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Resumo
Ancorados na Anlise do Discurso e considerando o silncio/silenciamento, fruto dos
trabalhos de Eni Orlandi, temos por objetivo compreender como se constitui o sujeito de
direito perante os juizados especiais. Compreendendo a histria, no como sucesso de
fatos com sentidos j postos ou dispostos em seqncia cronolgica, mas como fatos que
reclamam sentidos, trazemos para nossa reflexo a contribuio de diferentes filsofos do
Direito, a fim de compreender como se constituiu no indivduo a iluso de ser sujeito de
direito. Iluso necessria ao funcionamento do jurdico, pois a produo de regras do
Direito equivale a produzir instrumentos necessrios reproduo de um certo tipo de
formao social. O exerccio do jurdico, dispondo do Poder Judicirio para promover o
Direito, concretiza-se atravs de documentos, de modo que o exerccio do Poder encarne-se
em uma materialidade discursiva, especificamente, em nosso trabalho, a Lei que criou os
Juizados Especiais e o Processo 1784/99, que trata de ressarcimento de danos causados em
veculo. Trazendo para dentro do funcionamento jurdico dos juizados especiais a Anlise
do Discurso, no permanecendo no nvel da formulao, mas tendo como finalidade atingir
a constituio dos sentidos, trabalhamos a argumentao a partir do processo histricodiscursivo em que as posies do sujeito so constitudas. No funcionamento do jurdico
percebemos que a persuaso exercida pela retrica trabalha os sentidos de modo a produzir
os efeitos cristalizadores do Direito; e a metfora, em seu efeito deslizante, cria espaos
discursivos onde se instala o silncio - aquilo que no dito mas, estando presente,
significa; silenciando
ideolgico-discursivas,
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Palavras-chave: 1.- Anlise do Discurso. 2.- Direito. 3.- Retrica. 4.- Metfora. 5.Silncio.
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Abstract
Based on the Discourse Analysis and considering the silence result of Eni Orlandi`s
works we aim at comprehension on how the legal subject is constituted before the
Juizado Especial. History should not be understood as a succession of facts which are set
or unset in chronological sequence, but as facts which demand senses in which are brought
to our reflection through the contribution from different Legal philosophers, who made
understood how a illusion of being a legal subject is produce. This illusion is necessary for
the juridical functioning due to a production of Legal rules that obtain necessary
instruments for the reproduction of an specific type of social formation. The exercise of the
juridical, once disposed of the Juridical Power to promote the Legal, is then concretized
through documents that way the exercise of power is directed to a discursive material,
especially concerning our work, the Law which created the Juizado Especial and Process
1784/99, deals with the compensation of damage caused in vehicles. The Discourse
Analysis brings in the juridical functioning of the especial law court, however it does not
remain in a formulated level, it has as an objective to accomplish the constitution of senses,
working the argumentation taken from the discourse historical process in which the
positions of the subjects are constituted. In the juridical functioning, we realize that the
persuasion applied by the rhetoric crystallized works the senses in a way which produces
Legal featured effect; the metaphor has a sliding effect and creates spaces where silence is
set what is not said, but it is present, means - silencing other senses, it covers the
discursive ideological formation making way, through that, the space of a juridical
spectacle. Therefore, the existence of possible drifting points in the interpretation in which
it is enrolled what was said in its meaningful silence, allow us readings and interpretations
not in search for the true meaning, but the real meaning ins the historical-linguistics
material, making it possible to understand the forms and formulae of silence in the
constitution of the legal subject.
Key-words : 1.- Discourse Analysis; 2.- Legal; 3.- Rethoric; 4.- Metaphor; 5.- Silence.
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Consideraes iniciais
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compreender
constituio
do
sujeito
jurdico
analisarei
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relao com o silncio e o jurdico. Fazendo intervir o glamour bblico, denominei este
momento de Os (des)caminhos de Babel.
Em Sujeito de direito: um espelho de muitas imagens, partindo da historicizao do
direito natural e, dando nfase a seu imbricamento com o sujeito religioso, trago para a
reflexo, filsofos do Direito, a fim de entender como se constituiu no indivduo a iluso de
ser sujeito de direito.
No terceiro momento analisarei A linguagem do Direito: seus caminhos e
(des)caminhos buscando compreender o lugar da linguagem e em especial a retrica e o
espao que nela ocupa a metfora, projetando esta reflexo sobre os juizados especiais e a
Lei 9099/95.
Finalmente, em Caminhando entre as colunas de Babel, pretendo deslocar a
reflexo para os processos de produo de sentidos, trabalhando com os entremeios, os
efeitos de sentido das falas dos pleiteantes, audincias, sentena, apelao e contra-razes
da apelao constantes do processo 1.784/99.
E assim posto, trazer o juizado especial como possibilidade de pensar o Direito e a
questo do silncio/silenciamento.
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Sumrio
1. - Os (des)caminhos de Babel
1.1.- Uma introduo
1.2.- O poder da palavra
1.3.- A palavra e o poder
1.4.- A palavra e o silncio
1.5.- O jurdico e o silncio
1.6.- Entre as colunas de Babel
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Foi dali que o Senhor os dispersou daquele lugar pela face de toda a
terra, e cessaram a construo da cidade. Por isso deram-lhe o nome de
Babel, porque ali o Senhor confundiu a linguagem de todos os habitantes
da terra, e dali os dispersou sobre a face de toda a terra. Gen 11,1-91
BIBLIA SAGRADA Trad. dos originais mediante a verso dos Monges de Maredsous ( Blgica )
Centro Bblico Catlico. So Paulo : Ed. Ave Maria, 1976 p. 57
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podemos/devemos
falar,
de
onde
podemos/devemos
falar,
para
que
podemos/devemos falar, por que podemos/devemos falar. Ela responsvel pela nossa
cosmoviso, pela maneira como influenciamos as outras pessoas e pelo modo como somos
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quando eles se encontram com a realidade dos poderes dos outros, cada qual assumindo e
reivindicando seu prprio territrio. Desta forma, os comportamentos das pessoas prximas
so regidos por foras, muitas vezes obscuras sobre as quais no se tm controle.
A segunda, determinada pelo fato que dos poderes passamos ao Poder. Os poderes
so determinados por um Poder envolvente e coercivo - o poder do Estado - que faz com
que o homem permanea sempre, mais ou menos, sob a tutela desse mesmo Estado, cujo
Poder justificado em funo de sua finalidade: assegurar o funcionamento moral e
material da sociedade. Temos, assim, duas concepes da palavra poder; dependendo de
estar no singular, escrita com maiscula, ou no plural sem maiscula (Foucambert,
1994:123 )2.
O Poder, sob nosso ponto de vista, manifestado atravs da palavra, reflete e refrata,
ao mesmo tempo, o discurso dominante. Atravs desse processo mtuo, o Poder relacionase com esse discurso instaurando uma rarefao nos espaos para questionar a prpria
palavra, estabilizando as relaes de dominao entre os que falam a e pela instituio e
os que so falados por ela. Assim, palavra e poder se contemplam como em um espelho,
um refletindo a imagem mais ou menos distorcida do outro.
A palavra relaciona-se, portanto, autoridade do Estado que manifesta seu poder no
controle da prpria palavra. Como se afirma em Anlise do Discurso, o Estado funda sua
legitimidade e sua autoridade sobre o cidado, levando-o a interiorizar a idia de coero ao
mesmo tempo em que faz com que ele tome conscincia de sua responsabilidade. A
subordinao ao Estado traduz-se, ento, pela no-contradio das normas e leis. Quando a
FOUCAMBERT, Jean. A leitura em questo. Question de Lecture Trad. Bruno Charles Magne. Porto
Alegre : Artes Mdicas, 1994 p. 123
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norma outorgada ou imposta razovel supor-se que, na maioria dos casos, beneficia
muito mais os interesses da parte outorgante do que os da parte outorgada. Recursos
retricos so utilizados para persuadir os indivduos de que o ato de cumprir normas e leis
os beneficiar. Sob esse aspecto, a obedincia fruto dos valores introjetados nos quais a
sano sempre internalizada. O sujeito moderno capitalista , conforme Orlandi
(1999:22)3, ao mesmo tempo livre e submisso, essa a condio de sua responsabilidade,
transformar-se em sujeito jurdico, sujeito de direitos e deveres.
O efeito dessa transformao funciona sobre ns, leigos no investidos de
competncia social e tcnica, porque, em nosso dia a dia, sentimo-nos investidos de Direito.
Reivindicamos nossos direitos falando em nome do Direito e nos constitumos como
sujeitos de-direito do cotidiano justamente por essa relao com o jurdico, que faz com que
o Direito funcione sobre ns. Se cada um de ns no nos vssemos como sujeito de direito,
o Direito no funcionaria.
Nesse funcionamento e concorrendo pelo monoplio de dizer o Direito, defrontamse os sujeitos investidos de competncia social e tcnica e os sujeitos de direito do
cotidiano; aqueles, autorizados pelo Estado, impem aos outros seu apagamento. Utilizando
a palavra e o poder, a instituio jurdica acaba criando uma fronteira entre os profissionais
e os leigos. E a constituio da competncia jurdica se deve a uma postura lingstica
prpria, pois os sujeitos investidos de competncia podem interpretar e aplicar um corpo
definido de textos a legislao criando, assim, o efeito de universalizao. Confrontamse, ento, numa relao de poder estabelecida pela legislao/Estado, os profissionais da
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rea, capazes de adotar a postura que permite revestir os conflitos da forma especfica
exigida por lei, o Cdigo; e aqueles que no tm essa competncia, fazendo com que,
muitas vezes, ocorra uma perda da relao de apropriao do sujeito de direito do cotidiano
com a causa juridicamente em questo.
A eficcia do Direito consiste justamente na sistematizao das prticas jurdicas,
tendo como objetivo a manuteno de uma ordem pr-estabelecida. Aqueles que no tm a
competncia jurdica esto condenados a suportar a fora da violncia simblica existente
no confronto do jogo de poder que regula os efeitos de sentido do Discurso Jurdico.
No interior desse jogo discursivo entre os que sabem trabalhar formas e frmulas j
codificadas e os sujeitos de direito do cotidiano, o Discurso Jurdico estabelece uma outra
ordem de razes que so as razes jurdicas explicitadas pelo cdigo legal. O Jurdico se
sobrepe, assim, s diferenas constitutivas dos lugares distintos, reduzindo o interlocutor
ao silncio. Lugares esses, distintos, porque marcados por diferentes ordens de discurso,
isto , outras ordens de razo que so a razo do Estado, com o poder que a caracteriza e o
discurso dos sujeitos de direito que somos ns, os leigos.
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a linguagem, o silncio no necessita referir-se ao dizer para significar, ele significa por si
mesmo.
A concepo de que o silncio significa em si mesmo, de que rege os processos de
significao, torna bastante complexa sua relao com a linguagem. Procurar entender essa
relao significa problematizar a questo da completude tanto do sujeito quando da
linguagem. A idia da falta, da falha, enfim, da incompletude do sentido e do sujeito
condio para a pluralidade do sentido e do prprio sujeito. o silncio que gera essa
possibilidade, quanto mais silncio se instala, mais possibilidade de sentidos se apresenta.
Envolvidos nessa relao do dizer com o no-dizer, muitas vezes falamos para
silenciar. Ao dizermos algo, apagamos outras possibilidades do dizer em dada situao.
No apagamento que entram tanto as relaes de poder, quanto as formas de resistncia
do prprio poder, que, por sua vez, se faz necessariamente acompanhar do silncio.
A anlise do silncio possibilita-nos averiguar como este instaura processos
significativos complexos que s podem ser observados na materialidade discursiva. Sendo
o discurso, na perspectiva da Anlise do Discurso, o lugar da materialidade das formaes
ideolgicas e estas so, por sua vez, presentificadas e particularizadas tanto pelas formaes
discursivas, quanto pela autonomia relativa da lngua.
O silncio, seguindo ainda as consideraes de Orlandi, no deixa marcas formais,
apenas pistas, vestgios que nos permitem apreender o seu sentido. Se faz necessrio, ento,
observ-lo indiretamente, utilizando-nos de mtodos ( discursivos ) histricos, crticos,
des-construtivistas ( Orlandi, 1997 : 47 )4. Necessitamos, portanto, mais do que analisar o
ORLANDI, Eni Pulccinelli. As formas do silncio: no movimento dos sentidos. 4 ed. Campinas : Ed.
UNICAMP, 1997 p.47
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PCHEUX, Michel. Semntica e Discurso Uma crtica afirmao do bvio. Trad. Eni Pulccinelli
Orlandi [ et al. ] 3 ed. Campinas, SP : Editora da UNICAMP, 1997 p. 162
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ORLANDI, Eni Pulccinelli. Anlise de Discurso : Princpios & Procedimentos. Campinas, SP : Pontes
1999 p. 15
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Pensamos dialogia no como dilogo no sentido do senso comum e muito menos como dilogo no sentido
bakhtiniano de polifonia. Compreendemos dialogia em sua dimenso discursiva, a produo de efeitos de
sentido.
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terico mais forte da dialogia, o fato que, na lngua, h sempre o Outro a ideologia condio para a constituio do sujeito e dos sentidos.
Nestes constantes dilogos inscreve-se o silncio, no como complemento das
palavras, mas com seu prprio modo de significar. Pois, conforme Eni Orlandi, o silncio,
em sua relao com a linguagem, no necessita referir-se ao dizer para significar, ele
significa ( idem ). O silncio estabelece uma margem discursiva: um imprio de silncio,
um mundo de vozes que no so ouvidas e aquilo que no ouvido passa a existir s
margens do discurso.
Essas margens discursivas estabelecidas pelo silncio so constitutivas do texto.
Sendo os dizeres, efeitos de sentidos que so produzidos em condies determinadas e
materializadas no texto, esses sentidos relacionam-se no s com o que dito, mas tambm
com o que no dito, e com o que poderia ser dito e no foi. As condies de produo,
espelhando o contexto scio-histrico-ideolgico, constituem o sentido do texto e
estabelecem uma relao entre o j-dito e esquecido e aquilo que estamos dizendo. O
interdiscurso, por sua vez e enquanto conjunto de formulaes j feitas e esquecidas
determina o que dizemos, constituindo-nos como sujeito.
Sendo o indivduo interpelado em sujeito pela ideologia para que se produza o dizer
o que Pcheux denomina forma-sujeito essa forma sujeito corresponde, no sujeito
capitalista, ao sujeito jurdico. Sujeito que se constitui, tambm, no silncio que, quando
surge, no ocasional e muito menos informal; o silncio constitui tanto o sujeito de direito
do cotidiano quanto o sujeito de direito do Jurdico. Isto significa, para ns, compreender
esta relao entre constituio e formulao do silncio como parte constitutiva do sujeito
jurdico.
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Retomando o mito de Babel pensamos que, para construir uma torre cujo cimo
atinja os cus, os filhos dos homens aliceraram a construo sobre colunas slidas.
Colunas que, sustentando a torre, tornariam clebres os homens, garantindo-lhes poder e
grandiosidade. Projetando a figura de Babel sobre o Direito, verificamos que o discurso
jurdico assenta-se sobre postulados bsicos, as suas colunas de sustentao: Todos os
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STRECK, Lenio Luiz. Hermenutica jurdica e(m) crise. Uma explorao hermenutica da construo do
Direito. Porto Alegre, RS : Liv, do Advogado, 1999 p. 15
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homens so iguais perante a lei e O Direito a justia. Estas duas colunas sustentam
uma nova Babel formada por indivduos que, em busca da ordem e do bem comum, tentam
se entender, fazendo com que seus pressupostos tornem-se realidade.
Para que essas colunas permaneam slidas preciso que o Direito esteja sempre
pronto a atender aos indivduos e a coletividade. Percebemos que o Direito no tem
conseguido atender as especificidades das demandas originadas de uma sociedade
complexa e conflituosa que reclama novas posturas jurdicas. Alm do fato de os processos
serem, normalmente, encerrados aps algumas audincias ser comum no universo jurdico.
H um consenso na rea de que, como a Justia demorada, mais vale a pena o acordo no
incio do processo que a espera da deciso judicial. Ningum discute quanto inadivel
que o Poder Judicirio decida os processos de modo eficiente; para tanto, mais do que
repisar as conhecidas causas da morosidade, urge adotar novas solues. Nesse sentido,
vemos na criao dos juizados especiais um sintoma da prpria impossibilidade de
funcionamento do Direito.
As colunas gerais do Direito nos so postas, ora como princpios que correspondem
a normas do direito natural, ora como decorrentes de normas do ordenamento jurdico, ou
seja, dos subsistemas normativos e derivados de idias polticas, sociais e jurdicas, cujos
postulados procuram estar de acordo com a Constituio.
Percebemos, discursivamente, que os doutrinadores formulam o Direito sob dois
aspectos: um, o natural e o outro, o que institudo e ocupa o espao exclusivo do Poder
Judicirio. Quando se referem aos subsistemas normativos e Constituio ocorre um
deslize entre o Judicirio e o Legislativo e, nesse ponto de deriva, inscreve-se a Babel
jurdica. Babel que se instaura atravs do dever-ser.
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O dever-ser tomado como conceito relacional, que procura dar conta do que
comum aos modos de proibir, obrigar e permitir comportamentos humanos. A proibio, a
obrigao e a permisso so, ento, modalidades do dever-ser. No so mas devem-ser.
No ocorrem como meros fatos governados pela causalidade, mas devem ocorrer. No
julgamento de uma questo cabe ao juiz aplicar as normas legais; no as havendo, recorre
analogia, aos costumes e s colunas gerais do Direito.
Desta forma, os juzes no criam o Direito, embora produzam Direito, porque
interpretam o Direito aplicando seus princpios gerais, suas colunas de sustentao. Muitas
vezes, nessa aplicao do Direito, baseiam-se em sentenas dadas por outros juzes em
casos iguais ou parecidos, o que nos leva a dizer que eles produzem o Direito. No entanto,
nem todos os casos podem ser resolvidos aplicando-se os princpios gerais, porque nem
todas as conseqncias e, portanto, nem todos os princpios podem ser previstos pelo
Direito. H diversas vozes entretecendo o Discurso Jurdico, razo porque utilizamos a
expresso Babel jurdica.
A Anlise de Discurso, trabalhando no entremeio, mostrando que no h separao
estanque entre linguagem e sua exterioridade constitutiva, permite-nos (re)pensar a
linguagem para que se apreenda seu funcionamento enquanto processo significativo.
Analisando os efeitos do jogo da lngua na histria e os efeitos desta nas denncias,
discusses e acordos jurdicos, queremos compreender como o sujeito de direito se
constitui. O sujeito, vivendo em um estado de Direito, ao chegar aos rgos competentes,
tem sua posio j constituda, seus prprios argumentos so produtos dos discursos
vigentes e historicamente determinados.
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logicidade jurdica, reforada pela prpria interpretao feita pelos juristas, coloca o
homem no centro do mundo jurdico como dado bsico do sistema de direito e os
autores/intrpretes jurdicos, presos ao sentido literal, ignoram outra posio que no seja a
positivista. A dvida no uma virtude do jurista. A lei e a hermenutica so consideradas
intocveis, e os questionamentos muitas vezes perdem-se em todo o emaranhado da
linguagem jurdica.
O discurso jurdico, apregoando a estabilidade dos sentidos e esquecendo-se de sua
cambiabilidade, faz com que a lei passe a ser vista como sendo uma lei em si mesma,
abstrada das condies histrico sociais que a engendraram, como se sua condio de lei
fosse uma coisa natural e no, na verdade, um jogo marcado de cartas no qual o sujeito de
direito tenta fazer valer a sua singularidade.
A fim de compreendermos como se formou no ser humano a iluso de que ele ,
naturalmente, sujeito de direito, torna-se necessrio refletir como, historicamente, os
sentidos foram produzidos atravs do discurso.
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HENRY, Paul. A histria no existe ? In ORLANDI, Eni P. (org.) Gestos de Leitura da Histria no
Discurso. Campinas, SP : Ed. da UNICAMP, 1984 p. 52
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ORLANDI, Eni Puccinelli. Interpretao: Autoria, leitura e efeitos do trabalho simblico. Petrpolis,
RJ : Vozes, 1998 p. 147
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Khronos ( tempo), segundo a mitologia grega, um dos tits que habitavam a Terra no incio dos tempos,
tomou o lugar do pai e proclamou-se Senhor dos Cus. Alertado que seria punido: um de seus filhos o
destronaria e, para evitar que o destino se cumprisse, Khronos tratou de se livrar dos filhos que teve,
devorando-os medida que iam nascendo.
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PINSKY, Jaime. As primeiras civilizaes. 14a. ed. So Paulo, SP : Atual, 1994 p. 28
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MARX, Karl. Formaes econmicas pr-capitalistas. 4a. ed. Rio de Janeiro, RJ : Paz e Terra, 1985 p. 6667
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todos. Com o tempo, manifestando cada vez mais as relaes de poder estabelecidas entre
os homens, esse lder ficar cada vez mais autocrata e se transformar em rei.
No longo processo de transformao da comunidade agrcola em cidade, as decises
foram, aos poucos, centralizando-se nas mos de uma nica pessoa: o rei. Respeitado e
temido pela populao, ele passou a controlar todas as atividades. O rei era a autoridade
poltica mxima, o chefe religioso, o lder militar e o grande juiz. Nomeava funcionrios
para cobrar impostos e cuidar da administrao, declarava guerra, mandava erguer templos
e realizava o culto aos deuses. Reunia sob sua autoridade toda a populao de seus
domnios. Era a personificao do Estado, que transformava todos os homens em sujeitos
sob a sua tutela.
Nessa estrutura, os camponeses que ocupavam e cultivavam a terra no eram seus
proprietrios. A propriedade agrcola, com o tempo, passa a ser controlada privadamente
por uma classe de senhores feudais, que extraam o excedente da produo dos camponeses
atravs de uma relao poltico-legal de coao. O senhor detinha o poder militar, poltico e
jurdico e a ele, o senhor, pertenciam a terra e o servo. Ao servo, a posse til da terra e, por
causa disso, devia obrigaes e tinha direito de ser protegido pelo senhor, seu suserano, a
quem prestava juramento de fidelidade, sobre a Bblia e na presena de relquias sagradas.
Agrupavam-se em povoados que se transformavam em cidades, desenvolvidas pelo
incentivo comercial. Com o tempo, o castelo, smbolo do feudal, estagnou-se, enquanto
povoados
libertarem-se do senhor, mediante pagamento em dinheiro ou, s vezes, pelo uso da fora,
os habitantes se associavam em confrarias; os artesos, em corporaes de ofcios e os
comerciantes em guildas. Instaura-se a propriedade do trabalho pelos trabalhadores que
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Estado, que se fortaleceu. No plano poltico, nada mudou: antes, estavam apoiados no oral;
agora, na lei escrita. Com a legislao de Slon, cuja medida decisiva foi abolir os
pagamentos de dvidas sobre a terra, conteve-se o crescimento das propriedades nobres e
estabilizou-se o modelo das pequenas e mdias propriedades que passaram a caracterizar o
campo. Foi tambm com Slon que objetivou-se o idealismo jurdico: uma justia baseada
na igualdade de todos perante a lei. Idealismo jurdico que, para subsistir necessita do
conceito de sujeito de direito como uma iluso que, no correr dos tempos, encarna-se, cada
vez mais, nos indivduos.
O Estado estava acima de tudo e a preocupao com as leis levou os romanos a
desenvolver minuciosamente o seu Direito. Surgem as primeiras escolas de Direito e os
juristas passaram a compilar as respostas que os melhores juristas davam s consultas e as
anexavam aos cdigos de Direito. Os romanos foram responsveis pela transmisso da
cultura grega e oriental aos brbaros, que a transmitiram ao mundo moderno e
contemporneo. Deixaram-nos notveis ensinamentos no campo militar, na administrao,
arquitetura e, acima de tudo, no campo do Direito e da prtica poltica e o Direito Romano
tornou-se a principal base do Direito de todos os povos contemporneos.
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PCHEUX, Michel. Semntica e discurso: uma crtica afirmao do bvio. Campinas, SP : Editora
da UNICAMP, 1997 3ed. p. 160
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simblico, o indivduo sofre o processo de assujeitamento, ou seja, para que o sujeito seja
sujeito necessrio que ele se submeta lngua.
Sobre esse assujeitamento o
indivduo
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MARINHO, Inezil P. & MARINHO, Marta Diaz Lops P. Estudos das diferenas entre jusnaturalismo, e
culturalismo O jusnaturalismo no Brasil. Braslia, DF : Instituto de Direito Natural, 1980 p.15
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evidncia fazendo com que os sentidos institucionalizados sejam admitidos como naturais
dando visibilidade, cada vez mais, ao fato de sermos sujeitos de e no como resultado de
uma interpelao em sujeito.
Para ns, h uma contradio entre mundo e linguagem e, nessa contradio, est a
ideologia que, mesmo no sendo aparente, est l, produzindo o efeito de evidncia. Por
isso, torna-se necessrio distinguir a forma abstrata, com sua transparncia e efeito de
literalidade da forma material histrica com suas contradies, seus equvocos, enfim, sua
opacidade.
Atravs do imaginrio da tragdia grega, a forma material histrica permite-nos
buscar compreender como o homem, interpelado em sujeito pela ideologia, passou a ser
individualizado pelo Estado. O grego, sensvel e impetuoso em seus desejos, conhecedor
dos sustos e pavores inerentes ao ato de viver, apto para o sofrimento no suportaria a
existncia se esta no lhe fosse apresentada atravs da miragem dos habitantes do Olimpo,
que resplandeciam diante deles como um espelho transfigurador. assim que Nietzsche
( 1999:29 )21 apresenta-nos o povo grego e sua relao com a tragdia. Para Nietzsche, a
grande tragdia grega apresenta como caracterstica o saber mstico da unidade da vida e da
morte e, nesse sentido, constitui uma abertura para o entendimento da arte como o nico
caminho para converter o susto e o absurdo da existncia em representaes com as quais
se pode (con)viver.
Sob nossa abordagem discursiva, interpretamos o pensar de Nietzsche como uma
necessria interpelao do sujeito pela ideologia atravs do simblico, individualizando o
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grego como sujeito de direito natural capaz de enfrentar as decises dos representantes do
Estado; cabendo tragdia o grande papel de fazer chegar at os homens o conceito
ideolgico de sujeito de direito natural.
A tragdia grega tinha, inicialmente, como objetivo, somente a paixo de Dionsio
e, por muito tempo, o nico heri cnico foi o prprio Dionsio. E do sorriso desse
Dionsio nasceram os deuses olmpicos, e de suas lgrimas, os homens (idem :32 ). Com
o desenvolvimento da tragdia, Dionsio encarna-se em uma pluralidade de figuras, sob a
mscara de um heri no qual vrias vozes so ouvidas. Vozes essas que, em nosso entender,
revelam as formas de um sujeito individualizado pelo Estado.
Os grandes trgicos gregos falam de heris legendrios, em luta contra o destino
inexorvel, e dos deuses, sempre presentes para recompensar a coragem e punir a rebeldia.
A partir do comportamento do heri diante das imposies do destino, organiza-se toda a
ao dramtica. Entre o heri e os deuses surge o Estado, personificado na figura do rei,
individualizando o homem como sujeito de direito, pois necessrio que cada indivduo
sinta-se responsvel por seus atos e palavras, para que o Poder possa melhor controlar e
assujeit-lo. Assim, os poetas gregos contriburam para que o homem no se pensasse
apenas como indivduo participante de uma sociedade, mas como sujeito de direito dessa
mesma sociedade. No podemos dissociar o aspecto cvico-religioso da tragdia, da mesma
forma como so indissociveis para os gregos os conceitos de religio, poltica e sociedade.
Na tragdia, por ser composta em versos, a melodia elemento importante,
acentuando-se no coro, que tecia comentrios sobre as cenas e o comportamento das
personagens, transformando seus lamentos em hinos a seu favor. Para Nietzsche ( idem :
36 ) o coro s pode ser entendido como causa da tragdia e do trgico. O coro, visto como
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Estabelece o Cdigo Penal Brasileiro em seu ttulo V da Parte Especial ( Dos Crimes contra o Sentimento
Religioso e contra o Respeito aos Mortos ) Art. 212 Vilipendiar cadver e suas cinzas: Pena Deteno, de
1 (um) a 3 (trs) anos, e multa.
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Antgone deveria cumprir um dever familiar de dar sepultura a seu irmo, dever que
atravessa milnios e ainda hoje cultuado, pois so os familiares do morto que
providenciam o seu sepultamento. Lei eterna, que no est escrita, mas sim encarnada no
ser humano e que no pode ser revogada pela vontade dos homens. Quantas buscas so
feitas, quantos esforos so dispendidos para que se localizem os corpos das vtimas de
algum desastre, a fim de que sejam sepultados ? So leis, portanto, no escritas, que no se
conhece de onde vieram, nem quando apareceram, a que Antgone se refere, quando
enfrenta Creonte. Antgone sabia da existncia da lei tica, mas silencia esse mandamento
da Plis. Fere a tradio tica quando sepulta Polinices, embora precariamente, dentro dos
muros da cidade e porque tem conscincia de sua culpa, no permite que sua irm Ismena
participe dessa responsabilidade e seja punida juntamente com ela. Afirma que tornaria a
carregar a culpa, mesmo com a desaprovao de todo o povo, pois no poderia faltar ao ato
piedoso de sepultar seu irmo e silencia sobre a lei.
Esse silncio de Antgone a constitui como sujeito de direito natural. Silncio, no
como ausncia de palavras e consequentemente de significao, como vazio que
precisa necessariamente ser preenchido, mas como presena de no-ditos no interior do
dito ( Pcheux,1990 ). E por que Antgone no enterrou Polinices fora dos muros de Tebas
? Simplesmente porque o decreto de Creonte proibiu que o corpo fosse removido de onde
se encontrava. E Antgone viu-se, assim, no terrvel dilema de deixar insepulto o corpo do
irmo, praticando um ato de impiedade, que era punido pelos deuses, ou violar a lei tica
que impedia o sepultamento dos traidores dentro dos muros da cidade natal. Antgone
silencia a lei tica e opta pelo ato piedoso de dar sepultura a Polinices. Com efeito, o
silncio define-se pelo fato que ao dizer algo apagamos necessariamente outros sentidos
59
26
ORLANDI, Eni Puccinelli. As formas do silncio: no movimento dos sentidos. 4ed. Campinas : SP, Ed.
UNICAMP, 1997 p. 75
27
NIETZSCHE. Op. Cit. p. 36
28
LORAUX, Nicole. De lamnistie et de son contraire. In Usages de loubli. Paris, Ed. Seuil, 1988
60
do esquecimento faz com que no o esqueamos; mas quando est presente, esquecemonos ( Agostinho, 1999:275 )29. Assim, o povo ateniense traz presente os efeitos de
sentidos produzidos por Antgone e Creonte e, quando se lembram, esto ao mesmo tempo
presentes o esquecimento e a memria; memria que faz com que se recordem e o
esquecimento com que se lembrem.
Na Grcia, era comum os vencedores entregarem os corpos dos heris vencidos a
seus familiares para que estes o sepultassem condignamente. Exemplo disso encontramos
em Homero. Enquanto, em Antgone, Sfocles deixa insepulto o corpo do Polinices, o
que gera a ira dos deuses contra Creonte; Homero preocupa-se em que a lei divina seja
obedecida e Aquiles entrega a Pramo o corpo de Heitor, para que o mesmo seja sepultado
em Tria. Portanto, em Homero a lei divina observada; em Sfocles, a lei divina
afrontada.
Se Creonte tivesse entregado o corpo de Polinices a Antgone, para que esta o
sepultasse fora dos muros de Tebas teria, de um lado, respeitado a tradio tica e de outro,
obedecido lei divina que mandava enterrar os mortos, mas tal no sucedeu. Creonte
exacerba o seu poder e pretende punir Polinices, mesmo depois de morto, com um castigo
que jamais poderia merecer a aprovao dos deuses. Ele fere duas vezes as leis divinas,
praticando verdadeira contradio, pois sepulta uma alma viva Antgone e deixa
insepulto um corpo morto Polinices. E no outra a razo pela qual tantas desgraas
desabam sobre sua cabea. Os deuses punem Creonte com severidade e, com isso,
demonstram que nenhum decreto dos homens pode sobrepor-se a leis eternas, encarnadas
no mago do ser humano.
29
AGOSTINHO, Sto. Confisses. In Os Pensadores. S.Paulo, SP : Ed. Nova Cultural, 1999 p. 275
61
Confrontando Antgone e Creonte percebemos a necessidade de o indivduo sentirse possuidor natural de direitos e, ao mesmo tempo, responsvel por seus atos e palavras.
Silenciando sobre a Lei, ambos buscam constituir-se como sujeito. Acreditando que ser
sujeito de direito no algo natural do indivduo mas ao do Estado, verificamos que a
teoria do sujeito de direito natural oculta o carter artificial dessa mesma noo, criando no
individuo a iluso de sua funo nas formaes sociais.
Atravs do apagamento, do esquecimento, enfim, do silncio, constri-se, no
espelho, a imagem maior: a iluso de ser sujeito de direto natural, a imagem fundo, a marca
dgua, sobre a qual, em seus entremeios, em suas iluminuras se constitui o sujeito jurdico,
individualizado pelo Estado.
62
Na Grcia antiga, os tempos homricos ( Sc. XII a VIII aC. ) se caracterizam pelo
poder da aristocracia guerreira, marcada pela crena nos mitos; as aes humanas se
explicam pela interferncia dos deuses e as leis que regem os homens tambm tm origem
divina. No perodo arcaico ( Sc. VIII a VI aC. ), entretanto, surge a plis, a cidadeEstado grega.
Volvendo o olhar para uma interpretao semntica plis quer dizer cidade, no
apenas na concepo fsica, mas incluindo tambm o espao pblico, o espao de
interseco da vida dos indivduos numa comunidade, em um coletivo, onde ocorrem
apagamentos e, consequentemente, aflora o silncio.
De acordo com o que pensamos, o poltico no corresponde ao Discurso Poltico.
Enquanto este tem por objetivo movimentar a opinio pblica; aquele , em si mesmo, uma
representao, a cena das foras polticas construda pelo discurso ( Corten,1999:37 )30. A
cena onde a ideologia inscrita no interdiscurso e materializada na histria se produz em
relaes imaginrias que derivam de um trabalho simblico, sendo vista como uma fora
poltica.
O poltico, em Anlise do Discurso, um produto de processos de circulao
discursiva que constri a montagem e delimita o fechamento da cena, fazendo com que o
sentido ocorra sempre em uma direo dada. Direo esta, que no indiferente s relaes
de foras que derivam da forma da sociedade na histria, que contribui e ao mesmo tempo
legitima o espao de representao do poltico.
30
63
O sculo V aC., perodo do iluminismo grego, abre espao para uma nova formao
discursiva: uma ruptura com a tradio mtica que aprisionava a ao humana e o horizonte
de suas possibilidades nos caprichos e desejos dos deuses: surgem os conceitos de
cidadania e democracia. Em oposio idia aristocrtica de poder, o cidado ateniense
( lembremo-nos que mulheres, estrangeiros e escravos estavam excludos da cidadania )
comea a atuar na vida pblica. Nessa formao social desenvolve-se, ento, uma nova
concepo ideolgica de poder, opondo a democracia aristocracia e o ideal de cidado ao
do guerreiro.
A ordem democrtica grega foi destruda aps o longo envolvimento de Atenas e
Esparta na Guerra do Peloponeso, que culminou com a derrota de Atenas. nesse contexto
histrico que vivem Plato e Aristteles.
Plato, em sua obra A Repblica, imagina uma cidade ideal em que os governantes
so escolhidos entre os filsofos, representantes do mais alto grau da formao humana. Os
demais, incapazes para superar as dificuldades do conhecimento opinativo, se ocupariam
com os problemas concretos do dia-a-dia, como a agricultura, comrcio e defesa da cidade,
deixando aos sbios competentes a direo dos destinos comuns.
Nessa obra, a poltica caracterizada como a arte de definir e praticar a
administrao da justia. Ela pertence ordem de um saber universal, a ordem da
perenidade do ser. E, como o conhecimento dessa ordem universal prprio da filosofia, s
o filsofo pode e deve governar. Seu sujeito de direito nos apresentado frente a um
64
31
65
MORRIS, Clarence ( org. ) Os grandes filsofos do Direito. S. Paulo, SP : Martins Fontes, 2002 p. 6
ARISTTELES. tica a Nicmaco. In Os grandes filsofos do Direito. S. Paulo, SP : Martins Fontes,
2002 p. 6
33
66
homens pedem a um juiz que seja um termo mdio ou agente intermedirio de fato,
em alguns lugares os juizes so chamados de mediadores. O justo uma espcie de meio
termo, assim como o juiz um intermedirio entre os litigantes. Quanto justia natural,
Aristteles a define como natural quando tem a mesma validade em todas as partes e no
depende de a aceitarmos ou no (idem:12 ).
Buscando compreender o pensar de Aristteles atravs do espao da interpretao,
que , para ns, o espao do equvoco, do trabalho da histria e da ideologia na
materialidade discursiva, verificamos que, pelo efeito da no-contradio, o indivduo
interpelado em sujeito e a justia natural aristotlica instaura-se a partir de uma validade
nica para todos. O Direito, para Aristteles, baseia-se no idealismo; efeito esse que, at
hoje, faz-se presente no Direito.
A figura do juiz, apresentado como mediador; no Juizado Especial, dispositivo
analtico de nossa dissertao, apresentado como conciliador, em uma re-significao
do termo mediador - sua funo conciliar aqueles que fazem parte da cena jurdica,
levando-os a um acordo.
Aristteles define o Estado em funo das necessidades naturais da vida e a justia,
o vnculo dos homens ao Estado e sua aplicao, a determinao do que justo, o
princpio de ordem na sociedade poltica. Portanto, se as formas anteriores de sociedade
so naturais, assim tambm o Estado, porque ele a finalidade delas e a natureza a sua
finalidade ( Aristteles,1999:146 )34. Mas, apesar dessa ligao com o natural, os escravos
no eram constitudos como sujeitos de direito natural, pois alguns homens so livres por
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67
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35
ORLANDI, Eni P. Maio de 68: o silncio da memria. In ACHARD, Pierre. O Papel da Memria.
Campinas, SP : Pontes, 1999 p. 61
69
ORLANDI, Eni P. A linguagem e seu funcionamento: as formas do discurso. Campinas, SP : Pontes, 1987
p. 239
37
ALTHUSSER, Louis. Aparelhos Ideolgicos do Estado. Rio de Janeiro, RJ : Ed. Graal, 1985 p. 100
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Seu universalismo, oposto aos falares cotidianos, traduz o universalismo da Igreja oposto
ao fracionamento feudal ( Haroche, 1999:86 )42.
Cabendo aos clrigos o ato de ler, falar e escrever, tornam-se portadores de uma
leitura prpria. Aos outros, cabe o conjunto de outros gestos de leitura gestos repetidos,
ritualsticos - uma leitura que provoca o apagamento do sujeito-leitor pela instituio Igreja.
Leitura essa que, segundo Pcheux ( 1994:58 )43, recobre uma diviso social da leitura,
inscrevendo-se numa relao de dominao poltica. A alguns, o direito de produzir
interpretaes; a outros, a tarefa de sustentar a interpretao.
O sujeito de direito (sobre)natural apresenta-se submetido ideologia crist. O
dogma cristo exige uma obedincia f divina, descartando qualquer possibilidade de
autonomia do sujeito, pois a coexistncia de uma verdade baseada na f com uma outra
baseada na razo pode colocar em perigo a autoridade da Igreja. Razo porque Boaventura
e Toms de Aquino preocupam-se em trabalhar a contradio entre razo e f atravs de
grandes obras de sntese, as sumas teolgicas, nas quais tentam conciliar Aristteles e os
dogmas cristos.
A tendncia do pensamento de Toms de Aquino ao equilbrio manifesta-se no
tratamento de todos os problemas, inclusive na doutrina social e poltica. O Estado
instituio natural voltada para a promoo do bem comum deve subordinar-se Igreja
que tem finalidades sobrenaturais do mesmo modo que a ordem natural est subordinada
ordem sobrenatural.
42
43
73
As leis sociais aparecem como mera aplicao concreta da lei natural s exigncias
da convivncia humana, no sentido da consecuo do bem comum, vinculado vida
presente temporal. Toda lei provm da razo e vontade do legislador; as leis divina e
natural, da vontade razovel de Deus; a lei humana, da vontade do homem, regulada pela
razo ( Aquino,2002:72 )44. A organizao social e o Estado so considerados como
exigncias da prpria natureza humana. Tambm aqui Toms de Aquino parte de
Aristteles, cuja clssica definio do homem como animal poltico serve de base para a
elaborao de sua anlise da realidade social e dos elementos que a integram.
Assim como as leis morais indicam o caminho para a realizao do ideal humano de
felicidade perfeita e eterna, as leis sociais so indispensveis consecuo da felicidade
relativa e temporal da vida presente, representada pela convivncia pacfica e o
atendimento das necessidades materiais de todos. Assim como cada parte est para o todo
tal como o imperfeito para o perfeito, e como um homem parte da comunidade perfeita,
necessrio que a lei considere propriamente a relao com a felicidade universal ( idem :
52 ). Sob esse prisma, as leis sociais e o direito so uma decorrncia da natureza e da razo
natural. Do mesmo modo que a razo o meio atravs do qual a natureza humana se integra
e participa da ordem geral do cosmos, a lei civil o meio atravs do qual a sociedade
participa dessa ordem universal, sendo, portanto, uma simples intrprete do direito natural.
Temos assim uma hierarquia em cujo pice est a lei eterna, expresso da razo e da
vontade divinas e, depois, a lei natural, expresso da lei eterna. A seguir vem o direito
natural, como conseqncia e aplicao da lei natural e, finalmente, o direito civil e as leis
44
AQUINO, Tomas de. Suma Teolgica. In MORRIS, Clarence. Os grandes filsofos do Direito S. Paulo,
SP : Martins Fontes, 2002 p. 72
74
sociais, como determinao mais concreta e prtica do prprio direito natural. Estabelecida
essa rede, solidifica-se cada vez mais no indivduo a iluso de ser, ele mesmo, um sujeito
de direito.
Muitas leis podem derivar-se por concluso dos princpios gerais do Direito Natural,
da mesma maneira como, nas cincias, de princpios gerais se deduzem concluses.
Portanto, um preceito do Direito Natural que no se deve causar dano a ningum. A lei
natural ordena o castigo das transgresso das leis, mas no determina de que classe deve ser
o castigo, isto diz respeito lei humana.
Desta forma, aquelas leis humanas que contm concluses da lei moral natural,
constituem o ius gentium; as que, pelo contrrio, determinam em particular a lei moral
natural constituem o ius civile. Segundo Toms de Aquino, o ius gentium produz uma dupla
fonte de obrigaes: natural e positivo. Positivo, tanto assim que elevado lei pelos
homens e natural, porque est contido nos princpios universais do Direito e dos mesmos,
como sua necessria conseqncia, decorre. Toms reconhece no direito das gentes o
conjunto de princpios e prticas respeitados por todos os povos nas suas relaes e cuja
observncia necessria para a convivncia pacfica e a paz internacional.
A existncia bi-milenar do cristianismo pode ser explicada, dentre outros motivos,
por ter absorvido os fundamentos sempiternos do direito natural, considerado pelos padres
da Igreja como base no mais ntimo da natureza humana. Permanente e eternamente vlido,
independe da legislao, de conveno ou qualquer outro expediente criado pelo homem,
ancora-se na afirmao do apstolo Paulo quando os gentios, que no tem lei, cumprem
naturalmente o que a lei manda, embora no tenham lei, servem da lei a si mesmos;
mostram que a lei est escrita em seus coraes( Rm2,14-15 ). Tambm Jernimo,
75
LEGENDRE, Pierre. O amor do censor : ensaio sobre a ordem dogmtica. Rio de Janeiro, RJ : Forense,
1983 p. 90
46
HAROCHE. Op. Cit. p. 193
76
continuariam vlidos, pois repousam nas leis imanentes razo humana, universais e
imutveis no tempo e no espao. O Direito Natural, at hoje, continua funcionando
consistentemente no jurdico, em virtude de ancorar-se em leis universais e imutveis; leis
responsveis pela solidificao do conceito de sujeito de direito.
47
ELIADE, Mircea. O sagrado e o profano: a essncia das religies. Trad. Rogrio Fernandes. So Paulo,
SP : Martins Fontes, 1992
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que afirma A pessoa humana, por mais dependente que seja dos
menores acidentes da matria, existe em virtude da prpria existncia de sua alma, que
domina o tempo e a morte. o esprito que a raiz da personalidade ( Maritain, 1967 )51.
Pcheux (1990:29)52 afirma que no interior do universo fsico-humano, nos
acontecimentos, nos processos, h real. Aquilo que impossvel de ser de outro modo e
que no descobrimos o real, nos deparamos, damos de encontro com ele. O encontro do
sujeito com o real mostra-nos a impossibilidade de seguir em frente. Torna-se um ponto
que reclama deslocamentos na posio sujeito, criando um espao de contradio. Sendo a
necessidade de no contradio caracterstica, tanto do discurso jurdico como do discurso
religioso, os deslocamentos e derivas so fundamentais para que possamos refletir sobre a
relao sujeito de direito e sujeito de direito religioso.
A noo de sujeito de direito apresentada nas introdues ao direito de forma mais
natural possvel. Personalidade jurdica a aptido para possuir direitos e deveres, que a
51
52
MARITAIN, Jacques. Os direitos do homem. 3 ed. Rio de Janeiro, RJ : Jose Olimpio, 1967
PECHEUX, Michel. O Discurso : estrutura ou conhecimento. Campinas, SP : Pontes, 1999 p. 29
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NADER, Paulo. Introduo ao estudo do Direito. 17 ed. Rio de Janeiro, RJ : Forense, 1999 p. 336
ORLANDI. Op. Cit. p. 77
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55
Codex, para os romanos, era uma coleo de textos legais, na qual cada documento conservava sua redao
original e sua prpria personalidade, indicada por uma epgrafe que rene sistematicamente o conjunto de
textos. Hoje, o sentido de cdigo e o de uma obra unitria, uma s disposio legal Cdigo Civil, Cdigo
Penal... dividida em ttulos e captulos, nas quais o contedo se distribui por artigos para facilitar a
indicao. Cannico, do grego kanon, que significa regra e explica-se o seu uso pelo fato de que as normas
jurdicas ou disciplinares estabelecidas pela Igreja antiga, eram chamados cnones, para distingui-las das leis
dos imperadores.
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da missa de stimo dia, momento em que, segundo tradio popular, a alma do fiel encontra
seu descanso.
No mundo profano encontramos uma secularizao da morte, do casamento e do
nascimento, apesar de subsistirem recordaes e nostalgias de comportamentos religiosos
abolidos ( Eliade,1992:150 )57. A ordem jurdica dispe sobre o plano material e seu locutor
o prprio homem enquanto que o locutor do espiritual Deus, mesmo que Deus, muitas
vezes, se faa representar atravs do sacerdote, seu representante legal. A ordem
cannica sustenta-se no jurdico e o direito tambm se aproveita disso pois o sujeito
capitalista deve ser um ser modelarmente cristo: um ser com direitos e deveres.
Observando o cnone 115, no tocante expresses universalidade de pessoas e
universalidade de coisas, percebemos que muitas coisas esto funcionando no sagrado sem
percebermos quando o profano se manifesta. H, muitas vezes, uma mobilizao no dita
universalidade de pessoas ou(e) coisas que sustenta o jurdico. Deparamo-nos, no
espao entre o sagrado e o profano, com um jogo muito colado entre os dois, possibilitando
que o sujeito de direito e o sujeito de direito religioso funcionem bem dentro de uma
sociedade.
Nesta digresso sobre o sagrado e o profano; digresso necessria anlise do
corpus desta dissertao, verificamos que o Juizado Especial de Poos de Calda, a exemplo
dos tribunais do jri, traz, ainda hoje, no alto de suas paredes uma cruz que, com o Cristo
sangrante ou no, leva o nosso olhar do no-verbal para o verbal.
57
87
em sua
ORLANDI, Eni P. Efeitos do verbal sobre o no-verbal. Campinas, SP : Rev. Rua 1, 1995 p. 35
ALTHUSSER. Op. Cit. p. 106
88
social vai esbarrar e entrar em decadncia. Mas, mesmo com as idias protestantes de
liberdade, o sujeito de direito religioso continuar controlado e assujeitado pois permanece
atado interpretao da palavra de Deus ( Bblia ).
O Estado cresceu e no apenas passou a rivalizar com o poder papal, como tambm
se transformou em entrave para a burguesia, que cresceu sua sombra. Passou, ento, a ser
acossado, tanto por essa burguesia quanto por uma massa de camponeses que, embora
tivessem conquistado o direito de produzir, eram massacrados por impostos para sustentar a
vida suntuosa dos nobres da corte e dos clrigos.
As relaes econmicas e sociais caractersticas da vassalagem uma rede de
dependncias entre os diferentes feudos, menores e maiores, e a conseqente
descentralizao do Poder do rei acabou por gerar inmeras lutas e revoltas. Em virtude
disso, autores como Maquiavel e Hobbes vem a necessidade de um senhor absoluto para
organizar o caos que se instalou na Idade Mdia.
No sculo XVI, Nicolau Maquiavel apresenta-nos, com toda a crueza, como os
governantes devem agir. Para ele, a poltica requer a lgica da fora, sendo impossvel
governar sem fazer uso da violncia. No se tratando de justificar a violncia a qualquer
preo e em qualquer situao, mas reconhecer que ela necessria em determinadas
circunstncias um novo governante conquista e centraliza o Poder em suas mos ou luta
para no perd-lo.
Em O Prncipe indaga-se sobre a virtude do prncipe, ou seja, do governante,
daquele que dita as leis. Maquiavel toma a palavra virtude no sentido em que os gregos
homricos a empregavam e no no sentido que lhe deu a teologia crist. Os gregos
89
tomavam por virtude os atributos prprios de um ser, a virtude era a natureza do ser. O
prncipe deve ter fora, honra, coragem, virilidade, em uma re-significao do guerreiro
belo e bom da cultura grega. J, a teologia crist toma por virtude aquilo que no ser
aproxima-o da perfeio do Criador. Desta forma, a virtude no seria um atributo natural,
mas resultado do emprego da reta razo e da vontade bem conduzida.
Maquiavel, ao definir os limites de uma reflexo que se faz fora dos quadros do
pensamento
teolgico-religioso,
desliga-se
das
preocupaes
predominantemente
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HOBBES, Thomas. Leviat ou Matria, Forma e Poder de um Estado Eclesistico e Civil. So Paulo, SP :
Ed. Martin Claret, 2002 p. 15
93
possui de usar seu prprio poder, da maneira que quiser, para a preservao de sua
prpria natureza, ou seja, de sua vida ( idem :101 ). Liberdade, para ele, ausncia de
impedimentos externos que muitas vezes tiram parte do poder que cada um tem de fazer o
que quer, mas no podem proibir a que se use o poder que lhe resta, conforme o que seu
julgamento e razo lhe ditarem ( ibidem ).
Nesse estado de natureza os homens tm direito a todas as coisas. E, sabendo que os
bens so escassos, quando duas pessoas desejarem um s objeto indivisvel, estas so livres
para lutar com todas as armas para satisfazerem seu desejo.
A igualdade dos homens no estado da natureza da teoria de Hobbes apresenta-nos,
tambm, o efeito da no-contradio atravs da igualdade no medo, pois a vida de todos
fica ameaada. Esta igualdade a capacidade de um destruir o outro. Nem o mais forte est
seguro, pois o mais fraco livre para usar de todos os artifcios para garantir seus desejos e
sua vida. Portanto, a convivncia dos homens sem um Estado que os tutele acarreta uma
igualdade que leva guerra de todos contra todos.
A funo do Estado, em Hobbes, a de garantir a paz civil. Ele, o grande leviat,
est acima dos homens, como beneficirio dos direitos dos cidados. Os cidados so para
o Estado, sditos. O Estado tem o poder soberano. Soberania , desta forma, o poder que
est acima de tudo e de todos. Assim o Estado Soberano est acima das leis e acima da
Constituio, como um poder absoluto e indivisvel. E, para garantir o absolutismo do
rei/juiz, afirma que compete ao detentor do poder soberano ser o juiz, ou constituir todos
os juizes de opinies e doutrinas, como algo necessrio paz, evitando a discrdia e a
guerra civil dessa forma (idem,136 ). Estabelece-se, desta forma, uma relao
significativa das determinaes histricas com os sujeitos.
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96
todos aqueles que formam o Estado. Ningum ficar fora do alcance das leis porque todos
dela tero conhecimento e o sujeito de direito ser constitudo sempre em relao lei.
A liberdade vista como um direito de fazer tudo o que a lei permite pois ao fazer
o que a lei probe j no seria mais sujeito de direito ( idem,166 ). Somente no
contradizendo a lei, o indivduo interpelado em sujeito. Assim, o sujeito hobberiano
um sujeito marcado por limites e para coibir os possveis abusos necessrio, pela
prpria natureza das coisas, que o poder seja obstculo ao prprio poder (idem,166 ).
A no obedincia lei gera a punio a qual, imposta a esses crimes deveria
proceder da natureza de cada uma dessas espcies ( crimes prejudiciais religio, aos
costumes, tranqilidade publica e a segurana do sdito ). Os juzes devem, portanto,
pertencer a mesma classe do acusado, devem ser seus pares para que o sujeito no possa
imaginar que caiu nas mos de pessoas inclinadas a trat-lo com rigor ( idem,167 ).
Logo, a nobreza no deveria ser citada para comparecer diante dos tribunais ordinrios,
mas sim diante da parte da legislatura que composta de seus prprios membros
( ibidem ).
Desde que os homens organizaram-se em formaes sociais, assumiram
determinados lugares e, a partir desses lugares, passaram a manifestar seus pensamentos.
As condies de produo do discurso, que em nossa viso compreendemos no em sentido
estrito, imediato mas em sentido amplo, em um contexto scio-histrico-ideolgico,
instauram relaes de fora e de sentidos; so as relaes de fora o lugar a partir do qual
fala o sujeito e, portanto, constitutivo do que o sujeito diz ( Orlandi,1999:39 )65. Hobbes
65
ORLANDI, Eni Puccinelli, Anlise de Discurso : Princpios e procedimentos. Campinas, SP : Pontes, 1999
p. 39
97
tece uma rede simblica na qual so estabelecidas relaes de forca entre o Estado e o
sujeito. O sujeito de direito em Hobbes o resultado de uma estrutura social bem
determinada pois o indivduo acredita que, somente como parte integrante do Estado,
sentir-se- protegido e ter sua paz garantida.
Nossa preocupao o silncio, no em sua relao negativa com a linguagem mas
em sua relao constitutiva com a linguagem ( Orlandi,1997 ), pois conceber o texto
como objeto lingustico-histrico, considerando sua materialidade discursiva significa, para
ns, dizer que o sentido no poder ser qualquer um. Partindo desse princpio, verificamos
que Hobbes utiliza o termo silncio ao apresentar as caractersticas do contrato social.
Os sinais de contrato podem ser expressos ou por inferncia. Expressos so as
palavras grafadas com a exatido do que significam. Os sinais por inferncia so,
na maioria das vezes, conseqncia do silncio; por vezes, conseqncia da
omisso de aes. Normalmente um sinal por inferncia, de qualquer contrato,
tudo aquilo que demonstra de maneira suficiente a vontade do contratante.
(2002:204)
66
FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. Novo Dicionrio da Lngua Portuguesa. Rio de Janeiro, RJ : Ed.
Nova Fronteira, 15 imp. s/d
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No nos passou desapercebido que Hobbes faz uma relao entre o silncio e a
omisso de aes. Essa afirmao merece um estudo parte j que estamos nos detendo,
aqui, na questo simblica.
Atravs do silncio, do no dito, segundo o que lemos em Hobbes, deduzimos pelo
raciocnio e chegamos a determinada concluso que, segundo o filsofo absolutista tudo
aquilo que demonstra de maneira suficiente a vontade do contratante. O silncio torna-se,
assim, constitutivo do contrato social. Sua dimenso poltica considerada como parte da
retrica da dominao pois, trabalhar a relao entre sujeito e sentido, faz com que a
vontade do contratante, ancorada em uma imagem maior, o Estado, instaure o jurdico
interpelando os indivduos envolvidos no contrato social em sujeitos de direitos e deveres.
O pensamento de Hobbes, especialmente sua teoria a respeito da origem contratual
do Estado exerceu profunda influncia em vrios pensadores e contribuiu para preparar,
ideologicamente, a Revoluo Francesa. Partidrio do absolutismo poltico defende-o sem
recorrer ao direito divino, pois a primeira lei do homem a da auto-preservao, e o
soberano, para garantir a paz aos seus sditos, deveria colocar-se acima das leis e alm de
qualquer tipo de limitao.
John Locke, opondo-se a Hobbes e sua afirmao de que a soberania pode estar no
rei ou mesmo num grupo de aristocratas, critica o absolutismo afirmando que a origem do
poder deve estar no parlamento. Desta forma, ocupar um cargo pblico deixa de ser um
privilgio aristocrtico passando a ser resultado do mandato popular alcanado pelo voto: a
representao poltica torna-se legtima porque nasce da vontade popular. Para Locke a lei
natural uma regra eterna para todos, sendo evidente e inteligvel para todas as criaturas
racionais. A lei natural, portanto, igual lei da razo. Para ele, o homem deveria ser capaz
99
de elaborar, a partir dos princpios da razo um corpo de doutrina moral que seria
seguramente a lei natural e ensinaria todos os deveres da vida, ou ainda formular o
enunciado integral da lei da natureza. Com relao propriedade privada, Locke a
considera um direito natural, enquanto que para Hobbes e Rousseau ela um direito civil,
institudo pela sociedade67.
Verificamos que, mesmo entre os pensadores que, no sculo XVIII, partiam da
premissa de uma vontade coletiva, expressa pela maioria dos cidados, a idia do
governo pelo povo rapidamente se transforma no exerccio do poder por um chefe nico,
em nome desse mesmo povo.
67
Lembremo-nos que Hobbes, Locke e Rousseau viveram nos sculos XVII e XVIII e, portanto, quando
falam de natureza e lei natural referem-se ao mundo dos fenmenos descritos, experimentados e ate
codificados em linguagem cientifica.
68
MONTESQUIEU. O Esprito das Leis. S. Paulo, SP : Brasil Ed., 1960 p. 15
100
Partindo do pressuposto que o homem, como ser fsico , como outros corpos,
governado por leis invariveis, Montesquieu afirma que todos os seres teriam suas prprias
leis. Leis que, em seu significado mais geral so as relaes necessrias que se originam
da natureza das coisas ( idem :5 ). Essas relaes necessrias entre a lei e os diversos
seres divindade ( a relao de Deus com o universo, como criador e conservador), o
mundo material ( privado de inteligncia, necessitando, portanto, de regras constantes), as
inteligncias superiores ao homem ( o homem, enquanto ser pensante) e o homem ( ser
fsico, sujeito s paixes ) estabelecem uma dupla sujeio ( Althusser, 1985 ), o sujeito
reconhecendo-se como sujeito, ao mesmo tempo em que se sujeita a um Sujeito absoluto.
a ideologia que se faz presente levando o sujeito a reconhecer o seu lugar. Quanto mais
centrado o sujeito, mais ideologicamente determinado, mais cegamente preso sua iluso
de autonomia ( Orlandi,1999:23 )69.
Ao diferenciar inteligncias superiores ao homem e o homem, o autor pressupe
que, antes de existirem seres inteligentes, j havia possibilidade de existirem seres no
inteligentes, estes, entretanto mantinham relaes possveis e, por conseguinte, possuam
leis possveis. (...) Antes de que existissem leis criadas ( pelos seres inteligentes ), j
existiam relaes de justia possveis ( Montesquieu,1960:10 ).
Para Montesquieu, o homem, a princpio, nada sentiria, a no ser impotncia e
fraqueza; seus medos e apreenses seriam excessivos. Esse medo, em vez de mostrar a sua
igualdade, induziria os homens a evitar uns aos outros, mas sendo recprocos os sinais
69
101
102
103
A lei natural no outra coisa mais do que a lei divina, participada criatura por
meio da razo, que manda que se faca o que necessrio para se viver conforme a
natureza racional, como racional, e probe que se execute o que inconveniente a
mesma natureza racional, como racional. ( Gonzaga, 1957 : 135 )71
Ope-se, portanto, a Grcio, segundo o qual o Direito Natural, por fundar-se apenas
na razo humana, prescinde da prpria existncia de Deus. Sendo pois o princpio do
direito natural vontade de Deus, no podemos subscrever a opinio de Grcio enquanto
afirma que, se no houvesse Deus, ou ele no cuidasse das coisas humanas sempre haveria
direito natural ( idem,62 ).
Ideologicamente, o direito natural considerado como o critrio que se designa o
justo. Atravs da razo o homem alcanaria a justia, porm o fundamental seriam as leis
infundidas por Deus no corao do homem, as quais ele teria liberdade para seguir ou
no. As leis naturais, por conseguinte, no teriam como intimidar os homens com castigos
reais: apenas no plano da moral ele poderia sofrer alguma presso para segui-las. Por isso,
para que no existisse a possibilidade de os homens viverem apenas seguindo suas paixes,
Deus teria aprovado a criao das sociedades humanas. A natureza, que a todos faz iguais,
no deu a uns o poder de mandarem nem ps nos demais a obrigao de obedecerem,
aprovou Deus as sociedades humanas, dando aos sumos operantes todo o poder para
semelhante fim ( idem,16 ). Logo, Direito Natural, segundo Gonzaga, a coleo de leis
que Deus infundiu no homem para o conduzir ao fim que se props na sua criao
(ibidem).
Desta forma, ainda que todos fossem, por natureza, iguais, esta mesma natureza
teria obrigado a Deus a infundir diferenas entre os homens: uns seriam governantes,
71
GONZAGA, Tomaz Antonio. Tratado de Direito Natural. Rio de Janeiro, RJ : MEC/ Instituto Nacional do
Livro, 1957 p. 135
104
outros, governados. Os governantes teriam o direito e o papel de fazer, desta vez atravs de
castigos efetivos, cumprir os preceitos estipulados por Deus. O Direito Natural, nestes
termos, no poderia mais ser interpretado de acordo com um anterior estado de liberdade,
ele deveria ser cumprido sob a sujeio civil. Isso no significava que o Direito Civil seria
superior ao natural; o Direito Natural que, dadas as caractersticas da humanidade, estava
circunscrito atuao do Civil.
Na argumentao de Gonzaga, o Direito Natural, e portanto Deus, que organiza as
relaes sociais e fornece um fundamento para as aes humanas. Tanto o governante
quanto o povo devem orientar-se por Ele. Podemos compreender, tal como fazemos no
discurso, essa reversibilidade, Deus e o jurdico e o jurdico e Deus, como a prpria
condio do discurso ( Orlandi, 1987 : 239 )72 pois os lugares do discurso se definem
quando referidos ao processo discursivo: um se define pelo outro e, na sua relao,
definem o espao da discursividade.
Tanto no discurso religioso quanto no jurdico, discursos que consideramos
autoritrios73, h uma tentativa de anulao dessa reversibilidade, e o que passa a sustentar
o discurso a iluso da reversibilidade ( idem,240 ). O indivduo cr-se sujeito de
direito porque possui a faculdade de escolher pois sua liberdade, dada por Deus, faz com
que possa merecer o prmio ou o castigo. Sem liberdade no haveria moral, muito menos
possibilidade de agir conforme alguma noo de bem. A moralidade que passa a dirigir as
aes voluntrias.
72
ORLANDI, Eni Puccinelli. A linguagem e seu funcionamento. 2ed. Campinas, SP : Pontes, 1987 p. 239
Consideramos, conforme Orlandi ( 1987 : 154 , autoritrio o discurso em que no h reversibilidade, h a
conteno da polissemia, apresentando-se com carter tendencialmente monossmico. Embora no haja
reversibilidade de fato, a iluso da reversibilidade que sustenta esse discurso. Por sua vez, no discurso
polemico a reversibilidade ocorre sob certas condies, he o controle da polissemia; e no ldico, a
reversibilidade total o mesmo ocorrendo com a polissemia.
73
105
As aes movidas pela conscincia podem ser boas, de conformidade com a lei
natural, ou ms, se contrrias a ela. Como so feitas com deliberao da alma so
morais, livres e podem ser julgadas. Apesar de nem todas as aes poderem ser imputadas
a seu autor, porque ele pode ter agido sem conhecer as possveis conseqncias de seu ato,
a ignorncia considerada uma inimiga do entendimento, sendo obrigao do homem
venc-la. Assim, como esta, muitas so as obrigaes do homem: elas provm da
convivncia ou do medo, mas tambm fazem com que o homem acabe guiando-se pela
moral.
A iluso da reversibilidade cria no sujeito de direito um pacto definitivo e insolvel,
a partir do qual as resolues devem ser obedecidas, a obrigao de obedecer lei vem da
superioridade de quem manda e, ao mesmo tempo, o sujeito acredita que tendo o direito de
escolher seu soberano, esse mesmo soberano garantiria-lhe uma vida segura e tranqila.
Portanto, a imagem do sujeito de direito apresentada por Gonzaga aquela que transita
entre dois mundos, o temporal e o espiritual ( Orlandi,1987 ) tendo o mundo espiritual
como dominador do mundo material.
Gonzaga sintetiza, discursivamente, a reflexo que estamos tecendo entre a forma
sujeito de direito religioso e a forma sujeito de direito jurdico. O entremeio lei/razo um
lugar forte para determinar o espao do sagrado e do profano; lugar que permite
visibilidade nossa relao com o processo discursivo.
106
107
108
Assim, uma relao de direito no outra coisa que uma relao entre pares de
sujeito: o poder ( a propriedade ) e o Poder ( o Estado ). Edelman privilegia a autoproduo
histrica do sujeito:
La Historia legitima la existencia del sujeto, en la exacta medida en que hace
remisin al Sujeto .El Sujeto es la propiedad privada historizndose, que se
distribuye entre los sujetos de la historia. Y si doy el contenido concreto de este
proceso, puedo decir entonces que en la medida en que el sujeto de derecho es
propietario de su historia, la Historia es necesariamente la propiedad de los sujetos
de derecho. ( idem, 101 )
109
MIAILLE, Michel. Uma introduo crtica ao Direito. Une Introduction Critique au Droit. Trad. Ana
Prata. Lisboa : Moraes Ed., 1979 p. 110
79
Mialle utiliza o termo fetichismo no sentido em que Marx o empregou a propsito da mercadoria.
110
Assim, a teoria do sujeito de direito permite ocultar o carter artificial de sua noo
e funo no interior das relaes sociais. Pelo efeito de fetichizao, o sujeito de direito
um sujeito de direitos virtuais ( ibidem :111 ) animado pela sua vontade, tendo a
possibilidade, a liberdade de se obrigar, de vender sua fora de trabalho a um outro
sujeito de direito. Esta noo indispensvel ao funcionamento do modo de produo
capitalista pois esse ato visto no como uma renncia, como se seu autor se escravizasse
mas como um ato livre. A troca de mercadorias exprime, na realidade, uma relao social, a
relao do capital com os proprietrios da fora de trabalho. Capital que no simples
soma de dinheiro pois, conforme Marx, para que haja capital preciso que ele compre no
mercado uma mercadoria particular: a fora do trabalho.
Durante um certo perodo do sculo XX observamos um fortalecimento do papel do
Estado, que interferiu acentuadamente na economia. Nas ltimas dcadas, reagindo contra o
fortalecimento do Estado, principalmente aps o fim do socialismo no Leste Europeu, nos
anos 80 e 90, o liberalismo, agora denominado neoliberalismo, est presente com fora
total, defendendo a interferncia do Estado na economia, atravs do livre jogo das foras do
mercado e a livre iniciativa dos indivduos e dos grupos. Essas medidas, ao tentarem
estabilizar a economia, no resolvem os graves problemas sociais da populao, os quais,
no sendo resolvidos, acabam colocando em risco a prpria estabilizao. Podem resolver,
111
80
112
113
NADER, Paulo. Introduo ao estudo do Direito.17 ed. Rio de Janeiro, RJ : Forense, 1999
114
82
MIAILLE, Michel. Uma introduo crtica ao Direito. Trad. Ana Prata. Lisboa : Moraes Editores, 1979 p.
30
115
E continua Miaille cada um desses discursos tem uma vocao hegemnica, quer dizer,
tem vocao para falar de tudo, para dar uma interpretao global da vida social.
Historicamente, quando o homem tornou-se proprietrio, sua subordinao explcita
a Deus substituda por uma crena menos visvel: a crena nas letras (Lei) e nas cifras.
Esta crena tem como suporte um sujeito livre e no determinado quanto s suas escolhas;
justamente a noo de sujeito no capitalismo ( Orlandi,1987:54 )83. Estas afirmaes nos
permitem afirmar que a fala do Papa para os catlicos no pode ser contestada e a lei, em
abrangncia maior, tambm no; uma deciso judicial no se discute, acata-se.
Os profissionais do Direito, ao aplicar a dogmtica jurdica, tm um fim especfico:
verificar quais as normas em vigor que incidem sobre tal ou qual categoria de fato.
Buscando interpretar com a ajuda do conhecimento jurdico e da prpria experincia no
procuram as causas histricas ou sociolgicas que intervm na criao das leis e normas
pois o propsito jurdico dogmtico verificar se a lei/norma existe e existindo, essa
lei/norma passa a ter sentido, a ter significado. Algumas discusses existem, no sentido de
tornar o profissional do direito mais crtico, menos tecnicista e mais preocupado com a
realidade. Mas o que verificamos que as provas aplicadas em concursos de magistratura
por sua vez, revelam-se muito tcnicas e formalistas, sem exigir do candidato reflexes
sobre o papel do judicirio na sociedade.
Ao buscar promover a justia nas relaes sociais, o Direito envolve-se com
palavras que se entrelaam e se confundem. Algumas vezes, infelizmente, mais do que o
necessrio. Os profissionais da rea
83
ORLANDI, Eni Puccinelli. Iluses na(da) linguagem. In TRONCA, talo A ( org. ) Foucault Vivo.
Campinas, SP : Pontes, 1987 p. 54
116
117
jurdico. Ora, o Estado, neste sentido, nada mais do que o conjunto das normas que
prescrevem sanes de uma forma institucional.
A grande preocupao de Kelsen, em sua Teoria Pura do Direito a construo
de um conhecimento cientfico do Direito. Para ele, o conhecimento da norma jurdica deve
necessariamente prescindir de sua produo bem como abstrair totalmente os valores
envolvidos em sua aplicao. Assim, a pureza da cincia do Direito decorre da estrita
definio de seu objeto e de sua neutralidade. Distinguindo norma jurdica e proposio
jurdica, ele define que o conjunto de normas jurdicas no tem lgica interna. As
autoridades elaboram-nas de acordo com sua vontade. E somente ser possvel investigar a
logicidade das relaes entre as normas, atravs das proposies jurdicas que as
descrevem.
Hegel, por sua vez, um defensor da codificao, a qual acredita como uma das
mais elevadas manifestaes do Estado moderno. A lei , assim, a suprema manifestao da
ordem jurdica. Seu pensamento vai de encontro aos pressupostos em que se haviam
baseado os sistemas de Direito Natural em cuja tradio o individuo vem antes do Estado.
O Estado um todo, o termo final de um processo que comea a partir do indivduo. O
pensar de Hegel a prioridade do todo sobre a parte. Para ele, no se deve fazer do estado
de natureza um estado originrio de inocncia, termo que considera pura inveno, da qual
responsabiliza Rousseau. Hegel afirma que o estado de natureza no um estado jurdico e
o homem nele no tem nenhum direito. Seu pensamento apresenta uma nova dimenso da
vida prtica pois, ao analisar o Direito Natural, ele determina que a relao entre o Direito e
a moral fora suficiente enquanto dominava uma concepo articulada sobre a contraposio
somente de dois momentos: interno/externo, individual/social, privado/pblico. Com a
118
figura da comunidade popular, entendida como totalidade viva e histrica, cujo sujeito no
mais o indivduo ou uma soma de indivduos, mas uma coletividade, um todo orgnico,
determinava-se e destacava-se um novo momento da vida prtica, que exigia novos
instrumentos conceituais.
Marx, a partir da mxima de todos os manuais de Direito, Ubi societas, ibi jus
Onde h sociedade a est o Direito fragmenta a idia de produo social inerte,
integrando todos os acontecimentos produzidos pela sociedade numa teoria da produo
social, que permite compreender ao mesmo tempo a organizao social no seu conjunto e
um de seus elementos, o sistema jurdico; indagando que tipo de Direito produz tal tipo de
sociedade e porque esse Direito corresponde a essa sociedade.
As relaes jurdicas bem como as formas de Estado, segundo Marx, no podem ser
compreendidas por si mesmo, de forma emprica e muito menos pelo idealismo, isto ,
compreendidas pela simples evoluo geral do esprito humano. Desta forma, rompe-se o
positivismo O Direto o Direito e o idealismo O Direito a expresso da justia.
Na produo social de sua existncia, os homens envolvem-se em um conjunto de
relaes de produo que constitui a estrutura econmica da sociedade, a base concreta
sobre a qual correspondem determinadas formas de conscincia social. O modo de
produo da vida material condiciona o processo de vida social, poltica e intelectual que,
em suas relaes, constituem a estrutura dessa mesma vida social. Os fenmenos sociais,
desde o mais simples ao mais complexo, esto carregados de numerosas significaes, o
que levou Marx ( Miaille,1979:67 )84 metfora do edifcio de andares: em sua base, o
84
119
nvel econmico; em seguida, o nvel jurdico e poltico e, por fim, o nvel ideolgico, o
nvel das formas de conscincias sociais, o das representaes.
Assim, o homem transformado em sujeito de direito por fora da mesma
necessidade pela qual o produto natural se transforma em mercadoria. E o sistema de
ordenamento das relaes sociais acaba correspondendo aos interesses das classes
dominantes. O que justo de um lado pode ser visto como injusto do outro, levando a
atribuir a cada classe social, um determinado tipo de justia, gerando, desta forma, uma
crise no Direito. Crise esta que no , conforme Streck (1999 )85, originariamente dele, mas
do prprio Estado. Quando fragiliza-se o Estado, todos os seus produtos apresentam a
marca dessa fragilizao.
O Direito, a fim de ser visto como fenmeno social, construiu um mundo de
linguagem que expressasse um conjunto de enunciados dados destinados a uma certa
comunidade em um certo momento ( Streck,1999:160 )86, pois o princpio da igualdade
serve para admitir, em inmeros casos, o retorno da desigualdade na igualdade. A
hermenutica jurdica apresenta, segundo Streck, um grande desafio: um novo olhar, uma
aplicao ao mundo da vida. Para ele, olhar o novo com olhos de velho transformam o novo
no velho que, somente ser novo se utilizarmos uma linguagem apropriada para
compreender esse novo olhar.
O lugar da linguagem no Direito uma questo crucial, pois atravs dela que o
jurdico se organiza em um conjunto de tcnicas para reduzir os antagonismos sociais, para
buscar, desta forma, uma convivncia pacfica entre os homens. E a produo das regras
85
STRECK, Lnio Luiz. Hermenutica Jurdica e(m) crise : Uma explorao da construo do Direito.
Porto Alegre, RS : Liv. do Advogado, 1999
86
STRECK. Op. Cit. p. 160
120
87
MARX, Karl. Formaes econmicas pr-capitalistas. 6a. ed. Trad. Joo Maia. So Paulo, SP : Paz e Terra,
1991 p. 83
88
HAROCHE, Claudine. Fazer dizer, querer dizer. Trad. Eni Puccinelli Orlandi. So Paulo, SP : Hucitec,
1992 p. 58-59
121
122
89
PLEBE, Armando. Breve Histria da Retrica Antiga. So Paulo, SP : EPU : Editora da Universidade de
So Paulo, 1978 p. 1
123
90
124
utilizadas como meios de persuaso pelo orador ( Pfeiffer, 2000 )91. Ao afirmar que o
discurso comporta trs elementos orador, discurso e ouvinte inscreve a retrica dentro
das formaes imaginrias que funcionam no discurso; e essas posies, em nosso
entender, pelo efeito da no-contradio, exercem funo silenciadora.
Tambm de provvel origem aristotlica a classificao das fontes do cmico
retrico forma de surpreender atravs do engano referida por Hermgenes ( apud Plebe,
1978 )92, todas ligadas a jogos de palavras, nos quais, enquanto esperamos que uma palavra
signifique uma coisa, ela significa, ao contrrio, uma outra.
O cmico retrico aristotlico deixa claro que o discurso efeito de sentidos;
esperar que uma palavra signifique algo e ela passa a significar outra coisa, caracterstica
da falha no ritual jurdico. Falha, lugar onde a ideologia, que para ns no causa nem
efeito, mas encarnada no discurso, manifesta-se. Nessa falha, nesse equvoco emerge o
silncio que l est, constituindo o sujeito.
Os romanos sofreram grande influncia cultural dos gregos, inclusive na arte
retrica. Ccero foi o maior orador romano, preparando-se desde cedo para a arte da palavra
e j aos dezesseis anos abraou a arte de bem falar, observando aqueles que se defrontavam
nas assemblias do frum. Depois de Ccero, merece ateno especial Quintiliano do qual
muitos autores procuravam quase sempre orientar-se em suas Instituies Oratrias.
A retrica, em seus (des)caminhos, transitou sobre a tnue linha que separa a
emoo da razo, a subjetividade da objetividade. No sculo XX, a expresso Isso
apenas retrica!, utilizada em muitas discusses, traduz sua qualidade puramente
91
PFEIFFER, Claudia Castellanos. Bem-dizer e retrica : um lugar para o sujeito. Tese de Doutorado.
UNICAMP/IEL, 2000
92
PLEBE. Op. Cit. p. 53
125
ornamental. Ornamento que doura o discurso sem destino, ou mesmo o discurso que
busca denegrir o outro. Passa a ser entendida como texto demaggico, um texto de
enganao. Vulgariza-se a retrica relacionando-a a um texto onde, na verdade, no se diz
nada.
o que afirma Pfeiffer ( 2000 ):
A retrica passa a ser de lugar algum: ela no satisfaz a demanda da objetividade
e to pouco da subjetividade. Esta falta de pertencimento lhe recobre de sentidos
ambguos, ora lhe emprestam sentidos, ora lhe recusam sentidos.
126
Ao colocar-se no lugar em que o auditrio ouve as suas palavras, o orador antecipase quanto ao sentido que elas produzem. Assim, o mecanismo da antecipao dirige o
processo de argumentao visando seus efeitos sobre o interlocutor. o que nos diz
Orlandi ( 1978:33 )93: todo processo discursivo supe, da parte do locutor, a capacidade
de prever, de situar-se no lugar de seu ouvinte, a partir de seu prprio lugar de locutor.
No jurdico, a relao entre locutor e auditrio encarna-se na argumentao, pois a
sociedade est organizada hierarquicamente e o poder desses diferentes lugares sustenta
suas relaes de foras. Locutor e auditrio, por sua vez, no designam a presena fsica de
indivduos nos lugares determinados mas o poder desses lugares na estrutura social: os
autorizados a falar a lei e os no-autorizados, aqueles que recebem a lei. Esses lugares, a
partir dos quais fala o sujeito, so constitutivos do que ele diz, uma vez que o interdiscurso
conhecimentos anteriores resultantes de um discurso institucionalmente j estabelecido
pelo processo histrico-social garante o funcionamento do prprio discurso. H uma
relao necessria entre o discurso e o mecanismo social extra-lingustico pois quando
dizemos algo, sempre o dizemos de um determinado lugar na sociedade. Aqueles que
recebem a lei, a dizem sob a iluso necessria de ser sujeito de direito, fazendo com que a
lei signifique algo.
Assim, atravs de um mecanismo imaginrio, as imagens dos sujeitos so
produzidas, bem como do objeto do discurso. esse jogo imaginrio que preside as
palavras; o auditrio, o locutor e a lei, inscrevem-se e so inscritos dentro de uma
conjuntura scio-econmica. Conforme Pcheux (1990) as prticas discursivas,
93
ORLANDI, Eni Puccinelli. Protagonistas do/no discurso. In Foco e Pressuposio. Estudos 4. Uberaba,
MG : IL S. Toms de Aquino, 1978 p. 33
127
materialmente textualizadas, so fruto das prticas ideolgicas reguladas por certos rituais.
E o falar e receber a lei faz parte do ritual jurdico, e como no h rituais sem falhas, neste
jogo simblico de palavras nos inserimos para ser sujeitos.
Neste jogo de palavras, o jurista assume o lugar de seu saber, exercendo sua funo
de propagar a submisso e a no-contradio. Ele, o jurista, segundo Legendre (1983:44 )94,
exatamente isto: o especialista, no seu lugar e no que lhe compete, de uma manipulao
universal para a ordem da Lei.
Sendo a falha constitutiva da ordem simblica ( Orlandi, 1999:20 )95 no jogo de
palavras dentro do discurso jurdico, o sentido se desloca do que dito para o no-dito. No
funcionamento do jurdico percebemos que a persuaso exercida pela retrica trabalha os
sentidos de modo a produzir os efeitos cristalizadores do Direito. Efeitos que, em seu
espao de ocultao, inscrevem o silncio.
Tsias, negando-se a pagar Crax, insere sua argumentao no ritual jurdico: a
busca da distino entre o justo e o injusto, ser devedor ou no, ser responsvel pelos seus
atos ou no. No pagar uma questo de tica e a tica, no sendo natural, mas construda,
faz intervir o poltico. A prpria definio do que justo e do que injusto torna visvel a
indissociabilidade entre a retrica, a tica e o poltico.
Sujeitos do ritual jurdico, essas personagens utilizam a retrica para persuadir um
ao outro pois, com certeza, Crax revidou a argumentao de Tsias. Nesse ritual, a retrica
94
LEGENDRE, Pierre. O amor do censor: ensaio sobre a ordem dogmtica. Rio de Janeiro, RJ : Forense
Universitria, 1983 p. 44
95
ORLANDI, Eni Puccinelli. Do sujeito na histria e no simblico. In Escritos 4. LABEURB / UNCAMP /
1999 p. 20
128
96
129
97
ARISTTELES. Arte potica e arte retrica. So Paulo, SP : Difuso Europia do Livro, 1964. II, 12
p.192
98
FILIPAK, Francisco. Teoria da Metfora. Curitiba, PR : HDV, 1983 p. 34
99
RICOEUR, Paul. A metfora viva. So Paulo, SP : Loyola, 2000
130
100
ORLANDI, Eni Puccinelli. Anlise do Discurso: princpios e procedimentos. Campinas, SP : Pontes, 1999
p. 35
101
PECHEUX, Michel. Semntica e discurso: uma crtica afirmao do bvio. 3 ed. Campinas, SP :
Editora da UNICAMP, 1997 p. 160
131
102
MONTEIRO, Joo Paulo. Teoria, Retrica, Ideologia. In Ensaios 17. So Paulo, SP : tica, 1975 p. 75
ORLANDI, Eni Puccinelli. As formas do silncio no movimento dos sentidos. 4 ed. Campinas, SP : Ed.
UNICAMP, 1997 p. 18
104
ORLANDI, Eni Puccinelli. Terra vista ! Discurso do confronto: velho e novo mundo. So Paulo, SP :
Cortez, 1990 p. 42
103
132
133
LAUSBERG, Heinrich. Manual de Retria Literria.. Madri : Gredos, Tomo II, 1976 p. 283
HAUSEN, Joo Adolfo. Alegoria : construo e interpretao da metfora. So Paulo, SP : Atual, 1986
p. 89
106
134
presumida igualdade que, ao mesmo tempo em que busca a igualdade deixa de ver a
desigualdade, justamente pela venda colocada em seus olhos.
Ao trazer em uma das mos a lei e a balana e na outra, a espada desembainhada,
coloca a lei como norma geral para todos, sendo capaz de pesar o que justo e o que
injusto, podendo utilizar a espada, se preciso for, para fazer valer a lei.
Assim, de
135
107
ORLANDI, Eni Puccinelli. Maio de 1968: os silncios da memria. In Papel da Memria. Campinas, SP :
Pontes, 1999
108
MILNER, Jean-Claude. Le matriel de loubli. In Usages de loubli. Paris : Editions du Seuil, 1988
136
suspenso ( Orlandi, 1999 : 67 )109 que nos remetem ao passado de nossa histria. Passado
cujos efeitos ainda permanecem em nossa sociedade, onde, vez por outra, afloram
acontecimentos que pensvamos esquecidos, mas que surgem como acontecimentos
constitutivos de nossa memria de dizer.
Compreendendo que a iluso de ser sujeito de direito, gerada no indivduo pelo
prprio discurso jurdico, necessria ao funcionamento do Direito, percebemos que a
alegoria da justia e sua historicizao Justia/Poder Militar reflete a constituio do sujeito
jurdico pelo silncio/silenciamento.
A rede conceitual estabelecida pela alegoria funciona como processo de construo
de sentido, deslocando os efeitos que se materializam nos cones venda, espada, balana
para algo que no se diz mas que se dissimula na opacidade metafrica que instaura uma
subjetividade enunciativa, constituindo o sujeito no acontecimento. No podendo falar,
porque quem fala por ele o advogado, o sujeito de direito silenciado. Seus direitos e
deveres so colocados na balana justamente com os direitos e deveres do outro. Sobre ele
permanece a espada que, desembainhada, est pronta a fazer valer o Direito como Justia
plena e total.
Entendendo a metfora, no como figura, mas como processo de transferncia no
qual a ideologia se manifesta, encontramos, em uma das obras mais utilizadas pelos
advogados, no tocante oratria/retrica ( uma vez que seus significados entrelaam-se em
um nico: bem dizer ), e que relaciona esse bem dizer manifestao da palavra, um texto
que, atravs do deslizamento metafrico de sentidos, em sua materialidade discursiva,
permite-nos observar a metfora como constituinte do discurso jurdico.
109
137
110
MENDES, Alves. Um conceito de oratria. In POLITO, Reinaldo. Como falar corretamente e sem
inibies. 55 ed. So Paulo, SP : Saraiva, 1998 p. 19
138
estabelece uma necessria separao entre aquele que fala a Lei e o que falado por ela: o
Direito e o sujeito de direito.
Logo em seguida, considerando o conceito de formaes discursivas como as
diferentes regies que recortam o interdiscurso, h o deslocamento daquilo que velado
para ntida voz da natureza e do esprito, ar, irisada como a mariposa inscrevendo o
discurso naturalista/cientfico no discurso jurdico, buscando outorgar-lhe caractersticas
cientficas.
O discurso naturalista/cientfico busca uma aparente estabilidade sem equvocos e
unvoca sobre determinada realidade. Segundo Orlandi ( 1996 )111 entre os mecanismos de
produo dessa estabilidade esto os responsveis pela observao cientfica da lngua. O
trabalho dos naturalistas institui os modelos de coletas de dados; colhem-se os dados da
lngua como o das plantas e das espcies animais, ou seja, naturalmente. Ao utilizar os
verbos cicia e troa bem como os substantivos aura, arroio, tormenta, raio e
sol, o autor, dando palavra um carter cientfico e confirmando o fato de (re)vestir o
Poder, mostra-nos o indivduo assujeitando-se ao jurdico, incorporando seu papel de
sujeito de direito e deveres.
Estabelecendo uma parfrase entre sonora como o bronze com o cmbalo que
retine ( II Cor 13,1 ) percebemos em bronze a formao discursiva do religioso. O
discurso naturalista/cientfico seguido pelo discurso religioso, dois fortes discursos da
classe dominante, organizam a importncia dada palavra pelo jurdico. Remetendo,
portanto, a gnese do discurso jurdico ao discurso religioso.
111
ORLANDI. Op.Cit.
139
140
COHEN, Jean. Teoria da Figura. In Pesquisas de Retrica. Recherches Rhtoriques Trad. Leda P.M.
Iruzun. Petrpolis : RJ, Vozes, 1975 p. 13
113
BRANDO, Roberto de Oliveira. As figuras de linguagem. So Paulo, SP : tica, 1989 p. 21
141
115
142
116
(A1) e (A2), explicaes dos advogados a respeito do que seja o Direito coletadas quando da definio do
dispositivo analtico da dissertao.
117
MIAILLE. Op. Cit. p. 107
143
144
da linguagem jurdica que os homens so iguais, uma vez que as condies de produo
determinam o sentido das palavras.
Retornando s metforas do Direito, percebemos que (A1), (A2) e (B1) fecham-se
como um crculo vicioso. O Direito metaforiza-se na expresso da Justia porque
defendendo o direito de cada um, estabelece a disciplina social retomando, assim, a
metfora inicial de ser a expresso da Justia. o Direito voltado para si mesmo, no
procurando as causas histricas ou sociolgicas dos atos jurdicos, estruturando-se em uma
linguagem que no permite o acesso de outros que no sejam autorizados a falar por ele, o
Direito.
O sujeito, acreditando que o Direito a instituio capaz de proteg-lo e aos seus,
depara-se com os imperativos jurdicos, que exigem sua noo de responsabilidade.
Enreda-se em um crculo vicioso conceitual perdendo sua caracterstica individual e a
conseqente possibilidade de resistncia, tornando-se assujeitado pelo Estado.
Na relao de foras estabelecida pela metfora o metafrico significando, ao
mesmo tempo no e como ( Ricoeur,1977 ), transfere o sentido de igualdade para
desigualdade, de justia para injustia. O discurso jurdico, em seus efeitos metafricos,
vela a ambigidade ser nico/sujeitos assujeitados atravs de relaes sociais
consideradas livres e originadas da vontade de indivduos independentes.
145
118
O interesse pelo Juizado Especial surgiu a partir do 2. semestre de 1999, quando cursei, na ps-graduao,
a disciplina Tpicos em Anlise do Discurso ministrada pela Profa. Dra. Suzy Maria Lagazzi-Rodrigues, a
quem mais uma vez agradeo.
146
119
A Lei Federal 9.099 de 26 de setembro de 1995 dispe sobre os Juizados Especiais Cveis e Criminais e
compe-se de 97 artigos dos quais tomo os artigos 1 a 9, 13 e 14, 21, 22, 23, 30 e 48 que so produtivos para
refletirmos a relao entre a dogmtica jurdica e a constituio do sujeito de direito.
147
148
120
FIGUEIRA, Joel Dias Jr & RIBEIRO, Mauricio A Lopes. Comentrios Lei dos Juizados Especiais
Cveis e Criminais. So Paulo, SP : Ed. Revista dos Tribunais, 1995 p. 31
149
so obrigados a respeitar, no por serem membros deste ou daquele Estado, mas por
pertencerem a um Estado, portanto, tutelados por ele.
Porta voz do Estado-juiz, o discurso jurdico assujeita os indivduos como
sujeitos responsveis pelos atos perante o juiz que, encarnando seu papel dentro da
sociedade, estabelece relaes de foras para que o Direito funcione. Funcionamento que
nega a si mesmo pois buscar uma forma alternativa revela-nos que o objetivo primeiro
do Direito no est sendo alcanado, sendo necessrias outras formas de solucionar os
conflitos sociais.
Na competncia dos Juizados Especiais inscreve-se a desigualdade inerente ao
Direito:
Art. 3o. O Juizado Especial Cvel tem competncia para conciliao, processo e
julgamento das causas cveis de menor complexidade, assim consideradas:
I as causas cujo valor no exceda a quarenta vezes o salrio mnimo;
II- as enumeradas no artigo 275, inciso II, do Cdigo de Processo Civil;
III- a ao de despejo para uso prprio;
IV- as aes possessrias sobre bens imveis de valor no excedente ao fixado no
inciso I deste artigo.
..................................................................................
Pargrafo 2o. Ficam excludas da competncia do Juizado Especial as causas de
natureza alimentar, falimentar, fiscal e de interesse da Fazenda Pblica, e tambm
as relativas a acidentes de trabalho, a resduos e ao estado e capacidade das
pessoas, ainda que de cunho patrimonial.
Interessante refletir sobre os termos sumrio e sumarssimo . Os artigos 272 e 275 do Cdigo de
Processo Civil tratam do procedimento sumrio e a Lei dos Juizados Especiais fala em sumarssimo. Um
rito extremamente sumrio, cujas caractersticas so a rapidez, simplicidade, informalidade e economia
processual.
150
Para determinar quais seriam essas, a Lei dos Juizados Especiais remete-se ao
Cdigo de Processo Civil, que as elenca: arrendamento rural e parceria agrcola; cobrana a
condminos; ressarcimento por dados em prdios; ressarcimento por acidentes em veculos;
seguros de veculos; honorrios de profissionais liberais, e nos demais casos previstos em
Lei, desde que no exceda o valor estipulado.
Excluem-se da competncia dos Juizados Especiais as causas de natureza alimentar,
falimentar, fiscal, de interesse da Fazenda Pblica, as relativas a acidentes de trabalho e as
de resduos capacidade de pessoas, estas de competncia da Vara da Famlia.
O discurso jurdico para se fazer entender retoma a si mesmo, criando uma rede
textual densa que se recorta e se imbrica, assujeitando o interessado a uma linguagem
circular que se pretende clara e objetiva. a Justia denominada Comum interferindo
naquilo que ela mesma chama de Especial, entrecruzando suas competncias.
O Direito apresenta-se como um conjunto de normas ou de regras obrigatrias e
oficialmente sancionadas, atravs das quais esto organizadas as relaes entre as pessoas e
aqui inscreve-se o fetichismo jurdico ( Miaille, 1979 ): o sistema jurdico se tornou, entre
todos os sistemas normativos, o que conquistou o poder de dizer o valor dos atos sociais.
Enquanto a moral e a religio determinam o valor dos atos humanos em termos do
espiritual e das virtudes, referindo-os a um posicionamento muito mais individual, o Direito
quantifica-os em cifres, definindo a organizao da sociedade pelos problemas materiais a
resolver.
Muito mais do que quantific-los, os separa: aqueles de menor valor seriam
resolvidos de forma mais rpida, mais clere, enquanto os outros, de maior valor, deveriam
esperar o trnsito lento dos processos, muitos dos quais arrastam-se por dcadas. Ao
151
classificar as causas pelo seu valor, o Direito nega o prprio idealismo jurdico, uma
igualdade de todos perante a lei, elegendo o fator econmico como determinante do
jurdico. O Direito passa a significar valor.
Estabelecendo critrios de valor e matrias de menor complexidade para as causas
de competncia dos Juizados Especiais, alm do fato de outorgar-se o direito de dizer o que
de maior ou menor complexidade, a legislao esquece-se de que nada impede que
estejamos diante de uma ao que no ultrapasse os quarenta salrios mnimos mas que, em
contrapartida, apresenta questes de alta indagao, necessitando, no raras vezes, de
intrincada produo de provas.
A figura do juiz conciliador criada pela Lei 9.099 faz-nos pensar a questo da
temporalidade nos Juizados Especiais.
Art. 5 O Juiz dirigir o processo com liberdade para determinar as provas a serem
produzidas, para apreci-las e para dar especial valor s regras de experincia
comum ou tcnica.
Art. 6 O Juiz adotar em cada caso a deciso que reputar mais justa e equnime,
atendendo aos fins sociais da lei e s exigncias do bem comum.
122
152
153
123
154
justificar os confrontos
A toga uma informao indicial da funo exercida pelo juiz e a cor negra
utilizada para simbolizar e sinalizar a seriedade e compostura que devem caracteriz-lo. Na
Roma antiga, os postulantes aos cargos pblicos vestiam-se de tnicas brancas, indcio da
pureza de suas intenes e, por isso, chamavam-se candidatos ( candidus-a-um ). Da
124
155
mesma forma que a Justia nos apresentada atravs de uma alegoria ( Captulo 3 ); na
toga encarna-se a alegoria do Poder Judicirio.
A denominao togado refere-se literalmente ao uso da toga , a qual representa
o poder concedido ao juiz atravs do Tribunal de Justia. o juiz concursado, investido de
um poder jurisdicional, possui uma comarca da qual ele o juiz. Podem participar dos
Juizados outros juizes no concursados mas o poder estar sempre nas mos do juiz togado.
Ao falar em
156
157
deslocar para os ritos religiosos de muitas Igrejas ou at mesmo ao ritual indgena atravs
do qual um pequeno ndio torna-se adulto e guerreiro.
A necessidade ou no da presena de advogado projeta essa casta sobre a prpria
linguagem jurdica:
Artigo 9o. Nas causas de valor at vinte salrios mnimos, as partes
comparecero pessoalmente, podendo ser assistidas por advogado; nas de valor
superior, a assistncia obrigatria.
Pargrafo 1o.- Sendo facultativa a assistncia, se uma das partes comparecer
assistida por advogado ou se o ru for pessoa jurdica ou firma individual,
ter
a outra parte, se quiser, assistncia judiciria prestada por rgo institudo junto ao
Juizado especial, na forma da lei local.
Pargrafo 2o. O Juiz alertar as partes da Convenincia do patrocnio por
advogado, quando A causa o recomendar.
Pargrafo 3o. O mandato ao advogado poder ser verbal, salvo quanto aos
poderes especiais.
Pargrafo 4o. O ru, sendo pessoa jurdica ou titular de firma individual, poder
ser representado por preposto credenciado.
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Para Lagazzi-Rodrigues
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rvore, ou como ao animal que, conforme o clima da regio onde vive ou passa a viver,
assume pelagem diferente.
Cada grupamento humano e mesmo nas regionalizaes culturais de uma mesma
etnia, a moral diferente, ou, no mnimo apresenta nuances diferenciadas. Uma moral
universal s existe como a soma das vrias formas de moral e no sentido de que todos os
povos, dos mais primitivos aos mais evoludos, apresentam um conjunto de normas, valores
e tradies que lhes so peculiares e lhes do feio e identidade particular. A
individualizao e as mudanas na moral so um processo sempre presente na
historicizao dos povos.
Mesmo os povos ditos de uma cultura rgida, de moral fechada, no resistem
inclumes evoluo, porque ela leva de roldo o jeito coletivo de ser, mudando as
caractersticas de cada poca e do prprio povo que a evidencia. como casa que vai sendo
pintada a cada novo morador que a habita. Passam-se os anos, e as camadas de tinta vo se
acumulando, porque vo se sobrepondo. Quem v a mais recente pintura, esquece ou nem
sabe da existncia das anteriores. Nem por isso elas deixam de existir e continuar na base.
Basta raspar a casca e ver que cada camada vai contando a prpria histria da casa.
O que no se pode negar a moral integrar o interdiscurso. Os seres de uma
sociedade humana absorvem, incorporam, defendem, transmitem, reproduzem o que
consenso coletivo da moral. O interdiscurso, determinando o que importante para a
discursividade, filia o reclamante a uma rede de sentidos, cujos procedimentos ticosmorais ficam ao sabor da ideologia e do inconsciente. S uma parte do dizvel acessvel
ao reclamante pois mesmo o que ele no diz e que muitas vezes desconhece, significa em
163
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do
165
135
BOURDIEU, Pierre. O poder simblico. 5 ed. Rio de Janeiro, RJ : Bertrand Brasil, 2002 p. 221
166
jurdico, portanto, no ocorre um nico discurso, mas vrios que coexistem, sobrepondo-se
e competindo no seio da sociedade.
O Direito, na tentativa de resguardar-se, resguarda a figura do Juiz:
Artigo 30 A contestao, que ser oral ou escrita, conter toda a matria da
defesa, exceto argio de suspeio ou impedimento do Juiz, que se processar na
forma da legislao em vigor.
O discurso jurdico reserva para si o direito de decidir aquele que capaz e o que
no . Considera incapazes os loucos, os menores de 16 anos e relativamente incapaz, o
surdo e mudo. Esses no podero usufruir de uma Lei que se prope mais clere e mais
167
prxima do sujeito de direito, no entanto, a Lei silencia qual a proteo que teriam como
cidados.
Se a inteno do legislador era no sentido de permitir maior acesso Justia aos
menos afortunados, pequenas empresas no poderiam ter sido excludas, porquanto o
dispositivo legal no faz qualquer exceo a esse tipo de pessoa.
A Lei 9.841 de 05/10/99 que Institui o Estatuto da Microempresa e da Empresa de
Pequeno Porte em seu art. 38 aplica s microempresas o disposto no pargrafo 1 do art.
8o. da Lei 9.099 de 26/09/95, passando essas empresas, assim como as pessoas fsicas
capazes, a serem admitidas a proporem ao perante o Juizado Especial, excludos os
cessionrios de direito de pessoas jurdicas.
Nos diversos Estados brasileiros predominam as microempresas ( atualmente
definidas aquelas com receita bruta anual igual ou inferior a R$ 244.000,00 ), que passaro
a se socorrer, em particular dos Juizados Especiais para suas cobranas. O Juizado Especial
transformar-se-ia, ento, em grande cobrador de dvidas? Tal fato no far com que
predominem nos juizados essas empresas em detrimento dos carentes que poderiam
encontrar rpida guarida na Lei 9.099 ? sabido que, para a maioria da populao
brasileira, quarenta salrios mnimos no ( e to cedo no ser, infelizmente ) importncia
representativa. Emerge, novamente, a propriedade privada como determinante do acesso ao
jurdico. J, os textos liberais de Locke encerravam uma justificativa da propriedade que
equivale a uma sacralizao dessa instituio.
Quanto questo do menor, esbarramos em uma fico criada pela prpria lei, o
menor continua a ser relativamente capaz e no pode deixar de ter seus interesses zelados
168
pelo Estado. E o preso, no poderia usufruir dos juizados unicamente por estar tolhido em
sua liberdade, pagando seu dbito com a sociedade/Estado, isolado em sua cela ?
Inscreve-se na Lei, o silncio, silncio que nos revela a violncia simblica do
discurso jurdico. Conforme Orlandi ( 1990:19 )136 no confronto das relaes de fora,
no jogo do poder que sustenta efeitos de sentido que a violncia simblica se inscreve
como forma eficaz de constituio do sujeito. Aquilo que no dito, o silncio que
acompanha a Lei a constitui pois, no permanecendo no nvel da formulao, est presente
em sua constituio, tecendo uma rede ideolgica na qual o indivduo continua sendo
cristalizado como sujeito de direito.
A suspeio
136
ORLANDI, Eni Puccinelli. Terra Vista. Discurso do confronto: velho e novo mundo. Campinas, SP :
Cortez / Ed. UNICAMP, 1990 p. 19
169
137
170
Jornal Folha de S. Paulo, caderno Folha Cotidiano, pgina C-1, quarta-feira, 23/04/2003
171
172
143
DINIZ, Maria Helena. Compndio de introduo cincia do Direito. So Paulo, SP : Saraiva, 1993 p.
384
144
POLETTI, Ronaldo. Introduo ao Direito. 2 ed. So Paulo, SP : Saraiva, 1994 p. 142
145
BARROS MONTEIRO, Washington de. Curso de Direito Civil. Vol I. So Paulo, SP: Saraiva, 1985 p.143
146
BAPTISTA, Paulo. Compndio de Teoria e Prtica do Processo Civil comparado com Comercial e de
Hermenutica Jurdica. 8 ed. So Paulo, SP : Saraiva, s/d p. 211
173
comuns e, desta forma, sua interpretao depende da autoridade soberana, o que assegura a
no contradio e o consequente apagamento do sujeito.
A hermenutica jurdica prev, no pensar de lingistas no analistas do discurso,
como por exemplo Eco ( 1997:75 )147, um leitor-modelo. Construindo o leitor-modelo, o
texto torna-se fonte de sentidos e somente o texto pode determinar o sentido ou os sentidos.
Afirma Eco:
como a inteno do texto basicamente a de produzir um leitor-modelo capaz de
fazer conjecturas sobre ele, a iniciativa do leitor-modelo consiste em imaginar um
autor-modelo que no o emprico148 e que no fim, coincide com a inteno do
texto.
Assim, a interpretao vista como uma atividade que teria como meta recuperar a
inteno original do autor e o texto, um lugar onde estariam presentes, no s o significado,
mas todas as pistas para se chegar inteno do autor.
Como impossvel dissociarmos a linguagem do contexto histrico-social em que
ela ocorre afirmamos que no existe sentido literal. No jurdico, preciso trazer para a
linguagem o scio-historicamente construdo para entendermos o sujeito de direito pois as
diferentes formas de poder fabricam diferentes formas de individualizao do sujeito.
Segundo Foucault, nos poetas gregos do sculo VI, o discurso verdadeiro era o
discurso pronunciado por quem de direito; era o discurso que atribua a cada qual a sua
parte; profetizando o futuro, contribua para a sua realizao e se tramava contra o destino.
o que vimos no confronto entre Antgone e Creonte ( Captulo 2 ).
147
174
Ainda em Foucault ( 1999 : 39 )149 encontramos a importncia dada aos papis que
se estabelecem no discurso:
Os discursos religiosos, judicirios, teraputicos e, em parte tambm, os
polticos no podem ser dissociados dessa prtica de um ritual que
determina para os sujeitos que falam, ao mesmo tempo, propriedades
singulares e papis preestabelecidos.
A interpretao jurdica realiza, ento, uma dupla sujeio: aqueles que falam os
discursos e aqueles que so falados por ele. Ancorando-nos em Orlandi ( 1983 ) vemos a
literalidade como um efeito ideolgico do discurso, constituindo-se sob o efeito do
interdiscurso e, em sua historicizao, no ato de dizer e de no dizer, do silncio e do
silenciamento.
Relacionando histria e ideologia remetemo-nos a Ricoeur ( 1990:92 )150 que
ressalta o fato de pertencermos a uma histria e ao assumir essa pertena que nos precede
e nos transporta, assumimos o primeiro papel da ideologia, o que descrevemos como
funo mediadora da imagem, da representao de si. Para ele, o primeiro e o mais
elementar trabalho da interpretao produzir um discurso unvoco com palavras
polissmicas que, em nosso entender, retoma o sujeito como origem do discurso, opinio
com a qual no compactuamos.
Em Orlandi ( 1996:9 )151 a interpretao
175
176
153
STRECK, Lenio Luiz. Hermenutica Jurdica e(m) crise. : uma explorao hermenutica da construo
do Direito. Porto Alegre, RS : Liv. do Advogado, 1999 p. 15
177
178
para o Direito, o Juizado Especial , em nosso entender, lugar de tenso entre a teoria e a
prtica do jurdico.
A existncia de pontos de deriva possveis de interpretao que se inscrevem
naquilo que foi dito e em seu silncio significante, permite-nos gestos de
leitura/interpretao em busca, no do sentido verdadeiro mas o real do sentido na
materialidade lingstica-histrica.
179
180
181
que tem como resultado a constituio do sujeito ( idem :217 ). O silncio que significa
enquanto silncio.
Assim, o discurso religioso abre-nos possibilidades de significar o silncio e todas
suas manifestaes, que se cristalizam no Poder. Os quakers ( Bauman,1974 )156 rejeitam a
fala e mantm um encontro silencioso que assume a forma de um culto sem palavras,
poderosa forma de estar em contato com Deus e receber seus ensinamentos entrando,
assim, na luz divina. Praticam, desta forma, um uso especial do silncio em suas reunies
de orao: o silncio significante, que traz o sentido de sua religio, sentido que a rejeio
da prpria fala.
J, entre os apaches do oeste americano ( Basso,1972 )157, encontramos o
deslocamento do sentido religioso para o sentido cultural do silncio. Para eles, o silncio
significa tanto quanto a fala, h uma importncia de igualdade entre silncio e fala. O
silncio um ato especfico que visa causar determinado efeito sobre as outras pessoas,
variando de acordo com o contexto social ( os namorados, os mais velhos, as disputas,
enfim, as manifestaes culturais ).
Politicamente, o no falar ou o falar entremeado de silncios remeteria a nobreza a
determinado lugar de destaque pois a conteno verbal dos reis e imperadores sobrepunhase ideologicamente prolixidade dos mercadores e comerciantes ( Burke, 1995 ). Na corte
bizantina, utilizava-se o silncio quando o imperador entrava no salo real e esse costume
estendeu-se para outros povos e do respeito transmutado em silncio podemos deslizar
para os conceitos de medo e at mesmo de cumplicidade. O silncio da nobreza, pode ter
156
BAUMAN, Richard. Speaking in the light : the role of the quaker minister. London : Cambridge
University Press, 1974
157
BASSO, Keith H. To give up on words. Silence in western apache culture. London : Peguin, 1972
182
sido a estratgia para permanecerem majestosos, como pode, tambm, ter sido um meio de
dissimular suas intenes. Hoje, encontramos o deslocamento do silncio respeitoso da
nobreza para o tribunal do jri, quando entra o Juiz.
At mesmo o minuto de silncio , to comum em nossa sociedade, em
homenagem aos mortos e que consegue calar um estdio de futebol com milhares de
torcedores agitados, desloca-se da homenagem/respeito para a fala dos feitos e
qualidades do homenageado. No tocante ao minuto de silncio inscreve-se, em nosso
entender, a capacidade de dissimulao do ser humano: os mortos podem no ter sido muito
bons mas, quando mortos, todos tornam-se bons.
A ascenso da monarquia absolutista fez-se acompanhar de uma mesma ascenso do
silncio no poltico. Da mesma forma, o falar controlado no trabalho, quando da ascenso
do capitalismo, permanece at hoje nas empresas, pois tempo dinheiro e no se pode
desperdiar o tempo com conversas. O efeito metafrico de tempo dinheiro situa-se no
funcionamento do discurso e da lngua, possibilitando o deslize dos sentidos. A metfora,
entendida como transferncia, constitui o sentido pois, ao mesmo tempo em que promove o
novo, traz consigo a memria do que foi dito. Se no fosse dessa forma, teramos apenas
uma reproduo dos sentidos, na qual os deslizes, os deslocamentos no teriam significado.
Uma vez que os sentidos sempre podem ser outros e as palavras, plenas de sentidos
a no se dizer, podemos deslocar o sentido de tempo dinheiro para sua possvel metfora
silncio dinheiro. Clarifica-se, assim, como o controle das classes subordinadas ocorre
com ou sem o uso da fora, pois incentivar o silncio na produo significa exercer
controle a favor de uma produo economicamente maior e, ao mesmo tempo, excluir
aqueles que no se enquadram no perfil exigido pelo cargo que exercem.
183
184
significante, ele no se remete ao dito, ele se mantm como tal, permanece silncio ( idem :
47 )158.
Explicitando os mecanismos de funcionamento dos processos de significao,
Orlandi apresenta-nos o silncio fundador, o quer no significa entend-lo como a origem
dos sentidos, mas a garantia do movimento desses mesmos sentidos e de outros. As
palavras trazem, portanto, em si, o silncio significante. Difere-se, desta forma, do
silenciamento a poltica do silncio onde aparece, no s a relao do dito, do no dito,
mas tambm o poder de dizer ou no dizer. Ao dizermos algo apagamos, necessariamente,
outras possibilidades de dizer em uma dada situao. Nesse apagamento que entram as
formas de resistncia ao prprio poder. Apagamos o que no queremos dizer, atravs do
preenchimento deste espao com outro dizer. J o silncio local estabelece a interdio, isto
, o dizer proibido. a censura, o sentido fica proibido de ocupar certos lugares e,
portanto, probem-se certas posies do sujeito. Ao silenciar sobre algo, o locutor enlaa o
interlocutor no quadro discursivo limitado por esse silncio.
Os sentidos esto diretamente relacionados s condies de produo e os discursos,
por sua vez, estabelecem relaes de sentido com outros discursos, o que permite sua
prpria significao, a construo do sentido. Quando tematizamos questes concernentes
constituio dos sentidos estamos no domnio do silncio fundador e a perspectiva de
observao do silncio para a linguagem. J com a poltica do silncio situamo-nos
primeiramente no dizer para poder presentificar outros sentidos.
Caminhando entre as colunas de Babel percebemos a ideologia jurdica instaurando
no sujeito sua ambigidade constitutiva: crer-se como ser nico e ao mesmo tempo
158
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186
Considerando o texto no apenas como dado lingstico mas como fato discursivo o
que nos permite compreender que o sentido s se produz no sujeito atravs de um processo
imaginrio, instaurado pela ideologia, na relao que interliga linguagem, pensamento e
mundo, escolhemos o Processo 1784/99 de 08/04/99, que trata de ao de ressarcimento
por danos causados em veculo automotor, que trazemos, na ntegra, nas pginas a seguir.
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Passemos anlise do referido processo. Ao chegar ao Juizado Especial, pensandose sujeito de direito e no tendo resolvido por si mesmo a questo, o indivduo recebido
por estagirios do curso de Direito, que assumem o primeiro papel de conciliadores.
Verificando-se que at o presente momento no havia sido ressarcido de suas despesas,
registra-se o fato atravs de documento que permite o registro da queixa junto aos juizados,
o chamado Termo de Resumo de Pedido Verbal.
Essa denominao tem direo certa: confirmar que o procedimento est alicerado
em lei que obedece critrios de simplicidade, economia processual e celeridade.
Garantindo a presteza da Justia ao interessado, o discurso jurdico, materializado em
documento formal, nada mais faz do que remeter o sujeito a um grupo de indivduos
tutelados pelo Estado. Apaga-se o individual, uma vez que a defesa de determinada norma
apaga, necessariamente, outros sentidos.
Ao transformar a famosa Petio Inicial da Justia Comum, elaborada por
advogados e, conseqentemente, com custos, inclusive nos cartrios, em simples pedido
verbal, os conciliadores acolhem o pedido e o resumem. Resumir colher as idias centrais
de toda a narrao do fato, buscar a essncia, aquilo considerado por quem resume, como
o mais importante, a causa em questo. E, ao resumir, reinscreve a causa na discursividade
jurdica; utilizando os jarges e clichs instaura a impossibilidade de compreenso.
Quando os indivduos buscam a Justia j passaram pela situao de discutir, tentar
uma negociao e, para garantir seus direitos, registrar o boletim de ocorrncia junto ao
poder constitudo. Sem esse documento, o fato no existe. O boletim de ocorrncia ( B.O. )
o nico documento que assegura aos indivduos a veracidade dos fatos. Qualquer
acontecimento que implique em garantia de direitos e deveres perda, extravio ou roubo de
209
documentos, agresses, acidentes, etc assume valor de verdade atravs do B.O. A verdade
de um enunciado passa a ser atestada pelo registro do boletim do ocorrncia.
No processo em anlise, encontramos:
( 1 ) ... conforme consta do B.O. PM no. 4308/99 de 23/03/99 e
B.O. PC no.325/99 de 25/03/99... ( grifo nosso )
Constam dois boletins de ocorrncia porque permitido que, dada situao de
conflito e litigiosidade contida quando do registro da ocorrncia, algumas informaes
sejam esquecidas, o que pode ser corrigido atravs de um boletim complementar (PC).
H um espao temporal de dois dias entre os boletins de ocorrncia. Nesse espao, a
noo de verdade no poderia ser refeita ? No estamos aqui questionando a veracidade dos
fatos mas a abertura dada pelo Poder constitudo de se refazer/reorganizar a denncia.
Considera-se to importante o B.O. que na sentena dada pelo Juiz temos:
( 2 ) ...apresentou cpia do B.O. 4308 e da solicitao de
complementao. (pg.163 )
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contedo, pois conforme ocupa, para ns, o lugar da igualdade, o lugar do mesmo; e,
entretanto/to pouco, o lugar da desigualdade, o diferente. Assim, o processo de produo
de sentidos est necessariamente sujeito ao deslize pois tanto o diferente como o mesmo
so produes da histria, afetados pelo efeito metafrico ( Orlandi, 1999 ).
A unio entre o mesmo e o diferente funciona no Termo de Resumo de Pedido
Verbal como fator de veracidade. A verdade do enunciado est ligada fala transmutada
em registro escrito, feito pela autoridade constituda, no caso do B.O., o policial militar, em
documento legal.
No B.O. ocorre a passagem do discurso direto para o indireto: o discurso relatado
configurando-se como elemento-ncora para a discusso legal. O jurdico baseia-se,
portanto, na representao do discurso outro para garantir ao indivduo seu papel de sujeito
de direito. E, nesse discurso outro, ocorre, certamente, momentos de silncio e, por que
no, silenciamentos.
No Termo encontramos novo deslizamento de sentidos no que se refere ao
primeiro conciliador, o leigo. Aquele que recebe o interessado e sugere, at mesmo,
intermedia, quando possvel, o acordo. So, normalmente, estagirios do curso de Direito e
esto nos juizados especiais cumprindo a determinao legal de ter em seu histrico escolar
determinado nmero de horas cumpridas como estgio discente. comum, tambm, as
universidades manterem, em regime de parceria, no s os juizados mas tambm as
defensorias pblicas, como forma de garantir o estgio a seus prprios alunos. o jogo
colado entre a instituio que produz homens da lei e a manuteno da prpria lei.
Ao transpor a entrada dos juizados especiais, o interessado, nosso sujeito constitudo
pela iluso de ser sujeito de direito, depara-se com algum que encarna em si mesmo a
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jurdica. No nvel prtico, o conceito que designa os modos de transformao que sofrem as
relaes sociais em condies histricas determinadas.
Podemos relacionar os nveis propostos por Mialle aos dizeres timbrados no
documento da audincia de conciliao. Embora formem um conjunto de normas relativas a
um mesmo objeto, abrangendo uma srie de relaes sociais unificadas pela mesma funo
e se articulem num conjunto mais ou menos coerente, as instituies jurdicas
hierarquizam-se entre si e nessa hierarquizao inscreve-se no s o funcionamento do
prprio Direito, mas o prprio funcionamento da sociedade capitalista. A fetichizao dos
direitos e deveres faz com que as disputas quantificadas como mercadoria mas no
resolvidas busquem na hierarquizao desses nveis a soluo dos conflitos.
Ao Poder Judicirio relacionamos o nvel ideolgico pois o Judicirio representa a
essncia do prprio Direito. aquele que, mesmo no elaborando as leis, lana sobre elas
gestos de interpretao, gestos sustentados nos pressupostos de igualdade e justia. Gestos
que so realizados no nvel do simblico, ou seja, no lugar prprio da ideologia
materializada pela histria. s instncias jurdicas, relacionamos o nvel institucional. A
elas recorrem os sujeito de direito em suas relaes marcadas pelo econmico. E,
finalmente, aos juizados especiais relacionamos o nvel prtico, pensando os modos de
transformaes que sofrem as relaes sociais. Assim, os juizados propem-se solucionar
os conflitos de uma sociedade que no pode parar e esperar para que as coisas funcionem.
Para que as coisas funcionem percebemos que, no Termo, o espao destinado aos
advogados apresenta-se anulado por caracteres datilogrficos, buscando transparecer os
critrios especficos dos juizados especiais. Transparncia que no provoca o efeito de
sentido desejado pelo jurdico pois, quando da realizao da audincia, o interessado se faz
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seu papel de sujeito de direito a quem cabe decidir e propor a soluo do conflito. Conflito
que, juridicamente, tratado como litgio, questo judicial que, pelo efeito metafrico,
podemos deslizar para contenda entre dois lutadores.
A presena da estrutura medieval ainda est presente na linguagem do Direito:
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conjunto das prticas que constituem a sociedade na histria; prticas que so fruto do
simblico. Portanto, o enunciado produzido em determinadas condies histricoideolgicas relacionam-se s coeres das formaes discursivas em que se inscrevem.
A ideologia presente na formao discursiva do direito tem objetivo bem definido,
visa transparecer a necessidade de as relaes sociais funcionarem bem e em igualdade de
condies. Mas, pelo esquecimento constitutivo dessas mesmas formaes deparamo-nos
com o real dos sentidos. Por isso, a materialidade da lngua deve ser entendida enquanto o
real com que nos deparamos ( Pcheux,1990 ) e este real impede o sujeito de seguir em
linha reta, movimentando-se na histria atravs de rupturas e desdobramentos. A histria,
trazendo nela inscrito o interdiscurso e, conseqentemente a ideologia, abre espaos para as
diferentes possibilidades de relao com os sentidos e nesse espao situa-se a possibilidade
de rupturas.
Ao tentar julgar os conflitos interindividuais o Direito deixa transparecer o espao
de ruptura no qual a imparcialidade jurdica negada j na prpria denominao das
disputas jurdicas. As denominaes utilizadas pelo jurdico negam a prpria noo de
sujeito de direito. Lanam sobre esse sujeito, que se apresenta assujeitado pela
culpabilidade, a necessidade de ressarcir o outro em valores econmicos. Mesmo quando se
postulam danos morais, a indenizao desses danos quantificada como mercadoria,
recebendo valor estipulado pelo requerente. Assim, ao fetichizar a disputa jurdica como
mercadoria, fetichiza-se o prprio Direito.
A presentificao, como tentativa de resolver a questo de acordo com os critrios
de oralidade, simplicidade, economia processual e celeridade, situa-se no espao de
ruptura pois:
222
( 11 ) Pelo MM. Juiz foi tentada a conciliao das partes, a qual resultou
impossvel. Da mesma forma se mostrou impossvel a opo pelo Juzo
Arbitral.
Estes profissionais no deixam de ter que agir em funo de um discurso outro que
circula na sociedade. Desta forma, o advogado traz, para dentro do campo jurdico, o agir
segundo as interpretaes sociais a respeito do fato em discusso.
O ritual jurdico pede que o primeiro a se manifestar seja o advogado do requerido
pois cabe a ele defender-se daquilo que acusado.
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o texto produzido pela transformao da fala dos inquiridos em registro escrito um novo
texto, com nova autoria. Como o lugar da unidade o texto, o sujeito se constitui como
autor ao constituir o texto em sua unidade, a qual deriva do princpio da autoria.
Inscreve-se, portanto, na tomada de depoimentos a distino elaborada por Orlandi
( idem ) entre o real e o imaginrio. O real a incompletude, o equvoco, a contradio, o
silncio constitutivos tanto do sujeito como do sentido. Na instncia do imaginrio
encontramos a unidade, a completude, a no contradio. O discurso jurdico, em sua
necessidade constitutiva de unidade, completude e no contradio, silencia o inquirido,
que sofre ainda a interferncia do ritual e da forma jurdica.
O ambiente jurdico, em todas as suas facetas, propcio aos rituais. Desde os mais
remotos tempos, o ritual elemento essencial no campo do Direito, criando o tom de
formalidade presente na cena jurdica. Maingueneau ( 1989:30 )161 preceitua que um
sujeito ao anunciar presume uma espcie de ritual social da linguagem, implcito,
particularizado pelos interlocutores. (...) Esse ritual comporta a articulao da linguagem
com as demais instituies.
Em nosso entender, muito mais do que articulao da linguagem com a instituio,
o ritual envolve o sujeito e a memria do dizer encarnadas no contexto scio-histricoideolgico. Significa, portanto, um caminho inverso: a instituio projeta-se sobre a
linguagem assujeitando o sujeito. Desta forma, a constituio determina a formulao, pois
s podemos dizer algo se nos colocarmos na perspectiva do que dizvel, isto , sob o
efeito do interdiscurso, a memria do dizer.
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( 18A ) A inicial merece prosperar uma vez que os fatos noticiados na pea
vestibular restaram comprovados em juzo. ( grifo nosso )
( 18B ) ...da negativa do requerido a sua culpa concorrente porque emprestava o
veculo funcionrios.( grifo nosso )
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vestibular. Inicial evoca claramente a Petio Inicial pois assim tambm a denominam
os homens da lei, o mesmo ocorrendo com pea vestibular.
Tomando Courtine e sua afirmao de que os limites de uma formao discursiva
so instveis como uma fronteira que se desloca em funo dos embates da luta
ideolgica percebemos, no efeito metafrico criado pelo deslizamento de inicial para
vestibular, a fluidez entre a formao discursiva em que se inscreve o discurso jurdico e
os dizeres que circulam na sociedade a respeito das universidades que, por sua vez,
inscrevem-se na formao discursiva da Academia. Para matricular-se em uma
universidade, o sujeito passa, necessariamente, pelo vestibular mesmo que, hoje em dia, em
muitas universidades, normalmente as particulares, o termo tenha sido (de)significado por
processo seletivo ou de seleo.
A cena jurdica, muito mais do que o cenrio onde acontece cada momento do
processo, envolve as condies de produo de cada fala, o prprio enunciado e tambm o
modo como este se inscreve no tempo e no espao de seu interlocutor. Universidade e
cincia caminham juntas e, desta forma, ao utilizar o termo vestibular a voz que fala o
Direito inscreve o jurdico entre as cincias, mais precisamente na cincia da palavra.
A Academia considerada como portadora da cincia; nela, o sujeito, alm de
buscar o conhecimento, procura qualificar-se como profissional e, desta forma, prosperar na
vida. Prosperar em ( 18A ) possui o significado forense de a causa ter continuidade.
Atravs do efeito metafrico podemos relacionar prosperar prosperidade que traz,
por sua vez, conotao econmica, o conceito de lucro. Desta forma o conflito em questo
ao de ressarcimento por danos causados em veculo bem como todos os conflitos
231
jurdicos pode ser explicado pela contradio inscrita nas relaes sociais, que so
(re)marcadas pela relao de propriedade.
A culpa concorrente em ( 18B ) refere-se ao fato de o requerido alegar que o seu
carro estava sendo dirigido por um funcionrio seu, sem habilitao. A mercadoria
veculo/acontecimento duplamente constituinte do jurdico. Primeiro, por ter sido
lesada; segundo, no s lesada mas conduzida por algum a quem o Estado no autorizara
legalmente.
Ao sustentar a defesa no depoimento do requerente, utilizando a fala do autor contra
ele mesmo, o advogado declara:
( 19A ) ...no deve ser acolhida a pretenso do autor tendo em vista que, baseada
apenas em fatos por ele alegados, e o depoimento do requerente visa
apenas buscar a confisso ou a contradio, no servindo como prova. (
grifo nosso )
Trazemos aqui a contribuio de Foucault ( 1999 )162 a respeito das provas jurdicas.
No Direito feudal o litgio era resolvido por uma srie de provas a que os dois contendores
eram submetidos. Era uma maneira de provar no a verdade, mas a fora, o peso, a
importncia de quem dizia. As provas podiam ser, tambm, apenas do tipo verbal. O
acusado respondia acusao utilizando certo nmero de frmulas. Poderia perder a causa,
no por haver dito uma inverdade, mas por no ter pronunciado a frmula como devia.
Eram comuns, ainda, as velhas provas mgico-religiosas do juramento, se o acusado
hesitasse perderia o processo. Outras provas, denominadas ordlios, consistiam em
submeter a pessoa a uma espcie de jogo, de luta contra o prprio corpo: andar sobre um
ferro em brasa ou ser atirado gua com a mo direita amarrada ao p esquerdo; se
162
FOUCAULT, Michel. A verdade e as Formas Jurdicas. Rio de Janeiro, RJ : Nau Ed., 1999
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determinam sua posio discursiva e esses lugares variam de acordo com cada cena. Em
determinados momentos, o juridismo inscrito nas relaes sociais, faz com que a posio de
juiz seja assumida pelos envolvidos.
Os indivduos se relacionam dentro de uma cena tensional, permeada por direitos e
deveres, responsabilidades e justificativas. o que Lagazzi-Rodrigues ( 1988 )164 analisa
como um juridismo inscrito nas relaes sociais; juridismo que se ancora no senso comum.
Continua a autora:
A esfera de tenso marcada pelo juridismo decorre das relaes de fora que se
estabelecem entre as pessoas. As relaes de fora representam o poder de coero
de que se reveste o lugar do qual o sujeito fala, e esse lugar de poder a posio
ocupada pelo sujeito na relao com o outro. ( 1988 : 96 )
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( 28) ...que realmente era proprietrio do veculo VW/Braslia, cor branca, placa
05504, no se recordando da sigla...
A sequncia verbal no passado faz com que a afirmao deslize para a negao. Ele
no mais proprietrio, o veculo foi devolvido por falta de pagamento, o que, com certeza,
dificultar o levantamento das provas. Provas que se relacionam ao amassamento na lateral
direita do veculo.
( 30 ) ...que realmente a lateral direita de sua Braslia apresentava amassamento
no dia em que a polcia esteve em sua casa... ( grifo nosso )
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requerido, desta forma, ocupa seu lugar de poder, posio que existe em relao ao outro, o
requerente.
No final do depoimento do requerido, as falas entrecortam-se em um emaranhado de
metforas que deslizam, ora para a afirmao, ora para a negao:
( 32 ) ...que o declarante no habilitado para conduzir veculos automotores...
(grifo nosso )
( 33 ) ...que no conhecia o requerente, vendo-o pela primeira vez na audincia...
( 34 ) ...que confessa que dirigia esse veculo VW/Braslia mesmo sem habilitao
ou autorizao...
(35) ...que o declarante devolveu o veculo, devidamente reparado, servio
executado pelo prprio requerente, uma vez que tambm tem alguma
experincia nessa parte... ( grifo nosso )
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sujeito de direito. O veculo proveio e colidiu sua lateral direita com a parte frontal do
veculo do requerente e, aps a batida, o requerido, desconhecido do requerente, fugiu.
Na tomada de depoimento a narrao oral do requerente a respeito de como
conseguiu localizar o causador do acidente perguntas aos transeuntes e vizinhos,
caminhadas pelas ruas, familiares e amigos ajudando na busca apagada no depoimento
escrito. Silencia-se o juridismo que levou pessoas a colaborarem com o requerente e no
termo de depoimento consta apenas:
( 38 ) ...que cinco dias aps os fatos conseguiu identificar o veculo e seu
proprietrio, o qual reside a uma quadra da residncia do declarante...
( 39 ) ...que o veculo estava na garagem da casa dele, escondido atrs de umas
tbuas e com uma lona por cima...
( 40 ) ...que acionou a polcia militar e l estivera o Sd. Jlio, que vistoriou o carro
do requerido...
Afirma, ainda, que no tendo conseguido fazer acordo, props a ao. Comenta,
tambm, que na primeira audincia verbal, o requerido, a princpio, dizia que o sol havia
atrapalhado a sua visibilidade e outra hora dizia que era um amigo seu quem dirigia o carro
na hora do acidente. No podendo aguardar o desenrolar da ao judicial adquiriu as peas
e consertou o carro.
Consta do depoimento do requerente a frase que se tornou, por assim dizer, a mola
propulsora do processo, uma vez que, no ocorrendo a conciliao, tornou-se parte
integrante, tanto da sentena quanto da apelao:
( 41 ) ...todos que ali estavam viram que o carro apresentava um amassamento do
lado direito...
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encontrou amparo nas provas apresentadas, alm do fato de ter sido confirmada pelo
requerido.
( 30A ) ( respondeu ) que realmente a lateral direita de sua Braslia apresentava
amassamento...
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fatos, como j dissemos, passa a ser atestada pelos boletins de ocorrncia e de vistoria
policial na residncia do requerido.
( 42 ) Por j estar ultrapassada a fase onde caberia parte apresentar documentos,
inclusive por entender que o documento de f.6 ( vistoria policial ) j
contribui para evidenciar a verdade real, indefiro...
Ao manifestar a sua vontade, o juiz utiliza a palavra fase ao ser referir ao fato de
j estar ultrapassada a fase onde caberia parte apresentar documentos. A palavra fase
silencia o termo prazo. O Direito, posicionando-se como solucionador de conflitos a fim
de que os homens funcionem bem na sociedade, organiza-se em cima de prazos: prazos
para dar entrada em documentos, prazo para apelar, prazos para contra apelar; h sempre
um prazo a cumprir dentro do jurdico. Fase significa o momento em que,
presumidamente, as coisas devam acontecer, em oposio a prazo que significa data a ser
cumprida. E, no havia sido, em momento algum, estipulada uma data limite para a
apresentao de provas e/ou novas testemunhas.
Percebemos uma ruptura, uma falha no funcionamento do discurso jurdico: se foi
permitido ao requerente registrar um B.O. complementar ( e esse B.O., tomado como prova
da veracidade dos fatos ), da mesma forma deveria ser permitida uma nova audincia. Os
direitos iguais no so respeitados; a venda nos olhos da Justia encobre o olhar para a
desigualdade que se comete. A coluna que sustenta nossa Babel jurdica mostra-se to frgil
que uma simples coliso de veculos a faz ruir.
Na cena jurdica, o juiz impelido, de um lado pela lngua, da qual detm o Poder e,
de outro pelo mundo, pela sua experincia e tambm pela sua memria discursiva: Eu sou
o juiz e eu determino, eu decido, eu digo: assim deve ser!
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como se a voz do Juiz ecoasse dizendo: isso que eu falei; nada mais, nada
menos. E do que eu decidi, nada deve ser esquecido ou perdido! E sua deciso est
baseada na:
( 42A ) ...verdade real...
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reclamados junto ao juizado especial. O requerido busca a Defensoria Pblica para lutar
pelos seus direitos, pois a clientela dos juizados no , via de regra, disputada pelos
profissionais do Direito, a teor de sua pobreza ou insuficincia econmica. E a pobreza das
partes impede, muitas vezes, o cumprimento das penas determinadas pelo Estado-juiz
pois, ou no se encontram bens a penhorar, ou no tem o requerido, agora (re) significado
pelo efeito metafrico como ru, condies de pagar multas, embora de pequeno valor.
A deciso do juiz baseou-se no fato de o carro do requerido apresentar
amassamento do lado direito, fato confirmado pelo depoimento pessoal do requerido.
( 41A ) ...todos que ali estavam viram que o carro apresentava um amassamento
do lado direito...
( 45 ) Levando-se em conta as condies em que ocorreu o acidente, em especial
pela fuga do condutor responsvel, somando-se a evidncia de que Braslia
de propriedade do requerido apresentava amassado em sua lateral, bem
como pelas circunstncias em que a mesma foi localizada, debaixo de uma
lona, resta comprovada a participao do requerido no evento danoso.
O juiz toma o senso comum amassado, todos viram, debaixo de uma lona
como razo suficiente e natural para decidir pela culpa do requerido. Pensemos: qualquer
nmero diferente de um pode ser vrios, pode ser todos. Para o juiz e para o requerente,
esse todos pode ou deve significar um nmero muito grande; para o requerido, esse
todos no precisa designar um nmero to grande assim. Alm do mais, quem seriam
esses todos ? Seriam amigos, companheiros, transeuntes, por que no foram ouvidos ?
Para o Estado-juiz a argumentao j est posta no acontecimento. A relao entre
amassado do lado direito e a sentena a prpria concluso do sujeito, ocupando a
posio do Juiz.
Para ele,
( 41A1 ) Todos que ali estavam... por isso o carro do acidente.
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Melhor sorte silencia azar, o grande azar do requerido foi o fato de ter sido
encontrado seu carro, amassado e escondido debaixo de uma lona.O efeito deslizante de
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Primeiro, o autor sustentou, h a certeza dos fatos, ainda mais que antecede ao
verbo a expresso De forma coerente. Logo em seguida, ocorre um deslize para
afirmou, o que significa que os fatos j no so apresentados com tanta certeza, preciso
provar. Finalmente, novo deslize para disse; a veracidade dos fatos necessita ser
confirmada pelo Estado que, em princpio, apresenta-se como tutor, tanto do requerente
quanto do requerido.
Aps os verbos, o Juiz introduz a fala do autor, entre aspas e em itlico, transcritas
exatamente como foram colocadas no termo de depoimento. Percebemos, nessa
apropriao do fala do requerente, uma ruptura no lugar do qual fala o Juiz. Se pensarmos
nessa formulao como padro nas sentenas judicirias, a ruptura leva-nos a outros pontos
de deriva.
O Estado-juiz, apropriando-se do discurso outro, faz dele o seu prprio discurso, um
jogo de imagens onde o sujeito torna-se juiz de si mesmo. No movimento do silncio,
suas palavras silenciam a voz do Estado-juiz e ele mesmo, o autor, assume o dever de lutar
pelos seus direitos. Concretiza-se, nessa ruptura, a iluso de sermos sujeito de direito,
iluso muito conveniente para o funcionamento de uma sociedade capitalista.
A ideologia espelhada nas formaes discursivas e presena necessria para a
produo de sentidos interpela o Juiz fazendo aflorar seu lugar de poder pois, logo em
253
seguida, ao narrar a presena de outro poder coercitivo, o da polcia militar, o Juiz utiliza o
verbo registrar.
( 49 ) Registre-se que foi acionada a polcia militar, atravs do Sd. Jlio, sendo
que todos que ali estavam viram que o carro dele apresentava amassamento
do lado direito.
( 50 ) DECIDO.
254
Sob o efeito de transparncia, a linguagem jurdica nos informa que o juiz viu,
analisou e, utilizando o poder que lhe atribudo, decidiu apesar de os fatos, ainda, no
terem sido devidamente esclarecidos. Ele, o Juiz, o senhor da verdade! Assim, o
apagamento da interpelao do sujeito pelo Estado coloca o sujeito-juiz como origem de si
mesmo, inscrevendo-se naquilo que Pcheux denomina esquecimento nmero um.
O imbricamento entre os modos verbais, indicativo e imperativo, mesmo que
utilizado atravs de abreviaes, faz com que o Juiz fale deste modo e no de outro,
revelando-nos o espao poltico em que se inscrevem os conflitos interpessoais.
( 53 ) P.R.I.C., e, certificado o trnsito em julgado arquive-se, com baixa.
255
coercitivas, mas invisveis ( Miaille, 1979:107 )170. Tendo o Juiz se manifestado, o processo
deve ser arquivado porque chegou ao final.
O defensor questiona o fato de a deciso do Juiz ter sido ancorada em:
( 54 ) ...a negativa de culpa por parte do requerido no se encontra em harmonia
com a prova trazida nos autos..
170
256
Atravs da disposio grfica, que d suporte ao deslizamento entre Que prova faz
isso ? e Que prova faz disso?, questiona a no existncia de testemunhas, percia e
consequentemente de provas. O grafismo fala mais alto do que a prpria argumentao do
defensor pblico, o qual questiona, inclusive, a posio do Juiz que no procurou a verdade,
mas a procedncia da ao. A discusso ocorre dentro do domnio do Direito advogado
x Juiz e a causa em si e o sujeito de direito so totalmente apagados, constituindo-se pelo
e no silncio.
( 47B ) ...no para julg-lo confesso e sim para julgar procedente a Ao, o que
contraria a finalidade daquele meio probatrio.
257
torna-se
X o autor. torna-se
Y o apelante.
X o apelado
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diferente e com isso deter o poder de silenciar aquele que no pertence ao grupo dos que
esto autorizados a falar a Lei.
Expresses como espancada e guerreado deslizam o sentido para a disputa de
gladiadores em uma arena, o tribunal; somente assim podemos entender termos como
disputa, lides e confronto jurdico to comumente utilizados no dia a dia do Direito. Tais
termos silenciam a violncia simblica que resulta no apagamento do sujeito de direito e
em seu lugar instaura-se a linguagem transformada em mercadoria.
A discusso sobre a causa ao de ressarcimento de danos causados em veculo
articula-se nas contra-razes da apelao como uma discusso entre aqueles que tm o
poder de falar no e pelo Direito. Atravs do espao poltico em que se inscrevem o
advogado pago pelo requerente e o defensor gratuito, determinado pela Defensoria
Pblica para defender o requerido- compreendemos que o poder econmico determina
quem tem maiores direitos.
Para derrubar a apelao do requerido/ru/apelante, o advogado faz intervir a Lei
dos Juizados Especiais no que concerne ao fato de ser permitido ao indivduo comparecer
sem estar acompanhado de advogado e que seu cliente optou pela presena de um
advogado,
que
lhe
deu
maior
sustentao
jurdica.
Justifica
que,
se
apelante/ru/requerido quis resolver por si s, foi uma opo dele. Negando, portanto, a
possibilidade de o apelante/ru/requerido ocupar o lugar do sujeito que resiste.
Afirma, ainda, que o simples fato de um carro estar amassado do lado direito
prova robusta, vigorosa o suficiente para determinar a culpa e o conseqente
ressarcimento dos danos materiais.Ignora o advogado e atravs dele o Direito, o fato de o
requerido/ru/apelante ser pessoa de poucas posses, ignora-se, portanto o social, silenciado
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Consideraes finais
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silenciantes, apregoa a estabilidade dos sentidos fazendo com que a Lei seja vista como
sendo uma Lei em si mesma, abstrada das condies histrico-sociais que a engendraram.
Verificamos, nos processos formalizados junto ao Juizado Especial, uma
litigiosidade contida e baseada em questes do cotidiano que se sustentam no conceito de
que o homem um sujeito de direito. Razo porque, pensando inclusive no seu efeito de
presentificao, vemos, nos juizados especiais, um lugar diferente para a concretizao do
discurso jurdico.
O Direito, que metaforizamos como Babel jurdica, no tem conseguido atender s
especificidades das demandas originadas de uma sociedade complexa que reclama novas
posturas jurdicas. O Juizado Especial, criado como alternativa ao prprio Direito, um
sintoma da prpria impossibilidade de funcionamento do Direito.
No Processo 1784/99, esse sintoma impossibilidade de funcionamento revelanos, ao mesmo tempo, o sujeito que resiste, pois apresenta-se, frente ao juizado,
desacompanhado de advogado. O sujeito, vivendo em um estado de Direito, ao chegar aos
rgos competentes, tem sua posio j constituda, seus prprios argumentos so produtos
dos discursos historicamente determinados, mas, mesmo assim, resiste a um Estado que se
dirige a cidados, a cada um deles e a todos eles ao mesmo tempo, transformando-os em
sujeitos que perderam sua singularidade. Singularidade que resultado do imbricamento
entre o social e o poltico.
O discurso jurdico, materializado em documento formal, nada mais faz do que
remeter o sujeito, em sua iluso de autonomia, a um grupo de indivduos tutelados pelo
Estado. Atravs da contradio entre assujeitamento e autonomia, a retrica desempenha
papel importante na constituio do sujeito jurdico, estabelecendo foras para que o
265
Direito funcione. Funcionamento que nega a si mesmo, pois buscar uma forma alternativa
revela-nos que o objetivo do Direito no est sendo alcanado, sendo necessrias outras
formas de solucionar os conflitos.
A retrica presente em todo o processo, no documento final instaura a
indissociabilidade entre a tica e o poltico. A causa em questo e, conseqentemente, o
sujeito so apagados totalmente e o que vemos uma discusso entre advogado e juiz; o
Direito questionando o prprio Direito.
Sob o efeito do interdiscurso, ao falarmos nos filiamos a redes de sentidos que se
realizam em ns; desta forma, a tentativa metafrica de explicar uma coisa pela outra
determinada pelas suas prprias condies de produo. A metfora torna obscuro o
discurso, o que provoca a iluso de contedo e produz a transparncia da linguagem.
Assim, a metfora, em seu efeito deslizante, silencia outros sentidos, velando as
formaes ideolgico-discursivas, instaurando o espao do espetculo jurdico.
A metfora da incapacidade silencia a possibilidade de o indivduo ser sujeito de
direito, instalando a negao do direito de cada um. Transformando o espao da lei em
espao separado e delimitado no qual o conflito se converte em dilogo de peritos em
interpretao e o processo, a busca da verdade, no permite que todos possam participar do
domnio discursivo do jurdico.
Em todo o processo encontramos pontos de deriva que nos permitem afirmar que o
sujeito jurdico se constitui pelo e no silncio. Quer seja a metaforizao dos nomes dos
interessados na causa, que passam a existir no Direito somente pela denominao prpria
dada a eles pelo jurdico; quer seja pelo deslize dos tempos verbais e do imperativo para o
indicativo verbal, que silencia a voz do sujeito dando visibilidade apenas voz do Direito,
266
o silncio nos revela a violncia simblica do discurso jurdico que se materializa no texto
legal.
O silncio, seja ele, fundador ou silenciamento, constitui espao para jogos
simblicos, configurando-se como lugar de deriva, lugar de efeitos de sentidos outros, lugar
mesmo de uma nova autoria, pois, no ato de o juiz ditar ao escrevente os depoimentos
tomados, ocorrem parfrases e o processo oral substitudo por uma exacerbada
escriturao. Exacerbada, inclusive no tocante ao fato de o discurso outro ser tomado como
um novo discurso, uma nova autoria.
O aspecto formal do texto, os grafismos, a paragrafao, a utilizao de termos
latinos, expediente desnecessrio, mas comumente utilizado pelo jurdico, o acrscimo de
expresses jurdicas silencia a nossa prpria lngua, tornando-se, atravs do apagamento,
um dos meios mais potentes de excluso; elemento de aquisio do Poder com o objetivo
de demarcar fronteiras entre o Direito e o sujeito de direito.
A existncia de pontos de deriva possveis de interpretao que se inscreveram
naquilo que foi dito, em seu silncio significante e no silenciamento, permite-nos afirmar
que as formas e frmulas do silncio constituem o sujeito jurdico frente aos Juizados
Especiais, os quais no tm atingido plenamente seus objetivos e, muito mais, do que terem
sido criados como uma forma alternativa deveriam ter sido criados como um atitude de
(re)pensar o Direito.
Existem, sim, muitos outros pontos possveis de se pensar o sujeito e o Direito, por
isso, sentimo-nos como algum que, ao caminhar, encontrou uma elevao e nela se detm
para respirar, adquirir novas foras, ao mesmo tempo em que olha para o muito que ainda
resta andar.
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ANEXOS
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Anexo 1
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Anexo 2
Fonte: http//www.gov.br/stf/imagens
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Anexo 2A
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Anexo 3