A INADIMISSIBILIDADE DAS PROVAS ILICITAS

A Constituio Federal de 1988 determinou claramente no inciso LVI

do art. 5 que so inadmissveis as provas obtidas por meio ilcito no
processo penal. No mesmo sentido, o CPP, em seu art. 157, com
redao dada pela Lei 11.690/08, determina: "So inadmissveis,
devendo ser desentranhadas do processo, as provas ilcitas, assim
entendidas as obtidas em violao a normas constitucionais ou
legais".
A prova ilcita configura-se quando sua obteno infringir direito
material ou principio constitucional, como por exemplo a prtica de
tortura para conseguir alguma informao, a escuta telefnica ou a
quebra de sigilo bancrio sem autorizao judicial.
O que vem a ser prova ilcita? aquela que para sua obteno h
violao de norma de direito constitucional e, at mesmo, de direito
material, isto , a prova ilcita quando obtida com desrespeito a um
direito tutelado a determinada pessoa, independentemente do
processo.
Importante salientar a distino feita, pela doutrina, entre a prova
ilcita e a ilegtima. Se a ilegtima era expressamente vedada pela
legislao processual penal, a exemplo do citado no artigo 233: as
cartas particulares, interceptadas ou obtidas por meios criminosos,
no sero admitidas em juzo. Ento, todas as demais provas obtidas
com violao de princpios constitucionais e normas de direito
material, como por exemplo, o depoimento conseguido mediante
tortura, a busca domiciliar sem mandado judicial, o detector de
mentiras etc., eram, por sua vez, consideradas ilcitas. Atualmente,
uma e outra espcie de prova esto abrangidas pela proibio

advinda da Carta Magna, valendo a distino, to-somente, para fins

didticos, pois, nos dois casos, haver manifesta ilegalidade.
A atualssima ilicitude da prova obtida atravs da interceptao
telefnica, tambm foi motivo de preocupao no mbito
constitucional, como sendo uma das suas espcies e mereceu
disposio no artigo 5, XII: inviolvel o sigilo da correspondncia
e das comunicaes telegrficas, de dados e das comunicaes
telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses e
na forma que a lei estabelecer para fins de investigao criminal ou
instruo processual penal.
Nesse sentido, o legislador, prudente na quebra dessa garantia
constitucional, condicionou prvia autorizao judicial, para fins de
investigao criminal ou instruo processual penal, nos termos
exatos que dispuser lei ordinria, cuja supervenincia tornou-se
condio de aplicabilidade do dispositivo constitucional. Adveio, pois,
a Lei n 9.296, de 24 de julho de 1996, estabelecendo as hipteses
de autorizao para a interceptao de comunicao telefnica, do
fluxo de comunicao em sistemas de informtica e telemtica,
exigindo do juiz uma deciso fundamentada a respeito.
Do estudo das provas se pode inferir que como limitador ao princpio
universal da ampla defesa encontra-se a forma de como as provas da
defesa so obtidas. Limita-se, portanto, o processo legal produo
de provas lcitas e legtimas. No se dar guarida a provas obtidas de
forma vil, nem se lucrar da sua prpria torpeza.
Haveria de se pensar que em razo da relevncia de algumas provas
para o deslinde de determinada causa penal elas fossem admitidas,
no processo, independente da forma como foram obtidas. Todavia, a
doutrina vem, ao longo do tempo, firmando orientao pela
inadmissibilidade dessas provas. Sacrifica-se, assim, o princpio da
verdade real em favor da vedao absoluta da prova obtida por meio
ilcito. Ainda que sob ameaa da impossibilidade da apurao de uma

infrao penal de maior gravidade, um juiz, no poder valer-se, sob

qualquer pretexto, de prova obtida por meio ilcito para proferir
sentena condenatria, mesmo que sombra daquela prova fique
irrefutvel o aclaramento da lide e a culpa do acusado.
Assim, deu-se margem, amplitude e abrangncia doutrina e a
jurisprudncia quando adentrou-se tambm nos rumos da proibio
do que convencionou-se chamar de prova ilcita por derivao, que,
materializa-se quando se propicia o conhecimento de dados,
informaes ou outras provas, de maneira lcita, como conseqncia
daquelas que se obteve ilicitamente.
Um bom exemplo de prova ilcita por derivao o da confisso
extorquida mediante tortura, na qual o acusado indica onde se
encontra o produto do crime, que vem a ser regularmente
apreendido. Outro exemplo, o caso da interceptao telefnica
clandestina, por intermdio da qual o rgo policial descobre uma
testemunha do fato, que acaba por incriminar o suspeito, ou
imputado.
A finalidade da prova o convencimento do juiz que o seu destinatrio,
contudo, no processo no se busca a certeza absoluta, a qual alis, quase
impossvel, mas sim a certeza relativa, suficiente para a convico do
magistrado. Sendo assim, percebe-se que o direito que as partes tm
prova, encontra limites nas liberdades pblicas, onde h meios probatrios
que so proibidos por lei, pelo fato de serem incompatveis com o sistema
processual, portanto inadmissveis. Contudo, para determinados casos,
doutrina e jurisprudncia, aceitam as provas consideradas ilcitas

QUEROBIM, Eduardo. Lei 11.690/08 e a Regulamentao do Inc. LVI

do Art. 5 da Constituio Federal - inadmissibilidade processual
das provas ilcitas. Revista Jurdica. So Paulo: Escola Superior do
Ministrio Pblico de So Paulo, 2008. p. 93 94.