10/16/2014

TESE 2

TESE 2
1
COMISSO
ANTINOMIA ENTRE NORMAS CONSTITUCIONAIS.
HIPTESE DE INAPLICABILIDADE.
Alzemeri Martins e Brbara Camardelli

1)Introduo

O tema aqui abordado atina-se a um fato de real constatao: A EXISTNCIA DE

ANTINOMIA ENTRE NORMAS CONSTITUCIONAIS, com o fim de apontar critrios para
solucion-las, em vista da sua aplicabilidade.
Em face da contraditoriedade existente entre dispositivos da Lei Fundamental alem,
passou-se a discutir o tema da antinomia entre normas constitucionais, sob o prisma da
inconstitucionalidade, aps difuso da doutrina encabeada pelo Prof. Otto Bachof.(1)
A evidenciao da "invalidade" das ditas normas- aqui se encara a invalidade como
desconformidade com o sistema constitucional-, sob o aspecto da diferente graduao entre
princpios e normas contidos na Constituio tambm enfocada neste ensaio, mormente
no que se refere necessidade de tornar ineficazes os prescritivos com ela em
desconformidade.
Em assim sendo, teceremos consideraes preliminares acerca dos fenmenos que
precedem a Carta Constitucional e que lhe do sustento terico (Sociedade, Estado, Direito,
Poder Constituinte, Constituio).
Fixaremos o estudo, todavia, nas questes relativas distino da Constituio enquanto
sistema esttico e dinmico e antinomia entre as normas constitucionais, para, ao final,
demonstrarmos a incompatibilidade sistemtica da manuteno de dadas normas
antinmicas, razo pela qual proporemos o modus faciendi.

2)Sociedade, Estado e Direito

Sabe-se que a sociedade antecede o Estado (Desimportam para esta investigao as

origens da sociedade ou a sua interpretao sob tica organicista ou mecnica).

A sociedade se compe de relacionamentos humanos preexistentes e nasceu para

"assegurar ao homem o desenvolvimento de suas aptides fsicas, morais e intelectuais."(2)
http://www.pge.sp.gov.br/centrodeestudos/bibliotecavirtual/Congresso/xtese2.htm

1/20

10/16/2014

TESE 2

Pode-se disso depreender que nem todos os grupos humanos formam uma sociedade, to
s aqueles que conjugam indivduos portadores de racionalidade a uma finalidade geral por
eles delimitada, que ora cognominaremos de "bem comum".(3)
Diante da impossibilidade do atingimento do "bem comum", em mantidas intactas a fora e
a liberdade individuais irrestritas, o homem passou, como conseqncia, a renunci-las
parcialmente para celebrar, ainda que tacitamente, um "contrato social".(4)
" Encontrar uma forma de associao que defenda e proteja de toda a fora comum a
pessoa e os bens de cada associado, e pela qual, cada um, unindo-se a todos, no
obedea portanto seno a si mesmo, e permanea to livre como anteriormente. Tal o
problema fundamental cuja soluo dada pelo contrato social." (5)
Esta ato associativo - o "contrato social"- firmado em razo da renncia de parcela de
liberdade e fora individuais- gerou o Estado, cuja recepo de influxo desses indivduos
torna-o superior a eles. (6)
Vrias concepes tm sido levantadas para o Estado, nas mais variantes acepesjurdica, filosfica e sociolgica. (7)
Adotaremos, aps extrao de Bonavides, o conceito de Jellinek para o Estado:
"corporao de um povo, assentada num determinado territrio e dotada de um poder
originrio de mando."(8)
Inferem-se do conceito acima os do Estado, a saber, o poder poltico (consubstanciado no
"governo"), o povo e o territrio. (9)
Questiona-se, neste passo, como se conceber um grupo humano- POVO- inserto em limites
espaciais- TERRITRIO- e sob a gide de um poder destacado e personalizado GOVERNO- subsistindo perenemente frente aos conflitos internos e externos, sem que
houvesse uma "organizao" de sua atuao. Isto se faz atravs de normas jurdicas.
Ainda que no se olvide que o fenmeno jurdico possa preexistir ao estatal, quer-se aqui
frisar que o direito funciona como o nico instrumento para atingir a finalidade do "contrato
social"- o "bem comum" e conter, ao final, a prpria atuao do Estado aos limites
pactuados pelo seu elemento humano.
Em arremate a esta questo, vale a transcrio literal de enxerto da obra da Professora
Maria Helena Diniz:
"Poder-se- dizer que no h uma norma jurdica que no deva sua origem a um fim, a um
propsito, a um motivo prtico. O propsito, a finalidade consiste em produzir na realidade
social determinados efeitos que so desejados por serem valiosos: justos, convenientes,
adequados subsistncia de uma sociedade, oportunos etc...
Os homens elaboram normas incitados por uma necessidade social surgida em certo
tempo, por um problema de convivncia ou cooperao que precisa ser solucionado. Tm
por fim a realizao e a garantia da paz e da ordem social.
Resulta, pois, claro que o fim da norma jurdica consiste em lograr que seus sujeitos
cumpram a conduta que aparece como ordenada..." (10)
Deste modo, o direito (11) se expressar como um reflexo do desejo social direcionado a
um alvo, cujo lineamento, para ns, reside numa opo ideolgica da sociedade. E tal
expresso se efetiva pelo Estado.
http://www.pge.sp.gov.br/centrodeestudos/bibliotecavirtual/Congresso/xtese2.htm

2/20

10/16/2014

TESE 2

evoluo dos mecanismos de satisfao implementados pelo Estado dirigidos ao "bem

comum", em ltima anlise, que se infirmou o "Constitucionalismo".
O "Constitucionalismo", enquanto movimento, decorreu do "Iluminismo", e outorgou base
terica para o surgimento do "Estado de Direito", em que o poder passou a ser contido pelo
jurdico.
A circunferncia do poder concntrica ao crculo do direito, de tal forma que lhe d
efetividade.
Acerca do poder fundamental, cujo alcance normativo de maior elevao, abordaremos a
seguir.

3)O Poder Constituinte e sua titularidade

Tratar do poder constituinte e sua titularidade como fundamento da ordem normativa e o

seu mais alto grau de positividade implica versar sobre poder constituinte e constituio.
Contudo, a matria ser examinada em linhas gerais, por conta de sua necessidade
meramente preambular.
Afirma Nelson Saldanha que situar o poder constituinte comporta extrema dificuldade, posto
que este passa a ser notado aps a sua efetiva ao. (12)
Acrescenta o citado autor que tal poder retrata a "aptido ou oportunidade de estabelecer
uma Constituio. Sua natureza, destarte, consiste antes de tudo em seu poder-para-ao.
Ele antes do mais potncia constituinte, algo cuja essncia tender para o ato e s no
ato alcana a plenificao."(grifamos) (13)
Formalmente falando, o poder constituinte meio estabelecedor da Constituio e toda a
estrutura estatal nela encerrada e que, para Bonavides, contm neutralidade axiolgica, se
aquele for considerado em face da sua originalidade de implantao de vontade. (14)
Dissentimos da tese acima explanada, no que tange no valoratividade do poder
constituinte, embora nos parea correto aduzir que no h juridicidade primria neste poder.
Assim o fazemos, porquanto concebemos o poder constituinte como fruto da ao do seu
titular, que exterioriza sua volio com fora ideolgica. Tanto assim que o exerccio do
poder constituinte se efetiva mediante representantes, fato corroborador da inciso da
ideologia na sociedade sob regulao constitucional.
Vale, ento, referir-se a poder constituinte originrio no aspecto supra-abordado.
O poder constituinte originrio poltico, e no se prende a barreiras formalistas (15). ele
o "fazedor" da Constituio.
Na viso de Michel Temer, o poder constituinte originrio objetiva a criao do Estado,
rompendo a ordem jurdica anteriormente implantada. (16)
Assinala o festejado autor que o poder constituinte h de ser proveniente de movimento
revolucionrio ou assemblia popular e que a cada nova constituio inaugura-se novo
http://www.pge.sp.gov.br/centrodeestudos/bibliotecavirtual/Congresso/xtese2.htm

3/20

10/16/2014

TESE 2

Estado, mesmo que composto do mesmo povo e do mesmo territrio.

Apesar da autonomia e relativo incondicionamento do poder originrio, este influenciado
pelos seus emissores, como j dissemos. So de extrema valia a propsito do tema as
lies do constitucionalista acima aludido:
"(...) No h dvida, tambm, de que o constituinte est limitado pelas foras materiais que
o levaram manifestao inauguradora do Estado. Fatores ideolgicos, econmicos, o
pensamento dominante da comunidade, enfim, que acabam por determinar a atuao do
constituinte. (17)
A Assemblia Nacional Constituinte pode tudo em tese, mas quando se rene traz j
compromissos indeclinveis emanados de suas origens sociais, polticas e ideolgicas. E
esses compromissos evidentemente lhe estreitam o espao de ao, sem todavia desfalcla das qualidades de grande frum e plenrio insubstituvel de uma vontade nacional em
busca de consenso".(18)
Cabe referir, em resumo, ao poder derivado, dizendo, desde j, que este tem ndole jurdica,
ao revs do poder constituinte originrio e deste auferindo a sua fora.
O poder derivado atende ao ideal de "atualizao" do Texto Constitucional, em face da
evoluo dos fatos, o que torna a Constituio adaptada realidade circundante e no
obsoleta ou inaplicvel. (19)
Faz-se premente, agora, discorrer sobre Constituio e Norma Constitucional.

4)Constituio e Norma Constitucional

4.1.Constituio

H vrios sentidos para a expresso "constituio":

No sentido sociolgico, a constituio encarada como "fonte da ordem constitucional
positiva", uma vez que o sociologismo vislumbra o direito como fato social, cujo estudo se
perfaz como se fora de fenmenos fsicos. (20)
A constituio, nesta acepo, seria fruto da interao social, e no de mera concepo
racional humana, de sorte que o papel do constituinte passa a se resumir na sistematizao
dos valores resultantes da referida interao, com o fim de espelh-la em um documento.
(21)
Politicamente observada, a constituio pode ser entendida sob os aspectos absoluto,
relativo, ideal e positivo.
No aspecto absoluto, a constituio se mostra como a normatividade suprema da ordem
estatal, como Estado, portanto.
Relativamente, a constituio o documento escrito engendrado de "pluralidade de leis
particulares".(22)
http://www.pge.sp.gov.br/centrodeestudos/bibliotecavirtual/Congresso/xtese2.htm

4/20

10/16/2014

TESE 2

Sob o foco ideal, consiste na correspondncia exata entre o documento constitucional e os

anseios da organizao poltica do elemento humano do Estado.
Pelo aspecto positivo, e sobre este discorreremos com maior vagar frente, a constituio
"deciso poltica fundamental" , jungida existncia nacional, estrutura dos rgos estatais
etc.
O conceito jurdico de constituio objetiva enfoc-la como norma jurdica, como "lei
fundamental da organizao estatal". Atribui-se a Kelsen esta concepo. (23)
Coerentemente com o "normativismo metodolgico" da Escola de Viena, a constituio
norma pura, o que lhe desveste de qualquer contedo valorativo. (Frise-se que Kelsen no
ignora as presses sociais, mas remete ao jurista a funo de expurg-las do sistema para
implantar o purismo normativo.)
Kelsen empregou para constituio os sentidos lgico-jurdico e o jurdico-positivo.
Quanto primeira noo, a constituio "norma fundamental hipottica", a qual serve de
esteio para todas as normas do ordenamento que encontram a seu fundamento de
validade.(24)
No que atina ao ltimo sentido - o jurdico-positivo, a constituio resta identificada com a
norma positiva suprema, uma lei de alta graduao, cujas alteraes obedeceriam a
critrios especficos contidos em seu prprio bojo.
A crtica operada por Jos Afonso da Silva ao purismo normativo , para ns, extremamente
acertada. Seno, vejamos:
"A teoria de Kelsen teve o mrito de revelar a natureza de dever ser da norma jurdica, mas
caiu no exagero do normativismo que reduz o objeto da cincia jurdica a pouco mais que
uma lgica jurdica. Seu formalismo no se compadece com a experincia jurdica,
especialmente no campo do direito constitucional, onde se verifica tanta influncia da
realidade social, poltica e ideolgica, por sua vez exacerbada pelo sociologismo,...." (grifo
do autor)

4.2.Norma Constitucional

Pressupe o conceito de norma constitucional a noo de rigidez constitucional.

Fala-se em rigidez constitucional para definir o fenmeno de imutabilidade constitucional por
"processos ordinrios de elaborao legislativa"(25), servvel para ratificar a supremacia da
Lei Suprema, pois um sistema no altervel pelas vias comuns se intui mais duradouro.
A rigidez constitucional tem fulcro na presuno de que se o mesmo processo utilizado
para a alterao de todas as normas contidas na Carta, estas normas se entendem iguais,
conforme o magistrio Afonso da Silva(26), e, acrescentaramos ns, dentro de uma
perspectiva dinmica, por integrarem o texto constitucional.
Desta forma, pode-se definir norma constitucional como o preceito inserto na Constituio
Positiva.
Bem verdade que nem todas as normas constitucionais esto positivadas, mas, a priori,
http://www.pge.sp.gov.br/centrodeestudos/bibliotecavirtual/Congresso/xtese2.htm

5/20

10/16/2014

TESE 2

todas as normas positivadas so constitucionais.

Dizemos "a priori", porque intentamos demonstrar que a mxima "todas as normas
positivadas so constitucionais" cai por terra diante de antinomias reais insanveis, como
informaremos mais adiante.

4.3.Constituio material e formal

Revelando-se como a norma fundamental de um Estado, no sentindo de estrutur-lo

segundo a opo poltica vigente, a Constituio, assim, deve ser entendida,
primordialmente, em sua substncia, sem a pretenso de exaurir o seu conceito atravs da
forma: texto legal elaborado.
Sob este prisma, reconhece-se a existncia de normas constitucionais no positivadas e, ao
inverso, normas no substancialmente constitucionais, mas integrantes do texto da
Constituio, o que leva diferenciao entre constituio material e constituio formal,
segundo o objeto.
A constituio material traduz exatamente a organizao do Estado segundo a ideologia
dominante, vincula-se, destarte, a contedo, enquanto a formal refere-se a disposies
outras, sem este carter organizativo e fundante, mas erigidas a este patamar segundo as
necessidades sociais, ou seja, por questo de autoridade.
A exemplo, cite-se a Constituio Federal de 1988, que trata desde a conceituao do
Estado brasileiro (normas materiais) estipulao mxima da taxa de juros legais (normas
formais), compreensvel em vista do perodo de sua promulgao, quando o pas
atravessava grave crise econmica.
Note-se, desta maneira, que, mesmo as normas formais, revelam os valores scio-polticos
dominantes, levando-nos ao reconhecimento do que se denominou "supravalorizao" ,
conjunto de valores sobrepostos Constituio que a informam.
No se pode imaginar aqui, contudo, a defesa de uma metajuridicidade, ao inverso, pois
uma vez consignados tais valores nas normas constitucionais, passam eles a integrar o
sistema jurdico.
Indispensvel a respeito relembrar que o fenmeno jurdico compe-se de fato, valor e
norma, como informa o tridimensionalismo to bem defendido por Miguel Reale:
..."nas ltimas quatro dcadas o problema da tridimensionalidade do direito tem sido objeto
de estudos sistemticos, at culminar numa teoria, qual penso Ter dado uma feio nova,
sobretudo pela demonstrao de que: a)onde quer que haja um fenmeno jurdico, h,
sempre e necessariamente, um fato subjacente (fato econmico, geogrfico, demogrfico,
de ordem tcnica etc); um valor, que confere determinada significao a esse fato,
inclinando ou determinando a ao dos homens no sentido de atingir ou preservar certa
finalidade no objetivo; e, finalmente, uma regra ou norma, que representa a relao ou
medida que integra um daqueles elementos ao outro, o fato ao valor; b)tais elementos ou
fatores (fato, valor e norma) no existem separados uns dos outros, mas coexistem numa
unidade concreta; c)mais, ainda, esses elementos ou fatores no s exigem
http://www.pge.sp.gov.br/centrodeestudos/bibliotecavirtual/Congresso/xtese2.htm

6/20

10/16/2014

TESE 2

reciprocamente, mas atuam como elos de um processo (j vimos que o direito uma
realidade histrico-cultural) de modo que a vinda do direito resulta da integrao dinmica e
dialtica dos trs elementos que o integram".(27)
Indissociveis esses fatores (norma-valor), incabvel imaginar os ltimos (valores) como to
somente supra-direito ou, ainda, como um jusnaturalismo revisitado.
Com este embasamento terico, fcil compreender a razo pela qual embora de naturezas
distintas, no se diferenciam as normas constitucionais materiais e formais, presumindo-seas identificadas diante do ingresso no texto constitucional, em decorrncia dos valores
sociais que legitimam o Poder Legiferante.

4.4. Graduao de normas constitucionais

Mais importante do que a classificao acima, parece-nos distinguir as normas

constitucionais entre princpios e regras. Princpios denotam proposies normativas com
alto grau de abstrao, caracterizando-se, em conseqncia, por sua indeterminabilidade,
pelo que necessita sempre de mediao concretizadora.
Enquanto tais, os princpios absorvem integralmente os valores, conformando-se, neste
instante o fenmeno da jurisdicizao dos valores, na busca do "ideal de justia" segundo a
perspectiva ideolgica vigente, fundamentando, em segundo momento, todas as demais
regras jurdicas. Da dizer-se possurem natureza normogentica. (28)
As regras, por sua vez, definem-se como prescries diretas de conduta, com pouco grau
de abstrao, possibilitando-se a aplicao normativa direta e, como visto, baseiam-se nos
princpios.
Ambos, princpios e regras, levam consecuo da segurana jurdica, por permitir um
modelo jurdico aberto s influncias valorativas, ao mesmo tempo em que se garante a
resoluo coercitiva dos conflitos postos, sendo indispensveis a uma constituio dinmica
e eficaz.
Dentre os princpios, h que se identificar: a)os princpios estruturantes, ou conformadores
das linhas mestras da Constituio; b) os princpios gerais fundamentais que buscam
concretizar os princpios estruturais, considerados sub-princpios; c)os princpios
constitucionais especiais, destinados a materializar os princpios constitucionais gerais.
No dizer de CANOTILHO, estabelecer-se-ia um processo de densificao principiolgica,
tambm, no se deve olvidar, realizado atravs das regras. (29)
Tome-se, a exemplo, o art. 81 da Constituio Federal de 1988, que estabelece a eleio
em 90 (noventa) dias, a contar da abertura da vaga nos cargos de Presidente e VicePresidente da Repblica. Tal regra fundamenta-se na democracia semi-representativa, na
forma republicana de governo, na harmonia e na independncia dos Poderes e no sistema
presidencialista, a fim de obrigar a nova escolha do representante da soberania popular no
cargo de Chefe de Estado de Governo, no permitindo a substituio pelos Chefes dos
Poderes Legislativo e Executivo.
Incontestvel a afirmativa de que se estabelece entre os princpios e regras uma relao de
derivao, acarretando a fundamentao, se se parte dos princpios estruturais para as
http://www.pge.sp.gov.br/centrodeestudos/bibliotecavirtual/Congresso/xtese2.htm

7/20

10/16/2014

TESE 2

regras constitucionais, ou, a subsuno, acaso se inicie das regras constitucionais at se

atingirem os princpios estruturantes.
Adotando-se por pressuposto o fato da constituio consistir na fonte jurdica fundamental
e, assim, organizadora, de um organismo estatal, h que, por outro lado, presumir-se a
unicidade das normas constitucionais, vislumbrando que a relao entre princpios e
normas, alm de densificao, compreende esclarecimento recproco, buscando-se sentido
e significado uma da outra.
Desta maneira, ainda que se concorde com a alegao de que o processo acima
estabelecido no exaure as relaes internas entre princpios e regras, por haver este
imprescindvel esclarecimento recproco, no se pode esquecer a gradao instituda pela
prpria diferena de natureza das normas. Conceber a regra normativa sem o valor refletido
pelo princpio, v.g. significaria destitu-la de valorao, no se conformando o fenmeno
jurdico.
A unitariedade resultar do processo interpretativo, vista como um objetivo previamente
definido e que norteia o trabalho racional. a concluso, at mesmo para se permitir a
efetividade da norma. A natureza da norma, entretanto, condiz com a sua essncia, sendo
inimaginvel esquec-la, desvirtuar a relao derivativa, para alcanar uma suposta
unidade formal, que, internamente, poderia debater-se em contradio.

4.5. Constituio enquanto sistema

Surge, em decorrncia, a problemtica da constituio enquanto sistema, pois "sistema"

somente concretiza-se atravs de um conjunto de normas, relacionadas entre si de forma
coerente, conformando um todo orgnico. Sistema " o modo analtico de ordenar a
realidade logicamente"(30)
Segundo BOBBIO, catalogam-se dois tipos de sistema: o sistema esttico e o sistema
dinmico. O primeiro, compreendido pelas derivaes entre normas. O ltimo, pela
delegao de poder sucessiva que impe as relaes normativas. Em louvvel explicao,
comenta o jurista:
"A distino entre dois tipos de relao entre normas, a material e a formal, constatvel na
experincia diria...Por exemplo, um pai ordena ao filho que faa a lio, e o filho pergunta:
"Por qu?" Se o pai responde: "Porque deves aprender", a justificao tende construo
de um sistema esttico; se responder: "Porque deves obedecer a teu pai", a justificao
tende construo de um sistema dinmico. (31)"
Pelo que j se afirmou, a constituio se apresenta como um sistema, conjunto de normas,
conformando uma unidade indissocivel e coerente. E, acrescente-se, um sistema
internamente esttico e externamente dinmico. As normas constitucionais entre si devem
ser consonantes, o que implica, pela prpria natureza dos princpios e regras o processo de
densificao. Externamente, todavia, a constituio titulariza-se como a mais alta ordem
jurdica, no relevando que uma norma constitucional, como dantes analisado, apenas o
seja formalmente. A sua coercitividade constitucional advir do poder emanador.
A Constituio Federal de 1988, v.g, estabelece a exigncia de concurso pblico para o
provimento de cargos da Administrao Pblica (art. 37, II). Numa perspectiva dinmica,
justificar-se-ia apenas com a qualificao da norma: sendo constitucional, informa todo o
http://www.pge.sp.gov.br/centrodeestudos/bibliotecavirtual/Congresso/xtese2.htm

8/20

10/16/2014

TESE 2

ordenamento e, em conseqncia, deve ser observada. Numa perspectiva esttica, dir-se-ia

que o concurso pblico visa atender ao princpio da moralidade administrativa (art. 37,
caput) e ao princpio isonmico (art. 5, caput).
Assim, inexiste absurdo lgico em considerar um sistema esttico e, tambm, dinmico
segundo referenciais distintos. O inverso, adotar um nico ponto de referncia para atingir a
concluso decorrente e torn-la verdade absoluta sob outros prismas que, data venia,
parece-nos um pouco forado.
Ao se defender a impossibilidade de hierarquia entre normas constitucionais originrias
(advindas do Poder Constituinte originrio, instituidor da organizao do Estado) como
dogma constitucional, est-se afirmando uma plena verdade se se considera a Constituio
sob o prisma dinmico, porm no mais plausvel se se a observa sob a perspectiva
esttica.
Por uma questo lgica, a coerncia informadora do sistema constitucional h que ser
analisada, de incio, internamente. As disposies integradoras do sistema por uma razo
de autoridade, por serem constitucionais, precisam relacionar-se por fundamentao, uma
vez que a constituio em si mesma j se conceitua como uma opo ideolgica realizada
num momento histrico; j traz como princpios estruturais os valores absorvidos
socialmente.
Nunca seria plausvel, por exemplo, admitir que a Assemblia Constituinte de 1988, naquela
realidade, introduzisse um dispositivo para vedar o pluralismo poltico, quando,
anteriormente, optara pelo Estado Democrtico, embora como Poder Constituinte originrio
nenhum bice normativo a detivesse.
Por conseguinte, antes de considerar dinamicamente o sistema, imprescindvel examin-lo
de maneira esttica, a fim de consider-lo enquanto tal (sistema) e permitir a sua validade e
eficcia.

4.6. Validade e eficcia das normas constitucionais

Prima facie, a validade das normas constitucionais adviria exclusivamente do seu carter
formal: uma vez inseridas regras e princpios no texto jurdico fundamental de um Estado,
adquiram validade, ou capacidade de integrar o ordenamento jurdico e produzir efeitos. A
aplicao ou eficcia decorreria to somente de sua tipologia: norma de eficcia plena,
limitada (de legislao) ou programticas. (32)
O conceito, entretanto, no se mostra suficiente, diante, diante da imagem da constituio
como sistema (e, portanto, conjunto de normas em relaes lgico-coerentes), formado por
princpios e regras. Os primeiros, dotados de natureza normogentica, configurando-se
como base de todo o sistema, enquanto norma abstrata, reveladora dos valores adotados
pela sociedade num momento histrico.
Compreendendo-se as regras constitucionais como normas que densificam (concretizam)
os princpios, a ponto de torn-los aplicveis na prtica, fcil depreender a necessidade de
Harmonizao entre o princpio e a regra, pois esta retirar a sua validade da conformidade
com o princpio que a fundamenta.
Presumida vlida a norma, adquire eficcia, ou impositividade, regulamentando, de maneira
http://www.pge.sp.gov.br/centrodeestudos/bibliotecavirtual/Congresso/xtese2.htm

9/20

10/16/2014

TESE 2

efetiva as condutas. Torna-se, pois, aplicvel.

Ao inverso, existindo contradio entre as normas, incabvel admit-las vlidas, diante da
dissonncia que corrompe o sistema, e, em conseqncia, tampouco eficazes.
Melhor explicando. Enquanto integrante do sistema (organismo unitrio complexo), a norma
dele retira coercitividade indispensvel para regular a atividade humana (no caso da norma
constitucional, a atividade estrutural do Estado e da sociedade). No havendo meios para a
manuteno da norma conflitante com o sistema, o que, de imediato, retira deste a
organicidade, exsurge indiscutvel a ausncia de validade e eficcia, no se podendo
consider-la um preceito jurdico aplicvel.
Por conseguinte, a problemtica da aplicao das normas constitucionais, embora
vinculadas validade e eficcia, suscita, antes, a questo interpretativa, a fim de se concluir
pela integrao ou no da norma ao sistema.

5)Antinomia entre normas constitucionais

Constituindo o direito produto cultural, mais precisamente, linguagem preceptiva, apenas

haver concretizao dos dispositivos jurdicos com a Hermenutica, ou seja, com o
exerccio interpretativo, com vistas definio do sentido da norma, aqui, da norma
constitucional.
A interpretao do texto constitucional deve se realizar segundo valores vigentes e, em
consequncia, consoante o momento histrico, alcanando-se o estabelecimento de
preceitos efetivamente vinculantes, construindo-se o que CANOTILHO denomina
"constitucionalidade adequada".(33)
Orientam a interpretao constitucional os seguintes princpios:
a)princpio da supremacia constitucional, ou superioridade jurdica da constituio, que
praticamente impe a rigidez constitucional, j analisada;
b) princpio da unidade da constituio, exigindo a interpretao sistmica do texto, sem
consideraes parciais, levando a uma busca incessante da conciliao de supostos
conflitos;
c)princpios do efeito integrador, visando integrao poltica e social, a harmonizao
entre Estado e sociedade;
d)princpio da mxima efetividade, opo pelo sentido que garanta maior eficcia norma;
e)princpio da conformidade funcional, que, segundo Ehmke(34), revela-se pela
impossibilidade do rgo-intrprete desvirtuar a organizao estabelecida pela prpria
constituio.
f)princpio da concordncia prtica ou da harmonizao, que impe a tentativa de
salvaguardar direitos e bens jurdicos constitucionalmente protegidos, dada a sua igualdade
de valorao, estabelecendo-se limites recprocos.
A interpretao resultar, perceba-se, na afirmao do sistema, dotando-o da unicidade
lgica e, por conseguinte, de aplicabilidade.
http://www.pge.sp.gov.br/centrodeestudos/bibliotecavirtual/Congresso/xtese2.htm

10/20

10/16/2014

TESE 2

Durante o processo hermenutico, pode advir contradio entre normas integrantes do

sistema, denominada de antinomia. Tcio Sampaio Ferraz, ao explicitar o tema, conclui que
a antinomia jurdica perfaz-se quando: as normas conflitantes emanem de autoridades
competentes, num mesmo mbito normativo; contradigam-se por possurem operadores
opostos (permisso e proibio) e contedos refletindo negao interna um e outro (
prescrio de atuao e prescrio de omisso); e, por fim, criem posio insustentvel do
sujeito destinatrio da norma, sem qualquer recurso para solver o impasse institudo. (35)
Configurar-se-ia antinomia real quando preenchidos os trs requisitos acima expostos e
antinomia aparente, acaso haja soluo prevista pelo ordenamento jurdico, entre ns,
consignada na Lei de Introduo, que fixa os critrios hierrquico, de especializao e
cronolgico. (36)
Transportando-se para a perspectiva da constituio, questiona-se, de imediato, a
possibilidade de antinomia real e aparente.
A maioria doutrinria nega-a de forma peremptria, com base no carter dinmico da
constituio: sendo as normas constitucionais, possuem idntica hierrquica, devendo-se
observ-las como uma unidade sistmica.
Ao nos referirmos, porm, ao carter esttico da constituio, resta clara, como dantes
mencionado, a diferenciao das normas constitucionais entre princpios e regras, cuja
natureza suscita relao de densificao e esclarecimento recproco, instituindo uma
graduao, que, embora negada, inerente ao sistema, pelo que a existncia de conflitos
mostra-se bastante plausvel.
Para uma melhor resposta, impende analisar a hiptese de antinomia segundo, justamente,
a natureza das normas constitucionais e, num momento posterior, de acordo com sua
(delas) origem.
Acaso o conflito se localize entre princpios, afasta-se a possibilidade de antinomia de
imediato, pois, denotando valores sociais absorvidos juridicamente, os princpios vinculamse ao peso, importncia daqueles, acarretando, em conseqncia, um necessrio
equilbrio, a ponderao entre eles.
Encontrando-se o antagonismo entre princpios e regras ou entre regras e regras, mostra-se
plausvel a antinomia, considerando-se entre os primeiros, a diferena de natureza, e, entre
as ltimas, a identidade hierrquica.
Ressalve-se, porm, a hiptese de aplicao do critrio da especializao, considerando-se
a regra uma exceo justificada generalidade estatuda.
Por exemplo, rege o sistema tributrio nacional o princpio da anualidade (princpio
constitucional especial, impondo a exigncia de lei promulgada no exerccio financeiro
anterior para a regulao dos tributos do exerccio seguinte. No se aplica, contudo, o
princpio aos impostos de importao e exportao, diante da instabilidade do mercado
internacional, com repercusses na poltica econmica interna.
Se, efetivamente, no constituir esta a hiptese de especializao, caracterizada pelo
binmio generalidade-excepcionalidade, somente restar ao intrprete o reconhecimento da
antinomia.
Entre princpios e regras, a antinomia qualifica-se como aparente, prevalecendo os
primeiros, uma vez que consistem em normas de graduao distinta (critrio hierrquico no
sentido esttico. Celso Antnio Bandeira de Mello, sobre o tema, brilhantemente, como de
http://www.pge.sp.gov.br/centrodeestudos/bibliotecavirtual/Congresso/xtese2.htm

11/20

10/16/2014

TESE 2

costume, assevera:
"Violar um princpio muito mais grave que transgredir uma norma. A desateno ao
princpio implica ofensa no apenas a um especfico mandamento obrigatrio, mas a todo o
sistema de comandos. a mais grave forma de ilegalidade ou inconstitucionalidade,
conforme o escalo do princpio violado, porque representa insurgncia contra todo o
sistema, subverso de seus valores fundamentais, contumcia irremissvel a seu arcabouo
lgico e corroso de sua estrutura mestra".(grifos nossos) (37):
Entre regras, entretanto, a antinomia ser real, posto no ser aplicvel de maneira segura,
qualquer dos critrios interpretativos (hierarquia, especializao, ou cronologia). A antinomia
real, denominada tambm de "antinomia de segundo grau", soluciona-se apenas com a
edio de norma posterior diante da referida inexistncia (de critrios jurdicos j postos).
Considere-se, por outro lado, a origem das normas constitucionais, que se classificam em
originrias (decorrentes do poder constituinte originrio instituidor de uma nova ordem
jurdica) e derivadas (oriundas do poder constituinte derivado, destinado a reformar a
constituio), limitadas, todavia, por um procedimento especial, em virtude da rigidez
constitucional e pelas existncia das clusulas ptreas, imutveis, em nosso ordenamento,
conforme consignado no 4, art. 60.
Embora difcil a constatao de antinomia entre normas a constatao de antinomia entre
normas originrias, uma vez elaboradas pelo mesmo rgo legiferante no mesmo momento,
acaso ocorra contradio insanvel, valem as consideraes acima expendidas, em razo
da natureza das normas.
Vale salientar que as crticas inconstitucionalidade das normas constitucionais aqui se
concentram, inadmitindo-as sem qualquer exceo quanto s normas originrias.
respeito, cite-se o artigo "O art. 45 da Constituio Federal e a inconstitucionalidade de
normas constitucionais" , de Paulo Bonavides, na obra "A Constituio Aberta",
fundamentado na ausncia de hierarquia e na unicidade da constituio (argumento por ns
j debatido, demonstrando-se a impossibilidade de uma interpretao assim absoluta
quando se considera a constituio enquanto sistema esttico); e na casustica pouco
freqente, como se o no aparecimento de normas constitucionais antinmicas.
Interessante que, na casustica nacional, com a promulgao da Constituio da
Repblica em 1988, surgiu um exemplo tornando a tese atual e coerente.
O meio jurdico viu-se envolvido na questo da provvel inconstitucionalidade do art. 33 do
ADCT, que previa:
"Art. 33. Ressalvados os crditos de natureza alimentar, o valor dos precatrios judiciais
pendentes de pagamento na data da promulgao da Constituio, includo o remanescente
de juros e correo monetria, poder ser pago em moeda corrente, com atualizao, em
prestaes anuais, iguais e sucessivas, no prazo mximo de oito anos, a partir de 1 de
julho de 1989, por deciso editada pelo Poder Executivo at cento e oitenta dias da
promulgao da Constituio.
Em flagrante contradio com o art. 100 da Constituio Federal, in verbis:
"Art. 100. exceo dos crditos de natureza alimentcia, os pagamentos devidos pela
Fazenda Federal, Estadual ou Municipal, em virtude de sentena judiciria, far-se-o
exclusivamente na ordem cronolgica de apresentao dos precatrios e conta dos
crditos respectivos, proibida a designao de casos ou de pessoas nas dotaes
oramentrias e nos crditos adicionais abertos para este fim."
http://www.pge.sp.gov.br/centrodeestudos/bibliotecavirtual/Congresso/xtese2.htm

12/20

10/16/2014

TESE 2

Imaginar-se o art. 33 do ADCT como especfico significaria, por certo, infringir o princpio
isonmico, por no se conceber qualquer justificativa que embasasse um tratamento
diferenciado queles crditos ali contidos.
Alfredo Buzaid reconheceu a inconstitucionalidade do aludido dispositivo, mas tentou
solucionar o conflito atravs do critrio hierrquico, por entender as disposies transitrias
infraconstitucionais(38). Considerando a idntica origem das normas, difcil conceber
diferena de superioridade apenas pelo prazo de vigncia que lhes foi assinalado.
Fbio Bauab Boschi, amparado em Maria Helena Diniz, admite a existncia de conflito entre
normas constitucionais, mas no a inconstitucionalidade. Baseando-se no elemento
axiolgico, afirma que a equidade se revelaria no critrio adequado de soluo, devendo o
aplicador examinar caso a caso, a fim de atingir o ideal de justia. (39)
A nosso ver, consistindo o sistema no conjunto coerente de normas, sem antinomia, a
prpria existncia de conflito interno implodiria o sistema, violando a finalidade ltima do
direito: a segurana nas relaes jurdicas, com, agora, soluo normativa particularizada.
Rogrio Lauria Tucci, citado pelo autor acima, pugna pela inaplicabilidade do art. 33 do
ADCT, com o que estamos de acordo. (40)
Inicialmente, verifique-se que a antinomia se estabelece, em verdade, no entre regras de
pagamento de crditos, mas entre a regra do art. 33 do ADCT e o princpio isonmico
tambm contido no art. 100 da Constituio Federal. A antinomia revela-se aparente, diante
da derivao nsita, como j demonstrado, entre um princpio e uma regra. Vislumbra-se,
nesta hiptese, soluo jurdica: prevalncia do princpio e conseqente inaplicabilidade do
art. 33 do ADCT.
Outrossim, quanto s normas derivadas, a constatao da antinomia de mais fcil
casustica, no se rejeitando, tanto, a tese desenvolvida, em razo dos limites impostos ao
Poder Constituinte derivado e ao critrio cronolgico: a norma posterior revoga a norma
anterior, desde que fosse permitida a sua alterao. Institudo o conflito entre a ordem
constitucional posta e uma emenda, pode-se, efetivamente, falar em inconstitucionalidade.
Hodiernamente, discute-se muito a inconstitucionalidade da Reforma Administrativa,
promulgada em 02 de junho de 1998 (emenda Constitucional n 19/98). Em diversas
disposies, estabeleceram-se limitaes a direitos dos servidores pblicos, a exemplo do
art. 37, X, fixador do teto de remunerao.
A nica interpretao cabvel, para que se mantenha a coerncia e unidade do sistema
constitucional, entenderia tal disposio de aplicao imediata, porm no retroativa, diante
do princpio da irretroatividade (CF/88, art. 5, XXXVI), considerado clusula ptrea (CF/88,
art. 60, 4, IV), no atingindo os servidores dotados de estabilidade econmica e com
vencimentos superiores ao teto. Caso contrrio, manifesta a inconstitucionalidade por
ofensa ao direito adquirido.
Configurada a antinomia, ameaa-se a manuteno do sistema constitucional, atingido em
sua unidade, decorrendo, assim, o problema da aplicabilidade (eficcia) das normas em
contradio.

6) Resoluo da antinomia

http://www.pge.sp.gov.br/centrodeestudos/bibliotecavirtual/Congresso/xtese2.htm

13/20

10/16/2014

TESE 2

Por bvio, sendo antinmica, no encontra a norma validade no sistema, devendo ser
atingida em sua eficcia. Surge, destarte, a urgncia em recompor o sistema, dele
retirando-se o conflito, ainda que isto implique a retirada da norma, o que suscita o
problema da interpretao do texto constitucional e de sua competncia.
Inexiste norma expressa a respeito da sanatria da antinomia entre normas constitucionais.
Analisando o ordenamento jurdico nacional, observa-se que a Constituio Federal de
1988, ao menos estabeleceu o controle de constitucionalidade das leis e dos atos
normativos em face da Constituio, prevendo-o tanto na forma difusa, quanto na
concentrada.
Vale dizer, o controle difuso de constitucionalidade desenvolve um tipo de controle concreto,
visando aplicao direta da norma hiptese sub judice e, desta maneira, realiza-se pelo
Poder Judicirio em sua integralidade, com efeitos inter partes e ex nunc.
O controle concentrado caracteriza-se pelo exame da norma em tese (controle abstrato),
sendo exercitado pelo Supremo Tribunal Federal, erigido condio de Corte Constitucional
do pas, com efeitos erga omnes e ex tunc.
Bem de se ver que, atravs deste sistema misto de controle, deferiu-se inegavelmente ao
STF o poder de interpretar a Constituio.
Fixados estes conceitos, o controle da antinomia distinguir-se- segundo o tipo de conflito:
aparente (envolvendo normas originrias ou tambm normas derivadas) ou real, a permitir
um controle judicial ou poltico (legislativo).
Em se configurando antinomia aparente de normas originrias, solucionar-se- por critrios
interpretativos e, desta maneira, infere-se a abstrao do conflito , devendo ser exercida a
interpretao por quem detenha tal competncia: o Supremo Tribunal Federal (Corte
Constitucional), podendo-se aplicar, analogicamente, a via direta de controle de
constitucionalidade.
No se depreende, aqui, como defendeu Paulo Bonavides(41), invaso de competncia,
concesso de competncia legiferante ao Poder Judicirio, uma vez que no sair a
apreciao judicial dos limites jurdicos postos; dever esta fundamentar-se nos preceitos
jurdicos que informam a hiptese. Miceli, citado por Mrio Franzen de Lima, j afirmara: "o
intrprete pode sempre exercitar uma funo de adaptao, sem sair dos limites formais da
norma"(42)
Por exemplo, localizando-se a antinomia entre princpio e regra, como visto, prevalecer o
primeiro, dada a sua natureza normogentica, como informa o ordenamento jurdico.
Observe-se, pois, no se caracterizar o conflito como poltico, mas sim jurdico, diante da
opo poltica j haver se efetivado durante a instituio do poder constituinte originrio e
da promulgao da constituio, que, enquanto sistema, no admite contradio interna.
Se se tratar de antinomia aparente, envolvendo norma derivada, h o confronto da emenda
constitucional e da constituio e, desta maneira, admite-se falar em controle de
constitucionalidade, processando-se nos termos dispostos (sistema misto de controle).
Saliente-se que com a Emenda Constitucional n. 19/98 esta realidade apresenta-se bem
prxima.
Quanto antinomia real, entretanto, impende concordar com Bonavides no que tange
falta de competncia do rgo judicante. Diante da existncia de duas regras
http://www.pge.sp.gov.br/centrodeestudos/bibliotecavirtual/Congresso/xtese2.htm

14/20

10/16/2014

TESE 2

constitucionais contraditrias, de mesma origem e hierarquia, com fundamentao possvel

no sistema, escolher uma delas revelar-se-ia uma opo poltica.
A ausncia de critrios jurdicos determina uma anlise legislativa, consistindo a soluo
numa edio de emenda constitucional posterior, para que se resolva o conflito interno.
Competir, por conseguinte, ao Congresso Nacional, enquanto dotado de poder constituinte
derivado (CF/88, arts. 59, I e 60).

7) Concluso

A Constituio, enquanto ordem jurdica fundamental do Estado e da Sociedade, dispondo

sobre a sua estrutura e organizao, decorre do embate entre as foras polticas num dado
momento histrico, espelhando, desta maneira, uma opo ideolgica realizada.
Por outro lado, como conjunto de normas jurdicas em relao interna de coerncia, a
Constituio demonstra ser um sistema internamente esttico e externamente dinmico.
Sistema esttico, diante da diferenciao das normas que o compem (princpios e regras),
estabelecendo-se uma relao de densificao e, portanto, de fundamentao, partindo-se
dos princpios (normas abstratas consagradoras dos valores sociais absorvidos em
decorrncia da opo poltica) at as regras (normas concretizadoras dos princpios,
permitindo-se a sua (deles) aplicao coercitiva no mundo ftico).
Sistema dinmico, por consistir a constituio na ordem mxima vigente, em virtude da
autoridade da qual deriva (poder constituinte originrio), caracterizando-se, destarte, pela
mxima coercitividade, fundamentando o ordenamento jurdico do Estado.
A manuteno da Constituio como sistema, principalmente na perspectiva esttica,
implica a total conformidade lgica entre as normas constitucionais, o que lhes garantiria
validade e efetividade.
A existncia de conflito interno no sistema constitucional, revelado pelo processo
hermenutico, mostra-se, portanto, plausvel, ainda que de rara ocorrncia.
Impe-se distinguir a antinomia, se real ou aparente, ou se entre normas originrias e
derivadas, uma vez que ensejar um controle judicial ou poltico.
A antinomia aparente, solucionvel por critrios jurdicos interpretativos, quais sejam,
critrio da especialidade (binmio regra-exceo) e critrio da hierarquia (entendido no
sentido esttico, pela relao de densificao), enseja apreciao judicial.
Se entre normas originrias, a antinomia deve ser examinada pela Corte Constitucional
(Supremo Tribunal Federal), diante da atribuio da competncia interpretativoconstitucional especfica, que lhe foi outorgada.
Se se envolverem normas derivadas, qualifica-se a antinomia como conflito de
constitucionalidade, cuja soluo j est prevista no Texto Constitucional ptrio, atravs do
sistema misto.
Por fim, tratando-se de antinomia real, sem soluo jurdica plausvel, impe-se o controle
http://www.pge.sp.gov.br/centrodeestudos/bibliotecavirtual/Congresso/xtese2.htm

15/20

10/16/2014

TESE 2

legislativo, porquanto h, na hiptese, conflito de ndole poltica, sanvel, em nosso

entendimento, atravs de emenda constitucional editada pelo Congresso Nacional, detentor
do Poder Constituinte derivado.
Destarte, a excluso da antinomia, mediante a soluo supra-referida, permite a
subsistncia lgico-jurdica do sistema constitucional, garantindo-lhe plena aplicabilidade.
Do contrrio, no se poder reconhecer efetividade norma constitucional sob ameaa de
imploso da ordem constitucional necessariamente unitria.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

AZAMBUJA, Darcy. Teoria Geral do Estado, 28. ed., So Paulo: Globo, 1990.
BACHOF, Otto. Normas Constitucionais Inconstitucionais? Coimbra: Almedina, 1994 (
Traduo e nota prvia de Jos Manuel M. Cardoso da Costa.)
BARROSO, Lus Roberto. Interpretao e Aplicao da Constituio. So Paulo: Saraiva,
1996.
BASTOS, Celso Ribeiro e BRITTO, Carlos Ayres de. Interpretao e aplicabilidade das
normas constitucionais. So Paulo: Saraiva, 1982.
BATALHA, Wilson de Souza Campos. Teoria Geral do Direito- o Direito Positivo e sua
perspectiva filosfica. Rio de Janeiro: Forense, 1982.
BOBBIO, Norberto. Teoria do ordenamento jurdico, 9. ed.. Braslia: Editora da Universidade
de Braslia, 1997. (Traduo de Maria Celeste Cordeiro Leite dos Santos)
BONAVIDES, Paulo. A constituio aberta- temas polticos e constitucionais da atualidade.
Belo Horizonte: Del Rey, 1993.
___________________. Cincia Poltica, 7. ed., Rio de Janeiro: Forense, 1988.
___________________. Curso de Direito Constitucional, 4.ed., So Paulo: Malheiros
Editores, 1993.
BOSCHI, Fbio Bauab. Conflito de normas constitucionais. "In" Cadernos de Direito
Constitucional e Cincia Poltica, n. 4.
BRITTO, Carlos Ayres e PONTES FILHO, Valmir. Direito adquirido contra as emendas
constitucionais. "In" Revista de Direito Administrativo, n. 202, out/dez 95.
BUZAID, Alfredo. constitucional o art. 33 do Ato das Disposies Transitrias da
Constituio de 1988? "In" Revista dos Tribunais n. 669, julho de 1991.
CAMPOS, German J. Bidart. "Filosofa del Derecho Constitucional". Buenos Aires: Sociedad
Annima Editora, 1969.
http://www.pge.sp.gov.br/centrodeestudos/bibliotecavirtual/Congresso/xtese2.htm

16/20

10/16/2014

TESE 2

CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito Constitucional, 6. ed. Coimbra: Almedina, 1995.

DINIZ, Maria Helena. As lacunas no Direito, 2. ed. So Paulo: Saraiva, 1989.
____________________. Conceito de norma jurdica como problema de essncia, 1. ed., 3.
Tiragem. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1985.
____________________. Conflito de normas. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 1996.
____________________. Norma constitucional e seus efeitos, 3. ed. So Paulo: Saraiva,
1997.
FERRAZ JNIOR, Tcio. Introduo ao estudo do direito- tcnica, deciso e dominao, 2.
ed. So Paulo: Atlas, 1994.
FRANCIULLI NETO, Domingos. Desapropriao. O aparente conflito entre o art. 33 das
Disposies Transitrias e o art. 5, XXXVI ambos da Constituio Federal. ("In" Revista dos
Tribunais, n.659, setembro de 1990)
KELSEN, Hans. Teoria Geral do Direito e do Estado, 2. ed., So Paulo: Martins Fontes,
1992. (Traduo de Lus Carlos Borges)
LIMA, Mrio Frazen de. Da Interpretao Jurdica, 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1955.
ROUSSEAU, Jean Jacques. O contrato social e outros escritos, 9. ed. So Paulo: Cultix,
1988.
SAMPAIO, Nlson de Souza. Hierarquia entre normas constitucionais. "In" Revista de
Informao Legislativa, n.85, jan/mar 1985.
____________________________.Inconstitucionalidade de emenda constitucional. "In"
Revista de Direito Pblico, n.67.
____________________________.O Poder de Reforma Constitucional. Bahia: Livraria
Progresso Editora, 1954.
SILVA, Dimas Salustiano da. Teoria das Normas Constitucionais InconstitucionaisPressupostos, repercusses e inexeqibilidade no Direito Brasileiro. "In" Revista de Direito
Administrativo e Constitucional, n.1, janeiro a maro de 1998.
SILVA, Jos Afonso da. Aplicabilidade das Normas Constitucionais. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 1968.
_________________________. Curso de Direito Constitucional Positivo, 12. ed. So Paulo:
Malheiros Editores, 1996.
________________________. Normas constitucionais. "In" FERRAZ, Srgio (coord.). A
norma jurdica. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1980.
TEMER, Michel. Elementos de Direito Constitucional, 12. ed. So PauloMalheiros Editores,
1996.

http://www.pge.sp.gov.br/centrodeestudos/bibliotecavirtual/Congresso/xtese2.htm

17/20

10/16/2014

TESE 2

NOTAS

(1) BACHOF, Otto. Normas Constitucionais Inconstitucionais?.

(2) AZAMBUJA, Darcy. Teoria Geral do Estado, p. 1
(3) ibid., p.2
(4) ROUSSEAU, Jean-Jacques. O Contrato Social. P.29-30
(5) ibid, p. 30
(6) Diz Paulo Bonavides que o Estado como "ordem poltica da sociedade" tem sido
conhecido desde a antiguidade, mas a denominao hodiernamente empregada no tem l
seu nascedouro. ( "In" Cincia Poltica, p. 50)
(7) BONAVIDES, Paulo. Cincia Poltica. p.50
(8) JELLINEK, G. Allegemeine Staatshehre, 3. Ed. Berlim, 1922, p. 180-181-183, apud
.BONAVIDES, Paulo. Cincia Poltica.
(9) Para alguns autores, a soberania representa um quarto elemento do Estado. Para a
grande maioria, condio de existncia do Estado, com o que concordamos, motivo pelo
qual no a inclumos como elemento.
(10) DINIZ, Maria Helena. Conceito da Norma Jurdica como Problema de Essncia, p. 24
(11) A expresso empregada como "direito" pode ser extrada de Kelsen: "conjunto de
regras que possui o tipo de unidade que entendemos como sistema." ("In"Teoria Geral do
Direito e do Estado, p. 11.
(12) SALDANHA, Nelson. O Poder Constituinte, p.63.
(13) ibid., p.65
(14) BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional, p. 120.
(15) Ibid., p. 125
(16) TEMER, Michel. Elementos de Direito Constitucional. p. 33-34.
(17) Ibid. p. 34
(18) BONAVIDES, Paulo. "Quem tem medo da Constituinte? ", artigo publicado no
"Folhetim, da Folha de So Paulo, de 26.7.81, p. 5, apud TEMER, Michel. Elementos de
Direito Constitucional, p. 34.
(19) Preferimos aqui utilizar a expresso "poder constituinte derivado" pela sua
consagrao. No obstante, concordamos com Temer que prefere chamar tal poder de
"competncia reformadora", empregando aquela expresso apenas para o poder
http://www.pge.sp.gov.br/centrodeestudos/bibliotecavirtual/Congresso/xtese2.htm

18/20

10/16/2014

TESE 2

constituinte originrio.
(20) SILVA, Jos Afonso da. Aplicabilidade das Normas Constitucionais, p. 10.
(21) Ibid., p. 10.
(22) Ibid., p. 15.
(23) Ibid., p. 18-21
(24) Esta construo visa a atender a "Teoria Pura do Direito", uma vez que se busca no
prprio direito a sua fundamentao, e no nos fenmenos sociais ou polticos.
(25) SILVA, Jos Afonso da. Aplicabilidade das Normas Constitucionais, p. 35-37
(26) ibid., mesmas pginas
(27) REALE, Miguel. Lices Preliminares de Direito apud BOSCHI, Fbio Bauab. Conflito de
normas constitucionais. "In" Cadernos de Direito Constitucional e Cincia Poltica, n. 4, p.
42.
(28) CANOTILHO, J.J. Gomes. Direito Constitucional, 6. ed., p. 167.
(29) Ibid., mesma pgina.
(30) DINIZ. Maria Helena. Norma constitucional e seus efeitos., 3.ed., p. 20.
(31) BOBBIO, Norberto. Teoria do ordenamento jurdico. 9. ed., p. 73.
(32) SILVA, Jos Afonso da. Aplicabilidade das normas constitucionais, p. 75.
(33) Op. cit., p. 226-227.
(34) Op. cit., p.228
(35) FERRAZ JNIOR, Tcio Sampaio. Introduo ao Estudo do Direito, p. 209-210.
(36) Definem-se os critrios interpretativos segundo o referencial adotado para a resoluo
dos conflitos normativos. Assim, o critrio hierrquico baseia-se na fonte normativa ("lei
superior superpe-se lei inferior"). O critrio de especializao, na exceo prevista ("lei
especial derroga lei geral"). Por fim, o critrio cronolgico, no incio da vigncia da norma
("lei posterior revoga lei anterior")
(37) BANDEIRA DE MELLO, Celso Antnio. Atos Administrativos e direito dos
administrados, So Paulo, Revista dos Tribunais, 1981, p. 88, apud DINIZ, Maria Helena.
Norma Constitucional e seus efeitos, p. 127.
(38) BUZAID, Alfredo. " constitucional o art. 33 do Ato das Disposies Transitrias da
Constituio de 1988?" ("In" Revista dos Tribunais, 669, julho de 1991)
(39) BOSCHI, Fbio Bauab. "Conflito de Normas Constitucionais". ("In" "Cadernos de Direito
Constitucional e Cincia Poltica n. 4, p. 60)
(40) ibid., p.53-54
(41) Ob.cit, pg.292
http://www.pge.sp.gov.br/centrodeestudos/bibliotecavirtual/Congresso/xtese2.htm

19/20

10/16/2014

TESE 2

(42) "linterprete pu sempre sercitare una funzione di addattamento, senza uscire da limiti
formali delle norme". MICELI. "Principii di Filosofia del diritto" apud LIMA, Mrio Franzen de.
Da Interpretao Jurdica. P.104

INCIO

http://www.pge.sp.gov.br/centrodeestudos/bibliotecavirtual/Congresso/xtese2.htm

20/20