UNIVERSIDAD LOS NGELES DE CHIMBOTE

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS

DESAFOS DEL ACTUAL CONSTITUCIONALISMO

ASIGNATURA:
DERECHO CONSTITUCIONAL ESPECIAL
ESTUDIANTE:
JAVIER REMBERTO CONTRERAS LARA
CICLO:
VIII
MODALIDAD:
SUA

AO
2016

DEDICATORIA

Este presente trabajo est dedicado primeramente a Dios, por las grandezas que me
ha dado en mi vida y las bendiciones que me ha hecho ver en m.

En segundo lugar a las personas que nos han apoyado y han hecho que el trabajo se
realice u se espera que sea de gran importancia y entendimiento para el estudiante.

INDICE GENERAL

Caratula...................................................................................................................... 1
Dedicatoria................................................................................................................. 2
ndice general............................................................................................................ 3

INTRODUCCION

DESAFOS DEL ACTUAL CONSTITUCIONALISMO

La obra Paradigmas y Desafos del Constitucionalismo Democrtico, editada por Mara

Isabel Garrido Gmez y Javier Espinoza de los Monteros, se centra en los desafos que las
democracias contemporneas encaran desde mltiples mbitos. As, desde la corrupcin a
la aparicin de nuevas olas de constitucionalismo e interpretacin de la Carta Magna, se
exponen estudios de caso como Mxico e Italia, se abordan cuestiones en torno al
populismo o se reflexiona a cerca de los escenarios futuros que el Estado de Derecho
puede enfrentar. Dividido en dos bloques, el primero quiz con un mayor enfoque terico
que el segundo, presenta diez investigaciones individuales con expertos del sur de Europa
y Amrica Latina.
En el primer bloque (Evolucin y Rasgos del Constitucionalismo Democrtico), el profesor
Gustavo Gozzi, de la Universidad de Bolonia, comienza presentando una reflexin en torno
a la evolucin de las concepciones liberal y conservadora en el plano jurdico de la
Alemania del siglo XIX. El autor parte de tres premisas bsicas: la peculiaridad que guarda
la doctrina alemana del Estado de Derecho y su irreducibilidad al modelo ingls de la Rule
of Law; la forma alemana del Estado de Derecho como resultado, en la segunda mitad del
siglo XIX, del compromiso entre liberalismo y principio monrquico y, finalmente,
la incompatibilidad entre Estado de Derecho y democracia.
Respecto a la primera de ellas, advierte de los distintos orgenes y procesos vividos en
cada modelo, que generarn en su opinin la especificidad del modelo alemn respecto al
ingls, pero que lo asemejarn a los continentales en ciertos elementos: separacin de
poderes, doctrina liberal-constitucional y declaraciones de derechos entre otros. Asimismo,
remarca la estabilidad y pre-existencia de los derechos respecto al Estado en el modelo
ingls, as como la distinta lgica que desarrollaban las burguesas de Inglaterra y
Alemania respectivamente a la hora de tratar de imponer sus intereses en la arena jurdica.
En el caso britnico influyendo a travs del Parlamento y en el caso germano, en la
reinterpretacin de la norma ya aprobada.
Respecto a la forma alemana del Estado por compromiso, seala el paulatino declive del
liberalismo jurdico-poltico en los estados alemanes segn avance el siglo XIX. La crisis
del Paulskirche, el asentamiento de la monarqua constitucional o la preponderancia del
Estado respecto a las libertades ciudadanas supondrn la desnaturalizacin del Estado de
Derecho para las concepciones liberales previas. Esta evolucin -o involucin si se
prefiere- ser plasmada en los principios del Estado de Derecho de Jellinek, lo cuales son
trados a colacin por Gozzi y que servirn de antesala a la reflexin que este autor realiza

en las postrimeras de su investigacin: son compatibles la democracia y el Estado de

Derecho?
A la luz de la evolucin mostrada, pareciera difcil la convivencia entre ambas, postura que
el propio autor defiende apoyndose en autores como Kgi, mxime cuando la propia
historia alemana no cuenta con excesivas experiencias democrticas previas a las
posguerras mundiales del siglo XX. No obstante, Gozzi recuerda que el Rechsstaat actual
alemn tiene muy poco que ver con el conocido desde el siglo XIX.
A continuacin, Mara Isabel Garrido Gmez, de la Universidad de Alcal de Henares
expone ciertas cuestiones en torno a los principios democrticos, el constitucionalismo y
los retos actuales que les aguardan.
En este sentido, advierte que desde el siglo XX la teora de la democracia enfrenta
tensiones ante los fundamentos de la legitimidad democrtica, que sern potenciadas
durante la poca actual de globalizacin. Ejemplo de ello supondra la progresiva prdida
de soberana de los Estados, el cual antes o despus plantear para la autora la
reformulacin del paradigma liberal-estado cntrico, as como la refundacin de la
representacin poltica, donde nuevas frmulas de participacin directa se debaten pero no
terminan de implementarse de forma contundente.
Asimismo, la autora advierte que este proceso globalizador contemporneo estara
produciendo una regresin del Derecho, eso s, con problemas ms de ndole poltica que
jurdica, siendo muestra de ello una aparente subordinacin del sistema poltico al
econmico. Ello generara a su vez un dficit democrtico en el Estado de Derecho, con
una posible solucin aportada por Ferrajoli, quien abogara por un constitucionalismo y
federalismo globales sin Estado. Esto es, una suerte de democracia constitucional
multinivel que, en todo caso, pareciera ms idealista que factible en el medio y largo plazo.
Es decir, se tratara de una reformulacin del Estado que buscara abandonar su
connotacin clsica de naturaleza territorial, hacerse global y ser capaz de enfrentar los
retos desterritorializados actuales y que cuestionan incluso las formas de participacin
poltica.
Posteriormente, Sergio Ral Castao, del CONICET desarrolla un interesante debate en
torno a la legitimidad del poder y su alcance as como la distincin entre el poder del
Estado y en el Estado. Para ello, se arma de una descripcin conceptual que clarifica sus
postulados y define su posicionamiento. En este sentido, asume la necesaria tendencia del
ser humano a la poltica, lo que en ltimo trmino comprendera la existencia del Estado y,
por qu no decirlo, del Derecho que lo sustente.

No obstante, expone ideas sugerentes como que el fundamento de la legitimidad de origen

consistira en la Constitucin en s y no en el consenso de los gobernados, lo que
ejemplifica a su vez con las experiencias democrticas actuales. Es decir, la norma
fundamental regula, establece y legitima el acceso a los cargos polticos elegibles,
llegando con ello para los gobernados la necesidad de obediencia. Otra cuestin a
destacar es la referida a la legitimidad de ejercicio, supeditada para el autor al
cumplimiento de los procedimientos y medios previos, pero que es necesaria para el
funcionamiento de todo rgimen poltico, sea ste democrtico o no.
A continuacin, Javier Espinoza de los Monteros, de la Universidad del Salento y de la
UNAM, lleva a cabo una reflexin desde una perspectiva sociolgica del Estado de
Derecho y su evolucin. Para ello, presenta un debate sobre la semntica del mismo, las
condiciones bsicas que todo Estado de Derecho debe reunir y trae a colacin referencias
para la discusin acerca del Rule of Law ingls o el Rechsstaat alemn entre otros.
En este sentido, diferencia entre el sistema poltico y el Derecho, as como expone ciertas
tensiones recurrentes que se dan entre ambos, adems de expli-citar la evolucin dada
desde el plano terico con autores como Bodino, Hobbes o Sieyes.
Desarrolla por tanto un marcado acento histrico, donde no faltan las referencias a la
Revolucin Francesa, la progresiva limitacin al poder del Soberano y la sacralizacin de
la ley, la cual para Espinoza de los Monteros evidenciara ms una nueva dinmica de
ejercicio del poder que una democratizacin del mismo. Esta evolucin del Estado de
Derecho y su creciente poder y capacidad sobre el ciudadano, se ver para el autor
limitada y clarificada por las Constituciones, que tendern a blindar derechos y libertades
ciudadanas.
Posteriormente, y como fin al primer bloque temtico, Rafael de Ass Roig, de la
Universidad Carlos III de Madrid, presenta una investigacin con dos principales
escenarios. En el primero de ellos, narra la evolucin que ha sufrido el Estado de Derecho
as como los principales rasgos con los que contaba en el plano jurdico-poltico.
A este respecto, la evolucin no resultara balad, pues evidenciara la preeminencia de la
Constitucin sobre el ordenamiento jurdico y el establecimiento de lmites, valores y
objetivos que las instituciones polticas debieron tomar en cuenta. En este sentido, el autor
trae a colacin a Zagrebelsky, quien destacara la aparicin de los derechos humanos
como elemento definitorio y transformador respecto a perodos previos, an sin olvidar la
distinta capacidad de interpretar e implementar dichos derechos en los diferentes
regmenes polticos existentes.

Posteriormente, y como resultado de lo expuesto previamente, de Ass Roig presenta los

principales rasgos que considera que tendran los Estados Constitucionales actuales, para
detenerse especialmente en dos: los contenidos de las Constituciones y el rgano garante
del cumplimiento y vigencia de la Carta Magna. A este respecto, destaca el progresivo
recogimiento de derechos y libertades, as como su proteccin, capacidad para
condicionar la accin poltica y los espacios para la interpretacin.
Respecto al establecimiento de instituciones defensoras de la interpretacin de la
Constitucin, rescata debates en torno al quin, cmo y por qu de esta lgica, lo que
necesariamente derivara en el cuestionamiento de la imparcialidad de sus miembros y
directrices.
Dando inicio al segundo bloque del libro, (Cuestiones Relevantes del Constitucionalismo
Democrtico), Carlos Miguel Herrera, de la Universidad de Cergy-Pontoise, centra la
atencin en los derechos sociales y los efectos que su consti-tucionalizacin supuso para
los Estados democrticos. As, defiende el proceso democratizador profundizado a travs
de ellos, as como las limitaciones al poder poltico que otros autores en esta misma obra
destacan. Para ello, expone los cuatro grandes momentos en los que se articul un
proceso de cambio social y jurdico: 1792 con el derecho a la subsistencia en plena
Revolucin Francesa; 1848 y el intento socialista del derecho al trabajo durante la
Segunda Repblica francesa; 1917 con el impulso mexicano a los derechos de los
trabajadores y 1945 por el proyecto social-demcrata del Estado de Bienestar en la
Europa Occidental y democrtica.
Orienta pues, su vista hacia un cierto constitucionalismo social, donde los derechos
sociales fundamentan el devenir del constitucionalismo, sin olvidar principios como la
justicia material, la limitacin de la propiedad privada por su funcin social y la afirmacin
de los derechos de los trabajadores, elementos que el autor recuerda ya fueron
anunciados en la Constitucin de Mxico de 1917 y en la alemana de 1919.
Llamativo resultara el abordaje, aunque breve, del populismo constitucional, elemento a
menudo olvidado en la historia constitucional del pasado siglo. Se debieran destacar las
experiencias latinoamericanas respecto a las europeas por ser innovadoras y creadoras en
sus respectivos pases al constitucionalizar valores y visiones sociales que en el viejo
continente ya contaban con cierto reconocimiento jurdico. No obstante, este elemento
transformador

ser

igualmente

visto

por Miguel

Herrera

en

las

experiencias

latinoamericanas recientes que, an englobando distintos procesos polticos, han

generado una suerte de constitucionalismo transformador en dicha regin. Valgan de
ejemplo los casos de Venezuela, Bolivia y Ecuador donde se cuestionan y reinterpretan las

asunciones y funciones de las distintas instituciones sociopolticas, las nuevas vas de

participacin democrtica y, por qu no destacarlo, de generar Estados y relatos
nacionales ms inclusivos y representativos, al menos desde el discurso poltico. No
obstante, quiz debiera apuntarse a este respecto la controvertida aprobacin e
implementacin

de

marcos jurdicos

que

podran

estar

socavando

libertades

fundamentales en dichos pases, como pudiera ser la libertad de expresin y prensa.

A continuacin, Antonio Prez Luo, de la Universidad de Sevilla, se centra en los cambios
que el constitucionalismo, a nivel global, vive recientemente a consecuencia de los nuevos
valores morales, sociales y polticos que impregnan a las sociedades occidentales. Esta
etapa, denominada en ocasiones como posmodernidad, ha tendido a reinterpretar al
Estado de Derecho, los propsitos, fines y contenidos de las Constituciones y, en
definitiva, a crear una nueva cultura jurdico-poltica. En efecto, se habra de destacar que
se han generado en las ltimas dcadas nuevas teoras en torno a los derechos y
libertades,

con

resultados tangibles

como

muestran

las

nuevas

experiencias

constitucionales latinoamericanas anteriormente mencionadas o la inclusin de derechos

de nueva generacin en textos jurdicos en mltiples sociedades democrticas. En este
sentido, Prez Luo trae a colacin la necesaria implementacin de nuevos mecanismos
democrticos en las esferas poltica y jurdica (por extensin) que suponen, entre
otras consecuencias, un asalto a la teora tradicional de la legislacin.
Por otro lado, un riesgo que el autor advierte en la obra podra ser la politizacin y nueva
pluralidad de fuentes del Derecho, ms terica que real en el mundo jurdico actual,
aunque a este respecto pudiera citarse la experiencia boliviana, donde el sistema legal
occidental convive en buena medida con tradiciones y usos de colectivos indgenas,
generando en ocasiones notables discusiones y tensiones sobre los lmites de la justicia y
la ambivalencia de sistemas en una misma sociedad.
Respecto a los estudios de caso presentes en la obra, en primer lugar se expone una
investigacin centrada en Italia a manos de Giovanni Bisogno, de la Universidad de
Salerno, enfocndose en los aspectos genealgicos -por usar la terminologa del autorsobre el origen del control y juicio sobre las leyes. Es decir, bajo qu circunstancias y
modos se gener en Italia el control constitucional de la norma y qu efectos ha tenido
esto en los mbitos terico y prctico del pas transalpino. En este sentido, Bisogni destaca
la peculiaridad del sistema italiano, el cual ya desde las discusiones constituyentes pareci
rechazar el modelo de Judicial Review estadounidense y las alternativas europeas de
Schmitd y Kelsen entre otros. En la prctica, este rechazo motiv una naturaleza distinta y
propia, restndole quiz al rgano de control constitucional italiano herramientas y
autoridades con que en otras latitudes s contara, y centrndose ms en cuestiones de

legitimidad constitucional que de la propia constitucionalidad de la norma en s. Otro

elemento destacado por el autor se tratara del alejamiento que la Corte Constitucional
italiana mantendra respecto al Parlamento en cuestiones como su membresa y
funcionamiento internos, adems del rol en ocasiones no suficientemente analizado de los
jueces comunes a la hora de generar significado e interpretacin a la norma vigente. Es
decir, hasta qu punto los requisitos de no relevancia y de no manifiesto infundado
tendera a actuaciones ms propias del rgano constitucional que de otras instancias, lo
que si bien conlleva beneficios en el sentido de adaptacin y adecuacin a la sociedad,
tambin genera riesgos de difuminacin, control y heterogeneidad doctrinal.
Respecto al segundo estudio de caso, Alfonso Garca Herrera, de la Universidad
Panamericana, se centra en Mxico reflexionando en torno a la motivacin de las
sentencias. Para ello, analiza los hechos relacionados a las motivaciones de carcter
constitucional de la Suprema Corte de Justicia de dicho pas, tomando como punto de
partida los antecedentes histricos en el sistema judicial en este Estado norteamericano en
el plano de las motivaciones. As, destaca hitos judiciales provenientes desde el ltimo
tercio del siglo XIX o los cambios normativos que traern la Constitucin de 1917, la
posterior Ley de Amparo de 1936 o las novedades acaecidas desde 1995 para la
jurisdiccin constitucional. Destquese asimismo que Garca Herrera defiende la necesaria
reforma del proceso y formato de las sentencias mexicanas, en pos de una mayor
simplificacin, claridad y comprensin de las mismas. Y ello, porque el autor expone la
importancia que la motivacin conlleva de manera explcita en los casos relacionados con
los tribunales federales y Constitucional (Suprema Corte). Considera que tendra
destacables consecuencias en el plano poltico, pero tambin de control ciudadano y
democrtico, dados los efectos que en materia de derechos fundamentales tienen este tipo
de sentencias, adems del acercamiento de las instituciones jurdico-polticas a la
ciudadana.
Finalmente, Jorge Salem Sea, de la Universidad Pompeu Fabra, trata una cuestin de
alcance mundial y actual: los efectos que la corrupcin y el ataque a los derechos
humanos tienen para las democracias y Estados de Derecho contemporneos. Desarrolla
una reflexin en torno al concepto de corrupcin, su significado, variantes, motivaciones y
prevalencia. Por supuesto otorga un papel destacado a los efectos perniciosos de la
misma, centrndose en lo que se refiere a la violacin de los derechos humanos, por lo
que el autor tiende a denominar corrupcin poltica, corrupcin judicial y corrupcin en el
mbito de la salud. Cada una de ellas, con sus propios efectos. A este respecto, desarrolla
una visin en torno a lo que denomina como corrupciones indirectas, ya sea la generada
en ocasiones en torno a la obra pblica y privada, la relacionada con los ecosistemas o la
de carcter puramente econmico. Todo ello, lleva a Salem Sea a un anlisis que deriva

10

en recomendaciones y peticiones de este autor para limitar esta lacra que entiende que
agrede los derechos humanos del ciudadano. Destquense al respecto polticas sociales
en el plano educativo, un mayor control fiscal sobre transacciones y parasos fiscales y un
incremento del abordaje jurdico-penal a los actos encaminados al hecho delictivo. Es
decir, una mayor cobertura penalizadora ante actitudes y actos que deriven en corrupcin.
Como conclusin, se desea destacar la referencia continuada a autores insignes en el
Derecho, el recorrido histrico que se muestra en diversos captulos y el anlisis breve
pero conciso de distintas experiencias en Alemania, Italia y Mxico. En todo caso, es
posible que una mayor atencin a fenmenos recientes como el denominado Nuevo
Constitucionalismo Latinoamericano, hubiera enriquecido la obra, dado su impacto en
cuestiones de derechos y libertades, separacin de poderes o limitacin de mandatos
presidenciales entre otros muchos mbitos. Asimismo, el abordaje a las consecuencias
derivadas del ejercicio del poder por parte de ciertos gobiernos en Amrica Latina
(Venezuela, Ecuador) y Europa (Hungra) podra haber arrojado interesantes reflexiones
en torno a las amenazas y retos actuales que los Estados de Derecho han de enfrentar
actualmente. No obstante, se considera que se trata de una obra razonablemente vlida
para obtener una visin general sobre la evolucin del constitucionalismo democrtico, as
como las distintas vertientes que ste tom en su implementacin y de ciertos riesgos que
actualmente encaran los Estados de Derecho.

11

CONCLUSIONES

12

BIBLIOGRAFIA

13