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DERECHO ADMINISTRATIVO
GENERAL I
CAMPO DE FORMACIN:
UNIVERSITARIA
PROFESOR
LVARO FERNNDEZ G.
JUSTIFICACIN
El Derecho Administrativo ha sido entendido como un derecho distinto al que rige la
conducta y relaciones de los particulares. Este dirime los conflictos que se presenten
entre un particular y una entidad estatal, o los que se susciten entre dos organismos
del Estado. La construccin de un derecho nuevo, en este caso el derecho
administrativo, parti del supuesto de que no es tcnico regular situaciones
diferentes por normas iguales 1. Por ello, el derecho administrativo no se puede
regular por las mismas normas del derecho penal, laboral o del civil. Por tal motivo,
decimos que es un derecho autnomo, que tiene su propia legislacin y principios.
Esta asignatura es relevante para el estudio de la poltica y las relaciones
internacionales, como quiera que las personas interesadas en ejercer un cargo
poltico, deban conocer cmo est estructurado el Estado, cules son las
competencias de las entidades estatales y sobre todo, de qu manera se rigen las
relaciones entre los particulares y el Estado. El derecho administrativo choca con la
arbitrariedad y busca el cumplimiento de los principios de igualdad, moralidad,
eficacia, imparcialidad etc, los cuales, deben ser tenidos en cuenta por las personas
que vayan a dedicarse a la poltica y a ejercer cargos pblicos.
No le ser ajeno el tratamiento de asuntos de carcter constitucional, administrativo y
laboral y a ms de sus condiciones humanas tendr conceptos claros acerca de ellos
y su correcta aplicacin de tal manera que su participacin ser activa y productiva.
Por lo anterior, es indispensable otorgar a los futuros abogados, conocimientos
adecuados sobre dicha organizacin y funcionamiento, para que sean facilitadores
como operadores dentro de la Administracin estatal, pero tambin fuera de ella o
interactuando con ella.
OBJETIVOS
Objetivo general:
Este mdulo tiene por objeto introducir al participante a definir conceptos de
importancia real dentro de los contenidos del derecho administrativo como son, la
1 GARCA HERREROS, Orlando, Lecciones de derecho administrativo, edit. Fondo
de Publicaciones de la Universidad Sergio Arboleda, Bogot, marzo de 1997. pg 2.
*
Actuar de acuerdo con la formacin acadmica que tiene como propsito la
formacin de abogados que tomen conciencia de la importancia y amplia
trascendencia de la actividad estatal, que les permita participar en la construccin del
proyecto poltico expresado en la Constitucin Poltica.
*
Identificar qu es el derecho administrativo y cul es la importancia de ste,
as como reconocer las diversas formas de expresin de la Administracin, tales
como hechos, actos y operaciones administrativas, as como las vas de hecho.
ASPECTOS METODOLGICOS
El mdulo se desarrolla en la modalidad presencial, la cual consiste en un dos (2)
reuniones semanales de tres (3) horas en total.
1997.
8. RODRGUEZ RODRGUEZ, Libardo. Derecho administrativo general y
colombiano. Duodcima edicin, Ed. TEMIS, 2008, Bogot.
9. RODRGUEZ RODRGUEZ, Libardo. Nueva Estructura del Poder Pblico en
Colombia. Octava Edicin, Ed. TEMIS, 2008, Bogot.
10. SAA VELASCO, Ernesto. Derecho Constitucional Colombiano, Ed. Doctrina y
Ley, Tercera edicin, Bogot 1992.
11. SANTOFIMO G. JAIME ORLANDO. Tratado de Derecho Administrativo.
Tomos I y II. Universidad Externado de Colombia.
12. VIDAL PERDOMO, Jaime. Derecho Administrativo, Ed. Legis, Dcima
Tercera Edicin. 2009.
13. Sentencias Corte Constitucional y Consejo de Estado.
INTRODUCCIN GENERAL
1.
CONSTITUCIN POLTICA.
A pesar del gran contenido histrico que encierra el origen de las constituciones,
podemos decir brevemente que stas se crearon para limitar el abuso del poder por
parte de los mandatarios y as transitar por el camino de un orden jurdico con unas
especiales caractersticas que derivaran en la garanta de los derechos de las
personas.
En la actualidad impera la idea de que la Constitucin es el sistema jurdico de
instituciones polticas, como una forma de decir que aquella es el componente
normativo del orden institucional, que contiene por lo menos algunos elementos
estructurales como son: el ideolgico, el orgnico, el material y el social.
La Constitucin Poltica es por ello, la norma privilegiada que se ocupa del
ordenamiento jurdico y poltico del Estado. Obedece no solo al hecho de contener
los principios fundamentales que lo constituyen y de los cuales derivan su validez las
dems normas, sino tambin la circunstancia de proyectar la ideologa y filosofa
poltica, social y econmica que finalmente dirige y orienta las relaciones internas de
los gobernantes y gobernados como integrantes activos de la comunidad estatal. La
Constitucin es norma de normas y por lo tanto todas las otras normas del
ordenamiento jurdico deben sujetarse a ella.
2.
Principios fundantes2
2 Sentencia de tutela de la Corte Constitucional T-505 de 1992. Magistrado ponente: Dr. Eduardo Cifuentes
Muoz.
La dignidad humana como principio, es entendida como el trato especial que tiene
toda persona3 por el hecho de ser tal, y as se convierte en la facultad que tiene toda
persona de exigir de los dems un trato acorde con su condicin humana.
De esta manera este principio se convierte en un derecho fundamental de eficacia y
aplicacin directa. Su fundamento segn la filosofa de Kant, es el ser humano como
fin en s mismo: "Obra de tal modo que uses la humanidad, tanto en tu persona como
en la persona de cualquier otro, siempre como un fin al mismo tiempo, y nunca
solamente como un medio"4. En suma, en virtud de la dignidad humana se justifica la
consagracin de los derechos humanos como elemento esencial de la Constitucin
Poltica (artculo 1) y como factor de consenso entre los Estados, a travs de las
clusulas de los tratados pblicos sobre la materia (artculo 93).
3.Derechos fundamentales.
3.1.
6 Sentencia de tutela de la Corte Constitucional T-008 de 1992. Magistrado Ponente: Dr. Fabio Morn Daz. Y
NARANJO MESA, Vladimiro. Teora Constitucional e Instituciones Polticas. Sptima edicin.
fundamentales.
2-
Jerarqua
Impersonalidad
Reglas escritas de conducta
La promocin basada en logros
Divisin especializada de labor
Eficacia
11 SAA VELASCO, Ernesto. Derecho Constitucional Colombiano, Ed. Doctrina y Ley, Tercera edicin, Bogot
1992.
12 PERROW, Charles. Sociologa de las Organizaciones, Ed. Prentice Hall, 1997.
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3. Es una rama del derecho pblico: hace parte del derecho pblico, como tambin
hacen parte el constitucional y el derecho internacional pblico, por lo que no se le
puede dar un enfoque civilista, aunque hay algunos aspectos del derecho
administrativo que regula la ley civil o comercial. Por ejemplo, en servicios pblicos.
Hay que aceptar, que existe permanente interaccin con otras ramas del derecho, en
especial con el derecho privado, que igualmente regula aspectos de la administracin
pblica, a lo que la doctrina ha llamado la huda del derecho pblico, donde las
relaciones o gran parte de ellas se rige por normas de derecho privado.
4. Se refiere a relaciones con los asociados y la comunidad: el derecho
administrativo no es solo regulador de la administracin pblica, sino que tambin se
proyecta en el mbito de lo social, como cometido y fin del Estado, concretamente
respecto de los asociados y la comunidad como un todo objeto de atencin por parte
de ese Estado.
Ya desde la misma Constitucin Poltica en sus artculos 1 y 2, se puede ver
claramente este aspecto, y podemos concluir que las relaciones entre la
administracin pblica, los asociados y la comunidad, no estn hechas sobre el
exceso o abuso del poder pblico, sino que infiere un claro mandato de cada
ciudadano para que el gobernante acte de tal manera, que se cumplan las
aspiraciones de cada uno, individualmente considerado y en comunidad.
De esta manera como se advirti antes-, la actuacin de la administracin debe
estar en relacin directa con los postulados constitucionales y en la realizacin de los
derechos fundamentales de las personas. Es de aclarar, que cada persona tiene
derechos, pero tambin tiene obligaciones y deberes (artculo 95 C.P.).
Por todo lo dicho hasta aqu, podemos definir la administracin pblica, como la
capacidad o atribucin que cumplen rganos, entidades, ramas del poder pblico o
particulares, en miras a organizar, dirigir o planear recursos con el fin de lograr los
objetivos y cometidos estatales. La administracin pblica ejerce la funcin
administrativa. Tiene como objetivo el soporte de las relaciones polticas.
Hay dos conceptos que tienden a confundirse, pero que es necesario aclarar. Se
trata de Funcin Pblica y Funcin Administrativa. Funcin Pblica es la actividad
que realiza el Estado, es decir lo que est a su cargo, el Estado cumplir con esto de
manera directa o de manera indirecta, por medio de la Administracin pblica.
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divisin tripartita del poder pblico, segn lo consagra el artculo 113 la Constitucin
Poltica.13
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2. Para los gobernados: porque pueden hacer todo aquello que no les est
prohibido, en clara manifestacin de la libertad, donde predomina la
autonoma. Ya aclaramos que la persona tambin tiene deberes, que estn
consagrados en el artculo 95 C.P.
3- Principio de prevalencia del inters general: el fundamento del poder, no
debe obedecer a razones y motivos particulares, sino al inters general, es
decir, a presupuestos que sean expresin de la voluntad general que por tal
razn se consideran prevalentes, frente a los intereses especficos de cada
uno de sus integrantes. Ver el prembulo de la C.P. y sus artculos 1, 2, 123 y
209.
4- Principio de la responsabilidad: es correlativo al ejercicio del poder. Ya
manifestamos que el poder es uno solo, pero para su ejercicio se ha dividido
en varias ramas y lo detentan adems de stas, otros rganos, entidades o
particulares investidos con la facultad normativa. El artculo 6 C.P., es el que
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En este sentido, unos rganos o ramas controlan a los otros, de tal manera
que, el ejercicio del poder no se vuelva arbitrario.
7- Principio del control de la actividad pblica: es manifestacin de la teora
de los pesos y los contrapesos, segn la cual, un poder u rgano controla al
otro. Es un sistema de proteccin para evitar el desbordamiento en el ejercicio
de las funciones pblicas y sirve de estabilidad para el mismo sistema jurdico.
Por ejemplo, la Procuradura ejerce el poder o facultad disciplinaria a la
mayora de los servidores pblicos o los particulares en los casos previstos en
la ley; la Contralora ejerce el control fiscal de los dineros pblicos- a stas
mismas personas; la Fiscala ejerce la potestad investigativa en los delitos
cometidos por los servidores pblicos o los particulares. En otras formas, el
Congreso controla al ejecutivo, las altas Cortes controlan a los altos
dignatarios de las otras ramas, etc., en un sistema de control, en el que
ninguna autoridad o servidor pblico, tiene la posibilidad de actuar bajo su
propio destino, sin reglas o lmites.
PARTE II. LA TEORA DEL ESTADO Y EL DERECHO ADMINISTRATIVO
Concepto de Estado. El Estado es la organizacin jurdica y poltica de la sociedad
en un territorio determinado. Comnmente aceptada entre los juristas se encuentra la
definicin de Mortati: El Estado es "un ordenamiento jurdico para los fines generales
que ejerce el poder soberano en un territorio determinado, al que estn subordinados
necesariamente los sujetos que pertenecen a l". 21
Como conclusin, podemos decir que el Estado es la expresin del poder social o la
expresin del poder dominante en una determinada sociedad que aglutina los
poderes de los distintos grupos sociales y los expresa de manera que l acta como
vocero de todos ellos, canalizando las fuerzas econmicas, sociales y polticas.
Damos por entendido que en toda sociedad hay un conjunto complejo y variable de
estructuras e ideas, un sistema de relaciones y representaciones colectivas, que el
Estado pretende recoger y expresar.
Elementos del Estado.
Tradicionalmente se han sealado tres (3): territorio o elemento fsico, poblacin o
elemento humano y poder poltico y soberana.
Territorio o elemento fsico. Es el espacio fsico sobre el que ejerce su poder el
Estado (ver el artculo 101 de la Constitucin Poltica). Est integrado no solo por el
suelo o territorio continental, sino por el subsuelo, el mar territorial, el espacio areo,
el espectro electromagntico, la plataforma submarina y adems la rbita
geoestacionaria (para el caso de Colombia, ya que no todos los pases la tienen).
El territorio es tan vital para un Estado, que no se concibe un Estado sin l. Si no
existe en la prctica, debe existir por lo menos un lugar geogrficamente ubicable
que le sirva de referencia.
Poblacin o elemento humano. Es el grupo humano sometido al derecho. Est
21 Citado por NORBERTO BOBBIO, en: Estado, Gobierno y Sociedad. Mxico: Fondo de Cultura Econmica.
1989, pg. 128.
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La
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que entre ms cerca se est de quienes prestan estos servicios, ms idnea ser la
prestacin y la satisfaccin de las necesidades en las regiones. En nuestro pas se
manifiesta por medio de los departamentos, distritos y municipios (diferentes de los
esquemas asociativos territoriales de que trata la ley 1454 de 2011, por la cual se
dictan normas orgnicas sobre ordenamiento territorial y se modifican otras
disposiciones).
Caractersticas: 1* Responde a necesidades o especialidades locales o territoriales.
2* Tienen personera jurdica. 3* Gozan de autogestin financiera. 4* Autogestin
administrativa. 5* Gobernado por autoridades propias (elegidos por votacin
popular). 6* Sometidas al control de tutela, administrativo o gubernamental.
Descentralizacin especializada, funcional o por servicios.
Es el traspaso de las funciones o atribuciones administrativas, pero de carcter
especializado, as est concebido en el artculo 210 de la Constitucin Poltica, y
adems son de creacin legal (por mandato de la ley). Los ejemplos de esta
descentralizacin por servicios son: los establecimientos pblicos, las empresas
industriales y comerciales del Estado (E.I.C.E), las superintendencias y las unidades
administrativas especiales con personera jurdica, las empresas sociales del Estado
(E.S.E), las empresas oficiales de servicios pblicos domiciliarios, los institutos
cientficos y tecnolgicos, las sociedades pblicas, las sociedades de economa
mixta y las otras de creacin legal.
Caractersticas: 1* Creacin legal o con su autorizacin. 2* Tienen personera
jurdica. 3* Gozan de autogestin financiera. 4* Autonoma administrativa. 5*
Patrimonio propio. 6* Gobernado por autoridades propias. 7* Sometidas al control de
tutela, administrativo o gubernamental. 8* Un rea geogrfica de actuacin, que
como regla general es diferente al del nivel administrativo al que pertenece. 9*
Reconocimiento institucional, por su creacin legal o con su autorizacin. 10*
Creacin por la corporacin pblica del respectivo nivel administrativo (congreso,
asamblea o concejo). 11* Tienen objeto especfico, concreto y limitado, sealado en
el acto de creacin.
Descentralizacin por colaboracin privada o de particulares.
Es una forma moderna de descentralizacin consistente en que personas
particulares, privadas, naturales o jurdicas, prestan funciones administrativas en
inters general o prestan un servicio pblico 24 Como ejemplo de ellas tenemos a las
Cmaras de Comercio, las Notaras, la Federacin Nacional de Cafeteros, los
Tribunales de tica Mdica, las Curaduras Urbanas, y las Cajas de Compensacin
Familiar.
Desconcentracin.
"Es la radicacin de competencias y funciones en dependencias ubicadas fuera de la
sede principal del organismo o entidad administrativa" 25. En este fenmeno, no se
pierde la monopolizacin de las actividades centrales y las decisiones se toman en
nombre de la entidad central. Es la parte intermedia entre la centralizacin y la
descentralizacin y su objeto principal es la descongestin de los despachos oficiales
y la excesiva concentracin de poder. Por ejemplo, el Instituto de Seguros Sociales
tiene dependencias departamentales, pero las decisiones comprometen la
24 RODRGUEZ RODRGUEZ, Libardo. Derecho administrativo general y colombiano. Duodcima edicin, Ed.
TEMIS, 2000, Bogot.
25 Texto de la ley 489 de 1998, artculo 8.
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Presuncin de legalidad
Ya analizamos el principio de legalidad desde el punto de vista de la autoridad, que
es el sometimiento de la misma, al orden jurdico. Desde esa ptica, este principio
de legalidad implica la validez de las decisiones de la administracin.
Debemos advertir, que las decisiones pueden ser vlidas, pero que, esa validez no
es suficiente para que los particulares se sometan a esa voluntad de la
administracin, sino que, el particular debe conocer esa decisin por medio de los
canales que la ley autoriza (comunicacin, publicitacin, notificacin o ejecucin).
Solo as, la decisin entra al mundo de la eficacia.
Precisamente, esa eficacia es la base de la presuncin de legalidad, pues es
una prolongacin de la legalidad del acto. El acto es eficaz hasta que no se haga
el examen de constitucionalidad o legalidad mediante las acciones que consagra la
ley, que solo pueden ser declaradas por el juez constitucional o administrativo.
La legalidad se presume en el momento en que el acto se hace ejecutorio, por tal
virtud se considera que la manifestacin voluntaria de la administracin -en
principio-, est conforme a derecho y se acepta, que rene todas y cada una de las
condiciones para presumir que es regular y prefecta, mientras no se demuestre lo
contrario.
La presuncin se desprende del hecho supuesto, que la administracin ha cumplido
integralmente con la legalidad preestablecida para la expedicin del acto
administrativo, lo que hace desprender a nivel administrativo, importantes
consecuencias, entre las ms importantes, la de ejecutoriedad y cumplimiento del
acto administrativo, es decir, que la presuncin de legalidad da lugar a que el acto
administrativo se haga efectivo hasta tanto no haya pronunciamiento judicial que lo
declare invlido.
La presuncin de legalidad no es absoluta, y por tanto, admite prueba en contrario,
es por naturaleza revisable, no es una presuncin de derecho, sino legal, que admite
ser desvirtuada por los trmites legales, es decir, nos referimos a la validez del acto.
Esta presuncin, se apoya igualmente, en que los actos administrativos son el
resultado del ejercicio de las facultades legales y persigue el inters general, por lo
que en razn de ello, merecen estabilidad y seguridad jurdica. Eso puede
desvirtuarse, si se demuestra que en realidad no concurrieron los elementos
sealados para la decisin. Por ejemplo: el caso de Agro Ingreso Seguro, en el cual
el Ministerio otorg subsidios para tecnificacin agrcola. La finalidad del
otorgamiento de estos subsidios no obedeci al inters general sino, particular, en la
medida en que ese otorgamiento se hizo para que posteriormente se aportara a una
campaa o precandidatura presidencial.
Cuando hablamos de presuncin de legalidad, nos referimos igualmente a la
facultad que la ley le otorga al acto administrativo (general o particular),
especficamente de obligatoriedad, imperatividad y oponibilidad. Conserva estas
caractersticas, hasta que no sea invalidado por la jurisdiccin.
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4. Presuncin de inocencia.
5. Derecho de defensa sustancia y tcnica en todas las instancias.
6. Derecho a un proceso sin dilaciones injustificadas.
7. Derecho a pedir que se practiquen las pruebas.
8. Derecho de contradiccin o controversia.
9. Derecho de impugnacin.
La Corte Constitucional se ha pronunciado de varias oportunidades acerca del
alcance de este concepto, en relacin con las actuaciones administrativas, as:
Se observa que el debido proceso se mueve dentro del contexto de
garantizar la correcta produccin de los actos administrativos, y por ello
extiende su cobertura a todo el ejercicio que debe desarrollar la
administracin pblica, en la realizacin de sus objetivos y fines estatales,
es decir, cobija a todas sus manifestaciones en cuanto a la formacin y
ejecucin de los actos, a las peticiones que realicen los particulares, a los
procesos que por motivo y con ocasin de sus funciones cada entidad
administrativa debe desarrollar y desde luego, garantiza la defensa
ciudadana al sealarle los medios de impugnacin previstos respecto de
las providencias administrativas, cuando crea el particular, que a travs de
ellas se hayan afectado sus intereses.
El debido proceso tiene reglas de legitimacin, representacin,
notificaciones, trminos para pruebas, competencias, recursos e instancias
garantas establecidas en beneficio del administrado, etapas que deben
cumplirse dentro del procedimiento administrativo sealado. Se concluye
que estos actos deben formarse mediante procedimientos previstos en la
ley, que la observancia de la forma es la regla general, no slo como
garanta para evitar la arbitrariedad, sino para el logro de una organizacin
administrativa racional y ordenada en todo su ejercicio, el cumplimiento
estricto para asegurar la vigencia de los fines estatales, y para constituir
pruebas de los actos respectivos, que permitan examinarlos respecto de
su formacin, esencia, eficacia y validez de los mismos28.
El inters jurdico relacionado con la necesidad de someter los actos del
poder pblico a normas previamente establecidas, es consustancial al
Estado de Derecho y, naturalmente, a toda organizacin poltica que se
caracterice por la vigencia de un sistema democrtico, en el cual los
ciudadanos y las dems personas tienen derecho a conocer y a
controvertir las decisiones adoptadas por las autoridades pblicas.
4.3. El debido proceso administrativo comprende una serie de garantas
con las cuales se busca sujetar a reglas mnimas sustantivas y
procedimentales, el desarrollo de las actuaciones adelantadas por las
autoridades en el mbito judicial o administrativo, con el fin de proteger los
derechos e intereses de las personas vinculadas, pues es claro que el
debido proceso constituye un lmite material al posible ejercicio abusivo de
las autoridades estatales29. As mismo, es desarrollo del principio de
legalidad, segn el cual toda competencia ejercida por las autoridades
pblicas debe estar previamente sealada en la ley, como tambin las
funciones que les corresponden y el trmite a seguir antes de la adopcin
de determinadas decisiones. Igualmente, el principio de legalidad impone a
las autoridades el deber de comunicar adecuadamente sus actos y el de
dar trmite a los recursos administrativos previstos en el ordenamiento
jurdico.
Siendo desarrollo del principio de legalidad, el debido proceso
administrativo representa un lmite jurdico al ejercicio del poder poltico, en
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Actos administrativos.
Hechos administrativos.
Operaciones administrativas.
Vas de hecho administrativas.
Omisiones administrativas.
Contratos estatales.
Cada una de estas formas, refiere a diferente manifestacin y cada una tiene sus
propias caractersticas. En lo comn, puede afirmarse que todas producen efectos
jurdicos.
1) ACTOS ADMINISTRATIVOS.
Es la decisin o manifestacin unilateral de la voluntad de la (autoridad), en ejercicio
de la funcin administrativa que produce efectos jurdicos generales o particulares.
El acto administrativo es la piedra angular del Derecho Administrativo, en tanto es
el instrumento privilegiado de toda accin administrativa, y el medio que tiene toda
autoridad para expresar su voluntad y garantizar su ejecucin en todos los niveles.
Es el apoyo necesario de todo control jurisdiccional de la administracin pblica.
Mediante la evaluacin de la legalidad el juez de la administracin cumple su oficio y
se asegura que esta se ci a la ley.
De las anteriores definiciones podemos obtener los siguientes elementos:
a) Decisin o manifestacin: porque comporta un hecho positivo de la
administracin. Si no hay decisin o manifestacin, no puede hablarse de
acto administrativo. Puede darse de oficio (regla general por parte de la
administracin), es decir, sin la intervencin del administrado o particular, sin
estimulacin del particular. As mismo puede realizarse en cumplimiento de
deberes legales, y en uso del derecho de peticin (por parte del gobernado o
administrado).
Puede darse igualmente a peticin de parte: el particular puede incitar su
produccin.
33 Sentencias T-442 de 1992, T-020 de 1998, T-386 de 1998, T-009 de 2000 y T-1013 de 1999.
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el derecho de peticin, ya sea por inters general o particular, por quienes obren en
cumplimiento de una obligacin o deber legal o de oficio por parte de las
autoridades.
Establece el art 4 del C.C.A.:
Las actuaciones administrativas podrn iniciarse:
1. Por quienes ejerciten el derecho de peticin, en inters general.
2. Por quienes ejerciten el derecho de peticin, en inters particular.
3. Por quienes obren en cumplimiento de una obligacin o deber legal.
4. Por las autoridades, oficiosamente.
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El silencio administrativo est regulado en el art. 40 del C.C.A. que establece que
este se forma despus de 3 meses contados a partir de la peticin, sin que esta se
haya respondido.
Establece el art. 40 del C.C.A.:
CAPTULO IX
SILENCIO ADMINISTRATIVO
ARTCULO 40. Silencio negativo. Transcurrido un plazo de tres meses contados a
partir de la presentacin de una peticin sin que se haya notificado decisin que la
resuelva, se entender que sta es negativa.
As mismo, el art. 60 indica que en el caso de interponer recurso contra una decisin
sin que esta se haya notificado la decisin expresa, despus de 2 meses se
entender negativa, as:
Silencio administrativo
ARTCULO 60. Transcurrido un plazo de dos (2) meses contado a partir de la
interposicin de los recursos de reposicin o apelacin sin que se haya notificado
decisin expresa sobre ellos, se entender que la decisin es negativa.
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ARTCULO 51. De los recursos de reposicin y apelacin habr de hacerse uso, por
escrito, en la diligencia de notificacin personal, o dentro de los cinco (5) das
siguientes a ella, o a la desfijacin del edicto, o la publicacin, segn el caso. Los
recursos contra los actos presuntos podrn interponerse en cualquier tiempo.
Transcurridos los trminos sin que se hubieren interpuesto los recursos procedentes,
la decisin quedar en firme.
Silencio negativo
Es la regla general en nuestro ordenamiento jurdico y significa que frente a la
peticin o recurso, se presume que el transcurso del tiempo hace surgir una decisin
negativa con respecto de la peticin. Ya se hizo referencia a los artculos 40 y 51 del
C.C.A.
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Silencio positivo
Constituye la excepcin a la regla anterior, pues solo en los casos expresos
consagrados en diferentes normas en el ordenamiento jurdico (tema de
investigacin). Este silencio est consagrado de manera general en el art. 41, as:
Silencio positivo.
Para el caso del silencio administrativo negativo no se debe protocolizar, puesto que
esta ficcin de la ley no me otorga un derecho.
Para el caso de la protocolizacin en el silencio positivo-, la escritura y sus copias
producirn todos los efectos de la decisin positiva o favorable que se pidi y es
deber de todas las personas y autoridades reconocerla. Cuando se desconoce el
procedimiento del artculo 42 necesario para la oponibilidad en la decisin ficta
positiva, las autoridades pueden revocar la decisin directamente, en caso de
configurarse cualquiera de las causales del artculo 69 del C.C.A. Tal caso, lo
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establece el art. 73, es decir, sin necesidad de consentimiento expreso y escrito del
peticionario a quien por virtud de la ley, se le ha otorgado un derecho.
Revocar, es la posibilidad que tiene la administracin de dejar sin efecto una
decisin ficta o expresa, En el caso de las decisiones fictas en las cuales se ha
concedido un derecho al particular o peticionario, las causales para que proceda la
misma estn expresas en el art. 69, que establece:
DE LA REVOCACIN DIRECTA DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS
Causales de revocacin
ARTCULO 69.Los actos administrativos debern ser revocados por los mismos
funcionarios que los hayan expedido o por sus inmediatos superiores, de oficio o a
solicitud de parte, en cualquiera de los siguientes casos:
1. Cuando sea manifiesta su oposicin a la Constitucin Poltica o a la ley.
2. Cuando no estn conformes con el inters pblico o social, o atenten contra l.
3. Cuando con ellos se cause agravio injustificado a una persona.
Pero habr lugar a la revocacin de esos actos, cuando resulten de la aplicacin del
silencio administrativo positivo, si se dan las causales previstas en el artculo 69, o si
fuere evidente que el acto ocurri por medios ilegales.
Adems, siempre podrn revocarse parcialmente los actos administrativos en cuanto
sea necesario para corregir simples errores aritmticos, o de hecho que no incidan en
el sentido de la decisin.
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ARTCULO 44. Las dems decisiones que pongan trmino a una actuacin
administrativa se notificarn personalmente al interesado, o a su representante o
apoderado.
No obstante lo dispuesto en este artculo, los actos de inscripcin realizados por las
entidades encargadas de llevar los registros pblicos se entendern notificados el da
en que se efecte la correspondiente anotacin.
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ARTCULO 48. Sin el lleno de los anteriores requisitos no se tendr por hecha la
notificacin ni producir efectos legales la decisin, a menos que la parte interesada,
dndose por suficientemente enterada, convenga en ella o utilice en tiempo los
recursos legales.
Tampoco producirn efectos legales las decisiones mientras no se hagan las
publicaciones respectivas en el caso del artculo 46.
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Proceder no slo cuando los actos administrativos infrinjan las normas en que
deberan fundarse, sino tambin cuando hayan sido expedidos por funcionarios u
organismos incompetentes, o en forma irregular, o con desconocimiento del derecho
de audiencias y defensa, o mediante falsa motivacin, o con desviacin de las
atribuciones propias del funcionario o corporacin que los profiri.
Tambin puede pedirse que se declare la nulidad de las circulares de servicio y de los
actos de certificacin y registro.
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Recursos en la va gubernativa
De conformidad con el art. 50 del C.C.A., los recursos procedentes en la va
gubernativa, proceden los recursos de reposicin, apelacin y de queja.
As se establece:
Recursos en la va gubernativa
ARTCULO 50. Por regla general, contra los actos que pongan fin a las actuaciones
administrativas procedern los siguientes recursos:
1. El de reposicin, ante el mismo funcionario que tom la decisin, para que la
aclare, modifique o revoque.
2. El de apelacin, para ante el inmediato superior administrativo, con el mismo
propsito.
No habr apelacin de las decisiones de los ministros, jefes de departamento
administrativo, superintendentes y representantes legales de las entidades
descentralizadas o de las unidades administrativas especiales que tengan personera
jurdica.
3. El de queja, cuando se rechace el de apelacin.
El recurso de queja es facultativo y podr interponerse directamente ante el superior
del funcionario que dict la decisin, mediante escrito al que deber acompaarse
copia de la providencia que haya negado el recurso.
De este recurso se podr hacer uso dentro de los cinco (5) das siguientes a la
notificacin de la decisin.
Recibido el escrito, el superior ordenar inmediatamente la remisin del expediente, y
decidir lo que sea del caso.
Son actos definitivos, que ponen fin a una actuacin administrativa, los que deciden
directa o indirectamente el fondo del asunto; los actos de trmite pondrn fin a una
actuacin cuando hagan imposible continuarla.
Recurso de reposicin
Es la va procesal a travs de la cual se interviene directamente ante el funcionario
que tom la decisin con el fin de que la aclare, modifique, revoque o complemente.
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Decisiones en la va gubernativa
Ya se anot, que cumplidos los trminos, procedimientos y habiendo dado
oportunidad a los interesados y a los terceros para hacer valer sus derechos y
expresar sus opiniones, solicitar y practicar pruebas y respetar las garantas
procesales, las autoridades procedern a decidir, resolviendo la actuacin
administrativa, debidamente motivado, con base en el anlisis de las pruebas y con
fundamento en las reglas jurdicas, resolviendo siempre en derecho el asunto
sometido a consideracin de la administracin.
Lo anterior se reafirma, ya que estamos al frente a una nueva decisin administrativa
que no se aparta formalmente de las producidas durante la etapa de la formacin del
acto, razn por la cual el acto que decide el recurso debe abordar todas las
cuestiones que se hayan planteado y las que aparezcan con motivo del recurso,
aunque no se hayan propuesto antes.
El acto se notificar de la misma manera que aquel que decidi la peticin inicial, de
lo contrario, no producir efecto jurdico, de conformidad con los arts. 56, 57 y 58 del
C.C.A.
Impugnacin jurisdiccional de las decisiones producidas en va gubernativa
Desde el punto de vista del control jurisdiccional que es el que sigue en estricto
orden para controvertir las decisiones adoptadas en la va gubernativa, se presenta
el fenmeno de la aparicin de hasta tres actos administrativos.
El problema es, frente a cul de ellos se han de ejercer las acciones pertinentes, si
las segundas decisiones no acceden a las pretensiones del impugnante. Deber el
demandante demandar tanto el acto principal como los producidos durante la va
gubernativa.
Ahora bien, si la inconformidad es tan solo contra las segundas decisiones, sera
procedente demandar solo stas ltimas, en este sentido el art. 138 del C.C.A.,
indica que si el acto definitivo fue objeto de los recursos en la va gubernativa
tambin deber demandarse las decisiones que lo modifican, complementan,
aclaran o confirmen, pero si fue revocado, solo procede demandar la ltima decisin.
Silencio administrativo ficto o presunto en la va gubernativa
Es la ficcin de la ley, que se asigna en tanto los recursos interpuestos no son
resueltos en el trmino legal. En este caso se configura el silencio administrativo con
las mismas caractersticas del silencio administrativo que se estudi anteriormente.
El trmino para que se configure es, como regla general, es de dos meses de
conformidad con el artculo 60 del C.C.A. De cualquier manera, vara de acuerdo a la
norma especial que lo establezca. Recordemos que se configura el silencio, en el
evento en que la decisin no se notifique al sujeto pasivo del recurso, ya que la
decisin puede haber nacido, pero no se ha notificado.
El art. 60 del C.C.A. indica:
Silencio administrativo
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La demanda para que se declare la nulidad de un acto particular, que ponga trmino a
un proceso administrativo, y se restablezca el derecho del actor, debe agotar
previamente la va gubernativa mediante acto expreso o presunto por silencio
negativo.
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ARTCULO 69.Los actos administrativos debern ser revocados por los mismos
funcionarios que los hayan expedido o por sus inmediatos superiores, de oficio o a
solicitud de parte, en cualquiera de los siguientes casos:
Improcedencia
Oportunidad
Efectos
Pero habr lugar a la revocacin de esos actos, cuando resulten de la aplicacin del
silencio administrativo positivo, si se dan las causales previstas en el artculo 69, o si
fuere evidente que el acto ocurri por medios ilegales.
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El beneficiario del silencio que hubiese obrado de buena fe, podr pedir reparacin
del dao ante la jurisdiccin en lo contencioso administrativo si el acto presunto se
revoca.
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DE LA SUSPENSIN PROVISIONAL
Procedencia de la suspensin
ARTCULO 152. El Consejo de Estado y los tribunales administrativos podrn
suspender los actos administrativos mediante los siguientes requisitos:
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Accin de nulidad. Toda persona podr solicitar por s, o por medio de representante,
que se declare la nulidad de los actos administrativos.
Proceder no slo cuando los actos administrativos infrinjan las normas en que
deberan fundarse, sino tambin cuando hayan sido expedidos por funcionarios u
organismos incompetentes, o en forma irregular, o con desconocimiento del derecho
de audiencias y defensa, o mediante falsa motivacin, o con desviacin de las
atribuciones propias del funcionario o corporacin que los profiri.
Tambin puede pedirse que se declare la nulidad de las circulares de servicio y de los
actos de certificacin y registro.
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