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UNIVERSIDAD TECNOLGICA DE

LOS ANDES

FACULTAD DE CIENCIAS
JURIDICAS CONTABLES
YFINANCIERAS

CURSO: DERECHO CIVIL VI (FAMILIA)


TEMA: UNIN DE HECHO.
DOCENTE: PEDRO CEVILLANO
INTEGRANTES:
ANNULY HUARHUA HUARANCA.
JEORGE CHARA ARANDO.

SEMESTRE-2016-0

NDICE
AGRADECIMIENTO........................................................................................................... 4
INTRODUCCIN................................................................................................................ 6
I. UNIN DE HECHO EN LA CONSTITUCIN DE 1979....................................................7
II. UNIN DE HECHO EN EL CDIGO CIVIL DE 1984....................................................9
Se deben alimentos los concubinos?..........................................................................13
III.

UNIN DE HECHO EN LA CONSTITUCIN DE 1993.............................................18

UNION DE HECHO........................................................................................................... 26
PORQUE ACTUALMENTE SE PREFIERE LA CONVIVENCIA Y NO EL
MATRIMONIO?..............................................................................................................26
1.

ANTECEDENTES:....................................................................................................27
PORQUE ACTUALMENTE SE PREFIERE LA CONVIVENCIA Y NO EL
MATRIMONIO?..............................................................................................................28

Los convivientes estn obligados a vivir juntos?...........................................28

UNIN DE HECHO........................................................................................................... 30
1.

ANTECEDENTES:.................................................................................................30

2.

CONCEPTUALIZACION:........................................................................................31

3.

ORIENTACIONES DOCTRINARIAS.......................................................................33

4.

CARACTERSTICAS..............................................................................................34

5.

ELEMENTOS.......................................................................................................... 35

6. ESPECIES............................................................................................................... 36
7. REGIMEN PATRIMONIAL DE LAS UNIONES DE HECHO:....................................37
8. PROBANZA............................................................................................................. 39
9. EXTINCIN............................................................................................................. 39
CONCLUSIONES.............................................................................................................41
BIBLIOGRAFA................................................................................................................ 43

AGRADECIMIENTO

A todos los que contribuyeron en la realizacin de este trabajo monogrfico; en


especial todos los autores que da a da nutren nuestro cerebro con todos los
libros que escriben y lanzan al mar del conocimiento para que nosotros los leamos
y aprendamos cada da algo nuevo.

DEDICATORIA

Dedicado a los hombres del Derecho, quienes a diario buscamos la manera ms


sencilla de resolver los conflictos sociales. Siempre de la mano de la legalidad y
las buenas costumbres.

INTRODUCCIN
La Unin de hecho ha tomado una evolucin muy significativa en el Derecho
Comparado y, tambin en el nuestro, para ello basta hacer un anlisis histrico de

la presente institucin, evolucin no en el sentido de la historia del trmino sino


como ha ido avanzando en el Derecho Peruano, en su regulacin; para ello
analizaremos la Constitucin Poltica de 1979, el Cdigo Civil de 1984 y la actual
Constitucin Poltica de 1993.
Cuando miramos el derecho de familia a travs de la Constitucin podemos
advertir que muchos supuestos que nos parecan impensables con la mera
aplicacin del Cdigo Civil, pueden ser aplicadas cuanto buscamos en la
constitucin su fundamento, como el caso de la impugnacin de paternidad por
parte del padre biolgico, quien no est legitimado para interponer este tipo de
accin legal, de acuerdo al Cdigo Civil, pero con una aplicacin de derechos
fundamentales y solicitando la aplicacin del control difuso nuestros tribunales han
amparado en muchas oportunidades la referida pretensin, como el caso que es
materia de anlisis en el presente trabajo, en el cual se puede determinar de forma
clara que el concepto de familia ya no es igual al de matrimonio, por lo cual la
unin de hecho o convivencia tambin genera familia, y que el amparo que da la
constitucin a las uniones de hecho propias, no son solo patrimoniales, sino
tambin personales, similares a las del matrimonio en cuanto le sean aplicables;
esto por cuanto en la constitucin de 1993, el Estado protege a la familia y
promueve el matrimonio.
Lo que se pretende en este trabajo, es mirar los fundamentos constitucionales de
la unin de hecho en la constitucin de 1979, as como en la de 1993, para hacer
una comparacin y determinar si entre ambas constituciones la institucin de la
unin de hecho es la misma en dichas constituciones o es diferente.

I. UNIN DE HECHO EN LA CONSTITUCIN DE 1979


La Unin de hecho es por primera vez reconocida en la Constitucin de 1979.

El artculo 9 de la Constitucin Poltica de 1979 nos dice:

"La unin estable de un varn y una mujer, libres de impedimento matrimonial, que
forman un hogar de hecho, por el tiempo y en las condiciones que seala la ley, da
lugar a una sociedad de bienes que se sujeta al rgimen de la sociedad de
gananciales en cuanto es aplicable".
Aqu la unin de hecho no daba origen a una familia, es decir la familia solo era
considerada en la medida que hubiera matrimonio. Familia es igual a matrimonio.
Denomina sociedad de bienes a esa realidad conformada por las propiedades de
los concubinatos "propios" o "perfectos"
Se reconoci el rgimen de gananciales a fin de evitar que el aporte realizado por
la pareja durante la convivencia sea apropiado por uno de ellos, en desmedro del
otro.
El Dr. Rubio Correacomentando el artculo 5 de la Constitucin de 1993, hace
referencia al antecedente de este artculo - 5 de la Constitucin de 1979 mencionando que hasta 1980 una pareja que conviva en el Per no generaba
entre s ningn lazo formal, ni de carcter personal, ni de contenido econmico. La
convivencia de varn y mujer, aun cuando fuera muy semejante a un matrimonio,
no reciba trato anlogo en absoluto.
Tampocoa partir de esa convivencia se formaba una familia formalmente
constituida. Lo nico que apareca era la relacin paterno-filial con cada
progenitor.
El efecto social de este fenmeno era desastroso - refiere Rubio Correa- cuando la
pareja se rompa, generalmente ocurra que todos los bienes acumulados estaban
a nombre de l, y como usualmente el varn asumir un nuevo compromiso como
se usa decir cuando se separa, entonces la mujer quedaba desposeda y
abandonada, a cargo de los hijos. En el mejor de los casos, slo stos recibirn
pensin de alimentos. Es por ello que la Constitucin de 1979 regulo el hogar de
hecho que genera una sociedad de bienes regida por las reglas de la sociedad de
gananciales.

Como menciona Pareja Paz Soldan al comentar el artculo 9 de la Constitucin de


1979, referido a la unin de hecho, nos dice que en la sierra se reduce a menudo
a la unin sexual del hombre y la mujer para procrear hijos y ayudarse en el
trabajo, pero sin entenderla (la familia) como una institucin sagrada y definitiva,
practicando el servinacuy, aunque la Constitucin protege a la mujer en ese
sistema.

Cabe anotar lo que para Paz soldan es la familia y ver como era la concepcin en
aquella poca, la define como la principal institucin social fundada sobre la idea
central de la perpetuidad del hogar; y por el mutuo inters de los esposos y de los
hijos se funda sobre el matrimonio. En ella nos podemos dar cuenta de que familia
era igual a matrimonio.

Ruiz-Eldredgetambin menciona comentando este articulo 9 de la


Constitucin Poltica de 1979 lo siguiente: "Este dispositivo reposa en la
realidad nacional. Hay numerosas uniones libres de pareja que no tienen
impedimento matrimonial. Se les llama despectivamente concubinos. En
verdad son compaeros y conforman una familia y un hogar de hecho como
la llama la Carta al establecer que tal unin "da lugar a una sociedad de
bienes". Es bueno recordar que la Corte Suprema ha tenido en esto una
acertada jurisprudencia, que ha sido recogida en este numeral 9 de la
Constitucin".

Tambin menciona al respecto Sanabria Vivasal respecto del artculo 9 menciona


el artculo 82 del Cdigo Civil respecto a los impedimentos absolutos, por la cual
no pueden casarse ni formar una unin de hecho las personas que incurren en
esos impedimentos; tambin los de impedimento relativo. La sociedad de
gananciales da derecho a los cnyuges sobre el patrimonio familiar, los
convivientes o concubinos tienen tambin acceso a ella, conforme a nuestro
Derecho vigente.
Como apunta Cornejo Chvez sigue siendo en la actualidad, sobre todo en
algunos pases, un serio problema sociolgico y jurdico. Ms aun en una
modalidad que empieza a tener significacin en los pases ms industrializados,
en los que el progreso cientfico, tcnico y econmico parece correr parejas con
cierta descomposicin moral, tpica por lo dems, de las pocas de decadencia de
las culturas. En efecto, mientras en otros pases el concubinato suele originarse en
el ms bajo nivel cultural, esto no se diferencia mucho de los lugares que en el
Per suele darse la unin de hecho, ms en la sierra como en la costa. Agrega
Cornejo - que la nueva Constitucin (1979) y el Cdigo Civil recientemente
promulgado introducen en esta delicada materia un tratamiento ms directo y
frontal, aunque no exhaustivo
La constitucin a decir de Arias-Schneider, respecto a la unin de hecho, se han
limitado al aspecto patrimonial y que al presentarse sus elementos condicionantes
(unin libre que tenga una duracin no menor de dos aos continuos), se origina
una sociedad de bienes, la que a su vez se sujeta al rgimen de la sociedad de
gananciales, en cuanto le fuera aplicable.

Agrega el Dr. Arias Schneider en la comunidad de gananciales existen bienes


propios y bienes sociales (antes llamados comunes), y por lo tanto nos
encontramos con diferentes normas contractuales aplicables a esta sociedad. En
primer trmino y respecto de los bienes propios, cualquiera de los concubinos
puede disponer de ellos y administrarlos, pero cuando se trata de bienes sociales,
ser necesaria la intervencin conjunta de ambos para contratar.
Dentro de la sociedad conyugal, ninguno de los cnyuges puede renunciar a una
herencia o legado o dejar de aceptar una donacin sin el respectivo
consentimiento del otro, el fundamento de esta norma est en que la herencia, el
legado y la donacin ordinariamente generan frutos, y estos pertenecen a la
sociedad de gananciales. Esta regla funciona tambin - a decir del Dr. Arias
Schneider - respecto de los concubinos.
Lo que s es ajena al concubinato es la separacin de patrimonios por la
imposibilidad de sustituir un rgimen por el otro.
La Constitucin no ha abordado los problemas alimentario, hereditario o
indemnizatorio.
En sntesis, para la Constitucin de 1979 la unin de hecho no es considerada
como familia, ya que la familia para la Carta Magna es la formada por matrimonio.
Otra caracterstica fundamental es que la unin de hecho fijada en la Constitucin
es puramente patrimonialista, es productora de puros efectos patrimoniales.

II. UNIN DE HECHO EN EL CDIGO CIVIL DE 1984


El Cdigo Civil regula la unin de hecho o concubinato propio en el artculo 326
que dice:
"Artculo 326.- Efectos de uniones de hecho
La unin de hecho, voluntariamente realizada y mantenida por un varn y una
mujer, libres de impedimento matrimonial, para alcanzar finalidades y cumplir
deberes semejantes a los del matrimonio, origina una sociedad de bienes que se
sujeta al rgimen de sociedad de gananciales, en cuanto le fuere aplicable,
siempre que dicha unin haya durado por lo menos dos aos continuos.
La posesin constante de estado a partir de fecha aproximada puede probarse
con cualquiera de los medios admitidos por la ley procesal, siempre que exista un
principio de prueba escrita.

La unin de hecho termina por muerte, ausencia, mutuo acuerdo o decisin


unilateral. En este ltimo caso, el juez puede conceder, a eleccin del
abandonado, una cantidad de dinero por concepto de indemnizacin o una
pensin de alimentos, adems de los derechos que le correspondan de
conformidad con el rgimen de sociedad de gananciales.
Tratndose de la unin de hecho que no rena las condiciones sealadas en este
artculo, el interesado tiene expedita, en su caso, la accin de enriquecimiento
indebido".
Tambin el Cdigo Civil hace referencia al concubinato impropio en el artculo 402
inciso 3, que dice:
"Artculo 402.extramatrimonial

Procedencia

de

la

declaracin

judicial

de

paternidad

La paternidad extramatrimonial puede ser judicialmente declarada:


1.

().

2.

().

3.
Cuando el presunto padre hubiera vivido en concubinato con la madre en la
poca de la concepcin. Para este efecto se considera que hay concubinato
cuando un varn y una mujer, sin estar casados entre s, hacen vida de tales.
Marcial Rubio menciona 6 elementos de este artculo las cuales son:

La unin de hecho tiene que ser voluntariamente realizada y mantenida (lo


que equivale a realizarla cada da, como tipo de acto continuado en el tiempo). La
voluntad tendr que ser expresa o tcita, de acuerdo a los trminos del artculo
141 del Cdigo Civil. Si es expresa, ser mejor para efectos de prueba, pero
basta la tacita, siempre que, tambin, pueda ser probada. De hecho, en el
segundo prrafo hay la ayuda de la posesin constante de Estado a partir de
fecha aproximada, que puede probarse de cualquier manera lcita. Esto es un
reconocimiento manifiesto de la expresin tacita de voluntad.

La unin de hecho ocurre entre varn y mujer. Las parejas homosexuales no


son amparadas.

Las personas tienen que estar libres de impedimento matrimonial. Es decir,


deberan poder casarse entre si pero prefieren no hacerlo. Si tuvieran
impedimento no se produce la unin de hecho con efecto jurdico. As, un casado
no est considerado en esta posibilidad de constituir hogar de hecho con quien no
sea su cnyuge.


La unin de hecho debe estar destinada a cumplir deberes semejantes a los
del matrimonio, es decir, la unin de varn y mujer como pareja, la procreacin de
los hijos, la fidelidad y mutua asistencia, etc.

La unin de hecho debe haber durado cuando menos dos aos continuos.

Origina una sociedad de bienes que se sujeta al rgimen de sociedad de


gananciales en cuanto fuere aplicable. La sociedad es una reunin de bienes que,
al estar regida por la sociedad de gananciales, condigna dos tipos de propiedad:
una es la de los bienes propios que pertenecen a cada uno de los cnyuges y no
al otro, y bienes sociales, que son de la sociedad conformada y no pertenecen en
particular a ninguno de los cnyuges, aunque ellos o sus bienes propios los hayan
generado (artculo 301 del Cdigo Civil).
Cabe sealar, entonces, que en caso de disolucin de la unin de hecho, tambin
habr que disolver la sociedad de bienes generado por ella y, en consecuencia los
convivientes se repartirn el patrimonio comn por mitades, y cada uno se llevara
adems los bienes que le corresponden. Desde luego, todos los bienes se
presumen sociales, salvo que se pruebe que fueron propios (artculo 311 inciso
1).
Cabe mencionar cuando la unin de hecho no rena los requisitos establecidos,
cada conviviente tendr, frente al otro, la accin de enriquecimiento indebido
contenida en el artculo 1954 del Cdigo Civil que dice: "Aquel que se enriquece
indebidamente a expensas de otro est obligado a indemnizarlo".
Yuri Vegacomentando este artculo agrega otros requisitos para que se de la unin
de hecho concordndolo con el Artculo 5 de la Constitucin Poltica del Per de
1993. De ellas se desprende, en primer trmino que:
a)
La unin debe ser voluntaria, es decir, debe surgir de la espontaneidad,
conocimiento y libre albedro de las partes (MANGIONE); no cabe, no es posible
pensar, en una convivencia forzada. Es en esta decisin en la que se revela el
afectivo marital aunque voluntad y afectos sean distintos (pero claramente
complementarios).
b)
Adems, debe ser una unin entre un hombre y una mujer, es decir, debe
tratarse de una unin heterosexual, quedando descartadas las parejas
homosexuales (ALVES, BIGIO, MARTINIC y WEINSTEIN, RUBIO CORREO,
VEGA MERE).
c)
Cuando ambas normas se refieren a "un" varn y a "una" mujer alude a la
exigencia de singularidad, de la exclusividad o monogamia, que se traduce en el
deber de fidelidad entre los convivientes, que muchos se niegan a concebir para

los concubinos bajo la excusa (o denuncia) de que se trata de uniones libres. Por
ello, no es posible que se mantengan varias relaciones a la vez, aun cuando todos
los involucrados carezcan de impedimentos matrimoniales.
d)
Cuando se hace referencia a la estabilidad o permanencia, se entiende que
la pareja debe tener una comunidad de vida estable y duradera (ALAGNA, LOPEZ
HERRERA, PITT, VEGA MERE). En el caso de la Ley Peruana, es claro que se
exige un plazo mnimo de dos aos. Pero debe tratarse de un lapso de dos aos
ininterrumpidos; la unin no puede ser sostenida - se ha dicho - de forma
interrumpida, ni los dos aos pueden ser producto de la acumulacin de periodos
discontinuos.
e)
La estabilidad implica, de suyo, compartir un techo comn y adems
cohabitar, es decir, vivir maritalmente como pareja, tener vida sexual. Debe haber
"existencia efectiva de relacin sexual", dado que estas uniones constituyen una
relacin de afectividad anloga a la conyugal; cuando no hay hogar comn no hay
concubinato, quedando excluidas por la ausencia de dicho requisito las uniones
espordicas o circunstanciales, las homosexuales, las transexuales, las
adulterinas, la de los mal llamados matrimonio a prueba" (GONZALES),
debiendo seguir la misma suerte aquellas situaciones en las que no se comparte
una vida en comn y solo se comparte el lecho los fines de semana o de modo
infrecuente. As lo ha resuelto, adems, la Corte Suprema mediante sentencia del
30 de enero de 1998, al sealar que hay concubinato cuando un varn y una
mujer hagan vida de casados sin ser tales, siempre que exista carcter de
permanencia o habitualidad, aunque calla sobre otros requisitos.
f)
Los miembros de la pareja, adems deben encontrarse libres de
impedimentos matrimoniales. Le asiste razn a BIGIOcuando seala que no basta
que no sean casados, pues este autor entiende que resultan aplacables los
artculos 241 y 242 del Cdigo Civil que regulan los impedimentos absolutos y
relativos, para contraer matrimonio.
g)
La convivencia, sin embargo, no se "realiza y mantiene" (en palabras poco
tcnicas del Cdigo Civil) para tener sexo, compartir techo y nada ms. Es
indispensable que la unin cumpla deberes semejantes a los del matrimonio, lo
cual "implica que el comportamiento de la pareja deber ceirse a las pautas
generales que el Cdigo Civil seala respecto de las relaciones personales entre
los cnyuges" (BIGIO).
h)
Debe ser una unin notoria, publica, cognoscible por los terceros; de all que
la propia norma civil haga referencia a la "posesin de estado". No debe ser
oculta, clandestina, pues ello podra denotar que la situacin de los convivientes
podra encontrarse al margen de tales exigencias.

i)
Es evidente que las uniones libres, por ser tales, carecen de las
formalidades que se requieren para la celebracin del matrimonio. Los concubinos
asumen una relacin de manera voluntaria, y as la sostienen, sin recurrir a
autoridad alguna, especialmente en nuestro medio en el que, no existen registros
para las convivencias more conyugal.
Peralta Andiadice que al primero (concubinato propio) el cdigo civil le confiere
efectos jurdicos de una sociedad de gananciales; mientras que al segundo
(concubinato impropio), el cdigo civil le confiere la accin de enriquecimiento
indebido.

Se deben alimentos los concubinos?


Bigio considera que el comportamiento de la pareja deber ceirse a las pautas
generales que el cdigo seala respecto de las relaciones personales entre los
cnyuges. Ello implicara, en lnea de principio, fidelidad y asistencias mutuas
(artculo 288); especialmente lo primero, dado que es usual perfilar la figura sobre
la base de la exclusividad o la monogamia.
M. y A. ARIAS-SCHREIBER y PLACIDOmencionan que la obligacin de vivir bajo
un mismo techo no solo lleva a convivir en la misma casa, sino tambin cumplir
(as se dice) el dbito conyugal o sexual.

Yuri vegamenciona que en la unin de hecho cabe aplicar el artculo 290


en la cual los concubinos tienen el derecho y el deber de participar en el
gobierno del hogar de hecho que han formado, as como decidir el lugar en
el que residirn y decidir los temas atinentes a la economa del hogar. Si los
cnyuges se encuentran en la posibilidad de elegir entre diversos
regmenes patrimoniales (inclusive viviendo bajo un rgimen de separacin
de bienes, administrando cada cual sus bienes) y ello no obsta a que
participen en la economa de la casa, no existe ninguna objecin para que
los convivientes determinen de modo conjunto lo que ms les convenga en
este terreno.

Agrega este autor que tanto en las familias matrimoniales como en aquellas
parejas no casadas, ni siquiera cuando existe acuerdo de separacin de
patrimonios, no se acostumbra a estipularse nada sobre la contribucin de cada
cual al hogar; mucho menos en lo que respecta al cuidado de los hijos.
Lo normal en la pareja concubinaria como en las casadas es que uno de los
cnyuges aporta al hogar, mientras que la otra pareja se queda al trabajo del
hogar.

Pues bien, el hecho de que el cnyuge trabaje fuera del hogar responde a la
interrogante que se plante lneas arriba, de si los cnyuges se deben o no
alimentos durante la convivencia.

Martnez Rodrguezprefiere hablar de sostenimiento entre los convivientes y


no de alimentos, siendo inclusive, el primero, un deber ms amplio que el
de la obligacin alimentaria.

El cdigo civil guarda silencio sobre ello sobre el deber alimentario.


Si bien es cierto, que los concubinos hacen vida marital como si estuvieran
casados no habra problema en admitir o dar la posibilidad de que se debieran
asistencia, en la medida que su relacin se forja para alcanzar finalidades y
cumplir deberes semejantes a los del matrimonio como dice el propio artculo
326.
Pues bien, no existe mandato alguno que diga que los convivientes se deben
alimentos, entonces cabe concluir que los concubinos no estn obligados a
prestarse alimentos mientras conviven.

Prez Ureadice que si los concubinos han pactado de manera expresa,


esos pactos son fuentes validas de obligaciones sin ms lmites que los
impuestos a la autonoma privada, ya sea durante o despus de la
cohabitacin.

Hay una contradiccin al reconocer los deberes de alimentos, por un lado el


cdigo civil no menciona nada respecto a que los convivientes se deban alimentos
dentro de la convivencia; pero, si reconoce alimentos en caso de conclusin de la
unin de hecho cuando termina por la decisin unilateral de uno de los consortes,
que abandona al otro.
As lo ha establecido una sentencia de la Corte Suprema el 07 de junio de 1993
donde se seala que el cese de la unin de hecho no solo consiste en la
terminacin de la convivencia bajo un mismo techo sino, aun si sta persiste,
cuando uno de los concubinos se sustrae intencional y deliberadamente a las
obligaciones emergentes de la unin de hecho. La corte seala que al amparo del
artculo 326 del cdigo civil, la decisin unilateral de uno de los convivientes de
terminar la unin faculta al juez a conceder, a eleccin del abandonado, una
indemnizacin o una pensin de alimentos. En el caso resuelto la demandante
exiga que el demandado la acudiera con una pensin alimenticia por haber
terminado la unin de hecho de ms de treinta aos ininterrumpidos. El
demandado, al salir a juicio, sostuvo que no era verdad que la unin hubiera
cesado por cuanto segua viviendo junto a la actora, en el mismo inmueble. Frente

a tal alegacin, la Corte entendi que deba considerarse como cesacin de la


unin la sustraccin de los deberes emergentes de la misma (que no precisa, en
nada) por parte de uno de los convivientes al margen que siguieran viviendo juntos
y que nada le impeda sealar una pensin fija y permanente no obstante que el
demandado pudiera estar acudiendo con una suma de dinero que resultaba
exigua para subvenir las necesidades del otro. La Corte fall que el demandado
asistiera a la actora con una pensin alimenticia adelantada del veinte por ciento
de su haber lquido.
Los concubinos pueden contratar entre si y respecto de terceros?

Arias-Schreiberconsidera que la unin de hecho permite a los concubinos


celebrar toda clase de contratos entre s, en la medida de que tengan
capacidad de obrar. En efecto, si la ley lo autoriza tratndose de los
cnyuges, obviamente no existe impedimento para los concubinos.
Funciona para ellos, por lo dems, la prohibicin establecida por el artculo
312, en virtud del cual los cnyuges no pueden celebrar contratos entre s
respecto de los bienes de la sociedad, habida cuenta de la remisin que se
hace en el primer prrafo del artculo 326 del mismo cdigo, en cuanto
concierne a la sociedad de bienes que se genera en el concubinato y a la
correspondiente sujecin a las normas existentes en el rgimen de la
sociedad de gananciales.

Una innovacin que trajo la Constitucin de 1979 en su artculo 9 que fue objeto
de comentario en el captulo anterior es que reconoce que la unin de hecho
genera una sociedad de bienes entre los convivientes, que se sujeta al rgimen de
la sociedad de gananciales en cuanto sea aplicable. La misma previsin proviene
del artculo 326 del cdigo civil.

Yuri Vegaanalizando el tema en cuestin menciona que cumplidos los


requisitos que la ley exige al concubinato, se entiende configurada ipso iure
esa sociedad de bienes. Adems, se seala unnimemente que los
convivientes no pueden acogerse al rgimen de separacin de patrimonios,
por lo que el rgimen aplicable y obligatorio es el de la sociedad de
gananciales.

Yuri vega discrepa de que los cnyuges pueden contratar, parte de la premisa de
la inexistencia de prohibicin sobre los pactos que pueden celebrar los
convivientes para regular sus relaciones patrimoniales. Simple y llanamente la
norma se aplica, la de sociedad de gananciales a la de sociedad de bienes de los
concubinos, de manera supletoria en ausencia de pacto especfico y solo en ese

momento (cumplidos los requisitos de la unin de hecho) los bienes se presumirn


comunes.
Los pactos - dice Yuri Vega - entre concubinos, que tiene como fin garantizar
recprocamente los aspectos econmicos de la convivencia, resultan ser vlidos.
Nada nos indica que ellos sean nulos o invlidos.
Yuri Vegamenciona que pueden contener estos pactos, si descendemos a aquello
que podra ser el contenido de tales convenios podramos incluir los acuerdos
sobre la obligacin reciproca de contribuir a la necesidad del menaje familiar, la
puesta disposicin de los bienes que sean de uno o de ambos, la puesta a
disposicin de la propia capacidad laboral y los rditos que genere o la
contribucin que derive del trabajo domstico, la adquisicin conjunta de bienes o
la adquisicin separada, sin desatender las necesidades del hogar. Inclusive agrega - no veo inconveniente pata que se pacte la asistencia econmica en caso
de estado de necesidad por encontrarse la pareja imposibilitada de generar
ingresos, aun despus de la conclusin de la unin.

DEL DOTTOmenciona que pueden estipularse reglas para la administracin


de los bienes o sobre el uso de la casa comn cuando no exista ms
comunidad de techo.

Pueden los concubinos cambiar de rgimen social, pasar de bienes sociales a


bienes propios?
En la Cas. N 1306-2002PUNO de 10-09-2002 nos habla de que el Cdigo Civil al
establecer que las uniones de hecho le son aplicables las normas del rgimen de
sociedad de gananciales, lo hace como mandato imperativo, ello sin regular que
tal rgimen pueda ser modificado por el de separacin de patrimonios; adems, a
dicha unin solo sern aplicables la normas de la sociedad de gananciales en
aquellos supuestos que fueran jurdicamente posibles, es decir, no todas las
disposiciones de dicho rgimen son aplicables a la unin de hecho.
En el presente caso la recurrente cuestiona la declaracin de improcedencia de la
demanda por la cual solicit la separacin de patrimonios en la unin de hecho
que materia desde varios aos con el demandado. Sobre el pedido los rganos
jurisdiccionales
sealaron que no resultaba procedente a la luz de la
interpretacin del artculo 326, en buena cuenta, nuestra legislacin para el caso
de las uniones de hecho no ha adoptado la teora de la equiparacin de dicha
institucin al matrimonio y, por tanto, a una unin de hecho no son aplicables
todas las normas que regulan al matrimonio, sino nicamente aquellas que
autorizadas por la ley resulten aplicables. Conforme a lo establecido en el artculo
296 del Cdigo Civil, nuestra legislacin solo reconoce la posibilidad de variacin

de un rgimen patrimonial por otro al matrimonio; por tanto, las uniones de hecho
que cumplan con los requisitos establecidos por la ley obligatoriamente se regirn
por las normas pertinentes del rgimen de sociedad de gananciales; quedando
impedido los convivientes o alguno de ellos de solicitar la sustitucin de dicho
rgimen por el de separacin de patrimonios.
Prueba del Concubinato es necesario solo la testimonial?
A la luz del Exp. 4253-98de la Corte Superior de Justicia de Lima con fecha 16 de
Julio de 1999 se declara que "para acreditar la posesin constante de estado a
efectos de determinar si existe sociedad de hecho, resulta insuficiente presentar
solo pruebas testimoniales, pues se requiere del principio de prueba escrita.
Resultando insuficiente la presentacin de la partida de nacimiento y el certificado
de defuncin por razn de temporalidad.

Alex Placido, resulta excesiva la exigencia de la prueba escrita a efectos de


constatar si hubo unin de hecho, si se considera la dificultad de contar con
documentos escritos respecto de una relacin familiar que se caracteriza
por la oralidad o por la simple concurrencia de circunstancias de
comportamiento que revelan su existencia. La prueba testimonial es la que
debera asumir mayor relevancia en estos asuntos, por lo cual debera
eliminarse el requerimiento de la prueba escrita.

Un tema que suscita cierta incertidumbre es el de la prueba del concubinato.


De acuerdo al segundo prrafo del artculo 326, la posesin constante de estado
(de convivientes) a partir de fecha aproximada puede probarse con cualquiera de
los medios admitidos por la ley procesal, siempre que exista un principio de
prueba escrita.
Cornejo Chvez menciona que la frmula adoptada por el Cdigo, aunque de
alguna manera es posible que haya tenido en cuenta los intereses de terceros,
resulta obligando a los concubinos, en todo caso y para todos los efectos, a probar
dentro de un juicio su condicin de tales. Pero la ley exige un principio de prueba
escrita.
Como bien ha dicho el Dr. Placido el principio de prueba escrita resulta excesivo y
hasta contrario al hecho mismo de la posesin de estado. La exigencia traiciona el
sentido mismo de ese permanente discurrir ante el otro y los dems,
pblicamente, como pareja; le quita significado.
Se puede inscribir un bien como social sin haberse declarado el reconocimiento
de hecho?

A propsito de la Resolucin N 011-2003-SUNARP-TR-L de 10 de enero de 2003.


Menciona la precitada resolucin del Tribunal Registral en la cual se pidi la
inscripcin, con la calidad de social, de la adquisicin de un bien por parte de una
unin de hecho (termino atribuido por los propios adquirentes) y, en el que no se
acredito la existencia de declaracin judicial de reconocimiento de la unin de
hecho.
Ya hemos estudiado que la unin de hecho esta jurdicamente reconocido por la
Constitucin en su artculo 5, haciendo la salvedad de que la unin de hecho no
produce los mismos efectos que el matrimonio, solo algunos, como el patrimonial.
Del anlisis del artculo 326 que se ha hecho prrafos arriba, mencionamos que
la unin de hecho para que sea tal deba reunir los requisitos mencionados en el
presente artculo, origina por tanto, una comunidad de bienes a la que le son
aplicados las reglas del rgimen de sociedad de gananciales; en consecuencia,
los bines adquiridos por una unin de hecho con las caractersticas indicadas, y
luego de transcurridos los dos aos continuos conforme se seala, tendr la
calidad de "sociales" o "comunes".
En consecuencia, para inscribir la adquisicin de un bien en calidad de bien social,
a nombre de una unin de hecho, deber presentarse al Registro la resolucin
judicial que reconozca la existencia de la unin de hecho y que origina una
sociedad de bienes a la que son aplicables las reglas del rgimen se sociedad de
gananciales.
Cabe hacer mencin, que los artculos del Cdigo Civil y, ms al tema de Derecho
de Familia, se ha basado en la Constitucin de 1979.
III. UNIN DE HECHO EN LA CONSTITUCIN DE 1993
"Artculo 5. La unin estable de un varn y una mujer, libres de impedimento
matrimonial, que forman un hogar de hecho, da lugar a una comunidad de bienes
sujeta al rgimen de la sociedad de gananciales en cuanto sea aplicable".
A rasgos generales diremos a decir de Placido es que la Constitucin de 1993
desvincula familia y matrimonio, ya no opera aqu que familia es a matrimonio,
dejando de lado a que la unin de hecho sea considera como familia. Ahora la
Constitucin ya no equipara familia con matrimonio. Ahora la familia que se
protege es aquella que nace principalmente de un matrimonio, aunque no es la
nica fuente.
Aqu la unin de hecho es una fuente generadora de una familia. la unin de
hecho ya deja de ser productora de puros efectos patrimoniales, claro est porque
no naca de ella una familia; en cambio ahora con la Constitucin de 1993 la unin

de hecho es productora de efectos tanto personales como patrimoniales, desde


que ella nace de una familia.
Es por ello, que hoy la familia puede nacer tanto de un matrimonio como de una
unin de hecho; extendindose el mandato de proteccin constitucional a la familia
nacida de ellas.

Dr. Placido para determinar cul es el modelo de familia en la Constitucin


de 1993 analiza 2 sentencias del Tribunal Constitucional:

STC 03605-2005- AA.


09708-2006-PA.
En la primera sentencia el Tribunal Constitucional declara infundada la demanda
de amparo por considerar que la pensin de viudez est reconocido solo al
cnyuge suprstite y para fundamentar su tesis se apoya en la Constitucin, que
dice que ordena la promocin del matrimonio y destaca como ideal que toda
familia este conformada matrimonialmente, se remite luego a la Convencin
Americana de Derechos Humanos, articulo 17, y al artculo 23 del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos; luego concluye, que hay que
entender que no se puede tratar por igual al matrimonio y a las uniones de hecho,
pues al ser situaciones dismiles deben ser tratadas desigualmente. Si no se
puede obligar a nadie a casarse, tampoco se puede obligar a tener los efectos
previsionales propios del matrimonio. Y lo que la Norma Fundamental quiere es
favorecer el matrimonio, al ser este presentado como una institucin
constitucional. Es cierto que la Constitucin tutela a la familia y sus integrantes en
los distintos estados de necesidad en los que pudiera encontrarse. Tal es el
sentido del artculo 4 de la Constitucin (de 1993). Pero ello no puede trasladarse
de manera automtica a la figura de las uniones de hecho.
En la segunda sentencia el Tribunal Constitucional declara fundada la demanda
por considerar que la pensin de viudez tambin puede ser reconocida al
convivientes suprstite, para sustentar su tesis se basa en el artculo 5 de la
Constitucin, el artculo 326 del Cdigo Civil, para concluir "que la declaracin
jurisdiccional de reconocimiento "de la unin de hecho sustituye a la partida de
matrimonio; en tal razn le corresponde la pensin de viudez, adems de
considerar que las pensiones tienen la calidad de bienes que integran la sociedad
de gananciales porque sirven para el sustento de la familia y al fallecimiento del
causante se reconoce a la viuda una pensin".
Esta segunda sentencia deja en claro que la unin de hecho ya nos productora
solamente de efectos patrimoniales, sino tambin de efectos personales.

Concluye el Dr. Placido respondiendo a su pregunta de cules son los principios


contenidos en la Constitucin referidas al matrimonio, sacando las siguientes
conclusiones:
a)
La familia que la Constitucin ordena proteger es la que nace tanto del
matrimonio como de la unin de hecho. En ese sentido, a la familia que nace de
ambos institutos se le debe reconocer los efectos personales como patrimoniales
que respondan al mandato de proteccin constitucional.
b)
El matrimonio debe ser promovido por mandato constitucional. A partir de
ello, debe considerarse al matrimonio como la principal fuente de la que surge una
familia. Pero no significa que sea la nica fuente.
c)
La unin de hecho por reconocimiento constitucional es productora tanto de
efectos personales como patrimoniales y, por ello, es la otra fuente de la que surge
una familia.
d)
Sin embargo, desde que el matrimonio debe ser promovido se advierte que
se encuentra en una mayor consideracin respecto de la unin de hecho, dentro
de las jerarquas de valores constitucionales. A partir de ello, es claro que no
pueden ser iguales los mecanismos que se prevean en la ley para acceder a los
efectos personales como patrimoniales que respondan al mandato de proteccin
constitucional. Para que se entienda este punto, propongo el siguiente ejemplo: El
derecho sucesorio tiene como uno de sus fundamentos el de la proteccin de la
familia. Pues, si ello es as, debe reconocerse derecho sucesorio entre s tanto a
los cnyuges como a los convivientes. Pero la manera de acceder a este derecho
no puede ser el mismo. As, si hoy contraigo matrimonio y maana muere mi
cnyuge, por el hecho de ser tal y con la simple prueba de la partida de
matrimonio tengo mi vocacin hereditaria y accedo inmediatamente a ese
derecho. En cambio, si hoy inicio una convivencia y maana muere mi conviviente,
no podr acceder al derecho sucesorio porque la Constitucin exige que la unin
de hecho sea estable; esto supone que por lo menos de haber durado 2 aos
continuos, adems de obtener el reconocimiento judicial de existencia. He ah la
diferencia en los mecanismos previstos en la ley, a los que me refera.
Las caractersticas de la unin de hecho contenidas en el artculo 5 de la
Constitucin de 1993, a decir del Tribunal Constitucional y reproducidas por el Dr.
Placido, son las siguientes:
Se trata de una unin monogamia heterosexual, sostenida por quienes no tienen
impedimento alguno para casarse, con vocacin de habitualidad y permanencia
(confirma el plazo de 2 aos continuos del artculo 326 del Cdigo Civil),
mantenida de manera pblica y notoria, que conforma un hogar de hecho y a la

que se le reconoce una comunidad de bienes que deber sujetarse a la regulacin


de la sociedad de gananciales.
Respecto a la comunidad de bienes, el Tribunal Constitucional ratifica la tesis de
que este rgimen patrimonial es nico y forzoso para los convivientes por
imposicin constitucional: "As, el reconocimiento de la comunidad de bienes,
implica que el patrimonio adquirido durante la unin de hecho pertenecen a los
dos convivientes. Con ello se asegura que a la terminacin de la relacin, los
bienes de tal comunidad pueda repartirse equitativamente, con lo que se
erradicaran los abusos e impedira el enriquecimiento ilcito".
Por otro lado - continua el Dr. Placido - y coincidiendo con lo expuesto sobre que
la expresin "hogar de hecho" basta para entender que la creacin de dicho hogar
supone el establecimiento de relaciones personales entre los convivientes, el
Tribunal Constitucional reitera el criterio segn el cual "las parejas de hecho llevan
su vida tal como si fuesen cnyuges". A partir de la admisin de ese "aparente
matrimonio", en la que los efectos patrimoniales surgen de la comunidad de vida
que llevan los convivientes, se reconoce obligaciones no patrimoniales. As, el
Tribunal Constitucional explica que "sera una interpretacin bastante constreida
con la Constitucin el concebir que en una unin de hecho no exista, por ejemplo,
obligaciones de cooperacin o de tipo alimentaria. Contmplese sino la situacin
en que uno de los convivientes requiera los auxilios pertinentes del otro por caer
enfermo. Ms an, no debe dejarse de observar que frente a la terminacin de la
unin, por decisin unilateral, la pareja abandonada puede solicitar indemnizacin
o pensin alimenticia (artculo 326 CC). Es decir, frente a la dependencia
econmica generada, se deben plantear contextos jurdicos que viabilicen y
materialicen el sentido material y concreto de la Constitucin".
Por ello, el Tribunal Constitucional concluye que "en definitiva, el artculo 53 del
Decreto Ley 19990, visto a la luz del texto fundamental, debe ser interpretado de
forma tal que se considere al conviviente suprstite como beneficiario de la
pensin de viudez. Ello desde luego, siempre que se acrediten los elementos
fcticos y normativos que acrediten la existencia de la unin por medio de
documentacin idnea para ello" y cumpla con los requisitos para acceder a la
pensin, que "son los mismos requeridos a las viudas en el artculo 53 del Decreto
Ley 19990".
Hemos comentado que la unin de hecho a la luz de la Constitucin Poltica de
1993, es generador de efectos personales y patrimoniales, trataremos en primer
lugar cuales son estos efectos personales de la unin de hecho.

El Dr. Placidomenciona que cuando la Constitucin usa la expresin de "hogar de


hecho", basta para entender que la creacin de dicho hogar supone el
establecimiento de relaciones personales entre los convivientes.
Para considerar los efectos personales el Dr. Placido parte de que en una unin de
hecho la vida se desarrolla de modo similar a la que sucede en el matrimonio.
El deber de asistencia entre los concubinos tomado desde el mbito material, es
decir, en el matrimonio se comprueba que entre los cnyuges existe una
obligacin legal de alimentos que puede subsistir excepcionalmente, despus de
disuelto el vnculo matrimonial. En cambio, en la unin de hecho se presenta una
obligacin alimentaria similar a la que existe entre los cnyuges, sin embargo, esta
no es legal sino natural.
Respecto al deber de cohabitacin, los cnyuges deben hacer vida en comn en
el domicilio conyugal; que de incumplirse unilateral e injustificadamente origina
una separacin de hecho susceptible de configurar una causal de divorcio.
En la unin de hecho existe un deber natural de cohabitacin semejante al legal
de los cnyuges; no obstante, el incumplimiento unilateral de este deber ocasiona
la terminacin de la unin de hecho, al desaparecer la convivencia que es el
fundamento de su vigencia.
Respecto al deber de fidelidad, los cnyuges recprocamente deben ser fieles, que
de incumplirse, en el aspecto material negativo- como menciona el Dr. Placido - se
configura el adulterio que es causal para demandar la separacin de cuerpos o el
divorcio.
En la unin de hecho, por su singularidad, se presenta el deber de fidelidad, que
de inobservantes en cuanto a la continencia sexual, no se configuran las causales
mencionadas, en todo caso solo provocara la terminacin de la unin de hecho
por decisin motivada del conviviente ofendido.
Ahora trataremos cuales son los efectos patrimoniales que hace mencin la
Constitucin de 1993 en su artculo 5.
Ella nos hablaque la unin de hecho origina una comunidad de bienes que se
sujeta a las disposiciones del rgimen de sociedad de gananciales, en cuanto le
fuere aplicable. De ello se deduce, en primer lugar, que el rgimen patrimonial de
las uniones de hecho es nico y forzoso; en segundo trmino, que ese rgimen es
el de comunidad de bienes; y, por ltimo, que a esa comunidad de bienes se
aplican las reglas del rgimen de sociedad de gananciales en lo que fuere
pertinente.

De ella se deduce que los convivientes no pueden convenir una "separacin de


patrimonios" para regular sus relaciones patrimoniales.
La previsin constitucional evidencia lo expuesto cuando seala que la unin de
hecho "da lugar a una comunidad de bienes". Por ello los convivientes no pueden
hacer uso de la separacin de bienes, por cuanto al unirse estas formaron una
comunidad de bienes, los nicos que pueden separar sus patrimonios son los
unidos matrimonialmente. Esta es una de las excepciones que por el Cdigo Civil
cuando menciona "en cuanto le fuera aplicable".
El Dr. Placido menciona que el artculo 326 del Cdigo Civil, en concordancia con
el artculo 5 de la Constitucin de 1993, condiciona la aplicacin de las normas del
rgimen de sociedad de gananciales a la comunidad de bienes originada de una
unin de hecho, a que sta haya durado por lo menos dos aos continuos. Esto
significa que, mientras no se cumpla con este plazo, los convivientes someten sus
relaciones patrimoniales a las reglas de la comunidad de bienes y, en su caso, a
las de copropiedad, en vista de no existir regulacin sobre la primera en el Cdigo
Civil.
En tal sentido, una vez cumplido el plazo sealado, a la comunidad de bienes
existente entre los convivientes se le aplicarn las reglas de sociedad de
gananciales, en cuanto fuese pertinente; lo que no importa una conversin de la
comunidad de bienes en sociedad de gananciales. Esto ltimo es relevante
cuando se compruebe la impertinencia de la aplicacin de las normas de sociedad
de gananciales; en estos casos, las disposiciones de la comunidad de bienes y, en
su caso, las de copropiedad sern las pertinentes.
Qu quiere decir "en cuanto fuera aplicable"?
Se debe apreciar que la aplicacin extensiva que propone de las disposiciones del
rgimen de sociedad de gananciales a la comunidad de bienes de los convivientes
tiene lmites. Ello se comprueba con la frase "en cuanto le fuere aplicable". Esto
quiere decir que no se trata de una aplicacin automtica de tales disposiciones,
sino slo de aquellas que resulten pertinentes. Vale decir, que ante un problema
patrimonial de los convivientes la solucin se debe encontrar, en primer lugar, en
las normas del rgimen de sociedad de gananciales que resulten pertinentes
aplicar; y, en caso comprobar la impertinencia de tal aplicacin extensiva, slo en
este caso la respuesta estar en las disposiciones del rgimen de copropiedad.
Yuri vega nos dice que el Anteproyecto de Ley de reforma de la Constitucin,
publicado en el ao 2002, se discuti la conveniencia de conceder derechos
alimentarios y sucesorios a los concubinos. Guillermo Lohmann se opuso
radicalmente y Juan Espinoza se mostr favorable.

Para Martn Prezla legtima no regula propiamente ningn elemento de la


institucin matrimonial, sino, a un nivel ms general, el cumplimiento de una
obligacin legal de favorecimiento de los miembros de la familia que
mantenan una relacin de dependencia o de especial vnculo de afecto con
el causante, las cosas cambian. Es una decisin pendiente.

IV. ANLISIS COMPARATIVO DE LAS CONSTITUCIONES DE 1979 y 1993


Las caractersticas de las dos Constituciones referido al tema de la unin de hecho
son las siguientes:
1.
La Constitucin de 1979 regula a la unin de hecho en su artculo 9 que
paso a transcribirlo.
"La unin estable de un varn y una mujer, libres de impedimento matrimonial,
que forman un hogar de hecho, por el tiempo y en las condiciones que seala la
ley, da lugar a una sociedad de bienes que se sujeta al rgimen de la sociedad de
gananciales en cuanto es aplicable".
2.
La Constitucin de 1993 regula la unin de hecho en su artculo 5 que paso
a trascribirlo.
La unin estable de un varn y una mujer, libres de impedimento matrimonial, que
forman un hogar de hecho, da lugar a una comunidad de bienes sujeta al rgimen
de la sociedad de gananciales en cuanto sea aplicable".
3.

En la Constitucin de 1979 se habla de matrimonio igual a familia.

4.
En la Constitucin de 1993 se desvincula matrimonio de familia, ya que la
unin de hecho tambin es considerada como familia.
5.
En la Constitucin de 1979 la unin de hecho no es fuente generadora de
una familia.
6.
En la Constitucin de 1993 la unin de hecho si es fuente generadora de
una familia.
7.
Con la Constitucin de 1993 la familia puede nacer tanto de un matrimonio
como de una unin de hecho.
8.
En la Constitucin de 1979 se reconoci el rgimen de gananciales a fin de
evitar que el aporte realizado por la pareja durante la convivencia sea apropiado
por uno de ellos, en desmedro del otro.
9.

En la Constitucin de 1979 se habla de sociedad de bienes.

10. En la Constitucin de 1993 tambin se habla de comunidad de bienes.


11.

En la Constitucin de 1979 se hablaba solo de Concubinato propio.

12. En la Constitucin de 1993 se habla tanto de Concubinato propio como de


impropio.
13. En la Constitucin de 1979 la unin de hecho solo es generadora de efectos
patrimoniales.
14. En la Constitucin de 1993 la unin de hecho no solo es generadora de
efectos patrimoniales, sino tambin de efectos personales.
15.
En la Constitucin de 1979 hablaba para la unin de hecho, solo
mencionaba por el tiempo y en las condiciones que seala la ley.
16. En la Constitucin de 1993 no menciona plazo para la unin de hecho.
17. En la Constitucin de 1979 est prohibida la separacin de patrimonios.
18. En la Constitucin de 1993 tambin se prohbe la separacin de patrimonios.
19.
La Constitucin de 1979 no ha abordado los problemas alimentario,
hereditario o indemnizatorio.
20.
La Constitucin de 1993 tampoco ha abordado los problemas alimentario,
hereditario o indemnizatorio.

UNION DE HECHO
PORQUE ACTUALMENTE SE PREFIERE LA CONVIVENCIA Y NO EL
MATRIMONIO?
Para evitar quizs el formalismo.
Se debe tener en cuenta que los derechos y obligaciones del matrimonio y el
concubinato son semejantes, sin embargo en un concubinato al responder las
siguientes preguntas se genera ciertas dudas:
Los convivientes estn obligados a vivir juntos?
Segn la ley, s.
Sin embargo para la cultura actual dicha exigencia resulta extraa, ya que son
muy liberales e independientes y no estn bajo un formalismo que los obligue a
tal, como es el matrimonio.
Una de las partes puede exigir patrimonio o la herencia del otro?

Si puede, porque al transcurso de los dos aos exigidos por ley uno de los
concubinos puede exigir la herencia del otro. Es por eso que se prefiere el
concubinato porque estn adquiriendo derechos semejantes al matrimonio. Pero
puede ocurrir tambin el caso que se incurra en ingenuidad y reclamar un
derecho (en este caso la herencia) cuando el otro conviviente ya esta casado;
entonces aqu se perdera todos los derechos.
Los concubinos se deben alimentos?
Si nos detenemos a analizar el caso concreto del deber alimentario, el propio
cdigo genera esta duda y dado que no existe norma o mandato especial.
La conclusin es que los concubinos no estn obligados aprestarse alimentos
mientras conviven; adems tampoco se encuentra comprendido entre las
obligaciones en el numeral del artculo 474 de C.C que habla sobre la obligacin
reciproca de prestar alimentos.
Es por eso quizs que muchos jvenes prefieren convivir, para evitar un gran peso
y responsabilidad como es el de pasar pensin alimentaria mientras habitan bajo
un mismo techo.

Qu ocurre con los bienes adquiridos?


Discrepamos abiertamente de la apreciacin de que los convivientes no pueden
acogerse al rgimen de separacin de patrimonio, por cuanto el artculo 326 no
dejara opcin para ello ,por lo que el rgimen patrimonial aplicable y obligatorio es
el de la sociedad de gananciales ,pero para ello es necesario que transcurran los
dos aos exigidos por la ley .Sin embargo en muchos casos hay bienes que se
consiguen por separado con el trabajo y esfuerzo de uno de ellos y pasado los dos
aos se presumir comunes. Tambin puede ocurrir el hecho que conviven por
conveniencia y poder apoderarse de los bienes del otro.
1. ANTECEDENTES:
La unin de hecho o el concubinato es un fenmeno social que tiene vigencia
ancestral, histrica y universal. Ha conseguido mantenerse sin ninguna o escasa
proteccin jurdica tan solo porque tiene races sustancialmente naturales. Esta
comunidad es frgil en razn de estar sujeta a la voluntad arbitraria de cada uno.
Lo inminente es su ruptura, donde los sujetos que soportan las consecuencias y
muchas veces el despojo patrimonial son la mujer y los hijos.

En el Derecho Antiguo: aproximadamente 2000 aos A.C, este fenmeno


social ya haba sido admitido como una institucin legal en el cdigo de
Hammurabi. En cambio, en el derecho romano estuvo regulado en el ius
Gentium, por las leyes de Julia y Papia Poppea, y no fue una prctica ilcita
ni arbitraria sino una suerte de cohabitacin sin affectio maritalis de un
ciudadano con una mujer de inferior condicin social. Desde ese modo ha
sido considerado como un matrimonio de segundo orden, donde el
parentesco en determinados grados produca impedimento y la infidelidad
de la mujer una sancin por adulterio.
En el Derecho Germano: Las uniones libres estaban permitidas solamente
para libres y esclavos, pero luego sustituida por el matrimonio de mano
izquierda o morgantico , en el cual , la mujer plebeya no participa de los
ttulos ni rango social del marido. Los hijos mantenan la condicin de la
madre sin heredar al padre.
En el Derecho Medieval: subsistieron las uniones de hecho a pesar de la
creciente oposicin del cristianismo. En el derecho espaol refiere
Escriche existi tres clases de enlaces: a) El matrimonio de bendiciones
que era pblico y notorio, celebrado con todas las formali8daes de la ley
cannica. b) El de yuras o juramentado, que siendo legal era clandestino; y
c) La barragania, que era en si el concubinato basado en la compaa, la
permanencia y la fidelidad. Los Fueros y las Partidas reglaron las uniones
de hecho a la manera de los romanos con el agregado de que la barragana
podra contraer matrimonio siempre y cuando no tuviera impedimentos. La

Iglesia, por su parte, intento una gran extirpacin de ese fenmeno, pero el
Concilio de Valladolid formulo contra las uniones libres la ms abierta
oposicin y al celebrarse el Concilio de Trento se resolvi sancionar a los
concubinos (sacerdotes) que no haban trocado de conducta.
En el Derecho Moderno : la unin de hecho es una costumbre muy
extendida en todos los pases del mundo ; sin embargo , en Francia , el
Cdigo de Napolen no lo incluye en su texto , siguiendo la corriente de que
el concubinato es un acto inmoral que afecta las buenas costumbres por
lo que el derecho deba ignorar su existencia . Muchos cdigos civiles del
mundo recibieron esta influencia.
Derecho familiar incaico
El inters del Estado incaico en las uniones de hecho era formalizarla a
travs del gobernador, con el afn de recibir tributos y contribuciones.
Derecho Familiar Colonial
Las uniones de hecho en la poca de la Colonia tuvieron su origen en la
desigualdad social debido a que los espaoles no podan casarse con las
mujeres de la raza incaica.

Introduccin
PORQUE ACTUALMENTE SE PREFIERE LA CONVIVENCIA Y NO EL
MATRIMONIO?
Para evitar quizs el formalismo.
Se debe tener en cuenta que los derechos y obligaciones del matrimonio y el
concubinato son semejantes, sin embargo en un concubinato al responder las
siguientes preguntas se genera ciertas dudas:

Los convivientes estn obligados a vivir juntos?


Segn la ley, s.
Sin embargo para la cultura actual dicha exigencia resulta extraa, ya que son
muy liberales e independientes y no estn bajo un formalismo que los obligue a
tal, como es el matrimonio.

Una de las partes puede exigir patrimonio o la herencia del otro?

Si puede, porque al transcurso de los dos aos exigidos por ley uno de los
concubinos puede exigir la herencia del otro. Es por eso que se prefiere el
concubinato porque estn adquiriendo derechos semejantes al matrimonio. Pero

puede ocurrir tambin el caso que se incurra en ingenuidad y reclamar un


derecho (en este caso la herencia) cuando el otro conviviente ya esta casado;
entonces aqu se perdera todos los derechos.

Los concubinos se deben alimentos?


Si nos detenemos a analizar el caso concreto del deber alimentario, el propio
cdigo genera esta duda y dado que no existe norma o mandato especial.
La conclusin es que los concubinos no estn obligados aprestarse alimentos
mientras conviven; adems tampoco se encuentra comprendido entre las
obligaciones en el numeral del artculo 474 de C.C que habla sobre la obligacin
reciproca de prestar alimentos.
Es por eso quizs que muchos jvenes prefieren convivir, para evitar un gran peso
y responsabilidad como es el de pasar pensin alimentaria mientras habitan bajo
un mismo techo.

Qu ocurre con los bienes adquiridos?

Discrepamos abiertamente de la apreciacin de que los convivientes no pueden


acogerse al rgimen de separacin de patrimonio, por cuanto el artculo 326 no
dejara opcin para ello ,por lo que el rgimen patrimonial aplicable y obligatorio es
el de la sociedad de gananciales ,pero para ello es necesario que transcurran los
dos aos exigidos por la ley .Sin embargo en muchos casos hay bienes que se
consiguen por separado con el trabajo y esfuerzo de uno de ellos y pasado los dos
aos se presumir comunes. Tambin puede ocurrir el hecho que conviven por
conveniencia y poder apoderarse de los bienes del otro.

UNIN DE HECHO
1. ANTECEDENTES:
La unin de hecho o el concubinato es un fenmeno social que tiene vigencia
ancestral, histrica y universal. Ha conseguido mantenerse sin ninguna o escasa
proteccin jurdica tan solo porque tiene races sustancialmente naturales. Esta
comunidad es frgil en razn de estar sujeta a la voluntad arbitraria de cada uno.
Lo inminente es su ruptura , donde los sujetos que soportan las consecuencias y
muchas veces el despojo patrimonial son la mujer y los hijos .

En el Derecho Antiguo: aproximadamente 2000 aos A.C, este fenmeno social ya


haba sido admitido como una institucin legal en el cdigo de Hammurabi. En
cambio, en el derecho romano estuvo regulado en el iusgentium, por las leyes de
Julia y PapiaPoppea, y no fue una prctica ilcita ni arbitraria sino una suerte de
cohabitacin sin affectiomaritalis de un ciudadano con una mujer de inferior
condicin social. Desde ese modo ha sido considerado como un matrimonio de
segundo orden, donde el parentesco en determinados grados produca
impedimento y la infidelidad de la mujer una sancin por adulterio.
En el Derecho Germano: Las uniones libres estaban permitidas solamente para
libres y esclavos, pero luego sustituida por el matrimonio de mano izquierda o
morgantico , en el cual , la mujer plebeya no participa de los ttulos ni rango
social del marido. Los hijos mantenan la condicin de la madre sin heredar al
padre.
En el Derecho Medieval: subsistieron la uniones de hecho a pesar de la creciente
oposicin del cristianismo. En el derecho espaol refiere Escriche existi tres
clases de enlaces: a) El matrimonio de bendiciones que era publico y notorio ,
celebrado con todas las formali8daes de la ley cannica. b) El de yuras o
juramentado, que siendo legal era clandestino; y c) La barragania , que era en si el
concubinato basado en la compaa , la permanencia y la fidelidad.
Los Fueros y las Partidas reglaron las uniones de hecho a la manera de los
romanos con el agregado de que la barragana podra contraer matrimonio siempre
y cuando no tuviera impedimentos. La Iglesia, por su parte, intento una gran
extirpacin de ese fenmeno, pero el Concilio de Valladolid formulo contra las
uniones libres la mas abierta oposicin y al celebrarse el Concilio de Trento se
resolvi sancionar a los concubinos (sacerdotes) que no haban trocado de
conducta.
En el Derecho Moderno : la unin de hecho es una costumbre muy extendida en
todos los pases del mundo ; sin embargo , en Francia , el Cdigo de Napolen no
lo incluye en su texto , siguiendo la corriente de que el concubinato es un acto
inmoral que afecta las buenas costumbres por lo que el derecho deba ignorar su
existencia . Muchos cdigos civiles del mundo recibieron esta influencia.
En el Derecho Contemporneo: en la segunda mitad del siglo XX , el inters por
las uniones de hecho presenta una perspectiva diferente . No se trata de remediar
situaciones fcticas irregulares, sino ms bien de reivindicar la libertad individual,
de un derecho a vivir la sexualidad al margen del cauce institucionalizador del
matrimonio. Se busca sobre todo un reconocimiento y una aceptacin social y
como medio para ello se reclama una regulacin y reconocimiento jurdicos. Es
entonces cuando el nombre de concubinato, hasta entonces pacficamente usado,

es tildado de inconveniente por discriminador y peyorativo, por eso mucha gente


que vive en esa situacin, prefiere autodenominarse conviviente antes que
concubino.

En el Per: el concubinato es un fenmeno latente, porque como realidad cultural


y sociologa ha existido tanto en el derecho pre colonial como colonial. Existe hoy
en el derecho republicano como una costumbre muy arraigada, particularmente ,
ente los habitante s de la Sierra , Centro y Sur del pas , sin contar a los que viven
en zonas occidentalizadas que prefieren la denominacin de convivencia . El
Cdigo Civil de 1936 comprendi al concubinato solo en lo que concierne a al
proteccin de la mujer y las cuestiones relativas a la propiedad de los bienes . El
Cdigo Civil de 1984 , regula el concubinato propio e impropio en los artculos 326
y 402 inciso 3 . La Constitucin Poltica del Estado de 1993, excepto en cuanto al
tiempo y la consideracin de que la unin de hecho da lugar a una comunidad de
bienes.
2. CONCEPTUALIZACION:
Etimolgicamente, refiere Corral Talciani, el termino concubinato deriva del latn
cum cubare, que literalmente significa acostarse con , dormir juntos o comunidad
de lecho. Se trata de una situacin fctica que consiste en la cohabitacin de un
varn y de una mujer para mantener relaciones sexuales estables y vivir juntos
no hasta que la muerte los separe, sino hasta que la vida los separe.
Holgado Valer, concepta el concubinato, como la unin del varn y la mujer ,
que sin estar casados , sostienen una convivencia marital, sea que tengan o no
impedimentos legales Por su parte, expresa Gustavo Bossert, que es la unin
permanente de un hombre y una mujer, que sin estar unidos por matrimonio,
mantienen una comunidad de habitacin y vida , de modo similar a la que existe
entre cnyuges. Ambos conceptos involucran al concubinato propio e impropio,
por tanto , se trata de nociones en sentido amplio.
En su acepcin restringida , dice Emilio Valverde, que es la convivencia habitual ,
esto es , continua y permanente, desenvuelta de modo ostensible , con la nota de
honestidad y fidelidad y sin impedimentos para transformarse en matrimonio
Tambin , sostiene Eduardo Zannoni, que es la unin de un hombre y una mujer
en estado conyugal aparente o de hecho, ello es , sin atribucin de legitimidad,
pero con aptitud potencial para ello. Ambas nociones configuran el concubinato
propio o stricto sensu.
Desde el punto de vista legal : el articulo 9 de la Constitucin peruana de 1979,
encaro en parte el fenmeno del concubinatos al conceptualizarlo como la unin

estable de una varn y una mujer , libres de impedimento matrimonial, que forman
un hogar de hecho por el tiempo y condiciones que seala la ley (). Como se
observa dicho enunciado comprende solo al concubinato propio y excluye al
impropio. Esta exclusin constitucional , sin embargo , no ha sido bice para que
los codificadores le reconozcan a nivel de legislacin ordinaria algunos efectos
jurdicos al denominado, concubinato impropio.
El articulo 5 de la Constitucin Poltica del Per seala que la unin estable de un
varn y una mujer libres de impedimento matrimonial , que forman un hogar de
hecho , da lugar a una comunidad de bienes sujeto al rgimen de la sociedad de
gananciales en cuanto le sea aplicable . Las diferencias entre ambos textos
constitucionales son las siguientes: a) La Constitucin de 1979 sujetaba la unin
de hecho al tiempo y las condiciones que seala la ley , en tanto que la
constitucin de 1993 no contiene esas referencias. b) El texto constitucional
anterior prescriba que la unin de hecho daba lugar a una sociedad de bienes,
mientras el texto constitucional vigente, dice que da lugar a una comunidad de
bienes.
En consecuencia el concubinato es una unin de hecho caracterizada por una vida
en comn que presenta caracteres de estabilidad y continuidad entre personas de
diferentes sexos y que viven en pareja.
El actual Cdigo Civil de 1984 no discrimina los conceptos de concubinato y unin
de hecho, al contrario los equipara como semejantes. El Cdigo Civil en vigor
regula la unin de hecho o concubinato en los artculos 326 y 402 inciso 3, en sus
dos especies: propio e impropio.
3. ORIENTACIONES DOCTRINARIAS
A. Prohibicin del concubinato.- Una de las orientaciones doctrinarias, en cuanto
a las uniones de hecho, es precisamente la de prohibir y sancionar el concubinato.
Las razones por las cuales se pone empeo en esta actitud, son:
1) Que la libertad sin lmites de que gozan los concubinos resultan incompatible
con la familia que crean, porque la fragilidad con que se rompen, ocasionan
graves consecuencias para la mujer y los hijos, por lo tanto, no se puede ser
jurdicamente protegido.
2)
El concubinato representa un peligro social. Para la mujer, frente a la
inminencia del abandono y del despojo patrimonial: por el peligro que significa el
abandono material y espiritual y, frente a terceros,, por el engao o perjuicio
econmico que podra resultar de la apariencia de un hogar falso.

3) La ley, por consiguiente -sostienen- debe prohibir y sancionar drsticamente


las uniones de hecho o concubinato procurando su extirpacin definitiva.
4)
Siguen esta orientacin desde el Concilio de Trento (que autorizaba la
separacin de los concubinos por la fuerza) la antigua legislacin libanesa y
rumana que la sancionaron con pena privativa de la libertad y multas pecuniarias.
B. Admisin del fenmeno concubinario.- Desde el extremo opuesto se sostiene la
conveniencia y necesidad de regular los efectos los efectos del concubinato por
las razones siguientes:
1) Las uniones concubinarias deben ser reconocidas y legalizadas por constituir
un fenmeno social que ha existido, existe y existir en todas las pocas y
sociedades.
2) El derecho no puede negar su existencia como la ley no puede dejar de
regular sus consecuencias jurdicas.
3)
La mujer y los hijos no deben ser discriminados en sus derechos tanto
personales como patrimoniales debido a la no existencia de un vnculo
matrimonial.
4) Adoptaron esta orientacin en la legislacin sovitica desde la Revolucin del
17 hasta el ao de 1940, as como en los pases de la rbita socialista. Similar
posicin se puede observar en la legislacin mexicana, boliviana, guatemalteca,
entre otras.

C. Ignorar la existencia del concubinato.- Se trata de una posicin que podra


denominarse abstencionista, que traduce la idea de omitir todo tratamiento
legislativo sobre concubinato y sus consecuencias. Sus razonamientos son:
1)
El concubinato es un acto inmoral que afectan la moral y las buenas
costumbres, razn por la cual, el derecho debe ignorar su existencia.
2) As como los concubinos prescinden de la ley para sus uniones de hecho o
concubinato, as tambin la ley debe mantenerlos al margen de ella.
3) La praxis de la unin concubinaria no ocasiona sancin penal ni civil. La ley
simplemente la ignora.
4) Se adhieren a esta orientacin por las razones expresadas en la legislacin
francesa, espaola, colombiana, etc.

D. Reconocimiento de ciertos efectos jurdicos.- Se trata de una posicin


moderada, que sin equiparar el concubinato a la unin matrimonial, reconoce su
existencia, concediendo algunos derechos a favor de los sujetos dbiles de esta
relacin. Sus fundamentos son:
1)
El concubinato es un fenmeno social muy extendido que no puede
desarrollarse al margen de la ley ni del derecho.
2)
Debe rodearse de algunas garantas a los sujetos dbiles de la relacin
concubinaria como son la mujer y los hijos, quienes finalmente sufren las
consecuencias.
3) La ley, por otro lado debe gobernar los efectos que produce el concubinato ya
que su fragilidad atenta contra la estabilidad de la familia de base no matrimonial.
4) Adoptan esta orientacin la mayor parte de las legislaciones latinoamericanas
como la brasilea, la venezolana, la chilena, la peruana, etc.
Sobre la materia , es acertada la opinin del maestro Cornejo Chvez, cuando
afirma que En realidad el problema no es el de saber si conviene o no que la ley
gobierne, si debe procurar, con medidas adecuadas, su paulatina disminucin y
eventual desaparicin, o s, al contario, debe prestarle amparo y conferirle as la
solidez que falta.
4. CARACTERSTICAS
El Concubinato o tambin denominado Unin de Hecho, posee las siguientes
caractersticas:
-

Unin marital de hecho:

El concubinato es un estado de aparente unin matrimonial, ya que dos personas


de diferente sexo viven en comn, constituyen un grupo familiar conjuntamente
que sus hijos, pero que no ostentan el ttulo de estado de casados. No obstante
ello, la unin fctica pretende alcanzar finalidades y cumplir deberes semejantes a
los del matrimonio como alimentar y educar a los hijos, observar el deber de
fidelidad y asistencia, hacer vida en comn y otros deberes que se contemplan
para los cnyuges.
-

Estabilidad y permanencia:

El estado conyugal aparente se basa en la estabilidad de las relaciones


intersubjetivas de hecho, que conducen a su permanencia y perdurabilidad en el
tiempo en que ambos concubinos asumen el rol de marido y mujer. Luego, no es

unin concubinaria aquella que carece de estabilidad y permanencia, a ellas se ha


venido en llamar uniones libres, ocasionales o circunstanciales.
-

Singularidad y publicidad:

La situacin fctica en la que viven los concubinos es evidentemente nica,


monogmica y estable.
Ello no obsta para que cualquiera de ellos pueda mantener momentneamente o
circunstancialmente una relacin sexual con tercera persona, que son simples
contactos fugaces, pero peligrosas para la estabilidad de dicha unin. La
publicidad, en cambio, es la notoriedad de dichas relaciones, el conocimiento que
asuman los parientes, vecinos y dems relacionados de ese estado conyugal
aparente.
-

Ausencia de impedimentos:

Esta nota permite distinguir el concubinato propio del impropio. Este ltimo
describe la existencia de causas que impiden que la situacin de hecho se torne
en una de derecho, vale decir, que los convivientes no podrn celebrar matrimonio
civil por existir obstculos legales que impiden su celebracin. En este caso
resultaran aplicables los artculos 241 y 242 del C.C. donde se sealan las causas
impeditivas por las cuales no se puede contraer matrimonio.
5.
-

ELEMENTOS
Subjetivo:

Tiene dos componentes, por un lado, el elementos personal que est formado por
los sujetos que intervienen en la relacin fctica: el var y la mujer tengan o no
impedimentos y; por otro, el volitivo, que no es otro que la libre y espontnea
decisin de sustentar una vida en comn fuera del matrimonio, que implica el
cumplimiento de fines y deberes semejantes al casamiento.

Objetivo:

Est constituido por vnculos de hecho que ligan al varn y a la mujer que han
formado una unin marital fuera de matrimonio y que se manifiesta, precisamente,
en la ostentabilidad de las relaciones y en la existencia a veces de un patrimonio
concubinario. Pero, la unin marital de hecho, se revela principalmente en la
cohabitacin, que implica vivir bajo un mismo techo, compartir la mesa y tambin
el lecho, en otros trminos, en el establecimiento de una plena comunidad de vida.

Temporal:

Se refiere al tiempo durante el cual se ha sostenido la vida en comn. Este


elemento es determinante para establecer la posesin constante de estado,
siempre que haya durado por lo menos dos aos continuos, lo que dar origen a
una sociedad de bienes que se sujeta al rgimen de la sociedad de gananciales.
6. ESPECIES
A) Concubinato propio:
Llamado tambin puro y se presenta como una unin extramatrimonial duradera,
entre un varn y una mujer, de modo que pueden transformar su situacin de
hecho en una de derecho, por no existir impedimento alguno que obste la
presuncin del matrimonio civil.
Viven en concubinato propio los solteros, los viudos, los divorciados y aqullos
cuyo matrimonio ha sido declarado nulo judicialmente.
Se puede efectuar combinaciones como aquella unin de varn soltero que
convive con una mujer soltera, viuda, divorciada y cuyo matrimonio ha sido
declarado invlido o, como a mujer soltera que se une con hombre soltero, viudo,
divorciado y cuyo matrimonio ha sido tambin nulo. Tericamente estas
combinaciones pueden llegar a diecisis casos diferentes en los cuales el
concubinato puede transformarse sin problemas en una unin matrimonial lcita.
El concubinato propio exige adems de los siguientes requisitos: a) Que se trate
de una unin de hecho voluntariamente realizada y mantenida entre un varn y
una mujer. B) Que los integrantes de esa unin estn libres de impedimento
matrimonial. C) Que la unin de hecho tenga por objeto alcanzar y cumplir
deberes semejantes a los del matrimonio. D) Que la unin concubinaria tenga una
duracin mnima de dos aos continuos.
B) Concubinato impropio:
Denominado impuro, donde la unin concubinaria se presenta como una unin
extramatrimonial ilegtima por existir un impedimento legal que obstaculiza la
realizacin del matrimonio. En este caso, los concubinos no pueden contraerlo
porque uno de ellos o ambos a la vez se hallan unidos a otro enlace civil anterior.

Viven en concubinato impropio el varn casado que se une a una mujer soltera,
casada, viuda, separada judicialmente, divorciada y cuyo matrimonio ha sido
declarado nulo o, la mujer casada que convive con un hombre soltero, casado,

viudo, separado judicialmente, divorciado y cuyo matrimonio ha sido declarado


invlido. Estas combinaciones, en teora llegan hasta treintisis casos distintos.
Es de advertir, que en el concubinato impropio, no slo no pueden contraer
matrimonio civil en razn de que uno o ambos estn ligados anteriormente a otro
enlace de igual naturaleza, sino adems porque median otras causas
expresamente determinadas en la ley.
Estas causas son la impubertad, salvo la dispensa correspondiente; la enfermedad
crnica, contagiosa o transmisible por herencia o vicio que constituya peligro para
la prole; la enfermedad mental crnica, la sordomudez, ciegosordez y ciegomudez,
cuando los afectados no supieran expresar su voluntad de modo indubitable, la
consanguinidad en la lnea recta, etc.
Este tipo de unin concubinaria exige el cumplimiento de los siguientes requisitos:
a) Que se trate de una unin de hecho voluntariamente realizada y mantenida por
un varn y una mujer. b) Que uno de ellos o ambos tengan un obstculo legal que
les impida contraer matrimonio. c) Que los concubinos lleven vida de casados sin
estarlo realmente. d) Que se forme el patrimonio concubinario.
7. REGIMEN PATRIMONIAL DE LAS UNIONES DE HECHO:
La actual Constitucin peruana al definir y reconocer el concubinato establece que
este da lugar a una comunidad de bienes que se sujeta al rgimen de la sociedad
de gananciales en cuanto sea aplicable.
Entonces, solo por va interpretativa, se puede afirmar que la comunidad de bienes
es el rgimen patrimonial de la sociedad de hecho en el que pueden existir bienes
propios de cada concubino y bienes comunes de la sociedad concubinaria
respectivamente.
Se entiende que desde el instante en que convergen los requisitos necesarios
para la configuracin del concubinato propio, automticamente se origina una
comunidad de bienes que queda regida a las normas relativas de la sociedad de
gananciales, por lo que los concubinos no podrn acogerse al rgimen de la
separacin de patrimonios; sin embargo. Yuri Vega Mera sustenta una posicin
contraria que la compartimos porque los mismos no tienen limitaciones para elegir
el rgimen de la separacin de patrimoniales.
Adems, la sociedad concubinaria de bienes que se sujeta al rgimen de la
sociedad de gananciales tiene las siguientes connotaciones:
1)
Cada concubino conserva la libre administracin de sus bienes y puede
disponer de ellos y gravarlos.

2) Corresponde a ambos convivientes la administracin del patrimonio social y la


intervencin de ambos para disponerlos o gravarlos.

3) Los viene sociales y, a falta o por insuficiencia de estos, los viene propios de
ambos concubinos, responde a prorratas de las deudas que son de cargo de la
sociedad convivencial.
4) Fenecida la sociedad de hecho por muerte, ausencia, acuerdo mutuo por
decisin unilateral procede la liquidacin de la comunidad de bienes.
La liquidacin de la comunidad de bienes que afecta a los concubinos implica
efectuar los actos siguientes:
1.
realizar el inventario valorizado de los bienes de la unin concubinaria. No se
requiere siempre que el inventario sea judicial puede ser extrajudicial.
2. Pagar las cargas y obligaciones contradas, restituyendo cada concubino los
bienes propios que quedaren
3.
La divisin de los gananciales entre los ex concubinos o sus herederos,
tendra una proporcin del 50%.
Es ms, dice BigioChrem, que asiste a cualquiera de los ex convivientes la
facultad de promover individualmente, la accin reivindicatoria, accin posesoria,
aviso de despedida, de desahucio (desalojo). As mismo, cualquiera puede
solicitar la particin de bienes, hacer un del derecho de tanteo en caso de remate
publico del bien y ejercen derecho de retracto en caso de que el otro ex concubino
enajenara parte del bien comn.
Por ltimo, concluye, que con ocasin de posterior matrimonio entre los mismos,
no requiere efectuar liquidacin de bienes salvo en el caso de que optaren por el
de la separacin del matrimonio, caso en el cual, es indispensable proceder contra
la referida liquidacin.
8. PROBANZA
Constituye todo un problema acreditarle existencia de las uniones de hecho. La
prueba de su existencia se constituye en una cuestin necesaria para reclamar los
efectos legales reconocidos.
Sobre el particular se advierte los criterios
siguientes:

a) Amplio, segn el cual, para probar la existencia de una unin de hecho puede
recurrirse a cualquier medio probatorio, inclusive a la sola prueba testimonial.
b) Restringido, que segn nuestra postura, la prueba no sera posible si no existe
principio de prueba escrita, por consiguiente, la prueba testimonial resulta
insuficiente.
El principio de prueba escrita significa probar el concubinato mediante la
prestacin de instrumentos pblicos o privados de los cuales se desprenden
inequvocamente la existencia de una unin de esta naturaleza. Para el
colombiano Hernando Devis. El principio de prueba escrita debe reunir los
siguientes requisitos: a) que provenga de la parte a quien se opone o de su
representante o causante. b) que el escrito goce de autenticidad o esta se pruebe.
C) que el escrito debe ser verosmil o probable hecho al legado. El principio de
prueba escrita esta consagrado en el artculo 238 el cdigo adjetivo en vigor. Si
bien es cierto que esta ultima tesis tiene sus seguidores, tambin lo es que
recientemente viene prevaleciendo la concepcin amplia que admite empleo de
cualquier medio de prueba a fin de acreditar los aportes
9. EXTINCIN
La unin concubinaria puede terminar de dos maneras: normal y anormalmente.
La primera, por la celebracin del matrimonio civil, caso en el cual, los
convivientes no solamente transforman la unin de hecho en una de derecho, sino
que adems encuentran en el casamiento el mejor cause para sus aspiraciones,
desde que ambos estarn protegidos por la ley.
De modo anormal, segn el artculo 326 el concubinato concluye por las siguientes
causas:
1) Por muerte de unos de los concubinos.- El fallecimiento comprende no slo la
muerte fsica sino tambin la presunta.
2) Por ausencia judicialmente declarada.- Lo que slo es posible despus de los
dos aos de su desaparicin.
3) Por mutuo acuerdo.- Caso en el cual, no existe problema alguno, pero ser
conveniente que conste por escrito a fin de que haya certeza en la titularidad de
los nuevos bienes que puedan adquirirse en el futuro.
4) Por decisin unilateral.- En este supuesto, la ley determina que el abandonado
tiene opcin para elegir entre una indemnizacin o una pensin de alimentos,
adems de lo que le corresponde en la sociedad de bienes.

5) Por matrimonio con tercera persona.- Caso en el cual, la unin de hecho deja
de tener finalidad, por lo que debe procederse a la liquidacin.En el Derecho
Contemporneo: en la segunda mitad del siglo XX, el inters por las uniones de
hecho presenta una perspectiva diferente. No se trata de remediar situaciones
fcticas irregulares, sino ms bien de reivindicar la libertad individual, de un
derecho a vivir la sexualidad al margen del cauce institucionalizador del
matrimonio. Se busca sobre todo un reconocimiento y una aceptacin social y
como medio para ello se reclama una regulacin y reconocimiento jurdicos. Es
entonces cuando el nombre de concubinato, hasta entonces pacficamente usado,
es tildado de inconveniente por discriminador y peyorativo, por eso mucha gente
que vive en esa situacin, prefiere autodenominarse conviviente antes que
concubino.
En el Per: el concubinato es un fenmeno latente, porque como realidad cultural
y sociologa ha existido tanto en el derecho pre colonial como colonial. Existe hoy
en el derecho republicano como una costumbre muy arraigada, particularmente,
ente los habitantes de la Sierra, Centro y Sur del pas, sin contar a los que viven
en zonas occidentalizadas que prefieren la denominacin de convivencia. El
Cdigo Civil de 1936 comprendi al concubinato solo en lo que concierne a al
proteccin de la mujer y las cuestiones relativas a la propiedad de los bienes. El
Cdigo Civil de 1984, regula el concubinato propio e impropio en los artculos 326
y 402 inciso 3. La Constitucin Poltica del Estado de 1993, excepto en cuanto al
tiempo y la consideracin de que la unin de hecho da lugar a una comunidad de
bienes.

CONCLUSIONES
Nuestra legislacin ha regulado al concubinato o unin de hecho en su concepcin
restringida, es decir, como la unin estable de varn y mujer libres de impedimento
matrimonial, para cumplir deberes y finalidades semejantes a las del matrimonio.
Segn el artculo 326 del Cdigo Civil, son requisitos para que exista la "unin de
hecho":

Que sea una unin heterosexual (varn y mujer).

Que sea voluntariamente realizada y mantenida.

Que el varn y la mujer se encuentren libres de impedimento matrimonial.

Que la unin tenga por objeto alcanzar finalidades y cumplir deberes


semejantes a los del matrimonio.

Que la unin dure por lo menos dos aos continuos.

Son efectos de la unin de hecho:

Origina una sociedad o comunidad de bienes a la que se aplican las normas


del rgimen patrimonial de sociedad de gananciales en lo pertinente.

La posibilidad de obtener indemnizacin o pensin alimenticio al ser


abandonado por el concubino.
La existencia de una unin de hecho que origina una sociedad o comunidad de
bienes que se sujeta a las normas del rgimen de sociedad de gananciales en lo
que fuere pertinente, constituye una incertidumbre jurdica que corresponde
eliminar al juez al interior de un proceso, en aplicacin de lo prescrito por el
articulo III del Titulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil.
Deben replantearse los fundamentos de instituciones como el patrimonio familiar,
la curatela, la proteccin del honor e intimidad del consorte fallecido, as como en
la legislacin de transplantes de rganos para dar lugar o cabida a los
convivientes, siempre que cumplan las condiciones del artculo 326 del Cdigo
Civil.
El concubinato es una unin de hecho caracterizada por una vida en comn
que presenta caracteres de estabilidada y continuidad entre personas de
diferentes sexos y que viven en pareja.

El actual cdigo civil de 1984 no discrimina los conceptos de concubinato y


unin de hecho, al contrario los equipara como semejantes.El concubinato es un
estado de aparente unin matrimonial.
Se basa en la estabilidad de las relaciones intersubjetivas de hecho, que
conducen a su permanencia.
La situacin fctica en la que viven los concubinos es evidentemente nica,
monogmica y estable.
Existen causas que impiden que la situacin de hecho se torne en una de
derecho. En este caso resultaran aplicables los
El concubinato propio Llamado tambin puro, no existe impedimento alguno
que obste la presuncin del matrimonio civil

Concubinato impropio denominado impuro, o ilegtima por existir un


impedimento legal que obstaculiza la realizacin del matrimonio. En este caso, los
concubinos no pueden contraerlo porque uno de ellos o ambos a la vez se hallan
unidos a otro enlace civil anterior.

BIBLIOGRAFA
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Articulo de 12 de marzo, disponible en el blog: http://blog.pucp.edu.pe/item/20346.
PLACIDO V. Alex. El principio de reconocimiento integral de las uniones de hecho
(efectos personales de la unin de hecho) Articulo de 09 de abril, disponible en el
blog: http://blog.pucp.edu.pe/item/20346.

VEGA MERE, Yuri. Comentando el artculo 5 de la Constitucin Poltica de 1993


en la Constitucin Comentada anlisis articulo por artculo. Tomo I, primera
edicin, Editorial Gaceta Jurdica, 2005.

Anexos.

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