcito,
basta con que el hecho principal sea tpico y antijurdico,
sostenindose la llamada accesoriedad limitada.
c. La adscripcin del dolo al tipo de injusto (al tipo subjetivo, pues de lo
contrario se ampliara notablemente el mbito de la participacin
punible, pues de considerar al dolo como forma de culpabilidad
bastara como un hecho objetivo que se adecue al tipo objetivo, con
independencia de si el autor obr o no con el dolo requerido por el
tipo. Por eso, quienes conciben el dolo como forma de culpabilidad se
ven obligados a sostener una accesoriedad mxima.
d. Los dos puntos de vista extremos, esto es la hiper- accesoriedad, que
requiere un hecho tpico, antijurdico culpable y punible y la
accesoriedad mnima que considera suficiente un hecho tpico del
autor principal, aunque resulte justificado apenas tienen seguidores
en la teora. El hecho primero porque restringe excesivamente el
mbito de la participacin punible; el segundo, porque no es acorde

con el principio de unidad del ordenamiento jurdico, pues el hecho no

puede ser ajustado a derecho para el autor e ilcito para el participe.
La opinin dominante sostiene la teora de la participacin en lo ilcito
y concibe el dolo como elemento del tipo subjetivo y no como forma
de culpabilidad se considera suficiente una accesoriedad limitada, en
el sentido expuesto.
Corresponde entonces analizar los elementos del delito que deben
presentarse en el hecho principal para que el participe pueda ser
suceptible de pena. Aclaramos que la discusin que se presenta no
afecta la existencia de la dependencia de la participacin sino el grado
de la accesoriedad.
Al respecto existen cuatro posiciones:
PRIMERO; Accesoriedad Mnima, que solo exige que el hecho principal
sea tpico.
SEGUNDO; Accesoriedad Limitada, que requiere que el hecho principal
sea tpico y antijurdico.
TERCERO; Accesoriedad Extrema, que establece que el hecho principal
tiene que ser tpico, antijurdico y culpable.
CUARTO; Hiper-Accesoriedad, que exige que debe presentarse todos los
presupuestos materiales de la punibilidad. 34 De todos ellos el sistema
ms adecuado es el de la Accesoriedad Limitada y es suficiente que el
hecho sea tpico y antijurdico, no siendo necesario que sea culpable
pues la culpabilidad es individual de cada participe. Creemos que esta
tesis es la que mejor se adecua a nuestro ordenamiento penal.
A la Accesoriedad Limitada se le enfrentan las otras tesis antes citadas.
En relacin a la Accesoriedad Mnima, podra afirmarse que siendo la
tipicidad solo indicio de la antijuricidad de la conducta, el plantear que
para la accesoriedad es suficiente que el hecho principal sea tpico
implica que se originen absurdos. Ejemplo: el hecho de sancionar al que
colaboro con el que ejerci una legtima defensa, es decir se castigara al
participe en un hecho que no es antijurdico.

3.3. INDUCCIN.-

En la induccin un sujeto determina a otro a la comisin dolosa de un

hecho antijurdico haciendo nacer en el la idea delictiva. Pero a
diferencia de la coautora el inductor no tiene participacin en el dominio
del hecho.

Inducir es determinar dolosamente a un hecho doloso, no se requiere un

especial nfasis para determinar el arsenal de los medios de induccin,
este comprende desde la comunicacin exenta de engao y de dominio
sobre el ejecutor, acerca de que debe realizarse el hecho, hasta los
medios de la autora mediata, siempre que el influido acte
dolosamente.
El dolo del inductor debe, tambin, ser concreto, esto es, dirigirse a un
determinado hecho y a un determinado autor en el que debe producirse
la resolucin de delinquir. Tan pronto como deja de ser determinable
individualmente el crculo de personas a las que se dirige la instigacin,
desaparece la induccin.
Por otro lado la accin del inductor ha de ocasionar la resolucin de
cometer el hecho en el autor principal. Si el sujeto a inducir ya se halla
decidido a cometer el hecho (omni modo facturas), nicamente
concurrir tentativa de induccin o complicidad psquica. El hecho al que
se induce, debe o bien ser consumado o, por lo menos, constituir una
tentativa conminada con pena. Si el hecho principal ni siquiera ha sido
intentado, la punibilidad se limita al caso de que debiera cometerse un
delito grave. Adems, el hecho principal debe cometerse dolosamente;
Tambin resulta posible la induccin a un delito especial propio mediante
un sujeto no cualificado, el inductor, sin embargo, no debe ser castigado
con la totalidad de la pena correspondiente al autor del delito especial
propio, sino que debe atenuarse la pena segn los preceptos relativos a
la tentativa.
El inductor slo responde en la medida en la que el hecho principal
concuerda con su dolo. Si el autor principal por el contrario, hace ms de
lo querido por el inductor (exceso), ste nicamente es responsable
hasta el lmite de su dolo de inducir. Ejemplos: Quien induce a otro a un
robo no es responsable del hecho cuando el segundo comete en su lugar
una violacin. Sin embargo, las desviaciones inesenciales del hecho
principal respecto del dolo del inductor no pueden servir de descargo al
inductor: el acusado quiere inducir al testigo a efectuar un falso
testimonio positivo, ms ste nicamente jura no saber nada del asunto.
Una induccin por omisin no resulta jurdicamente posible. El inductor
debe provocar en el autor la resolucin de la accin por la va del-influjopsquico.
La pena del autor segn esto puede incluso ser ms grave en el caso
concreto que la del autor, como sucede cuando aquel advierte
plenamente el contenido de injusto del hecho a diferencia del autor. Por
ello poltico- criminalmente no existe ningn motivo para sustraer de la
induccin los casos ms graves mediante la figura del autor tras el
autor.

El instigador es aquel que determina consciente e intencionalmente a

otra persona a cometer un delito, pero sin participar en su ejecucin
porque de lo contrario pasara de la calidad de instigador a la de autor.
La instigacin es accesoria por lo que se debe constatar el delito
principal.
3.3.1. MEDIOS DE LA INDUCCIN.Cualquier medio es idneo para la induccin: promesas, precio, regalos,
etc. Tambin las amenazas y coacciones son medios idneos cuando no
comporten una instrurmentalizacin del inducido que pueda dar lugar a
autora mediata.
Conforme a la regla general de la accesoriedad de la participacin, el
hecho del autor principal ha de haber alcanzado el estadio de la
tentativa. En el aspecto subjetivo, la induccin requiere un doble dolo, l
referido a la produccin de la resolucin de cometer el delito y a la
ejecucin del hecho principal por el autor, concebido en sus elementos
esenciales o rasgos fundamentales, pero, en cualquier caso, debe
tratarse de un delito concreto, esto es, el inductor debe haberse
representado concretamente el hecho principal.
El inductor debe perseguir la consumacin del hecho principal. En otro
caso, s solo pretende que se llegue a la tentativa del hecho principal,
como en el caso del agente provocador que solo pretende obtener las
pruebas de la autora, de acuerdo con la posicin mayoritaria el hecho
quedara impune.
El dolo del inductor delimita el mbito de su responsabilidad. Por ello, en
caso de exceso cuantitativo o cualitativo del autor principal que no est
abarcado al menos por dolo eventual, respecto de ello no se ha dado el
influjo psquico en que consiste la induccin y por ello no puede hacerse
responsable al inductor. Exceso cualitativo; Si se induce a un robo y. se
comete un homicidio no debe responder el inductor por la muerte de
otro. Exceso cuantitativo cuando se induce a un hurto y el autor fuerza
las cosas para la sustraccin de la cosa ajena. De otro lado, la
accesoriedad de la participacin determina que, en caso de defecto esto
es cuando el autor realiza menos de lo inducido, slo responder el
inductor en funcin de lo realizado por el autor principal. En cualquier
caso, no inciden en la responsabilidad del inductor simples desviaciones
accidentales del hecho principal: ejemplo, se induce a dar un falso
testimonio positivo, limitndose el testigo a jurar no saber nada del
asunto.
De acuerdo al Articulo 24 del cdigo penal peruano es instigador: El
que, dolosamente determina a otro a cometer el hecho punible ser
reprimido con la pena que corresponde al autor. El artculo 24 seala

determinar a otro pero no dice la forma en que esto se pueda hacer,

por lo que pueden presentarse a nuestro entender dos casos:
1. Cuando el instigador lo hace mediante palabras, es decir lo
convence con ciertos argumentos.
2. Cuando el instigador directamente utiliza una amenaza fsico
moral. Lo que se debe tener en cuenta es la sujecin de la
voluntad del instigado.
3.3.2. REQUISITOS DE LA INDUCCIN.Debe ser concreta y especficamente orientada a un hecho delictivo
especfico y no a cualquiera o a delinquir en general. El instigador no
tiene el dominio del hecho, l provoca dolosamente al autor para que de
comienzo a la ejecucin del delito. El autor es el que posee el dominio
del hecho.
La instigacin debe ser determinante, es decir la decisin de actuar de
parte del sujeto ha debido nacer a consecuencia de la instigacin.
Determinacin del autor del delito quiere decir que la instigacin tiene
que ser abierta, clara y no encubierta ni insidiosa y tambin que ha de
haber relacin personal entre el instigador y el instigado.
La instigacin debe ser eficaz, es decir la instigacin se castiga siempre
y cuando el sujeto instigado comience la ejecucin del delito. El
comienzo de la ejecucin del delito opera como una condicin objetiva
de punibilidad respecto de la responsabilidad del instigador. El instigador
no responde por el exceso del instigado.
3.4. COMPLICIDAD.Auxiliar como cmplice consiste en prestar auxilio al hecho doloso. En la
interpretacin de la prestacin de auxilio hay dos extremos discutidos;
en primer lugar, si es necesaria la causalidad para el resultado delictivo
y si basta un favorecimiento y, en segundo lugar, si basta cualquier
causalidad o bien favorecimiento. En relacin con la primera cuestin,
se trata de si constituye complicidad consumada el apoyo del autor cuyo
fruto ex post cuando menos no es demostrable, o incluso cuando se
puede demostrar que no tuvo ninguno. La segunda cuestin se refiere
al problema de las aportaciones reemplazables, es decir, de si han de
tenerse en cuenta o no los procesos causales hipotticos. La complicidad
es la cooperacin dolosa con otro en la realizacin de su hecho
antijurdico dolosamente cometido. El Cmplice se limita a favorecer un
hecho ajeno; como el inductor, no toma parte en el dominio del hecho;
el autor no necesita siquiera conocer la cooperacin que le presta (la
llamada complicidad oculta). En este punto se distingue la complicidad
de la coautora, puesto que sta requiere el dominio funcional del hecho
sobre la base de un acuerdo en comn. Por el contrario, para la teora
subjetiva, la distincin radica solamente en la "actitud interna y

direccin de la voluntad del que acta". Al igual que la induccin, la

complicidad requiere tambin una vinculacin entre el hecho principal y
la accin del cmplice. No obstante, habr que seguir distinguiendo
entre complicidad intelectual (psquica) y tcnica (fsica). Los medios de
la complicidad son ilimitados, de modo que todo favorecimiento doloso
de un hecho doloso ajeno constituye complicidad, incluso en el caso de
que alguien realice de propia mano un elemento del tipo del hecho
principal, puede excepcionalmente concurrir slo complicidad, en la
medida en la que no se tenga participacin alguna en el comn acuerdo
constitutivo de la coautora. Tambin se halla ampliamente delimitado el
mbito temporal de la complicidad, la cooperacin no precisa ser
prestada para el propio hecho principal o para la realizacin de un
elemento del tipo, sino que puede referirse solamente a un acto
preparatorio, en la medida en la que por lo menos el hecho principal
queda en tentativa punible. Ejemplo: complicidad a la formulacin de
una falsa declaracin jurada por parte de un examinando prestndole
ayuda en el trabajo correspondiente al examen.
Adems, la complicidad no es slo posible hasta la consumacin formal,
sino que, al igual que la coautora, cabe tambin hasta la terminacin
material del hecho principal. Ejemplos: Despus del incendio de un
edificio todava resulta posible la complicidad si el dolo del incendiario se
extiende a la reduccin a cenizas de toda la finca; Aunque los ladrones
ya hayan emprendido la fuga todava puede tener lugar complicidad con
el hurto aplicando violencia sobre el propietario. Segn la Jurisprudencia
basta que la accin del autor que realiza el tipo haya sido favorecida por
la prestacin de ayuda en cualquier momento anterior a su terminacin,
no siendo, en cambio, necesario que ello contribuya a producir
causalmente el resultado del hecho principal.
El cmplice debe actuar dolosamente; el dolo del cmplice debe
referirse tanto a la ejecucin del hecho principal mismo como, tambin,
a su favorecimiento, de suerte que, al igual que en la induccin el dolo
debe ser doble.
No es punible por complicidad quien slo quiere que el hecho llegue
hasta la tentativa o de antemano sabe que no podr alcanzar hasta la
consumacin (tentativa inidnea). El farmacutico que, por ejemplo,
proporciona conscientemente a la embarazada un medio idneo para el
aborto, para que con el tiempo aqulla cambie de parecer, no comete
complicidad con la tentativa de aborto. Pero si el cmplice somete al
objeto de la accin a una puesta en peligro, debe estimarse tambin
participacin en la tentativa. El cmplice tampoco es responsable del
exceso del autor.

La penalidad correspondiente al cmplice depende de la conminacin

penal prevista para el autor, pero la pena debe atenuarse. De ah que en
la complicidad con una tentativa pueda tener lugar una doble
atenuacin (en sentido distinto, cuando falta un elemento personal
especial. Ello se basa en la idea de que el contenido de injusto de la
complicidad es, por el hecho de que solamente supone un
favorecimiento que fuerza en el hecho principal y la causa de su influjo
nicamente mediato sobre el resultado, menor en todos los casos que el
contenido de injusto del hecho principal y que, por ello, tambin la
culpabilidad del cmplice es menos grave que la del autor.
En nuestro cdigo penal se diferencian dos formas de complicidad:
primaria y secundaria. A la primaria (cooperador necesario) se le hace
referencia con la expresin: el que dolosamente preste auxilio para la
realizacin del hecho punible, sin el cual no se hubiera perpetrado. Al
cmplice secundario (simple cmplice) con la frase a los que de
cualquier otro modo hubieran dolosamente prestado asistencia.
La complicidad requiere estar conectada necesariamente al hecho
principal. Se deben anotar ciertos puntos: Se debe prestar auxilio para
la realizacin del delito; no importa de medios se trate. El auxilio que
presta el cmplice debe ser utilizado por el agente que va a cometer el
delito, de lo contrario no hay nexo entre el delito y la persona que lo
facilita.
3.4.1. ELEMENTOS PARA DETERMINAR LA COMPLICIDAD.Intensidad del aporte al delito sin el que no se hubiere podido cometer y
El momento en que se presta la contribucin. Resulta importante
establecer el grado de estimacin del aporte para determinarlo como
necesario. Segundo, al otorgar un aporte necesario al hecho, este solo
podr prestarse en la etapa de preparacin. Si en la etapa de ejecucin
se otorga un aporte sin el cual el hecho no podra realizarse, esto implica
que el sujeto ha tenido dominio sobre el desarrollo del suceso, es decir
ha tenido dominio del hecho y en este supuesto ser coautor y no
cmplice.
3.4.2. MOMENTO DE LA COMPLICIDAD.La complicidad se puede prestar ya antes de la tentativa del hecho
principal (e incluso antes de que el autor principal conciba el dolo), si al
menos causa la tentativa de delito (complicidad con el delito intentado)
o incluso la consumacin (complicidad con el delito consumado). La
complicidad que slo surte efecto sobre la preparacin es impune. La
complicidad punible en el delito intentado es siempre a la vez
complicidad intentada (impune), como tentativa de producir un hecho
principal consumado.

Es imposible la complicidad en un suceso concluido. Naturalmente, la

promesa de realizar actividades que han de seguir al hecho puede
constituir para el autor la condicin para comenzar o no; entonces en la
promesa hay complicidad psquica.
3.4.3. PORMENORES RELATIVOS A LA COMPLICIDAD.VILLAVICENCIO TERREROS, FELIPE, Derecho Penal parte general. Edit.
Grijley E.I.R.L .2006. pg. 525 43 Es cmplice quien realiza una
aportacin irreemplazable (cooperacin necesaria). Tambin es cmplice
quien realiza una aportacin reemplazable, pues- una garanta no decae
porque haya otro que est dispuesto a no respetarla Ello es as incluso
cuando la aportacin efectivamente llevada a cabo tiene un efecto
menos intenso que el que la aportacin hipottica habra tenido.
ejemplo; El cmplice proporciona un arma para el hecho que el autor
tambin habra podido obtener de otro; el cmplice abre una puerta que
el autor habra podido hacer saltar, o lleva una escalera al lugar del
hecho, que el propio autor habra podido llevar, etc.
Adems, es cmplice quien sustituye imputablemente una aportacin ya
llevada a cabo por otras personas, siempre que no se trate slo de una
mera variacin dentro del mismo riesgo. Ejemplo: Quien, junto al arma
de fuego ya dispuesta coloca un cuchillo que se emplea con xito en el
asesinato, responde por complicidad. Ello es as incluso cuando la
sustitucin atena el resultado, pues el proceso causal hacia el resultado
no cabe explicarlo, en su configuracin, que entraa una defraudacin
de expectativas, sin dicha sustitucin. Ejemplo: Quien sustituye un
peligroso veneno por un vomitivo inocuo, es cmplice de lesiones. En los
casos lmites es posible la justificacin por estado de necesidad.
No existe responsabilidad si se determina una variacin de riesgos ya
existentes, que es neutra en relacin con el resultado o que lo
disminuye, pues la aportacin slo surte entonces efecto sobre las
circunstancias (absoluta o relativamente) secundarias que no suponen
defraudacin de expectativas. Ej.: Quien lija las pas de la porra elegida
como instrumento del hecho, o atena el golpe, o lo desva de una parte
del cuerpo sensible a otra ms resistente, no responde por complicidad
con las lesiones, porque no ampla la organizacin ajena, sino que la
reduce. Sern relevantes los supuestos en que el partcipe quiere lo
malo pero consigue lo bueno: slo complicidad intentada impune.
3.4.4. LA COMPLICIDAD PSQUICA.Puede tener lugar, en especial, mediante el fortalecimiento de la 44
voluntad de actuar del autor principal. Tal forma de complicidad cabr,
entre otros casos, cuando el autor deje de utilizar un instrumento
proporcionado por el cmplice, pero se siente fortalecido por la
cooperacin psquica de ste. Ejemplos: El amigo da al autor un
instrumento para robar "por si acaso", que ste, sin embargo, no

necesita porque se encuentra la puerta sin cerrar, La amante promete al

uxoricida contraer matrimonio en el caso de que d muerte a su mujer.
En la complicidad importa, como en toda intervencin, las aportaciones
psquicas y fsicas que hay que llevar a cabo para la realizacin del tipo.
Quien lleva a cabo una de estas aportaciones es (al menos) cmplice. A
estos efectos son iguales tanto la causalidad psquica como la fsica. No
basta la mera solidarizacin activa que no llega a ser causal del
resultado.
Entre las aportaciones que han de llevarse a cabo se cuenta sobre todo
el mantenimiento del dolo. As, pues, quien alienta y aconseja al autor
por si sufre una crisis en la decisin, es cmplice (por complicidad
psquica), si en la crisis el alentar conduce a la persistencia de la
decisin, aun cuando tambin sea probable que, sin tal aliento, el autor
igualmente habra seguido estando decidido. El hecho de que el influjo
psquico haya surtido efecto es, lgicamente, irrenunciable y debe
demostrarse en el proceso.