Professional Documents
Culture Documents
Entretanto, ela se expandiu no sculo XVIII quando se tornou elemento bsico da reformulao das
instituies polticas. Como ensina Manoel Gonalves Ferreira Filho, tal doutrina foi incorporada
pelo liberalismo, do qual captulo essencial. Porm, de ter-se em mente que esta doutrina bem
mais antiga que esta filosofia poltica, a qual no a construiu, mas a adotou e certamente enfatizou.1
Com efeito, no seu cerne, est o jusnaturalismo, mas a verdade que do sculo das
luzes em diante, tornou-se um dos princpios sagrados do liberalismo, sendo s vezes apresentado
como o princpio liberal por excelncia.
preciso dizer que a doutrina dos direitos fundamentais revelou, e ainda hoje revela,
uma grande capacidade de incorporar desafios. Sua primeira gerao enfrentou o problema do
arbtrio governamental, com as liberdades pblicas2, a segunda, o dos extremos desnveis sociais,
com os direitos econmicos e sociais, a terceira, hoje, luta contra a deteriorao da qualidade da
vida humana e outras mazelas, com os direitos de solidariedade.
exercidas pelos direitos fundamentais. Tambm a sua distinta e complexa estrutura normativa, bem
cada ordem constitucional, tornam difcil a classificao de tais direitos no mbito de uma ordem
normativa.
utilizados e que nem sempre so compatveis entre si, alm de, por vezes, no serem afinados com o
e sistemtica do conjunto dos direitos fundamentais, mas tambm parmetros objetivos para sua
interpretao, enquadramento funcional e at mesmo a determinao do regime jurdico aplicvel.3
O professor Ingo Sarlet anota:
excludos de plano. Este o caso, por exemplo, da distino efetuada entre direitos de liberdade e
igualdade, que a despeito de sua relevncia para outros aspectos da teoria dos direitos
fundamentais , peca pela sua incompletude, j que no abrange a totalidade dos direitos
dimenses j resiste ao critrio da abrangncia, mas, no mais das vezes, se revela destitudo de
maior interesse prtico, semelhana do que ocorre com a distino entre direitos civis, polticos e
sociais (sociais, econmicos e culturais), que at propicia uma viso panormica no que concerne
matria regulada pelos direitos fundamentais, mas no gera maiores benefcios quando se cuida de
uma organizao que diga respeito s funes dos direitos fundamentais e fora jurdica dos
preceitos que os consagram. nestas classificaes, contudo, que se situa a maior parte das
propostas formuladas.4
poderes de agir reconhecidos e protegidos pela ordem jurdica a todos os seres humanos e,
eventualmente, a entes a eles assimilados. Deve-se ressaltar que so direitos subjetivos oponveis ao
Estado o que antes de 1789 era desconhecido do direito positivo.
O sujeito ativo das liberdades pblicas todo e qualquer um dos seres humanos. No
sculo XVIII, tal era justificado pela igual natureza de todos os seres humanos, atualmente prefere-
se enfatizar a igual dignidade de todos, isso para desvincular tais direitos de sua conotao
jusnaturalista.
Como ensina Manoel Gonalves Ferreira Filho deve-se considerar que tais direitos
podem ter como titular entes de toda espcie, desde que compatveis em sua natureza com essa
situao.6
O sujeito passivo desses direitos so todos os indivduos que no o seu titular, a que se
Deve ficar claro que, se por um lado, o Estado deve abster-se de perturbar o exerccio
desses direitos, por outro, deve evitar que eles sejam desrespeitados, preventivamente ou
repressivamente.7
proteo na ordem jurdica. Eles ganham proteo do Estado, ou seja, gozam de coercibilidade e,
assim, uma vez violados cabe ao Estado restaur-los coercitivamente.
exatamente pela necessidade de dar proteo aos direitos fundamentais. Reza o art. 2o da
Declarao de 1789: O fim de qualquer associao poltica a conservao dos direitos naturais e
imprescritveis do Homem.8
harmnico das suas funes, no exerccio contrabalanado de suas prerrogativas. Nesse sentido,
direitos especiais do indivduo. Como ensina Manoel G. F. Filho, consistem elas no sistema de
FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves, Direitos humanos fundamentais, cit., p.29
FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves, Direitos humanos fundamentais, cit., p.30
8
FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves, Direitos humanos fundamentais, cit., p.31
6
7
proteo organizado pelos autores de nossa lei fundamental em segurana da pessoa humana, da
vida humana e da liberdade humana.9
Vale aqui lembrar que as prprias garantias constituem determinado grupo de direitos
direitos subjetivos garantia, ou melhor, direitos-garantias. Manoel Gonalves Ferreira Filho anota
que estes direitos no so naturais, pois que presumem vida em sociedade e organizao poltica, ou
seja, Estado.10
reconhecidos: os direitos econmicos e sociais. Tais direitos foram consagrados pela Constituio
alem de 1919, a Constituio de Weimar, a qual por isso ganhou imortalidade.
prprias declaraes do primeiro perodo. Por exemplo, a Declarao francesa de 1793 afirma no
seu art, 21: Os socorros pblicos so uma dvida sagrada. A sociedade deve a subsistncia aos
cidados infelizes, seja procurando-lhes trabalho, seja assegurando os meios de existncia aos que
no tm condies de trabalhar. E continua no art. 22: A instruo necessidade de todos. A
sociedade deve favorecer com todo o seu poder os progressos da razo pblica e pr a instruo ao
alcance de todos os cidados. No diferente na Carta brasileira de 1824: Art. 179, no 31: A
Constituio tambm garante os socorros pblicos. No 32: A instruo primria gratuita a todos os
cidados.11
fundamentais para a consagrao dos direitos econmicos e sociais foi a Constituio francesa de
constituem meros poderes de agir (como tpico das liberdades pblicas em geral), mas, sim,
poderes de exigir.
10
configuram poderes de exigir providncias concretas por parte deste. Dessa forma, fica fcil notar
que o sujeito passivo desses direitos o Estado (o qual responsvel pelo atendimento dos direitos
sociais), mas s vezes a responsabilidade estatal dividida com outros grupos sociais, como o
caso da famlia em relao ao direito educao.
No parece a melhor doutrina a daqueles que afirmam serem os direitos sociais direitos
naturais, pois que resta bvio que tais direitos pressupem sociedade, no sendo decorrentes, to s,
da natureza humana. Tais direitos, na verdade, parecem fundados na cooperao e no socorro mtuo
prprio de homens que vivem em sociedade. E tal auxlio , evidentemente, to mais imperativo
quanto for a necessidade por que passa o semelhante13.
organizada, a instituio dos servios pblicos a eles correspondentes. Trata-se, portanto, de uma
garantia institucional.
uma sntese em que, lado a lado, se inscrevem os direitos fundamentais ditos de primeira gerao
(as liberdades) e os da segunda gerao (os direitos sociais).
Os direitos de solidariedade
O reconhecimento dos direitos sociais no ps fim ampliao do rol de direitos
controvrsia quanto sua natureza e ao seu rol. H mesmo quem os conteste como falsos direitos do
Homem. O que se tem por certo que foi no plano do direito internacional que se desenvolveu esta
nova gerao.
Manoel G. F. Filho afirma serem quatro os principais desses direitos: o direito paz; o
Lio extrada do que diz FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves, Direitos humanos fundamentais, cit., p. 51
De acordo com as anotaes de Manoel Gonalves Ferreira Filho foi Karel Vasak que, na abertura dos cursos do
Instituto Internacional dos direitos do Homem, em 1979, apontou para a existncia dessa terceira gerao, chamando-os
de direitos de solidariedade. Cf. FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves Direitos humanos fundamentais, cit., p.57,
nota 1.
15
FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves, Direitos humanos fundamentais, cit., p.58
13
14
Cumpre observar que tais direitos foram concebidos como direitos de titularidade
coletiva16, ou como preferem os juristas italianos: direitos difusos. Com efeito, eles baseiam-se em
uma identidade de circunstncias de fato.
Do ngulo do sujeito passivo est mais uma vez o Estado. Na verdade, so Estados que
devem respeitar estes direitos prprios de outro Estado e outro povo. Vale aqui anotar que o objeto
de tais direitos extremamente heterogneo, variando entre uma situao (direito paz), um exigir
(direito ao desenvolvimento), um ou determinados bens (direito ao patrimnio comum), um agir
(direito autodeterminao), ou mesmo um no fazer (direito ao meio ambiente).17
No que tange garantia desses direitos de dizer-se que, na maioria deles no cabe
seno a garantia institucional (pondo-se de lado a garantia internacional). No entanto, no que diz
respeito ao meio ambiente (o nico expressamente previsto na Constituio de 1988) pode-se
admitir seja ele efetivado por via de ao (no caso brasileiro pela ao civil pblica ou ao
popular.)
O professor Ingo Sarlet afirma que a proposta que tem angariado a simpatia da melhor e
mais atualizada doutrina, sendo, alm disso, suficientemente elstica para adaptar-se noo de
direito subjetivo em sentido amplo e compatvel com o sistema constitucional positivo vigente no
Brasil, a formulada por Robert Alexy, que edificou sua concepo de direitos fundamentais
subjetivos que chamou de sistema das posies jurdicas fundamentais no trip: direitos a
qualquer coisa (que englobam tanto os direitos de defesa quanto os direitos a prestaes positivas
do Estado); liberdades (negao de exigncias e proibies) e poderes (competncias ou
autorizaes).18
Canotilho ensina, neste mbito que as normas, posies e relaes constitutivas dos direitos
Segundo Manoel G. F. Filho essa a opinio de Celso Lafer em A ruptura totalitria e a reconstruo dos direitos
humanos. Cf. FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves, Direitos humanos fundamentais, cit., p. 64, nota 22
17
Ensinamentos extrados da lio de FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves Direitos humanos fundamentais, cit.,
p.65-66.
18
Cf. SARLET, Ingo W. A eficcia dos direitos fundamentais, p. 151; Cf. tambm VIEIRA DE ANDRADE, Jos
Carlos. Os direitos fundamentais na Constituio portuguesa de 1976. Coimbra : Almedina, 1987; BARROS,
Susana de Toledo. O princpio da proporcionalidade e o controle de constitucionalidade das leis restritivas de
direitos fundamentais. Braslia : Editora Braslia Jurdica, 1996.
19
CANOTILHO, J.J. Gomes. Direito constitucional e teoria da Constituio, op. cit., p. 1180.
16
perspectiva: a) direito ao no impedimento por parte dos entes pblicos de determinados atos; b)
direito a no interveno dos entes pblicos em situaes jurdico-subjetivas; e c) direito a no
eliminao de posies jurdicas.20
positiva de natureza ftica (direitos a prestaes fticas) e direito a um ato positivo de natureza
normativa (direitos a prestaes normativas).
3 Liberdades
Uma outra posio jurdica fundamental expressa pela categoria jurdico-dogmtica de
liberdades aparece ainda bastante obscuro na doutrina. Canotilho ensina: Liberdade, no sentido de
direito de liberdade, significa direito liberdade fsica, de movimentos, ou seja, direito de no ser
fisicamente condicionado a um espao ou impedido de se movimentar. J liberdades (liberdade de
expresso, informao, conscincia, associao, etc) costumam ser caracterizadas como posies
4 Competncias
Uma outra posio jurdica que se apresenta no mbito dos direitos fundamentais diz
respeito ao poder jurdico e ao direito de conformao que dado por determinadas normas de
direitos fundamentais. O exerccio de competncias, conforme ensina o professor Canotilho, pode
estar em ntima conexo com o prprio exerccio de direitos fundamentais, tendo em vista que
consiste na possibilidade de o indivduo praticar determinados atos jurdicos e, conseqentemente,
alterar, por meio desses atos, as posies jurdicas fundamentais.23
As competncias contribuem para a criao de alternativas ativas e a sua idia deve estar
articulada com a doutrina civilista, pois os direitos de conformao devem levar em conta a
problemtica terica dos direitos fundamentais como complexos de posies jurdicas, as quais, no
seu conjunto e nas suas articulaes formam o direito fundamental como um todo.24
perspectiva subjetiva dos direitos fundamentais sobre a sua perspectiva objetiva. Nesse contexto,
CANOTILHO, J.J. Gomes. Direito constitucional e teoria da Constituio, p. 1180-1181.
CANOTILHO, J.J. Gomes. Direito constitucional e teoria da Constituio, op. cit., p. 1180.
22
CANOTILHO, J.J. Gomes. Direito constitucional e teoria da Constituio, op. cit., p. 1182.
23
CANOTILHO, J.J. Gomes. Direito constitucional e teoria da Constituio, op. cit., p. 1182-1183.
24
CANOTILHO, J.J. Gomes. Direito constitucional e teoria da Constituio, op. cit., p. 1182-1183.
20
21
lembra o professor Ingo Sarlet a lio de Alexy, para quem a referida presuno encontra
sustentao em dois argumentos: na finalidade precpua dos direitos fundamentais (proteo do
25