Introducción Al Derecho

Captulo 1
El Estado
Objetivos
Al finalizar la unidad, el alumno:
Desde la perspectiva jurdica identificar a la figura del Estado,
distinguiendo su estructura, funciones, evolucin e importancia en el
contexto social, poltico y econmico.
TEMA RIO
Introduccin
1.1. El Estado como comunidad poltica, social y su evolucin
1.2. El Estado como entidad jurdica y sus funciones
1.3. El Estado como entidad econmica y su funcin social
Autoevaluacin
Respuestas a los ejercicios
Respuestas a la autoevaluacin
Bibliografa
Introduccin
Seguramente en diversos momentos de tu vida has escuchado frases como: eres parte
del Estado mexicano, el Estado garantiza libertad y seguridad, es obligacin del Estado
otorgar educacin a su pueblo, o el Estado requiere el pago de impuestos a travs del
Sistema de Administracin Tributaria , etctera. Por qu asumimos que existe, que
somos parte de ste, y que tenemos derechos y obligaciones recprocas, si el Estado
como tal no es algo tangible, ya que no cuenta con realidad fsica?
En este captulo analizaremos el concepto de Estado de acuerdo con las
diversas corrientes que intentan aclarar su sentido y naturaleza, refiriendo sus
orgenes y evolucin, as como los elementos que lo conforman y dan validez a
sus atribuciones dentro del contexto jur d ico, social y econmico.
1.1. El estado como comunidad poltico-social y su evolucin

Si por un momento reviviramos en nuestra imaginacin
la escena de un hombre prehistrico expuesto a las
adversidades climticas y a los depredadores, tratando de
sobrevivir cazando, buscando refugio en cavernas, nmada
ante las circunstancias, no dudaramos de los graves riesgos
a los que se encuentra expuesto y pondramos en duda su
supervivencia. Pero si a la par, contemplamos las mismas circunstancias enfrentadas
por grupos que prestndose ayuda mutua facilitan la satisfaccin de sus necesidades
elementales, encontramos que esos vnculos muchas veces de sangre garantizan de
una u otra forma la continuidad de la especie.
Es as que el ser humano que de origen cuenta con derechos intrnsecos a su
naturaleza como es la libertad, decide por razones de superv ivencia ceder parte
de sta para asegurar su desarrollo, convirtindose en lo que A ristteles denomina
zoon politikn o animal sociable netamente gregario y dependiente de otros.
A l respecto Jacques Rousseau comenta como los hombres no pueden
generar nuevas fuerzas, sino solamente unir y dirigir las que existen, no tienen otro
medio de conservacin que el de formar por agregacin una suma de fuerzas capaz de
INTRODUCCIN AL MARCOJURDICO
sobrepujar la resistencia, de ponerlas en juego con un solo fin y de hacerlas obrar unidas
y de conformidad. 1
En otras palabras, el hombre tiene necesidades elementales inherentes a su
propia naturaleza, que al concretarse se convierten en intereses primigenios que la
convivencia social hace posible a travs de las sociedades organizadas en Estados.
De esta forma, y en virtud de que las familias organizadas por prcticas religiosas
y ritos sociales, que si bien brindan seguridad, por s solas no aportan todos los bienes
materiales que el hombre necesita para su sustento y proteccin, se promueven las
alianzas entre familias autosuficientes que otorgaran mayores niveles de proteccin
creando sociedades en las que los fines individuales quedan subordinados al bien comn
para lograr objetivos similares de acuerdo con las capacidades propias de cada grupo.
La aparicin del Estado como cuerpo poltico de la nacin emerge en el siglo XII
en Europa, cuando es identificado como una forma de organizacin poltica por la cual
la sociedad en su mayora o totalidad, genera el poder supremo creador de dicho ente
imponiendo principios rectores de la conducta humana en una extensin territorial.
Es as que de acuerdo con la teor a contractualista francesa de Rou sseau,
el poder supremo conferido al Estado debe ser legitimado y aceptado por la
comunidad a travs de un pacto social con el que cada integrante renuncia a parte
de su libertad a fin de concederle las facultades necesarias para que a travs del
desarrollo de sus funciones garantice el bien de todos.
El modelo de Estado al que aspiraba Rousseau es aqul en el que el
Ese poder supremo no es otra cosa que la soberana sinnimo

de voluntad general, elemento que retoma Montesquieu creador
del contrato social, en cuya obra El espritu de las leyes sostiene
que la soberana se ejerce por el Estado a travs de tres poderes.
ROUSSEAU, Jean Jacques, El contrato social, Coleccin Sepan Cuantos, nm. 113, Porra, Mxico, 1996, p. 9.
20
CAPTULO1. EL ESTADO
Respecto de la soberana, la doctrina ha expuesto dosconceptos fundamentales:

primeramente el clsico, expresado por Jean Bodino, como el origen divino e
indiscutiblemente ligado a la figura de la Monarqua, en el cual el soberano ostentaba
un poder otorgado por Dios sometiendo a sus sbditos a la obediencia plena de
leyes naturales y divinas; en segundo lugar se encuentra el concepto construido
por las teoras liberales del siglo XVI y los movimientos polticos revolucionarios
y de independencia del siglo XVIII , con el que la soberana contina como poder
supremo insuperable, ahora proveniente de la voluntad popular, sin hacer ninguna
distincin entre los individuos, surgiendo con ello los principios democrticos de
representacin popular.
Producto de los movimientos revolucionarios principalmente el ingls en el

siglo XVII , francs y americano del siglo XVIII, la cada del reino alemn en los inicios
del siglo XIX, la formacin de la unidad italiana y alemana por mencionar algunos de
tantos, surge el Estado moderno con un carcter unificado y corporativo, soportado
en un orden constitucional limitativo y regulador de las funciones realizadas por
medio de sus rganos frente a los indiv iduos.
De acuerdo con Jellinek el Estado moderno tiene como punto final lo que
para el antiguo era el punto de partida la unidad. El Estado tiene el derecho y el poder
para dominar de modo efectivo todos los aspectos de la vida de la comunidad, siempre
limitando su accin. 2
El Estado moderno se transforma de la teora jurdica del Estado sin restriccin
que predomin en algunos sistemas monrquicos, feudales o dictatoriales, en la firme
conviccin de que existen lmites reales del poder.
Manteniendo esta tendencia, en la actualidad se contempla al Estado como
producto de la voluntad soberana que reside, de acuerdo con el artculo 39 de nuestra
Constitucin, originariamente en el pueblo, para ser ejercido por ste y para ste.
1.2. El Est ado como entidad jurdica y sus funciones

Hasta este momento hemos afirmado que el Estado surge ante los requerimientos
humanos de supervivencia como medio para garantizar la sana convivencia y la
satisfaccin del bien comn; y para lograrlo requiere de instrumentos normativos.
JELLINEK, George, op. cit., p. 314.
21
Por ello, resulta indispensable destacar la im portancia del derecho como

mecanismo de organizacin, ya que es por su medio que primeramente se
legitima, delim itando sus funciones, previendo las bases de organizacin y
funcionamiento social.
Con la evolucin del hombre, el orden natural se manifiesta
a travs del derecho, cuya funcin original lo convierte
en un instrumento regulador del comportamiento social,
tendiente a facilitar y propiciar la sana interaccin entre
individuos que garantice la realizacin de intereses
primigenios como la vida, libertad, seguridad etctera,
por lo que el Estado es primeramente una formacin histrico-social a la que se
adosa el derecho, pero que no pudo crear a ste, sino que es ms bien el fundamento
de su existencia. 3
Ejemplo de ello, es la polis griega o tambin conocida como Ciudad-Estado
durante el siglo V a. C., en la que se organiza semidemocrticamente a la sociedad
por estratos no todos con participacin como, el caso de los esclavos y las mujeres; y
en la que por primera vez se plantea la idea de soberana como poder proveniente de
la suma de libertades del pueblo que da origen al Estado y que se justifica y legitima
a travs del derecho.
Es indiscut ible que la proteccin y conservacin de los int ereses humanos
En consecuencia, notars que el Estado surge como una ficcin o invento

normativo derivada de la unin de voluntades y libertades humanas vinculadas en
sociedad, cobrando trascendencia en la medida en la que el sistema jurdico lo avale
o sustente, otorgndole reconocimiento y obligatoriedad ante los individuos que
participaron en su conformacin.
A l respecto, quiz te preguntes: qu fue primero, el Estado o el derecho?,
situacin en la que hasta la fecha los doctrinarios no logran ponerse de acuerdo.
Si partimos de la idea de Estado como comunidad poltica de los pueblos
modernos, resulta indudable que el derecho es previo al Estado; mientras que si
contemplamos al Estado dictatorial el argumento cambia, ya que el Estado surge
para posteriormente crear el derecho que lo justifique y le permita actuar.
Comnmente el derecho nace primero dentro de las pequeas asociaciones
familiares para extenderse en comunidades ms amplias y posteriormente consolidar
la creacin del Estado.
JELLINEK, George, Teora general del Estado, Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 2004, p. 270.
22
CAPTULO1. EL ESTADO
Si bien, en el campo de las reglas de conducta existen

diversos tipos como las morales, de trato social o religiosas,
el Estado en nuestro caso se apoya en las jurdicas por contar
con las siguientes caractersticas:
1.
2.
3.
Regulan conductas externas, no contempla los

pensamientos humanos, slo aquellas acciones
u omisiones que producen consecuencias en el
mundo. Para que el terrorist a sea sancionado
no basta con la sola planeacin, sino la
m anifest acin de su conduct a en el m undo exterior.
Son heternomas creadas por un rgano distinto al destinatario. El Congreso
de la Unin o las legislaturas de los estados son las responsables del
proceso de creacin de ley.
Quiz la caracterstica ms importante es que son coercibles u obligatorias
al disponer de la capacidad suficiente para hacerlas cumplir de manera
coactiva a travs de la autoridad. Ante la negat iva del dem andado
a desocupar un in m ueble que no le pertenece, opera la orden
de desahucio por la cual se ejerce la fuerza pblica para hacer
efectiva la disposicin nor m at iva.
Conviene precisar que estas caractersticas no son exclusivas de las normas

jurdicas, pero slo stastienen la combinacin en la que se contempla la obligatoriedad
por medio de la coercin (amenaza ante el incumplimiento de aplicacin de una
sancin) y coaccin (aplicacin efectiva de la norma a travs de las autoridades).
Ejemplo de coercin se da cuando la norma penal en la que se describe
al delito de robo como el apoderamiento de cosa ajena mueble sin derecho y sin
consentimiento de quien legtimamente puede disponer de sta, sanciona este
comportamiento hasta con 20 aos de prisin en promedio; y ser coactiva cuando
en la prctica Juan roba un auto y la autoridad en ejercicio de sus facultades lo
aprehende aplicndole la ley.
Los ciudadanos en la medida en la que el Estado se legitime y justifique con la
aplicacin de la ley, actan convencidos del poder coactivo garante del cumplimiento
del derecho.
23
Parecera que slo los ciudadanos se someten al cumplimiento de la norma,

pero acaso el Estado escapa de su obligatoriedad?
Si el Estado es legitimado por el derecho, resulta que ste acta de
con form idad con las reglas jurdicas que lo facultan, por lo que aunque
pueda crearlas siempre quedar sometido de igual for ma que la sociedad a su
cu mplimiento, y en caso de no hacerlo contraer respon sabilidades adm inistrativas
de acuerdo con la Ley de Responsabilidad de Ser vidores Pblicos sancionndose
con la inhabilitacin o suspen sin, penalmente en caso de delitos, aplicndose
penas pr ivativas de la libertad y mu ltas, o bien civ iles respecto al pago de daos
y perjuicios, entre otras.
Con la informacin que hasta ahora hemos comentado podemos concluir

que jurdicamente el Estado es la organizacin poltica soberana de una sociedad
humana establecida en un territorio determinado y bajo un rgimen jurdico, con
independencia y autodeterminacin, con rganos de gobierno y administracin que
persiguen fines mediante actividades concretas. 4
Por otra parte, la norma otorga la capacidad de ser titular de derechos
y obligaciones a los seres humanos en su calidad de personas fsicas y a las
agrupaciones de individuos que participan con una identidad diferente a la de
cad a u n o d e su s in tegran tes d en o m in ad as per sona s mor a les, a tr av s d e
la personalidad.
En lo concerniente al Estado en calidad de persona moral o jurdica, el
derecho le dota de personalidad facultndole a intervenir en situacin de igualdad
en relaciones de coordinacin con los particulares, de subordinacin cuando aplica
su imperio sobre los particulares o supraordenacin al relacionarse con otros Estados
a nivel internacional; otorgndole los siguientes atributos:
a) Capacidad. Facultad o posibilidad para intervenir dentro de un territorio
determinado.
b) Pat rimonio. Recursos destinados al cumplimiento de su objeto.
c) Rgimen jurdico especfico. Normas jurdicas de derecho pblico que
delimitan su competencia o reas en las que puede intervenir.
ACOSTA, Romero Miguel, Derecho administrativo, Porra, Mxico, 1990, p. 43.
24
CAPTULO1. EL ESTADO
BENOIT, Francis-Paul, El Derecho administrativo francs, Instituto de Estudios Administrativos, Madrid, 1977, p. 167.
25
A hora bien, de la definicin jurdica de Estado moderno

desprendemos que para existir forzosamente requiere de:
Poblacin
Territorio
Elementos
constitutivos
del Estado
Orden
jurdico
26
Gobierno
CAPTULO1. EL ESTADO
Poblacin
No existe Estado sin poblacin, sobre todo si recordamos que su origen primitivo
se debe a la necesidad humana de conservacin y satisfaccin de necesidades
elementales y que en su estructura moderna deriva de la un in de liber tades
que con form adas en poder soberano lo constituyen como u na in stitucin
jur dica y poltica.
Es as que los hombres que pertenecen a un Estado forman en su totalidad la
poblacin del mismo, 6 o como lo indica el maestro Hctor Gonzlez Uribe es el
conjunto de seres humanos que habitan en un territorio, sin distincin de edad, sexo o
condicin social o poltica. 7
Sin embargo la poblacin tambin tiene una connotacin jurdica, si
acudimos a los estudios de Rousseau respecto a la poblacin contenidos en su obra
el Contrato social, le asigna a todo individuo una doble cualidad: la de ser citoyen,
es decir ciudadano activo que participa en la formacin de la voluntad comn de
creacin del Estado, y la de ser sujet; esto es un sometido a aquella voluntad.
En consecuencia, podemos definir a la poblacin como los individuos cuya
conducta se encuentra regulada por el orden jur dico nacional vlido y vigente
en un ter ritorio determinado. 8
individuos que se encuent ran dent ro del territ orio que compart en
Mas no debemos confundir el trmino con el de sociedad, ya que ste es

de carcter sociolgico y comprende la unin de sujetos por vnculos de cultura y
solidaridad en una vida en comn, interactuando entre s para lograr un propsito
colectivo determinado.9
Siguiendo esta concepcin, en nuestra Constitucin Poltica se prev dentro
del art cu lo 39, que la soberana nacional con la que se origina el Estado reside
esencial y originariamente en el pueblo de donde dimana para beneficio de ste,
concedindole en todo momento el derecho inalienable de alterar o modificar la
forma de gobierno o autodeterminacin.
De igual forma, ya de manera especfica el ordenamiento constitucional
referido regula a la poblacin dentro del captulo II De los Mexicanos otorgndoles
no slo la calidad, sino derechos y obligaciones ante el Estado.
6
JELLINEK, George, op. cit., p. 379.
GONZLEZ Ur ibe, Hctor, Teora poltica, Porra, Mxico, 1980, p. 86.
A RNA Z, A migo Aurora, tica y Estado, 2 ed., UNA M, Mxico, 1975, p. 36.
W ILSON, L. y Kolb, W., L., Diccionario de la UNESCO de ciencias sociales, Planeta-Agostini, Barcelona, 1987, p. 589.
27
Territorio
Durante muchos siglos la idea de Estado no se vincul al concepto territorio, en la
antigedad slo se le contemplaba como una simple comunidad de individuos cuya
identidad no estaba ligada necesariamente a un lugar de residencia.
Es hasta los siglos XVIII y XIX con el surgimiento del Estado moderno y la
institucionalizacin del trmino soberana dentro de los primeros ordenamientos
constitucionales (comprendida sta como el poder de autodeterminacin inviolable,
insuperable, imprescriptible surgido del pueblo y para el pueblo), que lo involucr
como un atributo dentro del cual ejercer ese poder.
Al contemplar al Estado como una unidad socialmente efectiva, implcitamente
involucra la unidad geogrfica, tal como lo refiere Hans Kelsen: su existencia depende
de la pretensin de tener un mismo territorio o rea geogrfica unida o separada
en la que su poblacin coexista e impere el poder poltico a travs de un mismo
orden jurdico.10
El territorio es considerado generalmente como una
porcin de la superficie terrestre encerrada en lmites; sin
embargo, como mbito de validez y aplicacin del orden
jurdico nacional es un espacio tridimensional que no slo
se extiende a lo ancho y largo, sino tambin en la altura y profundidad. En ste, el
Estado ejerce su control y dominio en pro y beneficio de los derechos de la poblacin
que le dio origen.
La extensin territorial del Estado mexicano se conforma no slo por el suelo,

partes integrantes de la Federacin, mar territorial, las islas, arrecifes y cayos de los mares
adyacentes, la plataforma continental y los zcalos submarinos de las islas, las aguas
de los mares territoriales en la extensin y trminos que fije el derecho internacional y
las martimas interiores; sino tambin por el espacio situado bajo y sobre el territorio
nacional, as como las riquezas naturales que en ella se encuentran.
10
KELSEN, Hans, Teora general del derecho y del Estado, Textos Universitarios, UNA M, Mxico, p. 247.
28
CAPTULO1. EL ESTADO
Gracias al principio de soberana territorial

imperio sobre los punt os de su t errit orio y sobre las personas o cosas
El territorio tiene una doble funcin:

a) De impenetrabilidad al impedir que poderes extraos al Estado violen su
soberana y se apliquen dentro de su espacio.
b) De proteccin al amparar a todos los individuos que se encuentran en su
interior otorgndole garantas de proteccin a sus derechos fundamentales
como la propiedad, libertad, equidad, etctera.
Art culo 1 Constit ucional

En los Estados Unidos Mexicanos todo individuo gozar de las garantas
individuales que otorga esta Constitucin, las cuales no podrn restringirse ni
suspenderse, sino en los casos y con las condiciones que ella misma establece.
Est prohibida la esclavitud en los Estados Unidos Mexicanos. Los esclavos
del extranjero que entren al territorio nacional alcanzarn por este solo hecho, su
libertad y la proteccin de las leyes.
Queda prohibida toda discriminacin motivada por origen tnico o nacional,
el gnero, la edad, las capacidades diferentes, la condicin social, las condiciones
de salud, la religin, las opiniones, las preferencias, el estado civil o cualquier otra
que atente contra la dignidad humana y tenga por objeto anular o menoscabar los
derechos y libertades de las personas.
Gobierno o poder poltico

Es comn escuchar el uso indistinto del trmino gobierno
y poder poltico, siendo que cada uno tiene contextos
diferentes involucrados.
El gobier no es la accin de dirigir con autoridad a
travs de un gr upo de personas titu lares de las d iver sas fu nciones del Estado.
El gobier no federal en nuestro caso se integra por el Presidente de la Repblica
encabezando la activ idad ad ministrativa, el Jefe de Gobier no en el D istr ito
Federal y los gobernadores de los estados en cada entidad federativa.
Por su parte, el pod er tien e d os acepcion es: co mo funci n d el Estado
que se man ifiesta a trav s del ejecutivo, legislativo y jud icial, o co mo aquel
29
al qu e el pueblo se encu entra sujeto producto de la soberana nacio nal, d e la

que emana la v alidez y eficacia del ord en ju rd ico n acion al.
En otras palabras, el poder es la capacidad de imponer la voluntad propia,
a s mismo y a los dems, en el caso del Estado, el gobierno son los individuos
y rganos que asumen la accin del Estado.11
Orden ju rdico
Considerando los aspectos sealados en prrafos anteriores, el orden jurdico quiz
sea el elemento ms trascendente al estar involucrado con todos los aspectos de
existencia, desarrollo y funcionamiento del Estado.
Por lo tanto, el orden jurdico es un sistema de normas reconocidas, practicadas
y sancionadas dentro del territorio, regulando las funciones y relaciones entre las
autoridades y los individuos con stas y entre s, a travs de la ley fundamental
tambin conocida como Constitucin, encabezando toda la estructura normativa
de la que derivan las leyes, reglamentos, constituciones estatales, bandos de polica
y buen gobierno entre otras.
En Mxico, una norma es vlida al cumplir con los procedimientos formales
de creacin ante los rganos legislativos correspondientes y vigente al ser
publicada en el Diario Oficial de la Federacin o Gaceta respectiva; sin embargo el
hecho de contar con sta no implica que en realidad se cumpla de manera total o
parcial aunque as debiera ser; ya que en diversas ocasiones el Estado carece de
infraestructura humana y material haciendo imposible su eficacia o aplicacin.
desechos que ante su incumplimiento prev la

no es efectiva su aplicacin ya que no cont amos
con la infraest ructura tcnica y profesional para
de transf erencia cuando se selecciona con el

propsit o de reciclar y prevenir problemas serios
11
CUEVA, Mar io de la, La idea del Estado, 2 ed., UNA M, Mxico, 1980, p. 115.
30
CAPTULO1. EL ESTADO
En consecuencia se crea el estado de derecho cuando toda accin social

y estatal encuentra sustento en la norma; es as que el poder del Estado queda
subordinado al orden jurdico vigente por cumplir con el procedimiento para su
creacin y eficacia cuando se aplica en la realidad con base en el poder del Estado a
travs de sus rganos de gobierno, creando un ambiente de respeto absoluto del ser
humano y del orden pblico.Para lograr su objetivo, el estado de derecho promueve
los siguientes postulados:
Nadie se encuentra por encima de la ley y todos estn sometidos a sta.

Confianza en la ley y los actos de autoridad derivados de sta.
31
Funciones del Estado

Hemos referido con anterioridad que el Estado es producto de
la voluntad soberana del pueblo, confirindole un poder que
de origen le faculta a autodeterminarse y dirigirse de forma
inalienable, imprescriptible, indivisible e insuperable, hecho
que sin una regulacin jurdica podra parecer excesiva y caer
en un ejercicio abusivo de dicho poder.
Es por ello que diversos autores a lo largo de la historia han expuesto teoras
relativas a organizacin de las actividades del Estado, los principales postulados son:
Aristteles parte de la clasificacin de las funciones del Estado griego y
no del poder poltico, contemplando aquellas realizadas por el senado
respecto a los asuntos de inters comn, las relativas a la organizacin
de autoridades en magistraturas, y las judiciales en manos del tribunal
popular derivando una divisin, bajo el principio de a sujetos distintos
deben corresponder funciones diferentes.
John Locke brinda una explicacin orgnica de las relaciones de poder
dentro del Estado, clasificndolas en: ejecutivo correspondindole la
ejecucin de las normas, federativo encargado de las relaciones exteriores
y, legislativo creador de las leyes.
Montesquieu en contra del poder centralizado y absoluto de la
monarqua, propone la separacin de poderes como forma de
organizacin del Estado a fin de garantizar el ejercicio de la libertad
humana, aludiendo tres especies de poder pblico: legislat ivo para la
creacin, refor ma, derogacin y abrogacin de las leyes; ejecutivo
para asu ntos exter iores e inter iores y judicial encargado de castigar
los delitos y controversias civ iles.
El objetivo de los tres autores referidos es evitar la concentracin del poder en
un solo rgano que propicie su ejercicio de manera absoluta y dictatorial, violando
con ello los principios democrticos y propiciando un esquema de pesos y contrapesos
que garanticen el respeto a los derechos individuales.
32
CAPTULO1. EL ESTADO
Siguiendo el pensamiento de Montesquieu todo Estado jurdicamente

constituido cuenta con un solo poder que se estructura en rganos que desempean
funciones de distinta naturaleza de manera independiente, facultados a su vez con
la capacidad para frenar y vigilar la actuacin de los dems rganos a travs de las
facultades delegadas.
En conclusin las funciones son el medio de accin para que el Estado,
valindose del poder pblico, realice sus cometidos o atribuciones.
12
Con el fin de lograr el bien comn, la interpretacin y aplicacin del inters

general, la obediencia del mandato popular y el equilibrio y armona de la poblacin,
las funciones del Estado se realizan a travs de actos de derecho pblico emitidos
por los rganos:
Legislativo
Judicial
Administrativo o ejecutivo
Poderes del Estado
Legislativo
Judicial
Ejetutivo
Funcin legislat iva

A todo proceso de creacin, reforma, adicin, derogacin o abrogacin de normas se
le conoce como funcin legislativa del Estado, cuyo fin es dotarle del marco jurdico
suficiente para regular su actuacin y el de la comunidad que lo integra, a fin de
garantizar el respeto de sus derechos fundamentales.
12
FRAGA, Gabino, op. cit., p. 13.
33
Tcnicamente existen tres esquemas por los que se puede realizar la funcin
legislativa:
El de colaboracin, ya que el Poder Legislativo crea la ley y requiere de la
intervencin del Ejecutivo para su sancin, promulgacin y publicacin,
iniciando con ello su vigencia.
De independencia, ya que el legislativo por s solo y sin el apoyo de
ningn otro poder crea y le otorga vigencia a la norma.
Y de referndum, ya que quien sanciona en forma subsidiaria y complementaria de la funcin legislativa es el pueblo a travs de su participacin
directa votando su aprobacin. En otros casos el refrendo o referndum
se realiza por medio del plebiscito cuando se requiere la confirmacin de
un acto concreto.
Generalmente la funcin legislativa se lleva a cabo en forma de colaboracin
por el poder legislativo que acta en el rango Federal a travs del Congreso de
la Unin conformado por la Cmara de Diputados o representantes del pueblo y la
Cmara de Senadores o representantes de la Nacin; y en los mbitos locales por
medio de las legislaturas integradas nicamente por Cmara de Diputados.
Funcin judicial
La funcin judicial queda en manos del Poder Judicial de la Federacin conformada
por la siguiente estructura:
Suprema Corte de
Justicia de la Nacin
Tribunales
Colegiados de
Circuito
Juzgados de
Distrito
Consejo de la
Judicatura Federal
Tribunales Unitarios
Y se desarrolla primordialmente en dos momentos:
34
Tribunal Electoral
CAPTULO1. EL ESTADO
Ident ificacin. La norma se aplica a travs de un procedimiento judicial al

plantearse una controversia en la que un sujeto pretende el cumplimiento de
alguna prestacin, de dar, hacer o no hacer, en cuyo caso el tribunal reconoce
la existencia de un hecho contrario a la norma jurdica.
Claro ejemplo es la contienda civil de un divorcio necesario en el que el
demandante requiere la separacin del cnyuge culpable de abandono injustificado
ante la negativa de ste para proceder voluntariamente, de tal forma que el tribunal
reconoce la contravencin a la norma civil, por lo que declara la procedencia de la
demanda y el desahogo del proceso correspondiente.
Aplicacin. Se presenta cuando el tribunal ante la contienda que le es presentada ordena la aplicacin de una sancin. En relacin con el ejemplo expuesto
en el punto anterior, una vez determinada la infraccin se impone la sancin que
puede involucrar no slo la separacin de cuerpos, sino la determinacin de la
patria potestad de los hijos menores de edad, la distribucin de bienes y si as fue
requerido, el pago de alimentos.
Funcin adm inist rativa o ejecutiva
Se ha encomendado la funcin administrativa al poder ejecutivo encabezado a nivel
federal por el Presidente de la Repblica, local por los gobernadores de los estados o
Jefe de Gobierno en el Distrito Federal y municipal a cargo del presidente municipal,
quienes en sentido material, la realizan de las siguientes formas:
Por la n atu raleza del act o puede ser activa y contenciosa. En la
activa se producen y ejecutan actos administrativos; la contenciosa se da
a travs de los rganos del ejecutivo facultados para resolver conflictos
entre los gobernados y la propia administracin pblica, ejemplo ante el
Tribunal Contencioso Administrativo sea federal o local.
Federal, local y m u nicipal. De acuerdo con los niveles de gobierno.
Por la condicin de sus rganos puede ser cent ralizada,
desconcent rada y descent ralizada o paraestat al. La centralizada
cuando se concentra el poder en un rgano central unificado a travs de las
Secretaras de Estado o departamentos administrativos; desconcentrada
cuando los entes pblicos forman parte de los rganos centrales como
el Instituto Nacional de Bellas Artes o el Instituto Politcnico Nacional y
descentralizada cuando los rganos cuentan con personalidad jurdica,
autonoma jerrquica y patrimonio propios como es el caso de Caminos y
Puentes Federales, Comisin Federal de Electricidad, Instituto Mexicano
del Seguro Social, PROFECO, Lotera Nacional, entre otros.
35
Funcin administrativa
Naturaleza del acto
Activa
Contenciosa
Federal
Jerarqua
Local
Municipal
rganos
Centralizada
Desconcentrada
Paraestatal
Otras corrientes sealan que la funcin administrativa se realiza a travs de dos

modalidades: de gobierno y ejecucin.
Los actos de gobierno son la manifestacin poltica de la administracin
pblica, tal es el caso de la suspensin de garantas que ordena el Presidente
de la Repblica cuando, motivo de una rebelin o evento destructivo de la
naturaleza, se provoca trastorno pblico que pone en peligro la seguridad
de los ciudadanos o del Estado.
Por su parte los actos de ejecucin se realizan de manera unilateral con
el propsito de lograr el inters pblico mediante contratos, operaciones
materiales, reglamentos etctera.
De esta forma pareciera que el Poder Ejecutivo realiza la misma atribucin
que los rganos judiciales, ya que llanamente se trata d e aplicacin de las
normas; ms los rganos administrativos ejecutan ciertas acciones sin la celebracin
de un juicio, tal es el caso de la imposicin de multas administrativas, la clausura de
un negocio o comercio o el otorgamiento de la licencia de funcionamiento de un
consultorio mdico.
Es por ello que la administracin no es mera ejecucin o aplicacin de reglas
generales a casos particulares, por que no se trata de una actividad autoritaria, posee
un campo libre de iniciativa, que es limitado por reglas jurdicas.
36
CAPTULO1. EL ESTADO
En resumen, como lo hemos expuesto, cada rgano realiza

facultades originarias de acuerdo con su propia naturaleza,
aunque a manera de control, el derecho positivo mexicano
vigente les confiere las siguientes facultades delegadas:
Al Poder Legislativo:
1.
2.
Actos adm inist rativos, a travs del nombramiento de su personal, designacin

de funcionarios y empleados de la Contadura Mayor de Hacienda; revisin de
la cuenta pblica, conceder autorizaciones para aceptar y usar condecoraciones
extranjeras; autorizar servicios a gobiernos de otros pases; resolver respecto de
la solicitud del Jefe de Estado para salir del territorio nacional; el manejo de su
biblioteca, su labor editorial, sanciones a legisladores por ausencias, ratificacin
de nombramientos que haga el Presidente respecto a cnsules, diplomticos,
funcionarios de hacienda o jefes militares.
Actos ju risdiccionales, en cuanto la instruccin de juicio poltico a altos
funcionarios erigindose en Comisin Instructora celebrando un procedimiento
parecido al jurisdiccional en cuyo trmino emite una resolucin denominada
declaratoria de procedencia.
Proceso
Demanda del
Emplazamiento
Contestacin
Ofrecimiento,
Alegatos y
jurisdiccional.
cumplimiento
del demandado,
de la demanda.
desahogo y
sentencia.
de prestaciones
se le da a
valoracin de
o derechos.
conocer el
pruebas.
reclamo.
Juicio
Demanda de
Emplazamiento
Contestacin
Ofrecimiento,
Declaratoria
poltico.
desafuero.
del servidor
de la demanda
desahogo y
de procedencia
pblico.
por el servidor
valoracin de
sobre si se le
pblico.
pruebas.
quita o no el
fuero.
37
A l Poder Ejecutivo:
1.
2.
Act os legislativ os con la expedicin de reglamentos y disposiciones similares

de carcter general, leyes de emergencia conforme al artculo 29 de la
Constitucin Federal, modificaciones legislativas de carcter impositivo de
comercio exterior.
Actos jurisdiccionales por medio de las tareas del Tribunal Fiscal de la
Federacin y de los Tribunales Agrarios, de las Juntas de Conciliacin y A rbitraje,
ciertos recursos administrativos y algunas actividades de la Procuradura
Federal del Consumidor, la Comisin Nacional Bancaria y de Valores.
Al Poder Judicial:
1.
2.
Actos legislativos a travs de la emisin de reglamentos de carcter interno al

crear jurisprudencia.
Actos adm inist rativos con la designacin de jueces de distrito y magistrados
de circuito, nombramiento del personal de distintas dependencias del Poder
Judicial, elaboracin del Proyecto de Egresos.13
1.3. El estado como entidad econmica y su funcin social

Todos los servicios que ha de atender el gobierno de un
pas, y cuya organizacin y funcionamiento constituyen
la administracin estatal, se atienden por medio de las
aportaciones econmicas que a cada ciudadano se le
imponen para contribuir a las atenciones pblicas.
Respecto al manejo econmico, los estados
desarrollan acciones financieras encuadradas en el campo del gasto pblico que
representa un importante volumen del producto interno bruto adems de ser la va por
cuyo medio se solventan la mayor parte de las tareas estatales: vigilancia, educacin,
salubridad, relaciones exteriores, seguridad, conservacin del patrimonio etctera.
Por medio de las polticas del Estado se determina la marcha de la economa social
de acuerdo con las prioridades estratgicas de la nacin manifiestas en los presupuestos
anuales con los que se prevn reglas sobre inversiones, generacin directa o indirecta de
empleos, ndice de inflacin, fomento industrial y comercial entre otros.
reas prioritarias requieren de instrumentos tales como: el Plan Nacional de
13
FRAGA, Gabino, Derecho administrativo, Porra, Mxico, 1993, p. 237.
38
CAPTULO1. EL ESTADO
1.
2.
3.
4.
De la lectura del peridico identifica cada uno de los elementos

constitutivos del Estado y describe la forma como se manifiestan.
Acude al centro de compilacin del Poder Judicial de la Federacin y
solicita informacin respecto a su estructura y atribuciones.
Visita la biblioteca del Congreso de la Unin o la de la A samblea de
Representantes del D istrito Federal y solicita informes respecto a su s
estr ucturas y competencias.
Elabora un trptico ilustrando el equilibrio de poderes.
39
40
CAPTULO1. EL ESTADO
41
Respuest as a los ejercicios

Ejercicio 1
Ejercicio 2
Ejercicio 3
42
CAPTULO1. EL ESTADO
Respuest as a la autoevalu acin
Elementos del Estado
Pueblo
Territorio
Gobierno
Orden Jurdico
43
Bibliografa con su lt ada

ACOSTA, Romero Miguel, Derecho administrativo, Porra, Mxico, 1990.
A RNA IZ A migo, Aurora, tica y Estado, 2. ed., UNAM, Mxico, 1975.
BENOIT, Francis-Paul, El derecho administrativo francs, Instituto de Estudios
Administrativos, Madrid, 1977.
BOBBIO, Norberto, Diccionario de poltica, Siglo XXI, Mxico, 1981.
CUEVA, Mario de la, La idea de Estado, 2. ed., UNA M, Mxico, 1980.
FRAGA , Gabino, Derecho administrativo, Porra, Mxico, 1993.
JELLINEK, George, Teora general del Estado, Fondo de Cultura Econmica,
Mxico, 2004.
KA PLA N, Marcos, Estado y sociedad, UNA M, Mxico, 1986.
KELSEN, Hans, Teora general del derecho y del Estado, Textos Universitarios,
UNA M, Mxico.
MON TESQUIEU, Charles de Scodant, El espritu de las leyes, SA RPE, Coleccin
Los Grandes Pensadores, Espaa, 1984.
ROUSSEAU, Jean Jacques, El contrato social, Coleccin Sepan Cuantos, nm. 113,
Porra, Mxico, 1996.
W ILSON, L. y Kolb, W. L., Diccionario de la UNESCO de ciencias sociales, PlanetaAgostini, Barcelona, 1987, p. 589.
Leyes
Con stitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, Por r a, M xico, 2000.
44
Captulo 2
Introduccin al est udio del derecho
Objetivos
Conocer el concepto de derecho y su clasificacin.
Comprender las formas en las que se relacionan las ramas del
derecho, identificando su importancia prctica.
Distinguir la diferencia entre los tipos de derecho.
TEMA RIO
Introduccin
2.1.
2.2.
2.3.
2.4.
2.5.
2.6.
Concepto de derecho
Clasificacin del derecho
Interrelacin entre las ramas del derecho
Derecho natural y derecho positivo
Derecho legislado y derecho consuetudinario
Derecho pblico y derecho privado
Autoevaluacin
Bibliografa
Introduccin
Alguna vez te has planteado qu sera de este mundo sin orden; si un da, al iniciar
tus actividades y salir de tu casa, no existieran semforos o reglas de vialidad; si el
transporte que abordas no tuviera regulacin alguna y cobrara a discrecin; si en tu
trabajo no hubiera un salario mnimo, te dieran vacaciones slo cuando el patrn lo
determinara y tuvieras jornadas de trabajo de ms de ocho horas sin das de descanso,
ni horas extras, ni pensin por jubilacin o accidente de trabajo; y si por mala suerte
fueras atropellado y no hubiera forma de obligar al agresor a cubrirte los daos que
te caus; si no existieran instituciones de seguridad social que te prestaran auxilio,
o simplemente el nombre que te asignaron tus padres no fuera reconocido en las
instituciones bancarias y no pudieras retirar tus ahorros? Mejor ya no continuamos;
seguramente moriras de miedo, pues estars de acuerdo en que tu seguridad est
de por medio.
Es ah donde entra en juego el derecho como un sistema de reglas de conducta
inmersas en un Estado que, como garante de nuestros derechos, se vale de ste para
facilitar la convivencia y asegurar la realizacin de los intereses primigenios del hombre.
Reconociendo la importancia del derecho, en este captulo conocers sus
diversas concepciones, su clasificacin y las formas en que interactan sus tipos,
identificando su aplicacin prctica.
2.1. Concepto de derecho

Como lo comentamosen el captulo anterior relativo al Estado,
el derecho cumple una funcin original de regular conductas,
con el fin de facilitar la vinculacin social y garantizar la no
interferencia en la realizacin de los intereses primigenios de
supervivencia, libre albedro y autonoma del hombre.
El derecho es una creacin humana que busca cont ribuir a una mejor
Para lograr su funcin de regular la vida social, se vale de la norma entendida

como la regla o pauta que debe seguir o a que se deben ajustar las conductas, tareas
o actividades. 1
De sta forma, el derecho, a travs de las normas, prescribe las conductas
sociales que deben seguirse.
Para Eduardo Garca Maynes, la norma puede contar con dos acepciones:
en sentido amplio, prescribe los medios potestativos no obligatorios para realizar
determinados fines, es decir, faculta a los individuos a realizar conductas de hacer
o no hacer, mientras que en sentido restringido prev comportamientos de carcter
obligatorio, lo que debe ser y si no se cumple se sanciona.2
Por ejemplo, la norma en sentido amplio te faculta a conducir un vehculo,
mas si hacindolo atropellaras accidentalmente a alguien, en sentido restringido te
obliga a quedarte a auxiliarlo. Si no lo hicieras cometeras el delito de abandono y por
consiguiente se te aplicara una sancin.
Como vers, la norma jurdica garantiza la efectividad de
sus prescripciones a travs de la amenaza del posible uso de
la fuerza, derivada del poder poltico del Estado, tambin
conocido como coaccin.
Para el derecho el poder se manifiesta como la
posibilidad de que las normas jurdicas vean garantizado su
cumplimiento por va de la coaccin o aplicacin de la fuerza.
Existen diversas definiciones de derecho, y a continuacin
daremos un repaso a las principales tendencias doctrinales.
Etimolgicamente proviene del latn directum, que
significa directo, es decir, algo sometido a una fuerza rectora
y de jus-jussum que significa ordenar, mandar o disponer. 3
Para Platn y Aristteles, filsofos griegos, el derecho constituye un medio para
lograr el fin ltimo del hombre, es decir el bien comn a travs de la justicia.
Mientras tanto, los racionalistas, encabezados por Hugo Grocio, lo conciben
como producto de la razn y no de la naturaleza social y gregaria del hombre.
Notars que existe un punto de convergencia en considerar que el derecho
se integra por reglas de conducta para lograr determinados fines, adems de dos
divergencias en cuanto a su origen; algunos sostienen que proviene de la propia
naturaleza humana y otros de la razn. Es as que en el intento de definirlo se crean
dos tipos de derecho, dependiendo de su objeto y origen.
MA RTN Alonso, Enciclopedia del idioma, III , Aguilar, Madrid, 1982, p. 2987.
GA RCA, Maynes Eduardo, Introduccin al estudio del derecho, Porra, Mxico, 1992, p. 4.
Enciclopedia universal ilustrada Europea-Americana, voz derecho t. XVII , Espasa Calpe Espaa, 1980, p. 549.
48
CAPTULO2. INTRODUCCIN AL ESTUDIODEL DERECHO
Derecho
Subjetivo
Objetivo
En la prctica se dice que si tienes el derecho de hacer o no hacer determinada

conducta, en consecuencia cuentas con la facultad para exigir de otro el hacer o
abstenerse de la misma.
Pensemos en Juan cuando celebra un contrato de compra venta de su casa
con Pedro. Juan cuenta con un derecho objetivo para vender su casa, y a su vez
al celebrar la operacin, adquiere un derecho subjetivo para exigir a Pedro el
cumplimiento de la prestacin a travs del pago.
De esta manera, el derecho objetivo es aquel que faculta a dar, hacer o no
hacer, mientras que el subjetivo surge en consecuencia y se conv ierte en la facultad
para exigir de otro una conducta determinada conocida como deber jur dico.
A fin de lograr u n concepto ms amplio que nos perm ita analizar su s

elementos, acudamos al maestro Villoro Toran zo, quien lo define como un
sistema racional de normas sociales de conducta, declaradas obligatorias por
la autoridad por considerarlas soluciones justas a los problemas surgidos de la
realidad histr ica. 4
Para su mejor comprensin, desglosemos sus caractersticas:
1.
2.
Se integra por normas o reglas de conducta emanadas de los hechos

sociales y ordenadas para el bien comn de la sociedad.
Dichas normas se organizan a travs de sistemas, ya que a su vez estn
conformadas por conjuntos de reglas de conducta de la misma naturaleza,
que interactan entre s a travs de un orden especfico.
VILLORO, Toranzo M., Introduccin al estudio del derecho, Porra, Mxico, 1987, p. 127.
49
Social
Derecho
Publico
3.
Privado
Se conforma por normas jurdicas y no por reglas de conducta como las

morales, religiosas o de trato social, ya que a diferencia de las otras se
caracterizan por ser:
Heternom as. Son creadas por un rgano diferente al destinatario. El

Congreso, las legislaturas de los estados y la A samblea de Representantes del
Distrito Federal, a travs del proceso legislativo, crean las normas destinadas a
los ciudadanos.
Bilaterales. Prevn derechos y obligaciones. El Cdigo Civil prev el derecho
a la paternidad y la obligacin de contribuir con los alimentos, por lo que en
caso de incumplimiento se puede perder la patria potestad o ser sancionado con
crcel por la comisin del delito de abandono de personas.
Coerci bles o coact iv as. En tanto la norma prev la amenaza d e sancin
ante el incum plimiento, es coercible y se vuelve coactiva cuando en la
realidad los sujetos, al no acatar sus contenidos, se ven sometidos por
medio d e la autoridad .
50
Ext er n as. Regulan conductas exter nas del hombre en sociedad. Es imposible
que regule los pensamientos, por lo que el derecho inter viene en la medida
en la que la conducta se exterioriza y afecta los derechos de terceros. El
terror ista es sancionado a par tir de que coloca la bomba, sea que explote o
no; mientras slo quede en planeacin, es imposible comprobar su intencin
y por tanto sancionarlo.
4.
5.
La normas cuentan con lmites en cuanto a su tiempo de aplicacin, ya

que tienen una duracin limitada, as como respecto del territorio en el
que regirn.
El derecho pretende ser justo bajo el principio de que todos somos iguales
ante la ley, por lo que en cada problemtica a resolver se aplica de manera
equitativa la norma.
El derecho, con su sola aparicin y presencia en la

sociedad, al cumplir con una funcin adquiere un valor. El
valor de lo jurdico inicialmente se da por lo que el derecho
aporta a la vida social. Consecuentemente, el derecho
por s mismo, en cuanto al conjunto de normas jurdicas,
encarna y propicia ciertos valores, ciertos bienes jurdicamente protegidos sin los
cuales sera imposible cumplir con su funcin original.
Es decir, el propio sistema normativo se justifica en tanto resguarda valores
humanos como la vida, el patrimonio, la libertad, la seguridad, la integridad, etctera.
En este orden de ideas, el orden jurdico es el primer valor que el derecho asegura a
la sociedad. Bobbio califica a esta labor ordenadora como funcin estabilizadora
del derecho. Dentro de la mutacin histrica, el derecho representa aquello que detiene
el movimiento, que lo canaliza y solidifica; en la variacin de las acciones humanas
representa la determinacin de un orden. 5
BOBBIO, Norber to, Formalismo jurdico, Fontamara, Mxico, 1992, p. 33
51
2.2. Clasificacin del derecho

El profesor Eduardo Garca Maynes propone la clasificacin que a nuestro juicio y el
de muchos autores contemporneos es la ms completa.
I . Por el sistem a al que per tenece
Contemplando el sistema jurdico como una estructura jerrquica encabezada por
la Constitucin Federal, de la cual se desprenden todas aquellas normas, leyes o
reglamentos, podemos dividir el orden en nacional e internacional. Entendemos por
normas nacionales todas aquellas derivadas de la Constitucin Federal, mientras que las
extranjeras o internacionales, por exclusin, son todas aquellas que no son nacionales.
Por lo tanto ser uniforme cuando, por medio de acuerdos internacionales,
se unifican las reglas nacionales y extranjeras trabajando en los mismos trminos
de coordinacin, como es el caso de los tratados internacionales en materia de
delincuencia organizada, trabajo de mujeres o menores, comercio internacional,
telecomunicaciones, etctera, que Mxico ha suscrito adhiriendo su rgimen jurdico
a principios internacionales.
Por el sistema al
que pertenecen:
Nacionales
52
Extranjeras
De derecho uniforme
I I. Por su m bito espacial de validez

Recordemos que el mbito espacial constituye el territorio en el cual es aplicable la
norma, adems de que nuestro pas est organizado en una federacin conformada
por estados, y que stos a su vez se organizan en municipios.
Con ello, se conforma una estructura normativa jerrquica siempre subordinada
al pacto federal, y en consecuencia a la Constitucin General de la Repblica, no
pudiendo contravenirla. Por ello se dice que los estados en realidad no cuentan con
un poder soberano, ya que ste es indivisible e insuperable y no puede existir un
poder dentro de otro poder, por lo que slo poseen plena autonoma.
Federacin
Estados
Municipios
N orm as federales: Son las creadas por el Congreso de la Unin, vigentes y

aplicables en todo el territorio nacional, por ejemplo la Ley Federal del Trabajo,
el Cdigo de el Comercio, el Cdigo Civil Federal, el Cdigo Penal Federal, la Ley
de Instituciones y Fianzas, la Ley Federal contra la Delincuencia Organizada o la
Ley Federal de Telecomunicaciones, entre otras.
N orm as estat ales o locales: Por su parte, las normas locales o estatales slo
son vlidamente aplicables para el Estado de la Repblica y municipios que lo
integran donde han sido creadas por la legislatura correspondiente; es as que
los habitantes de cada entidad federativa quedan sujetos a adecuar sus actos al
cumplimiento de la Constitucin Federal y de las normas jurdicas federales, as
como de las constituciones locales y las normas estatales. Ejemplo: en Yucatn
slo es aplicable el Cdigo Penal del Estado y, en consecuencia, el Cdigo Penal
Federal, en concordancia con las disposiciones de la materia previstas en la
Constitucin del Estado y la Constitucin Federal.
53
una Asamblea de Represent antes que hace las veces
N orm as del D istrito Federal: En cuanto al Distrito Federal, en su calidad de

sede de los Poderes de la Unin y capital de los Estados Unidos Mexicanos en
materia legislativa, se apoyar en la Asamblea Legislativa del Distrito Federal,
misma que har lo relativo a:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
Ley Orgnica.
Presupuestos de ingresos y egresos.
Cuenta pblica.
Sustituciones o faltas del Jefe de Gobierno.
Materia electoral.
Administracin pblica local.
Materia civil y penal, defensora de oficio, participacin ciudadana,
notariado y Registro Pblico de la Propiedad y del Comercio.
8. Proteccin civil y justicia cvica.
9. Planeacin del desarrollo urbano y medio ambiente.
10. Servicios pblicos.
11. Fomento econm ico, proteccin al empleo, desarrollo agropecuario y
establecimientos mercantiles.
12. Ley orgnica de los tribunales.
El municipio es la base de la divisin territorial y organizacin tripartita

poltico-administrativa del Estado Federal. 6
N orm as m unicipales: Por lo que hace a la normatividad municipal, como

organizacin poltico-administrativa base de la divisin territorial y organizacin
poltica de los estados miembros de la Federacin, los municipios cuentan en
materia legislativa con la potestad para la expedicin de bandos, ordenanzas
y reglamentos municipales emanados del ayuntamiento, as como acuerdos y
circulares de carcter obligatorio, debiendo de ser publicados en la gaceta
municipal si la hubiere, o en el peridico oficial del gobierno del Estado.
Diccionario Jur dico IIJ-UNAM, voz Municipio, tomo cor respondiente a las letras de la I-O, UNA M, Mxico, 1996.
54
A simismo, dichos instrumentos normativos se ajustarn al contenido de la

Constitucin Federal, la del Estado y a las leyes que de una u otra emanen; y para
reformarse, modificarse o adicionarse, deben cumplir con los requisitos de discusin,
aprobacin, promulgacin y publicacin por parte del ayuntamiento.
La palabra bando deriva del verbo bandir
badw jan
pregonar o hacer pblico algo. 7
Existen tres tipos de bandos:

a) Los de polica, cuyo contenido se traduce en las siguientes reas:
1.
Faltas de polica en materia de seguridad pblica, urbanidad, propiedad

pblica, salud, bienestar colectivo, tranquilidad y propiedad particular.
2. Sanciones.
3. Prevencin de siniestros.
4. Prevencin de alcoholismo, drogadiccin y cualquier otro v icio.
5. Vigilancia de calles y sitios pblicos.
6. Vas pblicas.
7. Prohibiciones para menores respecto a lugares no idneos.
8. Seguridad para la ejecucin de obras pblicas y privadas.
9. Prestacin de auxilio a particulares.
10. Polica preventiva.
b) De buen gobierno, cuyo contenido mnimo es:

1.
2.
3.
4.
5.
Instalacin de comisiones y consejos municipales.

Instalacin y desaparicin de ayuntamientos.
Nombramiento de autoridades.
Consejos de participacin vecinal.
Convocatorias a sesiones ordinarias y extraordinarias del ayuntamiento.
c) Bando municipal, emitido por el presidente municipal, que puede contener:

1.
2.
3.
4.
Nombre y escudo del municipio.

Organizacin territorial y administrativa.
Poblacin.
Gobierno municipal, autoridades y organismos auxiliares del ayuntamiento.
Enciclopedia Jur dica Omeba, voz Municipio, tomo XIX, 1990, p. 267.
55
5.
6.
7.
8.
9.
Servicios pblicos municipales.

Desarrollo econmico y bienestar social.
Proteccin ecolgica y mejoramiento del medio ambiente.
Actividad industrial, comercial y de servicios a cargo de los particulares.
Infracciones, sanciones y recursos.
Por su mbito espacialde validez

Federales
Locales
Municipales
Otro criterio de clasificacin que involucra los tres

espacios de aplicacin es el jerrquico normativo,
el cual se fundamenta en el pacto federal,
ordenando las normas de la siguiente forma:
56
GMIZ, Parral Mximo, Derecho constitucional y administrativo de las entidades federativas, UNAM, Mxico, 1990,
pgs. 317 y ss.
Derecho federal
1. Constitucin Federal.
2. Leyes federales y tratados internacionales.

Derecho local
1. Leyes ordinarias
Constituciones locales.
Leyes ordinarias.
Leyes reglamentarias.
Leyes municipales.
Normas individualizadas.9
2. Leyes reglamentarias
3. Normas individualizadas
I II . Por su m bito tem poral:

Son de vigencia determinada aquellas cuyo lapso de vida se encuentra previsto de
antemano. El ejemplo claro son las leyes de amnista que surgen con una validez
determinada, mientras que las de vigencia indeterminada no tienen una duracin
previamente establecida; slo se conoce su nacimiento o entrada en vigencia, mas
no cundo dejar de ser vlidamente aplicada.
Por su mbito temporal:
De vigencia
indeterminada
De vigencia
determinada
I V. Por su m bito personal de validez:

Son genricas las que obligan o facultan a todos, como es el Cdigo Civil o Penal,
que someten a todos los individuos en general, y son individualizadas las que obligan
o facultan a uno o varios miembros de una misma clase o grupo; por ejemplo la Ley
General de Sociedades Mercantiles, dirigida estrictamente a personas morales en
cualquiera de sus modalidades.
GA RCA Maynes, Eduardo, op. cit., p. 88.
57
A su vez, las individualizadas se dividen en pblicas y privadas. Las primeras

derivan de la voluntad de los particulares, como las creadas a travs de los actos
jurdicos o los contratos y testamentos; y las pblicas provienen de la activ idad de las
autoridades, como es el caso de las sentencias o tratados internacionales.
Por su mbito personal

de validez:
Genricas
Individualizadas
Pblicas
Privadas
V. Por su jerarqua:
El orden jurdico es una larga jerarqua de preceptos, cada uno de los cuales
desempea un doble papel: en relacin con los que le estn subordinados, tiene un
carcter normativo, y en relacin con los supraordinados, es un acto de aplicacin.
El orden jerrquico normativo de cada sistema de derecho se compone de
los siguientes grados los tres primeros de carcter general y el ltimo referente a
situaciones jurdicas concretas:
1. Normas constitucionales, desde la Federal hasta las de los 31 estados,
siempre en coordinacin con el Pacto Federal.
2. Ordinarias, que representan un acto de aplicacin de normasconstitucionales.
stas a su vez se subdividen en:
a)
b)
c)
58
Org nica s, cuando regulan la organizacin de los poderes. Ejemplo: a la

Ley Orgnica de la Administracin Pblica, Ley Orgnica del Poder Judicial, Ley
Orgnica del Congreso de la Unin, etctera.
De comportamiento, cuando regulan la conducta de los particulares.
Mixtas, ya que prevn normas de organizacin y regulan conductas de
particulares; tal es el caso de la Ley Federal de Trabajo o la Ley del Tribunal
Electoral, las cuales prevn estructura, as como relaciones especficas de sujetos
de derecho.
3. Regla ment a r ia s: Se encuentran condicionadas por las ord inar ias.

La Ley Federal del Trabajo es reglamentaria del ar tcu lo 123 de la
Con stitucin Federal.
4. I ndividua liza da s: Se encuentran cond icionadas a su vez a las
reglamentarias, ordinarias y constitucionales. Un contrato o la realizacin
de un acto jurdico testamentario queda sujeto a lo dispuesto por el
Cdigo Civ il local y federal, as como a los presupuestos constitucionales
federales y locales.
A simismo, stas pueden ser pblicas cuando provienen de alguna autoridad;
es el caso de una sentencia emitida por el Tribunal Agrario en una contienda entre
ejidatarios y comuneros: son privadas cuando devienen del acto jurdico realizado
entre particulares, como un contrato de prestacin de servicios de asesora legal, el
cual tiene aplicacin estricta entre profesional y cliente.
Por su jerarqua
Ordinarias
Constitucionales
Reglamentarias
Orgnicas
Individualizadas
Privadas
De comportamiento
Pblicas
Mixtas
59
V I. Por sus sanciones:

Considerando la apreciacin romana del derecho, se dividen en:
1. Leges per fectae: Son aquellas cuya sancin se traduce en la inexistencia
o nulidad de los actos que v ulneran, intentando restituir las cosas al estado
en el que se encontraban. Cuando se celebra un contrato de compraventa
de narcticos para fines ilcitos, la sancin que recae al acto jurdico es
considerar la operacin como inexistente.
2. Leges plus quam perfectae: Son las que imponen al infractor un castigo
por ser contrarias a los valores que protegen, ya que no pueden retrotraer
los efectos del acto violatorio. Con la comisin de un homicidio no puede
restituirse la vida a la vctima, por lo que el responsable se har acreedor a
una pena de prisin y multa.
3. Leges minus quam per fectae: Son aquellas cuya violacin no impide
que el acto produzca efectos jurdicos, imponiendo un castigo. El
maestro Garca Maynes refiere el ejemplo de la prohibicin para contraer
matrimonio entre mayores y menores de edad sin la autorizacin de los
padres, de estos ltimos, hecho que si aconteciera producira los efectos
del matrimonio, de modo que y se impondra una sancin al responsable,
en este caso el mayor de edad.
4. Leges imperfectae: Traducidos como leyes imperfectas; son aquellas que
no prevn sancin. Tal es el caso de las disposiciones relativas al primer
captulo del Ordenamiento Constitucional Federal respecto de las garantas
individuales, en el que se refieren los derechos a la vida, la libertad, la
propiedad, la seguridad jurdica, y no prevn sancin alguna ante su
infraccin o incumplimiento. Ejemplo claro es el precepto constitucional
que consagra la obligacin de los ciudadanos de acudir a las urnas a votar,
ya que ante su incumplimiento no existe sancin.
Esto no implica que, concediendo dicho ordenamiento la libertad fsica,
cuando sta se viere transgredida el acto cometido quedar impune, ya que existir
alguna ley ordinaria que regule tal situacin e imponga la pena correspondiente.
Por sus sanciones:
Perfectae
60
Plus quam
perfectae
Minus quam
perfectae
Imperfectae
V II . Por su cualidad:
Pueden ser permisivas o positivas aquellas que facultan al gobernado a realizar
conductas de accin u omisin, como aquellas de carcter mercantil en las que se
faculta al mandatario a celebrar operaciones de comercio internacional, aunque no se
encuentren expresamente pactadas con el mandante, siempre que sean en su beneficio.
Prohibitivas o negativas: Cuando sancionan la comisin de determinado
comportamiento por considerarlo ilegal; as ocurre con las disposiciones de los
ordenamientos penales.
El artcu lo 367 del Cd igo Penal Federal descr ibe al delito de robo como
el apoderamiento de cosa ajena mueble sin derecho y sin consentimiento. Si en
la prctica Roberto Gonzlez se apoderara de un automvil que no le pertenece,
cometer un delito sancionado hasta con 20 aos de prisin en promedio, en virtud
de que el precepto es de carcter negativo.
Por su cualidad:
Positivas
o permisivas
Prohibitivas
o negativas
V II I . Por sus relaciones de complem ent acin:

Existen normas autnomas, que no dependen de ninguna otra para existir, y otras que
requieren complementarse para ser plenamente vlidas; se denomina secundaria a
una norma cuando complementa a otra que adquiere el carcter de primaria. Bajo
este criterio, las normas jurdicas complementar ias o secundar ias pueden ser:
a) Declarativas: Cundo determinan el inicio, duracin o extincin de la v igencia
de una norma. Es comn obser var en la par te final de las leyes un apartado de
artculos transitorios que indican, en palabras textuales, frases como: Esta ley
entrar en vigor, entrando en vigencia a partir de la fecha, terminar
su vigencia en.
A simismo, se pueden manifestar declarando condiciones para el cumplimiento
de una obligacin. En materia laboral, por ejemplo, se prev la obligacin del patrn
para indemnizar al trabajador en caso de despido injustificado y para cumplirla, otro
precepto indica las condiciones en las que procede la indemnizacin constitucional.
61
b) I nter pretat iva s: Cuando dan sentido a alg n precepto o tr mino legal. Tal
es el caso del artcu lo 315 del Cdigo Penal Feder al, que a la letra ind ica:
Se entender por agravado cuando el homicidio se cometa con premeditacin,
alevosa, ventaja o traicin.
c) Sancionadoras: A nte el incumplimiento de una norma, existe otra que la
complementa previendo la sancin. En materia fiscal, el cdigo establecido
prev que el incumplimiento de las obligaciones fiscales constituye el delito de
defraudacin fiscal, precepto que es complementado con uno secundario que
dispone la sancin correspondiente.
Por sus relaciones de complementacin:
Primarias
Secundarias
Declarativas
Interpretativas
Sancionadoras
62
I X. Por la volu nt ad de los part icu lares:

Son taxat iva s cuando obligan al par ticular qu iralo o no, como en el caso de las
sancionadoras de algn delito; y dispositivas son aquellas cuyo cumplimiento
depende de la voluntad del particular. Por ejemplo, la v ctima de una v iolacin
que quedara embarazada puede o no cumplir con la facu ltad que le otorga la ley
para abortar.
Por la voluntad de los particulares:
Taxativas
Dispositivas
63
2.3. Interrelacin entre las ram as del derecho

Para facilitar la compren sin d el tema, im agina q ue el
derecho en general es un tronco de rbol, eje de tres grandes
ramas: una correspondiente al derecho pblico, otra al
derecho privado y la ltima al social, cada una subdividida
a su vez en pequeas ramificaciones pertenecientes a
diferentes materias jurdicas.
Como parte de la totalidad del rbol, cada rama se relaciona con las dems,
interactuando como un gran sistema. En este orden de ideas, a continuacin se
exponen de manera general algunos supuestos en los que se vinculan diversas ramas
del derecho, aclarando que se trata slo de ejemplos, sin descartar que puedan
existir otras hiptesis.
DERECHO
PBLICO
SOCIAL
Constitucional
Agrario
PRIVADO
Civil
Penal
Laboral
Mercantil
Administrativo
Ecolgico
Internacional privado
Internacional pblico
Procesal
El derecho constitucional, como parte del derecho pblico, consagra los

principios fundamentales rectores de todas las materias jurdicas, por lo que se
vincula con cada una, sea que pertenezcan al rea pblica, privada y social. Ejemplo
de ello es que las garantas del procesado en materia penal, de la vctima, y las reglas
de actuacin de las autoridades y principios procesales se encuentran contemplados
en los artculos 14, 16, y 19 al 23, entre otros.
El derecho constitucional es el conjunt o de normas relat ivas a la
El derecho penal se encarga de determinar los delitos, penas y medidas de

seguridad, y se relaciona con todas las ramas del derecho, ya que en cada una pueden
cometerse delitos. Ejemplo de ello es en materia laboral, cuando un trabajador
defrauda a la empresa donde trabaja; esa conducta tendr consecuencias penales
en cuanto al delito y laborales como causal de despido justificado.
64
En cuanto al derecho administrativo, tiene por objeto regular

la administracin pblica, y se relaciona con el derecho
penal en tanto que funcionarios pblicos pueden cometer
los delitos en ejercicio de sus funciones, y con el derecho
civil respecto a las indemnizaciones que deban cubrir como
consecuencia de los daos y perjuicios ocasionados con la
conducta ilcita.
Por su parte, el derecho internacional pblico regula todas y cada una de las
relaciones del Estado a nivel internacional, y se relaciona con el agrario, laboral, penal,
civil y mercantil, entre otros, al contemplar la celebracin de tratados internacionales
para unificar criterios normativos.
Asimismo, el derecho procesal encuentra cauce en todas
las materias, ya que determina las reglas de todos los
procedimientos ante las autoridades administrativas, as
como las judiciales que conozcan de asuntos controvertidos.
En cuanto al derecho civil, regula los aspectos de la
persona, familia, patrimonio, obligaciones y sucesiones, brindando las bases para el
anlisis de ciertos ilcitos penales como fraude, robo y abuso de confianza, as como
las reglas generales del derecho mercantil, como es el caso de las obligaciones y
los contratos.
El derecho mercantil se encarga de regular el acto de comercio y la actividad
de los comerciantes, elementos cuyas bases primarias se ubican en el derecho civil; y
en los supuestos de operaciones comerciales internacionales, colaborar el derecho
internacional privado.
El derecho mercant il const it uye un derecho excepcional de la materia
El derecho internacional privado indica en qu forma deben resolverse, en

materia privada, los problemas de aplicacin del derecho civil y mercantil en el
contexto internacional.
Por lo que hace al derecho agrario, definido como la rama que rige las
relaciones jurdicas concernientes al medio agrcola, se relaciona con el penal
cuando los grupos de ejidatarios o comuneros invaden terrenos, cometiendo con ello
el delito de despojo y, en consecuencia, relacionado con el derecho civil en cuanto a
la indemnizacin que le deban cubrir al legtimo propietario.
Contemplado el derecho del trabajo como aquel encargado de las relaciones
entre trabajadores y patrones, se relaciona con el mercantil si el patrn tiene la
calidad de sociedad mercantil, y con el penal por las conductas que se generen en
la relacin laboral, como el hostigamiento sexual.
65
2.4. Derecho nat ural y derecho positivo

Por el simple hecho de haber nacido con la calidad
humana, cuentas con derechos intrnsecos a tu persona,
como la vida, libertad, seguridad, salud, entre otros, mismos
que son retomados por diversos instrumentos jurdicos que
contemplan formas y mecanismos para exigir su respeto.
Es as que primeramente la Constitucin los prev en el
captulo relativo a las garantas individuales.
A esos derechos inherentes y acordes con la naturaleza humana se les
denomina derecho n at u ral. De manera formal podemos decir que son el conjunto
de valores fundamentados en la equidad, la justicia y el sentido comn, que nacen de
las exigencias de la naturaleza biolgica, racional, libre y social del hombre. 10
En otras palabras, todo humano tiene necesidad de alimento, vestido, casa,
hogar, trabajo y recursos, as como de salud fsica, emocional y mental, lo que se
traduce en derechos naturales que deben ser garantizados.
Por su parte, cuando es observado por la comunidad,

el derecho natural se traduce en derecho posit ivo,
independientemente de que sea vigente o no. Existen normas
que son vigentes pero no necesariamente son positivas, ya
que la poblacin no las aplica.
En sentido contrario, se puede presentar el caso de una regla de conducta
observada como costumbre por la comunidad que no cuente con el carcter de
norma, y por lo tanto carezca de vigencia. L as procesiones al atrio de la Baslica
de Guadalupe el 12 de diciembre es una costumbre de observancia en la mayor
parte del pas, aunque no esta instituida como norma.
Asimismo, el hecho de que una ley no sea obedecida, no implica que pierda
su vigencia. La positividad depende de la observancia de la conducta.
10
66
RECA SENS Siches, Luis, Introduccin al estudio del derecho, Porra, Mxico, 1997, p. 89.
Suele darse esta denominacin a un orden intrnsecamente justo, que existe al lado
o por encima del positivo. El natural vale por s mismo, en cuanto intrnsecamente
justo; el positivo es caracterizado atendiendo a su valor for mal, sin tomar en
consideracin la justicia o injusticia de su contenido. Por ello se dice que es el nico
autntico y que el vigente slo podr justificarse en la medida en que realice los
dictados de aqul.11
2.5. Derecho legislado y derecho consuetudinario

Si par timos del origen de la norma, el derecho puede
ser legislado o consuetudinar io. Es legislado cuando
es creado por rganos legislativos a travs de un
procedim iento for mal integrado por varias etapas, por lo
que tambin se le denom ina derecho escrito, y para ser
reformado o modificado requiere de procesos formales
de creacin.
Por su parte, el derecho consuetudinario deriva de la costumbre y se le conoce
como derecho oral, no escrito o jurisprudencial; proviene de la actividad jurisdiccional,
y contrario al derecho formal o legislado, sus procedimientos de reforma son flexibles.
El derecho norteamericano se estructura a travs de precedentes o resoluciones
emitidas por los tribunales, al dar solucin a casos controvertidos.
Como el caso referido por Hans Kelsen: en un asunto par ticular, un
tr ibunal de la comunidad condena al deudor a pagar el 5% de inters, tal tribunal
de la comunidad basa su fallo en la presuncin de que en mater ia de prstamo se
debe proceder en la for ma en que los miembros de la comunidad han procedido
siempre. Este supuesto no refleja la voluntad real de ningn legislador. 12
A l respecto, Villoro Toranzo afirma que el derecho consuetudinario se funda
en la costumbre, entendida como el uso reiterado contemplado como obligatorio por
la comunidad.13
X X X II :
Porque si las ley es no nos
14
11
GA RCIA Maynes, Eduardo, op. cit., p. 40.
12
KELSEN, Hans, Teora general del derecho y del Estado, Textos Universitarios, UNA M, Mxico, 1988, p. 41.
13
VILLORO Toranzo, M., Introduccin al estudio del derecho, Porra, Mxico, 1998, p.160 y ss.
14
Ibidem, p. 164.
67
2.6. Derecho pblico y derecho privado

Desde el punto de vista del mbito material de validez de la norma, los preceptos
jurdicos pueden agruparse en dos ramas: derecho pblico y derecho pr ivado.
El derecho pblico se encarga de regular las relaciones
de subordinacin entre Estado y particulares, o d e
supraordenacin entre estados, y a su vez se subdivide en:
b)
c)
d)
e)
a) Constitucional, rector de los derechos fundamentales,

organ izacin , estr uc tu ra y fu n cion es d el Estad o:
Constitucin Federal y constituciones locales.
Administrativo, encargado de regular las funciones y estructura del Estado.
Penal, describe las conductas delictivas, atribuyndoles penas y medidas de
seguridad con el fin de proteger el inters social: Cdigo Penal Federal y locales.
Procesa l, enmarca los principios rectores de los procesos jurisdiccionales
en cada materia jurdica: Cdigo de Procedim ien tos Civiles, Cdigo de
Procedim ien t os Penales.
Inter nacional Pblico, regula los aspectos internacionales entre Estados a
travs de los tratados internacionales.
Por su parte, el derecho pr ivado se encarga de regular las relaciones de

coordinacin entre particulares, y a su vez se subdivide en:
a) M er ca ntil, rector de las activid ad es de com ercio: Cdi go de Com er ci o,
Ley G en er al d e Socied ad es M er can t il es, Ley d e T t u lo y Op eraci on es
de Crd it o.
b) Civil, vigila las relaciones jurdicas de los individuos en cuanto a su persona,
familia, bienes, obligaciones y sucesiones: Cdigo Civil Federal y de las
ent idades locales.
c) Inter nacional pr ivado, vigila los derechos de los nacionales en el extranjero, y
se plasma en acuerdos internacionales y leyes migratorias.
68
1. De la lectura del peridico, trata de ubicar contenidos de derecho objetivo,

subjetivo, natural, positivo, vigente, legislado y consuetudinario.
2. Consulta la pgina w w w .scjn .gob.mx respecto a los criterios que el
mximo tribunal ha pronunciado del concepto de normas jurdicas y
sus tipos.
3. Investiga en la biblioteca ms cercana las bases generales del sistema
normativo norteamericano como ejemplo de derecho consuetudinario.
69
70

Ejercicio 1
Ejercicio 2
71
Ejercicio 3
Ejercicio 4
72
Por su jerarqua
Constitucionales
Ordinarias
Reglamentarias
Orgnicas
Individualizadas
Privadas
De comportamiento
Pblicas
Mixtas
73

BOBBIO, Norberto, Formalismo Jurdico, Fontamara, Argentina, 1992.
BONN ECASE, Julin, Introduccin al estudio del derecho, Themis, Bogot, 1991.
Diccionario Jurdico IIJ-UNAM, UNA M, Mxico, 1996.
Enciclopedia Jurdica Omeba, t., XIX, Espaa, 1986.
Enciclopedia Universal Ilustrada Europa-Americana, Espasa-Calpe, Espaa, 1980.
GARCA Maynes, Eduardo, Introduccin al Estudio del Derecho, Porra, Mxico, 1992.
GA M IZ Parral, Mximo, Derecho constitucional y administrativo de las entidades
federativas, UNA M, Mxico, 1990.
KELSEN, Hans, Teora General del Estado y del Derecho, Textos Universitarios, UNA M,
Mxico, 1988.
MA RTN, A lonso, Enciclopedia del Idioma, Aguilar, Madrid, 1982.
QUIN TANA Roldn, Carlos, Derecho Municipal, Porra, Mxico, 1995.
RECASENS Siches, Luis, Introduccin al Estudio del Derecho, Porra, Mxico, 1997.
VILLORO Toranzo, M., Introduccin al Estudio del Derecho, Porra, Mxico, 1998.
Leyes:
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, Sista, Mxico, 2006.
74
Captulo 3
Las fuentes del derecho
Objetivos
y formales en nuestro sistema jurdico.

jurdico mexicano.
su clasificacin.
TEMA RIO
Introduccin
3.1. Fuentes del derecho
3.2. Fuentes formales
3.2.1. La ley y sus mbitos de aplicacin
3.2.2. Los reglamentos y otras disposiciones de carcter general
3.2.3. Jurisprudencia
3.2.4. La doctrina
3.2.5. La costumbre
3.2.6. Principios generales del derecho
Autoevaluacin
Bibliografa
Introduccin
La modernidad social genera da con da incidentes que superan el alcance regulador

de las normas; sin embargo no creas que dichas conductas quedan fuera del sistema
jurdico, ya que existen otros medios de los que se vale el derecho, y es aqu donde
entran en juego las fuentes, medios por los que se crea, transforma y enriquece, ya
que lo asisten y subsanan su alcance y vacos.
Reconociendo la complejidad de los sistemas normativos, en este captulo
conoceremos los diversos mecanismos y factores que se involucran en el mundo del
derecho, tomando como base la clasificacin creada por la escuela clsica francesa.
3.1. Fuentes del derecho

Como lo hemos explicado en captulos anteriores, las
sociedades se rigen por sistemas normativos que prescriben
conductas o comportamientos que se deben asumir o
evitar para facilitar las relaciones con los dems. Es as que
el derecho regula la convivencia social, garantizando su cumplimiento a travs de
la fuerza legitimada de la autoridad, denominada coaccin.
En consecuencia, el derecho como fenmeno complejo se estructura mediante
varios procesos o actos que propician su formacin y validacin, dependiendo del
sistema jurdico de que se trate.
Para comprender cmo se crea y se recrea el derecho, es necesario analizar los
procesos por los cuales se identifican las normas, dotndolas de validez y eficacia, as
como la manera en la que se determina su contenido, y la mejor forma de hacerlo es
a travs del estudio de las fuentes del derecho.
Etimolgicamente, la palabra fuente proviene de fons y de fundo, que
significan lugar donde emana algo hacia el exterior, es decir lo que da or igen o
nacimiento a algo.
Siendo as, la fuente central del derecho se encuentra en la vida de la
comunidad, ya que su existencia se concibe y justifica dentro de sta, regulando las
relaciones humanas.
Sin embargo, el concepto de fuente del derecho, en sentido restringido,

comprende el modo por el cual se presenta la norma como precepto obligatorio.
Bajo este entendido, podemos observar que no todo lo considerado como fuente
produce o da contenido al derecho, ya que una cosa son las formas de manifestacin o
exteriorizacin de las normas jurdicas y otra lo que le da origen o nacimiento.
Como es sabido, Federico Carlos Savigny, fundador de la Escuela histr ica
del derecho, sealaba que las normas jurdicas nacen del espritu del pueblo. Cada
nacin de acuerdo con sus necesidades, costumbres y tradiciones, particulariza su
sistema normativo.
Es por ello que las fuentes, para Savigny, son manifestaciones exteriores y
artificiales del derecho, las cuales poseen un carcter simplemente declarativo,
idea que reflej al plantear la doctrina tradicional, contemplndola no como una
teora de creacin normativa propiamente, sino como una forma de identificar y
determinar su contenido.
Fuentes del derecho
Reales
Histricas
Formales
Para la doctrina tradicional, el trmino fuentes del derecho se manifiesta

en tres sentidos:
a)
Com o origen del derecho objetivo, refirindonos a los hechos sociales o

acontecimientos de la vida del grupo; de acuerdo con las exigencias de una
poca determinada, surgen las fuentes reales o mater iales.
stas son entendidas como todos aquellos acontecimientos y necesidades

que se han gestado dentro de la sociedad y que han motivado la creacin de leyes,
dndoles contenido, como son los valores, principios morales, costumbres, religin,
desarrollo, clima, ubicacin geogrfica, aspiraciones, necesidades a satisfacer,
movimientos sociales, etctera.
La aparicin de la industria y maquinarias que desplazan la mano de
obra en el siglo XI X, la sujecin y dependencia del trabajador y de su familia a
78
CAPTULO3. LAS FUENTES DEL DERECHO
la organizacin del trabajo, dio lugar al nacimiento de un conjunto de normas

tutelares de los intereses del trabajador con miras a regular la proteccin de la
clase econmicamente ms dbil mediante las normas que constituyen el derecho
del trabajo o laboral. 1
Para el profesor Galindo Gar fias, las fuentes reales se constr uyen con
dos elementos: uno objetivo o acontecim iento social, y u no subjetivo o razn
hu mana que valora el hecho social y, al inser tarlo en el orden jur d ico, encierra
un sentido de ju sticia.
En la medida en que la sociedad evoluciona, genera
problemticas ms complejas en la comunidad, hechos que
son considerados por el Estado al crear la normatividad
en el afn de aportar soluciones viables. Dicha situacin
implica un constante perfeccionamiento del derecho.
Durante el siglo XX la tecnologa y las telecomunicaciones
han evidenciado avances trascendentes que, en algunos momentos, han generado
incertidumbre jurdica, como el caso de los delitos cibernticos, pues durante
algn tiempo carecieron de regulacin y ante su popularidad se hizo necesaria la
intervencin de la norma.
Otro ejemplo, es el fenmeno social de violencia intrafamiliar, que dio origen
a la adicin de los artculos 343 bis, 343 ter, y 343 quater del Cdigo Penal, en
los que se vigila la integridad y seguridad de los miembros de una familia contra
aquellos integrantes de la misma que, haciendo uso de la fuerza fsica o moral, los
pongan en riesgo.
En conclusin, las fuentes reales determinan el contenido de las normas, mas
no las crean formalmente. Para ello se debe cumplir con requerimientos legales tales
como el proceso legislativo, a fin de dotarlas de validez para su eficaz aplicacin. En
la medida en que la norma solucione la problemtica social, justificar su existencia
y probar su eficacia.
b)
Como fuente de conocimiento del derecho encontramos a las fuentes histricas,

comprendidas como los medios materiales que nos permiten conocer el derecho
vigente en el pasado, a travs de los documentos en los que se han concentrado
los ordenamientos jurdicos durante diversas fases de la humanidad.
GALINDO Gar fias, Ignacio, Derecho civil, Porra, Mxico, 1995, p. 44.
79
Para el derecho romano, la Ley de las Doce Tablas, el Digesto o las Pandectas
son su fuente histrica, ya que muestran la forma en la que se concibi el sistema
jurdico romano com o respuesta a los fenmenos sociales que se vivan en
aquel momento.
En nuestro caso, son fuentes reales slo para ejemplificar desde
ordenamientos de la poca de la Colonia como la Ley de Toro, las Ordenanzas de
A lcal, el Fuero Juzgo, las Leyes de Indias, las Siete Partidas; otros durante la poca
post-independiente con los Sentimientos de la Nacin de Morelos, la Constitucin de
Apatzingn, y las Constituciones de 1824, 1836, 1847, 1857, entre otras, dependiendo
de la materia de que se trate.
c)
80
Si nos referimos a las diversas maneras en que se manifiesta el grupo social,

tenemos a las fuentes formales como medios a travs de los cuales se establecen
las normas jurdicas. Comprenden los procedimientos, mtodos o modos de
carcter formal por medio de los cuales se producen las normas jurdicas.
Son verdaderos procesos de creacin, ya que no slo le dan contenido a las
normas sino validez, lo que significa que su cumplimiento efectivo se encuentra
asegurado mediante la coaccin.
3.2. Fuentes formales

El anlisis de las fuentes formales involucra el
estudio de los procesos o actos de creacin de las
normas con las que se insertan valores y criterios en
el sistema jurdico, otorgndole validez.
Una norma es vlida en tanto sea parte del
sistema jurdico, con lo que puede hacerse eficaz en la medida en que, valindose de
la coaccin, sea cumplida.
Es a travs de las fuentes formales que se sabe cundo y en qu condiciones
una norma jurdica es vlida y obligatoria para una sociedad determinada. Por ello,
son diferentes de acuerdo al sistema jurdico de que se trate.
En el sistema codificado, formal o estricto como el mexicano, el italiano o el
argentino, el derecho encuentra su principal origen en la ley; en cambio, en el sistema
consuetudinario o common law la jurisprudencia es lo ms importante.
Las fuentes for males se clasifican en directas e indirectas; son directas
las que producen normas de aplicacin general como la legislacin, o particular
como los actos de autor idad y resoluciones jurisdiccionales; mientras que las
indirectas son las que ayudan a su elaboracin, estudio o interpretacin, como
son la jurispr udencia, los principios gener ales del derecho, la costumbre y
la doctrina.
81
Fuentes del derecho
Formales
Reales o materiales
Directas
Histricas
Indirectas
Legislacin
Jurisprudencia
Principios generales
del derecho
Doctrina
Costumbre
3.2.1. La ley y sus mbitos de aplicacin

Desde el punto de vista jurdico, la palabra ley encuentra su origen etimolgico
en lex-ligare, aquello que liga u obliga, sugiriendo la idea de orden, imposicin
o mandato.2
Como fuente del derecho, se le ha definido como la regla social obligatoria
establecida con carcter permanente por la autoridad pblica, sancionada por la
fuerza,3 y que es producto de la actividad reflexiva del legislador.
Las leyes pueden clasificarse de acuerdo con sus mbitos de aplicacin o
validez de la siguiente forma:
1. De acuerdo con su mbito material de aplicacin, o por el tipo de
relaciones jurdicas sobre las cuales rige, se dividen en pblico y privado.
GALINDO Gar fias, Ignacio, op. cit., p. 50 y ss.
LVAREZ , Mario I, Introduccin al estudio del derecho, McGraw-Hill, Mxico, 1995, p. 132.
82
Las primeras regulan las relaciones entre el Estado, actuando como autoridad
y los gobernados, as como las que se dan entre el Estado, procurando intereses
de particular importancia para la sociedad; mientras que las segundas vigilan las
relaciones jurdicas de coordinacin entre los particulares, como es el caso de la
celebracin de un contrato, gestin, donacin, etctera.
Conviene aclarar que si bien el derecho privado regula
eminentemente relaciones entre particulares, el Estado
puede intervenir en este mbito siempre y cuando se
despoje de su imperio. Es as que en la prctica observamos
a alguna dependencia del Estado interviniendo como
comprador o arrendador de bienes inmuebles que pertenecen a particulares.
A nte la necesidad de regular nuevas conductas sociales, ha sido considerado
por los tratadistas un tercer campo: el de derecho social, viga de los intereses de
las partes o grupos en desventaja, ya sea por la naturaleza de sus funciones o por su
realidad histrica.
Como lo vimos someramente en la unidad anterior respecto de la clasificacin
de las normas, estas dos materias a su vez se subdividen. A continuacin daremos un
panorama ms completo de su clasificacin, aclarando que slo referimos las materias
ms comunes.
Derecho
Pblico
Social
Constitucional
Regula y estructura facultades y
relaciones delos rganos estatales
entre s y con los particulares.
Laboral
Contempla las relaciones
obrero-patronales.
Penal
Prev los delitos, penas y medidas
de seguridad.
Agrario
Regula las relaciones sociales
y econmicas de la actividad
agraria.
Administrativo
Se encarga de la funcin
administrativa del Estado.
Procesal
Regula los procedimientos de
solucin de controversias.
Internacional
Rige las relaciones en la comunidad
internacional.
Financiero
Se encarga del establecimiento de
tributos, su planeacin y erogacin.
Areo
Privado
Civil
Dispone lo relativo a
las personas, familia,
patrimonio, obligaciones y
sucesiones.
Mercantil
Rige los actos de comercio
y a los comerciantes.
De la seguridad social
Coordina los instrumentos
estatales para cubrir las
necesidades primigenias de la
sociedad.
Martimo
Prev lo relativo a la
navegacin y comercio
martimo.
Econmico
Se encarga de las acciones del
Estado tendientes al desarrollo
econmico.
Bancario
Regula las actividades de
las empresas bancarias y
sus operaciones de crdito.
Turstico
Rige las relaciones entre turistas
y prestadores de servicios.
Burstil
Vigila las operaciones
de valores, sujetos,
autoridades y servicios que
se involucran.
Ecolgico
Vigila la proteccin, explotacin y
conservacin del medio ambiente.
su campo de accin.
83
2.
4.
En cuanto al mbito espacial o ter ritorial de aplicacin, pueden ser

generales cuando rigen en toda la Federacin, como la Constitucin
General de la Repblica, y locales cuando solamente son aplicables en
los estados.
Por el mbito temporal de aplicacin, pueden ser de vigencia determinada
cuando expresamente se indica su tiempo de aplicacin, y de vigencia
indeterminada si el legislador no lo especific.
Por el mbito personal de aplicacin, son genricas o individualizadas;
las primeras obligan o facultan a todos los individuos sin distincin, como
son las disposiciones constitucionales, y las segundas se dirigen de manera
individual, como es el caso de las sentencias o los actos jurdicos.
Por otra parte, conviene precisar que la ley designada como fuente formal no
implica olvidar que sta es el producto del proceso de creacin o proceso legislativo.
En tal sentido, lo propio es referirnos al medio y no al resultado.
De acuerdo con la Constitucin Poltica de nuestro pas, el Estado cuenta con
potestad legtima para legislar a travs del Congreso de la Unin en el mbito federal, y
de las legislaturas en los estados y la Asamblea de Representantes en el Distrito Federal.
El proceso legislativo es el proceso por el cual uno o varios rganos del
Estado formulan y promulgan determinadas reglas jurdicas de observancia general, a
las que se da el nombre de leyes. 4
En los pases cuyo derecho es escrito, la legislacin es la
ms rica e importante de las fuentes formales, y su proceso
se lleva a cabo ante el Poder Legislativo, estructurndose
en seis etapas reguladas en los artculos 71 y 72 de nuestro
ordenam iento constitu cional: inicia tiva , discusin,
a proba cin, sancin, publica cin e inicia cin de vigencia .
I . Iniciat iva.
La facultad de iniciativa consiste en la capacidad para sugerir un proyecto de ley y
slo est concedida a:
Art culo 71Constit ucion al
El derecho de iniciar leyes o decretos compete a:
I. Presidente de la Repblica;
II. Diputados y senadores del Congreso de la Unin, y
III. Legislaturas de cada estado (conformadas slo por la Cmara de Diputados).
84
Cfr. GA RCA Maynes, Eduardo, Introduccin al estudio del derecho, Porra, Mxico, 1988, p. 53 y ss.
I I. D iscu sin .
Es la deliberacin que realizan las Cmaras sobre el contenido de la iniciativa que
les ha sido presentada, para determinar si la aprueban o no. La Cmara que recibe la
iniciativa se denomina Cmara de Or igen, la cual despus de analizarla la pasar a
la Cmara Revisora.
De conformidad con lo previsto en el artculo 72 de la Constitucin, se seala
qu cmara se constituye en la de origen y en qu casos: La formacin de las leyes
o decretos puede comenzar indistintamente en cualquiera de las dos cmaras, con
excepcin de los proyectos que versaren sobre emprstitos, contribuciones o impuestos, o
sobre reclutamiento de tropas, todos los cuales debern discutirse primero en la Cmara
de Diputados.
I II . Aprobacin .
Es el acto por el cual las Cmaras, una vez analizado y discutido el proyecto de ley,
lo aprueban de manera total o parcial. Si fuera total, pasa a la siguiente fase ante el
Ejecutivo; si no, se regresar a la Cmara de Origen para una nueva revisin.
I V. Sancin.
La otorga el Poder Ejecutivo cuando acepta la iniciativa una vez que ha sido aprobada
por las Cmaras. El Presidente de la Repblica tiene el derecho a vetar el proyecto
en su totalidad o en parte aunque haya sido aprobado por las Cmaras, por lo que
se devolver la iniciativa con sus observaciones a la Cmara de Origen para que sea
discutido nuevamente.
Aprobado de nueva cuenta por la Cmara de Origen, el proyecto pasar a la
Revisora, y si sta lo aprobara por mayora, la iniciativa se convertir en ley, pasando
al Ejecutivo para su publicacin.
V. Publicacin.
Una vez que la ley ha sido aprobada y sancionada, se dar a conocer a la colectividad
a travs de su publicacin en el Diar io Oficial de la Federacin, o en las Gacet as
Oficiales de los Est ados si se tratase de una ley de carcter local.
V I. I niciacin de v igencia.
La vigencia de una ley es el lapso en el que cuenta con vida y es obligatoria su
aplicacin, iniciando desde su publicacin y terminando en el momento en que es
abrogada o derogada.
85
Existen dos formas de iniciacin de vigencia, de acuerdo con lo previsto en

el Cdigo Civil vigente en sus artculos 3 y 4, que a continuacin se enuncian
el sincr nico y el sucesivo:
Art culo 3
Las leyes, reglamentos, circulares o cualesquiera otras disposiciones de
obser vancia general para el Distrito Federal, obligan y surten sus efectos tres das
despus de su publicacin en la Gaceta Oficial (sistema sucesivo).
Art culo 4
Si la ley, reglamento, circular o cualquier disposicin de observancia general
para el Distrito Federal fija el da en que debe comenzar a regir, obliga desde ese
da con tal de que su publicacin haya sido anterior (sistema sincrnico).
La vacatio legis es el lapso comprendido ent re la publicacin de una
Por otra parte, recordemos que una norma jurdica pierde su vigencia en
el momento en que es derogada (cuando se modifica parcialmente) o abrogada
(cuando se elimina totalmente).
86
3.2.2. Ot ros pr ocesos de creacin de nor m as individualizadas y los

reglamentos
El derecho vigente no se conforma nicamente por leyes,
sino tambin por normas individualizadas que se aplican a
uno o varios sujetos. Se entiende por individualizadas:
b)
c)
d)
a) Las r esoluciones judiciales y adm inistrativas cuyo

med io de creacin son los proced imientos jud iciales
correspondientes ante jueces de primera y segunda instancia, as como jueces y
magistrados de amparo.
Los testamentos creados mediante un procedimiento de declaracin unilateral
de voluntad del testador.
Los contratos como manifestacin de la voluntad entre personas fsicas o morales.
Los tratados o acuerdos internacionales celebrados por escrito entre Estados
y organizaciones internacionales, regidos por el derecho internacional, creando
en su calidad de actos jurdicos normas asumidas voluntariamente por los entes
partcipes. Crean derecho en el momento en que comprometen la incorporacin
de preceptos en el sistema jurdico nacional.
87
Los procedimient os de elaboracin de t rat ados int ernacionales se
Por otra parte, vale la pena aclarar que algunos autores han contemplado
como fuente la facultad regla mentar ia del poder Ejecutivo o Presidente de
la Repblica, regulada en el artculo 89 de la Constitucin Federal, con la cual
se le provee de los medios apropiados para hacer que las leyes expedidas por el
Congreso sean observadas.
De esta forma, tanto el reglamento como la disposicin normativa adquieren
caractersticas de aplicacin general sin poder superar los alcances de la ley que
complementan. Es una norma subordinada a una ley expedida por el Congreso.
3.2.3. Jurispr udencia

En el derecho romano se le conoci como ciencia del
derecho a la labor de los magistrados que solan publicar sus
decisiones o edictos respecto a la solucin de controversias
a travs de la aplicacin de la ley.
Por tratarse de un sistema jurdico rgido y formal, la jurisprudencia cobra
relevancia en tanto su naturaleza interpretativa e integradora, negndole el carcter
de fuente directa cuando su labor va ms all al perfeccionar la ley, desentraando
su sentido o colmando sus vacos o lagunas.
La jur isprudencia consiste en la interpretacin que hacen de las normas los

rganos jurisdiccionales a travs de principios, criterios, precedentes o doctrinas
que se encuentran contempladas en sus resoluciones o sentencias. Se dice que es la
fuente que surge de la aplicacin del derecho.
88
La doctr ina del precedente se integra por los trabajos de investigacin,

sistematizacin e inter pretacin de los estud iosos del derecho, basndose en
cuatro principios:
1.
2.
3.
4.
Igualdad. Considerar la resolucin para casos similares o iguales.

Previsibilidad. Prevenir fallos futuros.
Economa. A horro en tiempo y recursos.
Respeto. A l aplicarse lo resuelto, se respeta la calidad y experiencia de
los jueces anteriores.
Segn los artculos 192 y 193 de la Ley de A mparo y

15 transitorio de la Ley Orgnica del Poder Jud icial de
la Federacin, slo estn facultados para establecer
jurispr udencia, interrumpirla o modificarla: la Supr ema
Cor te de Justicia de la Na cin funciona ndo en pleno
o en sala s y los T r ibunales Colegiados de Cir cuito.
A l respecto debemos aclarar que no slo la Suprema Corte y los Tribunales
Colegiados de Circuito pueden crear jurisprudencia, ya que existen otros tribunales
con fundamento en leyes secu ndar ias que pueden hacerlo, siendo obligator ia
para s mismos, tales como el Tr ibunal Agrario, T ribunal Federal de Justicia
Fiscal y Administrativa o el Tr ibunal Federal Electoral.
Cada tribunal facultado tiene su procedimiento para crear
jurisprudencia, lo que implicara hacer un estudio de cada
uno para conocer sus particularidades, hecho que supera
los objetivos de esta obra. Por tanto, a continuacin y a fin
de ejemplificar, expondremos algunos casos.
Las resoluciones del pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin
constituyen jurisprudencia siempre que lo resuelto en ellasse sustente en cinco sentencias
no interrumpidas por otra en contrario, aprobadas por lo menos por ocho ministros. En
comparacin, los Tribunales Colegiados de Circuito la crean con cinco ejecutorias en
el mismo sentido, no interrumpidas por otra en contrario, aprobadas por unanimidad de
votos de los magistrados integrantes de cada tribunal colegiado, en su caso tres.
En cuanto al Tr ibunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, bastan
tres resoluciones en el mismo sentido no interrumpidas por ninguna en contrario
votadas por mayora.
Como lo hemos indicado, en Mxico la jurisprudencia es una
fuente formal indirecta con fuerza obligatoria, tal y como lo
establece textualmente el artculo 94Constit ucional , que
en la parte relativa reza:
89
Art culo 94Constit ucional

La ley fijar los trminos en que sea obligatoria la jurisprudencia que establezcan
los tri bunales del Poder Judicial de la Federaci n sobre la interpretacin de
la Constitucin, leyes y reglamentos federales o locales y tratados internacionales
celebrados por el Estado Mexicano, as como los requisitos para su interrupcin
y modificacin.
De esta forma, la jurisprudencia de la Suprema Corte de pleno o salas es

obligatoria para stas, tribunales unitarios y colegiados de circuito, juzgados de
distrito, tribunales militares y judiciales del orden comn de los estados y del Distrito
Federal, tribunales administrativos, y del trabajo locales y federales.
En cuanto a la creada por los colegiados de circuito, obliga a los tribunales
unitarios, juzgados de distrito, tribunales militares y judiciales del orden comn de
los estados y del Distrito Federal, tribunales administrativos, y del trabajo locales
y federales.
Por lo que hace a la emitida por la Sala Superior del Tribunal Federal de
Justicia Fiscal y Administrativa, es obligatoria slo para las salas del mismo rgano.
3.2.4. La doctrina
Entendamos por doctrina el anlisis y crtica cientfica de los juristas o estudiosos del
derecho en general. Es una fuente indirecta en tanto no proviene de un acto o proceso
del cual deriven las normas. Sin embargo, se debe reconocer su importancia como
reflexin cientfica influyendo en algunos casos en el juicio no slo del legislador,
sino del juzgador, quedando plasmada en la elaboracin de normas y su aplicacin.
90
Es as que la doctrina se define como los estudios y reflexiones que hacen los
estudiosos del derecho con carcter cientfico que sirven como gua para la
interpretacin y aplicacin de las normas.
3.2.5. La cost umbre

En toda sociedad existen comportamientos como el festejo del
Da de Muertos el 1 y 2 de noviembre de cada ao, el consumo
de iguanasen la Sierra de Guerrero, la pamplonada en Veracruz,
el saludo cordial, las reglas del vestir, el comportamiento ideal
en la mesa, entre otros, que comnmente confundimos con
costumbres y no necesariamente lo son.
91
La costumbre surge de manera espontnea como un comportamiento

social reiterado, permanente y aceptado que va adquiriendo fuerza normativa,
convirtindose en obligatoria. Es as que debemos distinguir entre los hbitos sociales
y la costumbre.
Existen hbitos de prctica continuada como las reglas de etiqueta, la moral,
el asueto, el ayuno, la asistencia a ceremonias religiosas, etctera, reconocidos por
el grupo, pero que no necesariamente constituyen costumbre jurdica, ya que para
serlo su obligatoriedad debe provenir del reconocimiento que hacen de ella los
rganos del Estado, otorgndole coercin y coaccin.
En este sentido, los hbitos sociales no forman parte del contenido normativo,
aunque cuando llegan a serlo se incorporan al derecho por un rgano de creacin o
aplicacin jurdica como el legislador o el juez, y se convierten en costumbre jurdica.
En conclusin, para ubicar con claridad los elementos constitutivos de la
costumbre acudamos a la definicin que nos dan los romanos: inveterata consuetudo
(prctica reiterada), opinio iuris seu necesitatis (que la opinin pblica contempla
jurdicamente obligatoria),5 quedando de esta forma como una fuente supletoria
y subordinada a la ley.
Sin embargo, la costumbre jurdica se puede manifestar de las siguientes formas:
indgenas, que sin siquiera contemplar el orden constitucional aplican sus

reglas en caso de delitos o controversias civiles surgidas en su comunidad.
Ejemplo de ello es el caso de diversas comunidades autctonas de nuestro
pas, como los tzotziles o taraumaras, que ante la comisin de un homicidio por
miembros de su comunidad, no permiten la injerencia de las autoridades del Estado,
aplicando nicamente sus procedimientos. Este tipo de costumbre lleva rasgos tpicos
de derecho, pero su existencia pone de manifiesto la carencia de institucionalizacin
o ausencia de rganos centralizados de legislacin o jurisdiccin.6
Como costumbre constitucional que encuentra su origen en la prctica
no regulada de los rganos supremos del sistema jurdico; su contenido
no involucra normas de conducta dirigidas a los ciudadanos, sino a la
forma y actuacin de dichos rganos.
En el Common Law
FLORIS Margadant, Guiller mo, Derecho romano, Mxico, Porr a, 1984, p. 78.
VA LDS, Jacinto y otros, Derecho positivo mexicano, Mxico, McGraw-Hill, 1996, p. 58.
92
Asimismo, contamos con diversos tipos de costumbre:

a)
b)
c)
d)
e)
Interpretativa, cuya funcin es fijar el alcance de un texto legislativo en caso

de que no sea claro, como lo regulado en los artculos 996 y 997 del Cdigo
Civil respecto de la tala de maderas de construccin en usufructo. Se faculta
al usufructuario a realizar los cortes ordinarios que hara el dueo de acuerdo
con la poca, porcin de acuerdo con las costumbres del lugar, si no estuviere
claramente definido en la ley de la materia.
Supletoria, que acta como fuente de derecho a falta de ley escrita, como lo
previsto en el artculo 2607 del Cdigo Civil respecto a la falta de convenio de
honorarios, se regir por las costumbres del lugar y a la reputacin profesional del
prestador del servicio.
Delega da, cuando la ley remite a ella para la solucin de ciertas controversias.
Ejemplo de ello es el artculo 17 de la Ley Federal del Trabajo, en la que
se dispone que los aspectos de las contiendas laborales que resulten no
previstos se resolvern de conformidad con los principios de justicia social y
la costumbre.
D elega nte, cuand o una no rma jurdica autoriza a una d eterm inada
instancia u rgan o para crear una norm a de d erecho escrito. (No aplicada
en nu estro pas.)
Derogatoria, cuando prescribe normas contrarias al derecho positivo vigente; a
sta nuestro sistema le niega cualquier validez. (No aplicada en nuestro pas.)
3.2.6. Principios generales del derecho

L os pr incipios gener a les del derecho so n el con jun to d e criterios o rientadores
inser tos expresa o tcitamente en tod o sistem a jurdico , cuyo o bjetivo es suplir
las d eficiencias o lagu nas d e la ley, y aclarar el sen tido de la norm a p artien do
de co nsideracion es un iversalmente vlidas. Com o fuente indirecta, tamp oco
constitu yen un m ed io de creaci n de norm as, n o obstante son inferencias o
deducciones jurdicas que a lo largo del tiempo han hecho legisladores y juristas. 7
De conformidad con lo prev isto en los ar tculos 14 de la Constitucin
Federal y 19 del Cdigo Civil, tales principios son el ltimo recurso del que puede
hacer uso el juzgador para resolver las insuficiencias o ausencias de la ley en un
problema jurdico que se encuentra bajo su conocimiento.
Ahora bien, determinar qu se entiende por pr incipios gener ales del
derecho es una situacin muy controvertida en la que los autores han manifestado
diversas tendencias, aunque la doctrina tradicional seala que si bien los principios
LVAREZ , Mario I., Introduccin al Estudio del Derecho, McGraw-Hill, Mxico, 1995, p. 151.
93
se generan dentro del mismo sistema jurdico, se ven influidos por aspectos
ideolgicos y axiolgicos de la poca histrica en la que se desarrollan. Por lo
tanto, los pr incipios generales del derecho no slo son reglas infer idas del
sistema jur dico, sino tambin valores super iores que orientan la aplicacin
de la norma.
Entre los valores de mayor relevancia encontramos la libertad, vida, dignidad
humana, justicia e igualdad, mismos que se traducen en frmulas particulares de
acuerdo con cada materia jurdica. Por ejemplo, resultan de aplicacin general los
principios de no retroactividad de la ley, en el que se prev que a ninguna ley se le
dar efecto retroactivo en perjuicio de persona alguna es decir, no podemos aplicar
la norma no vigente en el momento salvo que sea en beneficio y de seguridad
jurdica, que consagra la obligacin de las autoridades a fundamentar y motivar todos
y cada uno de sus actos.
94
1.
2.
3.
Acude a una sesin ordinaria del Congreso de la Unin, ubicado en San

Lzaro, en la que se discuta y apruebe una iniciativa de ley.
Consulta el Diario Oficial de la Federacin de cualquier fecha y determina
las fuentes reales que se ven involucradas.
Acude al despacho jurdico de algn conocido y solicita una copia de una
sentencia penal, para que observes cmo dentro de los considerandos el
juzgador aplica la norma al caso concreto.
95
96

Ejercicio 1
Ejercicio 2
97
Ejercicio 3
Ejercicio 4
98
Principios
Igualdad
Previsibilidad
Economa
99

LVAREZ, Mario I., Introduccin al estudio del derecho, McGraw-Hill, Mxico, 1995.
BONNECASE, Julin, Introduccin al estudio del derecho, Themis, Bogot, 1991.
FLORIS MARGADANT, Guillermo, Derecho romano, Porra, Mxico, 1984.
GAMIZ Parral, Mximo, Derecho constitucional y administrativo de las entidades federativas,
UNA M, Mxico, 1990.
GARCA Maynes, Eduardo, Introduccin al estudio del derecho, Porra, Mxico, 1992.
GARCA RAMREZ, Sergio, Derecho penal, Universidad Nacional Autnoma de Mxico,
Mxico, 1984.
MANTILLA MOLINA, Roberto, Derecho mercantil, Porra, Mxico, 1982.
M A RTN EZ V ERA , Ro gelio, Fundamentos de derecho pblico, Mc Graw -H ill,
Mxico, 1994.
RECASENS Siches, Luis, Introduccin al estudio del derecho, Porra, Mxico, 1997.
ROJINA VILLEGAS, Rafael, Compendio de derecho civil. Introduccin, personas y
familia, Porra, Mxico, 1980.
VALDS, Jacinto y otros, Derecho positivo mexicano, Mxico, McGraw-Hill, 1996.
VILLORO Toranzo, M., Introduccin al estudio del derecho, Porra, Mxico, 1998.
Leyes
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, SISTA , Mxico, 2006.
100
Captulo 4
Los diferentes sistemas jurdicos
en el mundo
Objetivos
especial el estadounidense, a travs de su origen, evolucin histrica

y funcionamiento.
importancia e implicaciones que adquiere respecto de nuestro pas.
TEMA RIO
Introduccin
4.1. Presentacin
4.2. A spectos h istricos
4.3. El Common Law
4.3.1. Derecho comn, equidad, derecho d e las d ecisiones judiciales o
precedentes
4.3.2. Metodologa del Common Law para las decisiones jud iciales o
precedentes
4.3.3. Bsqueda y aplicacin del precedente o decisin judicial aplicable
4.3.4. Investigacin legal computar izada
Autoevaluacin
Bibliografa
Introduccin
Mxico como Estado soberano, en diversos momentos de su historia, en su vida

cotidiana y en su futuro inmediato, se ha visto en la necesidad de interactuar con
otros pases, y con mayor razn en la actualidad, cuando la tendencia principalmente
econmica es vincular a los pueblos en uno solo, como el caso de la Unin Europea
que busca una Europa sin fronteras, o de los diversos tratados, como el Mercosur y el
Telecan en el continente americano.
El panorama internacional apunta hacia nuevas perspectivas de modernidad
y progreso econmico que nos llevan de manera indefectible a propiciar un contacto
mayor con la comunidad internacional, y en particular con nuestro pas vecino,
Estados Unidos, con quien, adems de las razones geogrficas, estamos en constante
interaccin, sea por cuestiones econmicas, polticas, migratorias o de seguridad
nacional, entre otros aspectos.
En consecuencia, en la formacin profesional de todo universitario resulta
indispensable el estudio de los diversos sistemas jurdicos con los que interacta
nuestro pas; de ah que en este captulo te presentamos un panorama general de las
principales familias del derecho y en particular de los sistemas angloamericanos, como
el ingls y el estadounidense, a travs de la figura del Common Law, analizando su
conformacin y funcionamiento operativo.
4.1
Presentacin
Todo sistema jurdico se compone por conjuntos
de instituciones, mtodos, procedimientos de derecho
positivo vlidos en un tiempo y lugar determinados. En el
mundo existen diversos tipos con orgenes, contenidos y
procedimientos de creacin y aplicacin propios, resultado
de su historia y desarrollo social, poltico y econmico.
En la actualidad se reconocen los siguientes tipos de
familias jurdicas:
I . Fam ilia neorrom n ica

Es la m s an ti gu a, en c uen tr a su o r igen d ir ecto en las D o ce Tab las
ro m an as d e mediados del siglo V a.C.; se conforma por los sistemas jurdicos
contemporneos de ascendencia romana, por lo que tambin se le conoce como
familia r oma no- ca nnica , r oma no ger m nica o del Civil La w , esta ltima
reconocid a com o parte d el Common Law .
La familia neorromnica ha tenido la mayor expansin en el mundo, y en cada
pasque lo ha adoptado como orden fundamental ha adquirido peculiaridades propias
de cada cultura, es as que se han desarrollado las siguientes cuatro subfamilias:
1.
Sistemaseuropeo-continentales: A lemania, Austria, Blgica, Bielorrusia,

Bosnia, Herzegovina, Bulgaria, Chipre, El Vaticano, Eslovaquia, Eslovenia,
Espaa, Estonia, Francia, Grecia, Holanda, Hungra, Irlanda, Italia,
Letonia, Lituania, Malta, Mnaco, Polonia, Repblica Checa, Rusia, Suiza,
Turqua, Ucrania y Yugoslavia, entre otros.
2.
Sistemas latinoamericanos influidos por las costumbres indgenas

y anglosajonas: Argentina, Bolivia, Brasil, Chile, Colombia, Costa Rica,
Ecuador, El Salvador, Guatemala, Hait, Honduras, Mxico, Nicaragua,
Panam, Paraguay, Per, Repblica Dominicana, Uruguay y Venezuela.
3.
Sistemas escandinavos inmersos en la costumbre romnica desde la

Edad Media: Dinamarca, Finlandia, Islandia, Noruega y Suecia.
4.
Sistemas latino-afr icanos con influencia europeo continental y de

las tr ibus nativa s: Benin, Cabo Verde, Congo, Costa de Marfil, Gabn,
Nueva Guinea, Madagascar, Mozambique, Ruanda, entre otros.
I I. Fam ilia socialista

Originada con la Revolucin rusa de 1917, que si bien conserv la tradicin romana
se convirti en una familia independiente, al sustentarse en la doctrina poltica
del marxismo-leninismo. En la actualidad subsiste en algunas naciones asiticas
como China, Corea del Norte, Laos, Mongolia y Vietnam, as como en Cuba y en el
continente americano.
I II . Sistem as religiosos
Sistemas religiosos en par ticular : No constituyen verdaderamente una
familia, ya que no compar ten una tradicin jur d ica en comn y su nica
104
CAPTULO4. LOSDIFERENTES SISTEMAS JURDICOS EN EL MUNDO
caracterstica rad ica en su naturaleza religiosa y filosfica convertida en

derecho de aplicacin restringida al rea civil y supeditado al sistema nacional;
tal es el caso del derecho hind o hebreo conservado este ltimo en algunas
comunidades ortodoxas jud as.
Fa milia isl mica: Surge en el siglo VII con la fundacin del islam, tomando
el Corn como instrumento rector, cuyo contenido se centra en dogmas
y preceptos rectores de la organ izacin religiosa y social. A esta familia
pertenecen A fganistn, A rabia Saudita, Argelia, Brunei, A rabia, Egipto, Indonesia,
Irn, Irak, Jordania, Kuwait, Marruecos, Nger, Omn, Pakistn, Senegal, Siria,
Somalia, Sudn, Tnez y Yemen, por mencionar algunos ejemplos.
I V. Sistem as m ixtos
Surgen por acuerdos polticos de convivencia para garantizar la coexistencia
razonable y pacfica de dos o ms tradiciones jurdicas; tal es el caso de Luisiana, en
Estados Unidos, o de la provincia de Quebec, en Canad, en los que se vinculan las
tradiciones romnicas con el Common Law.
V. Fam ilia del Common Law
Se or igina en el siglo XI en Inglaterra, caracterizada por crear su nor mativ idad a
travs de las resoluciones judiciales respecto a casos concretos, y de sta surgen las
siguientes subfamilias:
1.
2.
3.
Sistemas anglosajones en los que se aplica el derecho ingls como Reino

Unido, Oceana, Australia, Bahamas, Belice, Canad, Dominica, Jamaica,
Nueva Zelanda, Nueva Guinea Ecuatorial, Tonga, Trinidad y Tobago.
Sistema angloamer icano, en Estados Unidos.
Sistema s a nglo- afr ica nos que, inmer sos en la trad icin inglesa,
con ser van algunas trad iciones de los gr upos nativos como Camer n,
Kenia, Liber ia, Nigeria, Sier ra Leona, Tan zania, Uganda o Zambia.
Cuadro 1
Sistemas jurdicos contemporneos
Familia neorromnica
Familia del Common Law
Sistemas religiosos
Europeo-continental
Anglosajones
Familia islmica
Latinoamericano
Angloamericanos
Sistemas particulares
Escandinavo
Anglo africanos
Familia socialista
Sistemas mixtos
Latino-africano
105
106
4.2. Aspectos histricos

El Common Law se origina con la aplicacin de los usos
y costumbres en la solucin de casos controvertidos de
las primitivas comunidades inglesas, desarrollndose hasta
convertirse con su aplicacin por los tribunales en normas
jurdicas consuetudinarias.
Common Law :
1
Es as que el derecho ingls constituye el eje del Common Law y su evolucin

podemos ubicarla en dos grandes etapas:
La primera etapa comienza al final de la dominacin romana, prevaleciendo
los usos y costumbres de las tribus teutonas y anglosajonas que por primera vez
invadieron Inglaterra, y que despus se vieron influenciadas por la ley personal de
usos germanos de las tribus danesas que invadieron el territorio ingls en el siglo IX.
La segunda etapa es posterior a la invasin de los francos y los normandos
en el ao 1066, con la aportacin del rgimen feudal como organizacin polticojurdica basada en los usos y costumbres impuestas como obligatorias por los nobles
y aplicadas por los jueces feudales que en mayor medida se enfocaron a la cuestin
poltica, y en lo jurdico a partir del rgimen de propiedad da lugar al derecho
civ il y penal y posteriormente al derecho de equidad, estructurando el rgimen
jurdico sobre la base de la jurisprudencia de los tribunales, transformndose en
Ley Nacional Suprema.
Formalmente es hasta el reinado de Eduardo I que al derecho general se le

asigna la denominacin de Common Law o Law of the Land (derecho de la nacin),
constituyndose en un rgimen de ley comn para toda la nacin. Bajo su reinado se
da el ejercicio del poder pblico en tres ramas: ejecutivo, legislativo y judicial. 3
SCA R, Rabasa, El derecho angloamerticano, Porra, Mxico, 1982, p. 27.
SCA R, Rabasa, op. cit., p. 29.
EDUARD, Jenks, El derecho ingls, Reus, Madrid, 1930, pp. 43 y ss.
107
Sin embargo, en lo relativo a la administracin de justicia se consolid totalmente

en la figura del rey, quien se asisti de cuatro instituciones:
1.
2.
3.
4.
T he Kings Council o Consejo Real, Cur ia Regis o Cor te del rey es

el origen del Parlamento, de los Tribunales Nacionales y en general de la
organizacin jurdico-poltica de Inglaterra, y se conform por el rey y los
ministros de Estado.
T he Kings Wr it, mandamiento o decreto del rey en un principio
eran mandamientos o decretos del rey relativos al ejrcito, impuestos,
nombramiento de funcionarios y actividades administrativas en general,
y con el tiempo se transformaron en mandamientos judiciales y acciones
procesales de dominio y posesin.
T he Kings Inquest o inquisicin del rey de origen romano e introducido
por Enrique II al existir slo como medio de solucin de controversias el
juicio de juramento, las ordalas o pruebas de agua o de fuego y el duelo
entre litigantes; consista en un juicio en el que un jurado integrado
por un determinado nmero de ciudadanos resolva bajo juramento
el litigio, actuando como testigos y jueces de la causa. Se aplic
principalmente en asuntos de la administracin pblica del gobierno.
T he Doctr ine of de Kings Peace o doctr ina de paz del rey, fuente
primitiva de la justicia penal y civil, involucr en esencia una garanta
contra todo acto de v iolencia en pro de la paz del rey, paz pblica u
orden social.
En cuanto al derecho estadounidense pertenecen a la

misma familia jurdica, ambos se comienzan a desarrollar
a mediados del siglo XIX, poca de la guerra civil
norteamericana; sin embargo, por su realidad histrica
encuentra su propia independencia adquiriendo caractersticas diferentes a las que
le dieron origen.
La historia del derecho estadounidense se inicia con el primer asentamiento
ingls en la costa actual del estado de Virginia para posteriormente, gracias a
concesiones territoriales de la corona y la inmigracin de grupos minoritarios de
franceses, holandeses y germanos propiciar el surgimiento de las 13 colonias, con
una poblacin aproximada de 1722 habitantes. 4
En estos asentamientos prevaleci el Common Law ingls, que poco a poco fue
adquiriendo peculiaridades de acuerdo con las circunstancias econmicas y sociales
de la poca.
JOS H., Zrate y otros. Sistemas jurdicos contemporneos, McGraw-Hill, Mxico, 2005, p. 119 y ss.
108
Las colonias posean distinta estructura legal y competencias legislativas de

acuerdo al estatus que mantena cada una respecto a Inglaterra, fuera en calidad
de colonia sujeta a un gobernador real, como provincia administrada por compaa
o grupo privado con base en una patente real o como entidad legal independiente,
estatuida por patentes reales.
La forma de imparticin de justicia era informal, carente de tcnica y basada
en la mayora de los casos en preceptos bblicos e interpretaciones locales de la moral
y el derecho natural.
Durante el siglo XVIII y como consecuencia de las severas cargas fiscales
impuestas por la corona inglesa se gesta el primer Congreso Continental en 1774,
donde se reclam el reconocimiento de los Bill of Rights (derechos fundamentales)
britnicos. Un ao despus se inicia el movimiento de independencia en el que
solamente se plante el reconocimiento de dichos derechos, dejando a un lado la
separacin poltica de Inglaterra.
Producto del movimiento independentista cada colonia adquiri autonoma
poltica y jurdica consolidndose como Federacin con la ratificacin de la Constitucin
Federal de 1788 y la toma de posesin de George Washington en 1789.5
En consecuencia, los estados de la nueva nacin soberana reaccionaron en
contra y a favor de la aplicacin del Common Law ingls, situacin que apremi el
veloz desarrollo de su propio orden jurdico, con el principio de encomendar los
derechos constitucionales al Poder Judicial, encabezado por la Corte Suprema.
Con el crecimiento econmico y social del Estado y fundamentalmente con la
expansin territorial, el derecho estadounidense se vio beneficiado por la influencia
del derecho indgena de los grupos originarios, francs, sueco, holands y espaol
en materia de tierras y aguas, mismo que algunos estados del suroeste y del oeste de
Estados Unidos conservan hasta nuestros das.
En la actualidad el derecho estadounidese es totalmente independiente del

ingls, en su aplicacin prctica no se encuentra referencia alguna del primero a
pesar de constituir una familia legal con lazos estrechos, principalmente en la rama
del derecho privado, se trata de un derecho mixto estr ucturado en legislacin y
en precedentes.
Este sistema considerado como comn para todos sus ciudadanos se estructura,
por un lado, con las normas jurdicas emanadas de decisiones judiciales con el carcter
EDUARD, Jenks, El derecho ingls, Reus, Madrid, 1930, p. 38 y ss.
109
de precedentes por contener la esencia de lo legal, y por el otro con legislacin y

reglamentacin administrativa en dos mbitos de validez: federal y estatal.
Legislacin federal
Con st it ucin federal que est ablece:
1.
2.
3.
El alcance de la competencia legislativa federal.

Reserva la competencia de los estados.
Prev la supremaca y obligatoriedad federal respecto de la local.
Acuerdos del Ejecutivo o tratados internacionales

Legislacin local con for m ada por:
1.
2.
3.
110
Constituciones estatales en coordinacin con el orden federal.

Legislaciones estatales.
Reglamentos de condados y ciudades u ordenanzas.
4.3. El Common Law

El trmino Common Law, traducido literalmente significa
derecho comn, diferente a la connotacin mexicana del
mismo, que sirve para distinguir la legislacin general de
la especial; mientras que para los sistemas anglosajones
adquiere connotaciones distintas.6
1.
2.
Como el derecho angloamericano en su totalidad.

Como elemento casustico del derecho angloamericano constituido
por precedentes judiciales, diferente al derecho creado por la
jur ispr udencia de los tr ibunales de equidad.
Precedent) al decidir y con ello est ablece
Rule of Law
A simismo, se contemplan como tr m inos opuesto s al Common La w , el

Ci vi l La w o der echo civil, que a su vez cuenta con dos con notaciones: como
rama civ il del derecho o como sistema legal de origen romano.
Conviene aclarar que a la par existe el Equity, como la rama del derecho
angloamericano de carcter tcnico que se forma a travs de la jurisprudencia de
los jueces estadounidenses e ingleses mediante la aplicacin de principios abstractos
de equidad por los tribunales de la materia o Courst of Equity en Estados Unidos y
Courts of Chancer y en Inglaterra.
Common Law
Derecho angloamericano
Derecho americano
Precedentes aplicados
por Low Courts
Equity
Civil Law
Rama del
derecho civil
Todo sistema
de origen romano
SCA R, Rabasa, op. cit., p. 25 y ss.
111
En resumen, la tradicin del Common Law se distingue principalmente por la

creacin de sus normas jurdicas a travs de decisiones contenidas en las sentencias
judiciales que al aplicarse adquieren la denominacin de precedentes, convirtindose
en su eje rector por encima de la legislacin.
Es decir, el derecho de las decisiones se origina cuando un juez interpreta el
significado y alcances de una constitucin, legislacin, normatividad administrativa o
incluso de decisiones judiciales, con el objeto de resolver una controversia y fincar las
bases para futuros supuestos similares.
Sin embargo, existe otra hiptesis, cuando para el caso en concreto no existe
norma aplicable, el juzgador emite una decisin fundndose en la capacidad de
encontrar la ley a travs de la razn, con lo cual es posible crear un nuevo precedente.
El Common Law rige actualmente en Inglaterra, Estados Unidos de
Norteamrica (excepto en Louisiana, Puer to Rico, la zona del canal de Panam,
Haw ai y Filipinas, en donde prevalece el sistema de origen romano), Irlanda,
Escocia, Canad (excepto Quebec regulado por el derecho francs), Australia,
Nueva Zelanda, India (excepto Ceiln tambin de tradicin romana).
4.3.1. D erecho com n, der echo de equidad, derecho de las decisiones

judiciales o pr ecedent es
La rama ms importante del derecho comn es el sistema
jurdico estadounidense, que como ya lo hemos comentado
en puntos anteriores se estructura en precedentes, derecho
de equidad y en legislacin.
Para darle mayor claridad conviene precisar el contenido
y alcance del derecho comn, la equidad y el derecho de
las decisiones judiciales o precedentes (Caser Law ) .
Derecho comn
El derecho comn es el derecho romano que se aplic de forma supletoria a
los derechos municipales y estatutarios, como ya lo hemos comentado se gest
durante los siglos XI al XVII con la lucha entre la monarqua y el feudalismo,
resultando triunfante el primero y con ello consolidando la idea de nacionalismo
hasta el nacimiento del Estado moderno con la Revolucin Francesa de 1789, en
la que su poder absoluto qued limitado a travs de la figura parlamentaria.7
Los elementos que lo conforman son bsicamente el derecho justiniano, el
derecho cannico clsico, el derecho feudal en menor medida y la jurisprudencia de los
JOS H., Zrate, Sistemas jurdicos contemporneos, op. cit., p p. 47 y ss.
112
doctores, sin soslayar las aportaciones del derecho germnico; es decir, es consecuencia
de un largo proceso histr ico y la v inculacin de varias cor rientes jurdicas, que
ha triunfando en algunos pases latinos y a veces desconocido por algunas regiones
de la Europa continental en donde prevalecan los derechos estatutarios.
Derecho de equidad
Como lo hemos comentado en puntos anteriores, dentro de los significados
del trmino Common Law encontramos aquel que alude al derecho creado y
aplicado por los tribunales de derecho estricto, para distinguirlo del aplicado por
los tribunales de equidad, es decir, por aquellos que se rigen por jurisprudencia
o derecho de equidad.
Es as que el der echo de equida d o Equit y constituye un subsistema
jurisprudencial del Common Law, que a partir de su surgimiento en el siglo
XV ha ser vido para subsanar sus lagunas u oscuridades, y en algunas ocasiones
para sustituirlo en aquellas controversias que demandaban compensaciones o
reparaciones distintas a las pecuniarias con rapidez y eficacia.
Si acudimos a las races de la palabra equidad, encontramos que proviene del

latn aequitas (igualdad y justicia) es decir, la ley igual e imparcial para todos dentro del
plano ms elevado de la justicia; sin embargo, este significado, en el caso del derecho
anglosajn, va ms all, ya que de una simple idea tica se transform en un cuerpo
de derecho tcnico y jurdico.
Mas esta evolucin de la equidad no se dio de forma
instantnea, sino que se fue generando durante cinco
momentos histricos.
El primer momento lo ubicamos entre los siglos XII y
XIV, cuando los jueces de derecho aplicaban sin un contenido propiamente jurdico
sus ideas con el rigor de principios ticos y morales de derecho natural, es entonces
que la equidad se traduce en una idea abstracta de justicia.
Durante los siglos XIV al XV I se da la separacin entre la teora tica de la
equidad y el aspecto tcnico del derecho positivo, transformando al Common Law
en un derecho estricto de aplicacin rgida alejado de los principios rectores del
derecho natural.
113
La aplicacin de este nuevo derecho gener disgustos e injusticias entre la

poblacin, que se v io obligada a acud ir a la potestad del monarca, quien continu
ejercitando la funcin judicial basada en la equ idad por conducto de Lord
Chancellor o m inistro canciller, a la par de los tribunales de estricto derecho.
Debido a que los primeros cancilleres eran del orden eclesistico, el Equity
se vio influenciado con principios de derecho cannico de razn y conciencia
convirtiendo a la cancillera en un tribunal de equidad y conciencia denominada
Cour t of Chancery, con jurisdiccin extraordinaria a la del derecho estricto y
cuyas resoluciones se conocieron como precedentes de equidad fundadas en el
simple criterio del canciller como nica manera de enmendar las injusticias del
derecho estricto.8
La tercera etapa abarca lo s siglos XV I y XV II durante el mov im iento de
Refor ma de 1534 que se caracteriz por el distanciam iento del monarca de la
Iglesia, hecho que provoc la sustitucin de los cancilleres eclesisticos por
cancilleres abogado s, q u ienes apor taro n nor mas de carcter legal anlogas
a las d el Common Law, reser vando la funcin de los tribunales de equidad a
remed iar las deficiencias de la ley en cada caso especial que se someta a resolucin
siempre basados sus procedimientos en pr incipios de razn y conciencia.
En esta epoca, si bien tanto los tribunales de derecho estricto como los de
equidad construyeron sus propios procedimientos y tcnicas cada vez ms sustentadas
en principios de derecho positivo, fortalecieron su rivalidad hacia los siglos XVII y XIX,
marcando la cuarta etapa de desenvolvimiento del Equity.
La solucin del conflicto entre los dos tribunales se dio con el reconocimiento
oficial de la Court of Chancery como tribunal de igual o superior jerarqua que
las cortes del Common Law. Con ello la equidad se transform en un sistema de
conciencia para suplir las deficiencias o injusticias del derecho positivo a travs de
doctrinas jurdicas aplicables a cada asunto.
Los fundamentos razonados de sus fallos, en los que se enunciaban los
principios aplicados en cada caso resuelto, fijaban precedente obligatorio para los
fallos futuros en materia de equidad, mismos que coexistieron con la jurisprudencia
emitida por los tribunales del Common Law.
En la etapa final del Equity durante el siglo XIX forma parte del derecho
angloamericano y tiende a fusionarse con el derecho comn estricto desapareciendo
gradualmente las diferencias entre ambas competencias, y es con las Leyes de la
Judicatura de 1873 y 1875 que se integran en un solo organismo o Suprema Corte de
la Judicatura.
JOS Castan Tobeas, Sistemas jurdicos contemporneos, Abeledo-Perrot, Buenos A ires, 2000, pp. 128 y ss.
114
El Equit y aporta soluciones equit at ivas a los supuest os que quedaran fuera
de previsin del Common Law
entre t ribunales competentes respecto a las tcnicas y procedimient os
9
En la actualidad prevalece la posibilidad de que un demandante pueda

ejercitar discrecionalmente su derecho respecto al Common Law o si el juzgador
permite ejercitar una accin en cuanto al Equity, o en su caso la procedencia de las
dos acciones ante el mismo tribunal.
D erecho de las decisiones judiciales o precedentes
10
Toda decisin judicial contiene una parte sustantiva o ratio decidendi, esencia
del precedente donde funda la decisin tambin conocida como Legal Rule y la
obiter dictum opiniones del juzgador donde deja inmersos los valores que contempl
al emitir su resolucin.
Los precedentes jurisprudenciales fueron fuente nica hasta despus de la
guerra civil inglesa de Oliverio Cromw ell, ya que la legislacin producida por el
Parlamento adquiri preeminencia como fuente del derecho.
Debemos precisar que el precedente ingls puede ser
considerado como rgido en la creacin de derecho, ya
que inmediatamente que se ha emitido se le contempla
con la misma fuerza que una regla legislada y por lo tanto
con la m isma obligatoried ad en su obser vancia, pero
tambin tiene su lado flexible, en cuanto a su mecanismo de
comparacin o distincin para la eleccin y aplicacin del
precedente similar en la solucin del caso en cuestin.
10
GUILLERMO Floris Margadant, S., Panorama de los sistemas jurdicos contemporneos, UNA M, Facultad de derecho,
Mxico, 1997, pp. 145 y ss.
HUMBERTO Zrate y otros, op. cit., p. 111.
115
Por su parte, el preced ente estadounidense es considerado como la

subordinacin al criterio judicial, por que lo que el juez resuelve es ley vlidamente
aplicable a todas las situaciones futuras semejantes, sin importar la jerarqua del
tribunal que est conociendo del caso en cuestin.
Sin embargo, en Estados Unidos no se aplica con el mismo rigor la doctrina
del Stare Decisis ingls con la que el precedente es obligatorio para todo el sistema
judicial, ya que ste puede ser obligatorio o persuasivo.
Los obligatorios constituyen Mandatory Authoroty, es decir, los tribunales de

inferior jerarqua no pueden negarse a contemplarlos, mientras que los persuasivos no
son de observancia forzosa por haberse dictado en distinta jurisdiccin o territorio de
competencia del tribunal que se encuentra conociendo del asunto similar, por lo que
slo se le califica como Persuasive Authoroty. Su fuerza de persuasin depende de la
solidez del argumento que lo sustent.
116
4.3.2. M etodologa del derecho de las decisiones judiciales o precedentes
El derecho de las decisiones judiciales o precedentes se rige por los siguientes principios:
1.
Doctrina Stare Decisis. Las cortes de menor jerarqua

estn obligadas p or lo s fallos (precedentes) de su s
cortes superiores:
a)
b)
2.
Las cortes federales estn obligadas:

a)
b)
3.
Con respecto a asunto s del orden estatal

encabezadas por la Corte Suprema del Estado.
Con respecto a los asuntos del orden federal por los fallos de las cortes
federales, en especial de la Suprema Corte Federal.
En casos de derecho federal por los fallos de sus cortes federales

superiores.
Con respecto a asuntos de derecho estatal siempre que las decisiones no
violen el derecho federal.
Una corte de jerarqua suprema, estatal o federal, podr desviarse de un

precedente que haya establecido y crear derecho nuevo, pero este cambio slo
afecta al caso en cuestin y a casos futuros y de ninguna manera a casos anteriores
resueltos conforme al precedente anterior, en tanto los casos anteriores son
cosa juzgada.
La aplicacin de este sistema se basa en dos frmulas: por comparacin en

casos similares o el de contraste partiendo de las diferencias. Los precedentes son
tomados tanto de los alegatos acusatorios como de la defensa.
117
4.3.3. Bsqueda y aplicacin del precedente o decisin judicial aplicable

El sistema jurdico estadounidense se caracteriza por su notable cantidad y extensin
de textos y documentos en los que se registra el derecho, publicada sistemticamente,
bien sea en forma oficial o por editoriales privadas. Conocer su derecho presupone
saber cmo encontrar el precedente idneo y ms reciente que dilucide la cuestin
especfica entre la totalidad de publicaciones.
En general las decisiones de los tribunales son compiladas cronolgicamente
segn la fecha del dictamen y publicadas en volmenes conocidos como reportes
de casos (Case Reports) o resumidas por temas en trabajos de referencia llamados
resmenes de casos (Case Digest).
Para buscar el precedente aplicable existen diversos mecanismos de apoyo,
mismos que enumeraremos de lo general a lo particular:
Suprema Corte generalmente aparecen publicados en
tres colecciones:
a)
b)
c)
1.
2.
3.
4.
118
USF (Suprema Corte) en el Lawyer Edition y en el Supreme Court Reporter.

F. 2nd Federal Reporter o Federal Reporter Second para las cortes de apelacin.
F. Supp. Federal Supplement para las cortes de primera instancia.
Adems existen enciclopedias en las que se ordenan alfabticamente los

precedentes como el Corpus Juris Secundum.
Por otra par te, el Digest son recopilaciones pr incipales organizadas por
materia y por jurisdiccin en las que fueron d ictadas y en volmenes que
comprenden per iodos de aproximadamente 10 aos cada u no.
Los Words and Phrasus contienen la interpretacin de conceptos legales.
Los Shephard citators son libros de citas en las que se enumeran, refieren y se
encuentran los seguimientos de cada antecedente, modificacin y derogacin.
1.
2.
3.
4.
Statues.
United Status Code, USC.
United States Code Amnotated, USCA.
U.S. Code Congressional and Administrative New s respecto a la legislacin
ms reciente.
5.
Code of Federal Regulation, CFR contiene los reglamentos ejecutivos, las

rdenes presidenciales y las proclamaciones.
1.
2.
3.
Los Revised Statues.

Statues Annotated.
Code Annotated.
Existen obras adicionales que recopilan precedentes:

1.
Los Restatements o reexpresiones del derecho del Instituto Americano

del Derecho no tienen fuerza obligatoria, mas son muy confiables
por tratarse de sntesis de precedentes aplicables, que las cortes y los
abogados citan en sus sentencias y alegatos.
2.
Los Amer ican Law Reports Annotated, que recopilan las decisiones
principales en todos los campos del derecho, comparndolos por estados
y comentndolos.
4.3.4. Invest igacin legal computarizada

A medida que la informtica se utiliza en todas las reas del conocimiento ha
intervenido positivamente en un campo tan complejo y dinmico como el derecho
estadounidense, aportando novedosas tcnicas de investigacin computarizada a
travs de los servidores Westlaw (West Publishing Company) y Lexis (Mead Data Central)
en los que se almacenan los precedentes federales, estatales, legislacin y contenido de
las principales revistas jurdicas disponibles en internet.
Cada servidor incluye un banco de datos, cuya informacin puede ser obtenida
antes de que sea publicada en los registros y reportes ordinarios. Se encuentra desde
la ley, su interpretacin, resolucin, criterio, acuerdo y fundamento, lo que hace de
estos servicios unas herramientas altamente especializadas.
1.
2.
Investiga en la red casos publicados de derecho angloamericano en

la pgina w w w .bancomundial.org para que puedas constatar el uso y
aplicacin de los precedentes.
Consulta en la pgina w w w .scjn.gob.mx los criterios que el mximo
tribunal ha pronunciado respecto al concepto de normas jurdicasy elabora
un ensayo en el que determines las diferencias entre la jurisprudencia
mexicana y los precedentes jurisprudenciales estadounidenses.
119
120
121

Ejercicio 1
Ejercicio 2
Ejercicio 3
122
1.
d)
2.
c)
3.
En Mxico se refiere a la ley de aplicacin general, mientras que el Common Law

es un derecho conformado por precedentes o resoluciones judiciales.
4.
Subsana deficiencias y lagunas del Common Law.
5.
c)
Common Law
Derecho angloamericano
Precedentes aplicados
por Low Courts
Derecho americano
Equity
Civil Law
Rama del
derecho civil
Todo sistema
de origen romano
123

BONNECASE, Julin, Introduccin al estudio del derecho, Themis, Bogot, 1991.
Diccionario Jurdico, IIJ, UNAM, Mxico, 1996.
CASTAN Tobeas, Jos, Sistemas jurdicos contemporneos, Abeledo-Perrot, Buenos
A ires, 2000.
CASTRO Soriano, Sistemas jurdicos contemporneos, UNAM, Sistema de Educacin
Abierta, Mxico, 1996.
JENKS, Eduard, El derecho ingls, Reus, Madrid, 1930.
MARGADANT S., Guillermo Floris, Panorama de los sistemas jurdicos contemporneos,
Facultad de Derecho, UNA M, Mxico, 1997.
RABASA, Emilio O., El derecho angloamericano, Porra, Mxico, 2003.
RABASA, scar, El derecho angloamericano, Porra, Mxico, 1982.
REYES Salas, Gonzalo, Sistemas jurdicos contemporneos, Oxford University, Mxico,
2000.
SIRVENT G., Consuelo, Sistemas jurdicos contemporneos, Porra, Mxico, 2005.
ZRATE, J. Humberto y otros, Sistemas jurdicos contemporneos, McGraw-Hill,
Mxico, 2005.
124
Captulo 5
El Civil Law
Objetivos
romanos hasta nuestros das.

legalidad.
TEMA RIO
Introduccin
5.1. Resumen histrico del derecho romano
5.2. La codificacin de las decisiones y precedentes en el derecho romano
5.3. El Cdigo Civil de Napolen
5.4. El Civil Law como sistema de estricta legalidad
5.5. Las garantas constitucionales de audiencia y legalidad
Autoevaluacin
Bibliografa
Introduccin
Conocidos los orgenes, desarrollo y evolucin del Common Law como sistema jurdico,
recordars que dentro de la vertiente angloamericana coexiste con el apartado del
Civil Law, el cual se refiere a la normatividad proveniente de la corriente romanista.
Es as que nuestro estudio de los sistemas jurdicos contemporneos no estara
completo si no nos adentrramos al estudio de esta rea del derecho, no menos
importante de la legislacin anglosajona; por ello en esta unidad podremos contemplar
el marco histrico que la envuelve, su evolucin, as como sus peculiaridades en el
campo prctico.
5.1. Resumen histrico del derecho romano

La cultura jurdica contempornea es resultado, en gran medida, de las antiguas
corrientes del derecho como la romana, germana, cannica, entre otras; es decir, los
sistemas que actualmente nos rigen son una combinacin de estas influencias con las
costumbres, necesidades y tradiciones de cada regin.
Sin embargo, debemos reconocer que una de las corrientes jurdicas de mayor
trascendencia para algunos pases del continente americano y el europeo, es el
derecho romano, principalmente por sus instituciones, las cuales han aportado los
ejes de la vertiente civil y procesal de la tradicin latina.
Con base en la definicin de derecho romano, la doctrina ha
establecido dos tendencias, una que lo ubica en dos sentidos:
romano como el orden normativo que rigi a la sociedad romana desde

sus orgenes hasta el ao 476 d.C. en que se extingue el Imperio romano
de Occidente."1
BERNA L, Beatriz y Ledesma Uribe, Jos de Jess, Historia del derecho romano y de los derechos neorromanistas,
Porr a, Mxico, 1989.
En sentido amplio, el derecho romano contempla los siguientes aspectos:

a)
b)
c)
El desarrollo que sufri el Imperio romano de Oriente hasta el ao 1453

con la cada de Constantinopla en manos de los Turcos.
Su recepcin y reconocimiento primero por los pueblos brbaros y
posteriormente en las naciones asentadas en el occidente de Europa,
desde el siglo V hasta finales del siglo XIII de nuestra era.
Como fuente utilizada en estos dos ltimos siglos para la formacin de
los cdigos, especialmente de derecho privado, en gran nmero de
legislaciones contemporneas.
En cuanto a su historia, bastaron veintids siglos para que el derecho romano

evolucionara respondiendo en cada momento a las necesidades de la sociedad a la que
rega, principalmente en materia de personas y familia, cuyo alcance se fue extendiendo
poco a poco hasta otorgar la ciudadana a todos los habitantes del Imperio, moderando
la severidad de la esclavitud, transformando la nocin clsica del parentesco agnaticio
para reconocer el agnaticio ms cercano a la idea de consanguinidad, con sus
correspondientes repercusiones en el campo de las sucesiones.
Por ello, para facilitar el estudio de su evolucin tomemos como referencia

cinco etapas:
D er ech o r om a n o a r ca i co. A barc a d esd e la fundacin de Roma en 753
a.C. hasta la promulgacin de las leyes de las XII Tablas en el 449 a.C.
El momento de fundacin de Roma se encuentra determinado
con la creacin de la ciudad en el monte Palatino, al margen
del ro Tber por los hermanos Rmulo y Remo el 21 de abril
del 753 a.C., abarcando un territorio de no ms de quinientos
kilmetros cuadrados.
Investigaciones recientes han determinado que para
el siglo VIII a. C., la poblacin romana que habitaba la Pennsula itlica era producto
de la fusin de tres culturas: latinos o rammenses, sabinos o ticienses y etruscos
o lceres; que en conjunto sustentaron la economa en la agricultura y ganadera,
pues cada familia produca lo que necesitaba.
La familia era el ncleo social puramente monogmico concebida como
un organ ismo ind epend iente, agnaticio, cuya mxi ma autor id ad resid a en el
128
CAPTULO5. EL CIVIL LAW
Pater Fa milias como jefe nico, juez supremo y sacerdote con poderes ilimitados. La
vinculacin de familias constitua la Gens o unin poltica dentro del Estado.
En cuanto a la sociedad romana, se integraba por dos grandes grupos de
acuerdo con sus posibilidades econmicas: los detentadores de la riqueza o patricios
y los desposedos o plebeyos.2
En cuanto a su sistema normativo, la ley es la principal fuente, emanada del
Estado investido de facultad legislativa a travs de los Comicios Cur iados, limitando
el campo de aplicacin de la costumbre.
Durante esta etapa son trascendentes dos ordenamientos: las leyes regias
emitidas por los juristas Pomponio, Tito Livio, Dionisio y Granio Flacco durante la
monarqua, y recopiladas por Papirio en el Ius Civiles Papiriarum, cuyo carcter era
religioso; y las XI I Tablas en el ao de 449 a.C.
Resultado de la abolicin de las Magistraturas de los
Patricios y del Tribunal de la Plebe, las XI I Tablas surgen
del Decenvirato legislativo integrado por diez patricios,
quienes ejercan el gobierno durante un ao y redactaban
el derecho existente; durante ese lapso, este grupo slo
expuso diez tablas cuyo contenido favoreca a los plebeyos.
Las dos tablas restantes de contenido anti-plebeyo, son creadas por un nuevo
Decenvirato en el que tambin formaron par te plebeyos. Dicho gr upo magistral
gobern tirnicamente hasta su derrota con la revolucin y el restablecim iento
del Con sulado.
Debemos la publicacin del las XI I Tablas en conjunto a los cnsules Valerio
y Horacio quienes las hicieron grabar en doce tablas de madera o bronce y las
publicaron en el foro; por ello tambin se les denomina Ley Decenviral.
MA RGA DA NT, S. Guiller mo Flor is, Panorama de los sistemas jurdicos contemporneos, UNA M, Facultad de Derecho,
Mxico, 1997, p. 110 y ss.
CA STA N Tobeas, Jos, Sistemas jurdicos contemporneos, Abeledo-Perrot, Buenos A ires, 2000, p. 157.
LEDESMA Ur ibe, Jos de Jess, Las Doce Tablas, Porra, Mxico, 1965, p. 89.
129
En cuanto a su contenido tenemos:
propia aplicacin.
las instituciones del matrimonio, sucesin libre, tutela y curatela de las
mujeres, hijos menores, hijos prdigos y enajenados.
carcter indiv idual y las for mas de adquir irla a travs de la ma ncipatio
y usuca pio.
La mancipatio es la compra-vent a al cont ado de carcer formal y abstracto
composicin pecuniar ia for zosa o resarcimiento del dao.
En suma, durante esta etapa el derecho en general resulta estricto y riguroso

en su aplicacin, formal y solemne en la realizacin de los negocios jurdicos, oral y
nacionalista, escaso de instituciones jurdicas.
D erecho rom ano preclsico. Desde la promulgacin de las leyes de las XII
Tablas hasta la etapa final de la Repblica en el ao 27 a.C.
Durante esta etapa tienen lugar las ms importantes crisis
econmicas, sociales y polticas de su historia, resultado de
las guerras de conquista y las luchas internas entre patricios
y plebeyos, que en conjunto provocaron la transicin entre
la Roma-ciudad y la Roma metrpoli.
Como resultado de dicha transicin, se realiz el
proceso de helenizacin cuando la sociedad romana entr
en contacto con el mundo griego, involucrndose con su cultura y tradicin. Respecto
al mbito jurdico, si la costumbre ya tena un campo de accin muy limitado, sta se
redujo an ms, aunque continu siendo fuente formal del derecho.
La insuficiencia de los alcances regulatorios de las XII Tablas propici la
interpretatio o fase de creacin legislativa, con el fin de poner al derecho privado
de acuerdo con las necesidades de la poca.
130
La ley, en sentido estricto, era la norma jurdica cuyo proyecto era presentado
por los cnsules, el cual era aprobado por los Comicios y ratificado posteriormente
por los miembros del Senado.
Es as que surgen las leges rogatae o leyes rogadas, denominadas as por
ser rogadas por el magistrado a las asambleas populares; leyes comisiales, leges
dote dictadas por los magistrados en materia administrativa de las prov incias y
colonias, y las leges dicte o disposiciones relativas a la administracin de los bienes
del Estado.
Derecho romano clsico. Desde el final de la Repblica hasta el Imperio de
A lejandro Severo en el 235 d.C.
El anhelo de paz, ante un siglo de guerras civiles, promovi
la instauracin del principado como una especie de imperio
democrtico que salvaba en parte, las instituciones republicanas,
permitiendo con ello el control poltico de los ciudadanos.
A s, dio comien zo a la poca de los emperadores con
la consolidacin de las clases dom inantes y la sustitucin
del Estado-Ciudad por el imper io mu ltinacional. En su ma,
Roma lleg a su esplendor en la cu ltura, poder poltico y desarrollo econm ico;
ms existieron problemas que no fueron superados como la lucha de clases, que
desemboco en su momento en u n periodo de anarqua, guerras civiles, bancarrota
financiera, usur paciones e invasiones.
En lo jurdico se llega al mximo florecimiento, de un carcter sumamente
formal se pasa poco a poco a figuras consensuales. En materia de contratacin,
se observa el mayor desarrollo, los contratos se perfeccionan con el simple
consentimiento y expresin de voluntad de las partes sin requerir el cumplimiento
de las formalidades establecidas. El derecho deja de ser oral instaurndose los
procedimientos formularios o escritos.
A simismo, se crearon las primeras constituciones imperiales, entendidas
como las resoluciones legislativas dictadas por el emperador cuyo cumplimiento era
obligatorio a travs de la fuerza.
Las constituciones imperiales podan adquirir cuatro formas distintas:
edictos, decretos, rescr iptos y mandatos. Los edictos eran promulgados por los
emperadores en su calidad de magistrados; los rescriptos fueron las respuestas del
emperador a las consultas que le hacan los funcionarios pblicos y los particulares;
y por ltimo los mandatos eran las rdenes o instrucciones dadas por el emperador
a los funcionarios pblicos, generalmente de ndole administrativo.
Gracias a la labor de los clsicos se promueven las investigaciones jurdicas, la
creacin de las primeras escuelas de derecho y con ello el fortalecimiento de la tcnica
jurdica en la que el jurista adquiere un perfil propio. Cicern es uno de los casos ms
relevantes, ejerci con gran tcnica y honor en materia principalmente penal.
131
132
REYES Ros, R., Derecho romano, Abeledo- Perrot, Buenos A ires, 1960, p. 213.
5.2. La codi ficaci n de las deci siones y pr ecedent es en el

derecho rom ano
D er ech o r om a n o post- cl sico. Comprende desde A lejandro Severo
hasta Justiniano en el ao 527 d.C.
A la muerte de A lejandro Severo se da un per iodo
de inestabilidad denominado De los treinta tiranos de
Roma, en la que los emperadores se suceden en el
poder en escasos intervalos, basados en la fuerza de
sus legiones.
Con Aureliano v iene u na poca de paz, ya que
con su carcter unificador con solida con Dioclesiano el carcter institucional del
Estado. Este ltimo dio paso a u n nuevo rgimen constitucional con el que se
reorganiz a fondo la adm inistracin civ il sobre bases jerrqu icas, colocando al
frente de ella una especie de ministeriosdepend ientesde la voluntad del emperador;
respecto a la crisis econmica, D ioclesiano implement d isposiciones fiscales en
las que se imponan cargas hereditarias; y en lo religioso, busc su unificacin
manteniendo la persecucin de los paganos prevaleciendo la cr istiandad.
En el mbito del derecho caracterizado por la ausencia de produccin
jurdica, surgen dos fenmenos: el dualismo jurdico entre los iura o derecho
jurisprudencial (ya en decadencia) y las leges o nuevo derecho emanado
directamente del emperador como es el caso del Cdigo Teodosiano del ao 427;
y el absolutismo que supedit la costumbre y la jurisprudencia a las leyes.
Gracias a la iniciativa privada, la cual intent suplir la inercia oficial de
desorganizacin y poca publicacin normativa, se llevaron a cabo las primeras
codificaciones con el fin de recopilar las constituciones imperiales ya existentes. A s
nacieron los Cdigos Gregor iano y Her mogeniano.
D entro de las co d ificaciones romano -ger mn icas encontram os: Lex
Romana Visigothorum tambin conocida como Breviario de Alarico; Lex Romana
Burgundionum y el Edicto de Teodorico.
D erecho rom ano ju st in ianeo. Comprende desde el 527 hasta el 565 d.C.,
abarcando toda la etapa del Imperio de Justiniano.
Justiniano fue una importante figura tanto para la
histor ia en general como para el mundo jurdico, ya
que agrega al Estado el ingrediente del poder imper ial
cr istianizado, con lo que impregna al derecho de
principios religiosos.
Debido al gr ueso cmu lo de leyes y a su dudosa compilacin que provocaba
in numerables contradicciones, llegado al trono imper ial Justin iano, se preocup
por reu nir ordenadamente las leyes modernizando y reestructurando el derecho,
de tal manera que en el ao 528 promu lga la Constitucin como primer intento.
133
El siguiente esfuerzo lo mereci la reforma de las v iejas Instituciones de Gayo

para mejor proveer el estudio y enseanza del derecho, creando con la ayuda de
Tefilo y Doroteo la Constitucin I mperator iam del ao 533.
Sin embargo, su obra jurdica ms relevante y trascendente es el Corpus Iuris
Civile, considerado el primer gran intento de codificacin. ste se encuentra estructurado
por la parte del iura: Instituciones o principios generales del derecho, Digesto o coleccin
de opiniones jurdicas, Pandectas, y por la parte de las leges: Cdigos y Novelas.
En el reino visigodo, por influencia del Corpus de Justiniano, el monarca
Recesv into impuls una nueva compilacin que reemplaza al Breviario de Alarico
dando lugar al Liber Iudciorum.
Esta compilacin fue recuperada a partir del siglo IX por el reino de Len, y se
convirti en la base del derecho hispnico hasta las Partidas de Alfonso X.
5.3. El Cdigo Civil de N apolen

Durante su evolucin jurdica, Francia ha coexistido con diversos sistemas jurdicos,
especialmente en su etapa primitiva donde se estructur en derecho pblico y
privado con base en:
1.
2.
3.
4.
A ntes de la monarqua con la costumbre.

Durante la monarqua con el derecho romano, prevaleciendo en ciertas
regiones en los siglos X y XI; a veces aplicado con base en la costumbre y
en ocasiones transformndose en ley imperativa.
Las Ordenanzas reales durante el siglo XII conformando un sistema jurdico
de orden privado y pblico.
Derecho Cannico profundamente influenciado por el renacimiento del
derecho romano, convirtindose en un vasto sistema jurdico completo
y metdico, ejerciendo de igual forma influencia en algunos sectores del
derecho secular.
Durante el Feudalismo imper la costumbre dependiendo de cada lugar,

es hasta el Renacimiento que resurge el derecho romano como derecho escrito
aplicndose a la par de la costumbre.
BONNECASE, Julin, Tratado elemental de Derecho Civil, Editorial Pedaggica Iberoamericana, Mxico, 1995, p. 28.
134
Las tentativas de codificacin de Luis XV triunfaron con la Revolucin en 1789

al realizar el primer intento en 1793, y los proyectos de Cambaciers, Jacquemont y
del ao octavo.
Fruto del proceso de la Revolucin Francesa, Napolen se propuso reunir en
un solo texto legal el cmulo de instrumentos provenientes de la tradicin jurdica
francesa, para as terminar con la estructura jurdica del Antiguo Rgimen.
Esta estructura se encontraba sostenida en dos ejes. Primero, tena como
base el tradicional derecho franco-germano del norte, con influencias germnicas
tanto de los principados alemanes como de los Pases Bajos. En segundo lugar, la
tradicin romanista basada en el Corpus Iur is Civilis, aunque modificada por los
comentaristas medievales, del sur de Francia.
La comisin encargada de la redaccin del Cdigo estuvo compuesta por el
presidente de la Corte de Casacin Tronchet, el juez de la misma corte Malleville, el
alto oficial administrativo Protalis y el antiguo miembro del Parlamento de Pars Bigot
de Prameneu. Esta comisin estuvo bajo la direccin de Cambacrs. En el plazo
de cuatro meses present un borrador que fue enviado a la Corte Superior y la Corte
de Casacin para que presentaran sus observaciones.
Finalmente fue revisado por el Consejo de Estado, presidido por Napolen,
antes de ser enviado al Parlamento para su aprobacin. Pese a que Bonaparte era
slo un soldado, su poderosa e impresionante personalidad ayud a superar los
obstculos que presentaron las Cortes y la obstruccin del aparato burocrtico. Su
participacin se vio reducida a pequeos pero trascendentales aspectos (como el
divorcio y la adopcin) donde intervinieron sus intereses personales.
El Cdigo Civil francs llamado Cdigo de N apolen o
Cdigo N apolenico es uno de los ms conocidos cdigos
civiles del mundo. Creado por una comisin a la que le
fue encomendada la recopilacin de la tradicin jurdica
francesa, dio como resultado la promulgacin del Code civil
des Franais que fue promulgado el 31 de marzo de 1804
durante el gobierno de Napolen Bonaparte.
El Cdigo de Napolon se estructura de la forma siguiente:
T t ulo Prelim inar: De la publicacin, de los efectos y de la aplicacin de las
leyes en general (A rtculos 1 al 6).
Libro Prim ero: De las personas (A rtculos 7 al 515).
Libro Segu ndo: De los bienes y de las diferentes modificaciones de la
propiedad (A rtculos 516 al 710).
Libro Tercero: De los diferentes modos de adquirir la propiedad (A rtculo
711 al 2302).
135
136
5.4. El Civil Law como sistema de estricta legalidad

El Civil Law es un sistema legal derivado del Corpus Iur is
Civile romano, emitido durante el imperio de Justiniano,
trascendiendo en el derecho francs a travs del Cdigo
Napolenico de 1804.
Francia exporta el sistema legal al Nuevo Mundo,
introducindolo en 1712 en Loussiana. Es as que el primer
cdigo de esta provincia de 1808 es recopilacin del Cdigo
Civil francs. Es hasta 1870 cuando se traduce al idioma ingls reflejando su propia
identidad cultural.
Se dice del sistema legal basado en el cuerpo de reglas derivado de las
decisiones jud iciales demarcadas por el derecho pr ivado, encargado de regular
las disputas entre los particulares.
En lo s Est ad o s Un i d o s el tr m i n o Ci v il L a w t i en e
dos sign ificados:
a)
b)
Refiere al sistema legal perteneciente a Europa basado en los cdigos

escritos. En esencia contrasta con el Common Law utilizado para
solucionar los casos legales a travs de los precedentes judiciales.
Cuer po d e leyes que regu lan d isputas d e carcter civ il o cr im in al
entre ind iv iduo s.
El Civil Law se estructura fundamentalmente en dos ramas: la del derecho

civil o privado y la del derecho penal.
La rama civil del derecho norteamericano est constituida esencialmente por los
principios fijados por la jurisprudencia de los tribunales; es decir, es un derecho creado y
sostenido por la jurisprudencia compilada en cdigos o legislaciones civiles coordinadas.
En lo concerniente a la materia penal, sta deriva tambin del Common Law
ingls y se encuentra codificada en su mayor parte, aclarando que al igual que la
materia civil es de fuero local o comn, por lo que su elaboracin y aplicacin compete
originalmente a los estados en sus respectivas jurisdicciones; y por lo que respecta al
mbito federal, los tribunales federales y la Suprema Corte son competentes en estas
materias aplicando la ley del estado respectiva, salvo en aquellos aspectos regidos
por la Constitucin federal o por las leyes y tratados internacionales.
Por lo que se refiere a la mater ia m ercantil, tam bin conocida como
Law Merchant o Lex Mercatoria, sta se origin con las prcticas introducidas
por los comerciantes romanos aplicando sus reglas en el derecho de la poca, que
al evolucionar influy en los cdigos europeos, y en el caso de Norteamrica al
fusionarse en el siglo XIX con el Common Law.
137
No es una rama autnoma y se encuentra integrada al Common Law de

manera codificada, por lo que no cuenta con una reglamentacin especfica del
acto de comercio o de la actividad de los comerciantes, ni de un procedimiento
propio; y tampoco es de naturaleza federal por lo que forma parte de la legislacin
de cada estado. 7
si bien deriva de la civil es de carcter federal y cuent a con su propia
5.5. Lasgarantasde audiencia y legalidad (podramosdenom inarla

como garantas de los gobernados o Bill of Rights)
La Con stitucin Federal de Estados Unidos de A mrica o Supreme Law of the
La nd, promulgada como Bill of Right s en el estado de Filadelfia en 1787 ha
con ser vado su texto or iginal sin alteracin. Como norma fu ndamental regula
los poderes del Estado, las obligaciones y deberes recprocos de los estados
m iembros con la Federacin, la supremaca nor mativa y los proced im iento s de
en mienda constitucional.
A simismo, este ordenamiento constitucional se acompaa de 27 enmiendas,
precisando que la emitida en el ao 1992 ya ha sido derogada. Cobran especial
importancia las primeras diez enmiendas, conocidas como Bill of Rights o Carta
de Derechos Fundamentales de los Gobernados aprobada en 1791, inmediatamente
despus de la promulgacin de la Constitucin.8
A continuacin enumeramos el contenido de cada una de las enmiendas:

Enmienda I : Libertades de religin, expresin, reunin y peticin.
Enmienda I I : Derecho de poseer y portar armas.
Enmienda II I : Derecho a no sufrir intromisiones de la milicia en propiedades
privadas.
Enmienda I V : Garanta de seguridad jurdica en contra de revisiones y
cateos sin orden suficiente de la autoridad.
Enmienda V : Garanta de seguridad jurdica a no ser sujeto a un proceso
7
CUETO Ra, Julio, El Common Law: su estructura normtiva. Su enseanza, Ley, Buenos A ires, 1957, p. 67 y ss.
CA PPELLETI, Mauro, La justicia constitucional: estudios de derecho comparado, UNA M, Mxico, 1987, p. 79 y ss.
138
penal sin acusacin del Gran Jurado; a no ser juzgado dos veces por el
mismo delito, al derecho de no autocriminarse penalmente, a no ser
afectado en la propia esfera jurdica sin el debido proceso legal (dues
process of law) y a no sufrir expropiaciones sin justa compensacin.
Enmienda V I : Derechos procesales en materia penal.
Enmienda V II : Derecho a un jurado en asuntos civiles ventilados bajo el
Common Law, pero no bajo el Equity.
Enmienda V II I : Garanta contra multas y fianzas excesivas y contra penas
crueles e inusuales.
Enmienda I X: El principio de que los derechos son reconocidos ms no
otorgados por la Constitucin, por lo que el pueblo conserva la posibilidad
de derechos no consagrados expresamente.
Enmienda X : La declaracin de los poderes constitucionalmente no
delegados a la Federacin ni prohibidos a los estados, se entienden
reservados a los estados o al pueblo.
De la XI a la XXI I : Son en materia electoral.
De la XII I a la XXV I : Son en materia patrimonial.
Respecto a las garantas de audiencia y legalidad, se encuentran determinadas
en las enmiendas IV a la VII ; y solo para precisar dentro del Civil Law una de las
diferencias acusadas entre los procedimientos penales y civiles consiste en que stos
pueden ser comenzados sin que sea precisa una investigacin preliminar respecto a
la probabilidad de certeza sobre la acusacin.
El demandante obra a su propio nombre, cuenta y riesgo; por lo que si el

pro ced i m iento resu ltar a fr vo lo, el Tr ibu n al pu ede sobreseer su m ar iamente
el proced im iento por considerarlo infundado.
De sta manera, tomando como base la libertad de ejercitar libremente las
acciones para hacer valer los derechos por parte de los ciudadanos, asumiendo su
plena responsabilidad y gasto, se esgrimen garantas que los protegen durante el
desarrollo de los procedimientos dependiendo de la materia de que se trate.9
Son garantas de audiencia y legalidad de todo procedimiento:
1.
Todos los juicios se celebran a puerta abierta y con el libre acceso al

pblico, salvo en los casos de declaracin de menores en asuntos de
JENKS, op. cit, p. 83 y ss.
139
2.
3.
4.
5.
6.
140
decencia o moralidad, o en aquellos en los que est en discusin algn

secreto protegido u oficial como es el caso de las patentes industriales.
Las partes tienen derecho a ser representadas por consejeros competentes
barr isteis o solicitors.
La carga de la prueba pesa sobre el acusador excepto en aquellos casos en
que el valor de la presuncin sea de notoria ilicitud, por lo que se revierte la
carga al acusado. Ejemplo es cuando al delincuente se le imputan hechos
de robo en los que evidentemente no puede probar la procedencia lcita
de los objetos materia de prueba, por lo que el acusado est obligado a
probar la misma en su defensa.
Slo los hechos probados deben considerarse en la resolucin.
En todos los delitos de cierta gravedad, el acusado debe ser juzgado no
slo por un juez, sino por un jurado y en materia civil cuando la resolucin
lleve implcita una acusacin moral de cualquiera de las partes.
En materia criminal, el acusado no puede ser detenido salvo delito
flagrante por un mandamiento de un juez, y de igual forma se le aplicar el
principio de duda razonable si las pruebas no producen el convencimiento
del Magistrado respecto de la acusacin, pudiendo reabrir la causa o
reunirse mejores pruebas.
1.
2.
3.
Elabora un cuadro en el que establezcas los periodos en los que se

estructura la historia del derecho romano y sus principales aportaciones.
Elabora un cuadro en el que compares las enmiendas norteamericanas y
las garantas constitucionales mexicanas.
Consulta la pgina w ww.scjn.gob.mx y analiza los criterios que el
mximo tribunal ha pronunciado respecto a las garantas de audiencia
y legalidad.
141
142

Ejercicio 1
Ejercicio 2
143
Ejercicio 3
144
145

ARIAS Ramos, J., Derecho romano I parte general, Derecho Reunidos, Madrid, 1988.
BERNA L Beatriz y Jos de Jess Ledesma, Derecho romano, Porra, Mxico, 1989.
, Tratado elemental de derecho civil, Editor ial Pedaggica
Iberoamericana, Mxico, 1995.
CAPPELLETI, Mauro, La justicia constitucional: estudios de derecho comparado, UNAM,
Mxico, 1987.
CA STA N Tobeas, Jos, Sistemas jurdicos contemporneos, A beledo-Perrot,
Buenos Aires, 2000.
CASTRO Soriano, Sistemas jurdicos contemporneos, UNA M, Sistema de Educacin
Abierta, Mxico, 1996.
Diccionario jurdico Instituto de Investigaciones Jurdicas, UNA M, Mxico, 1996.
JEN KS, Eduard, El derecho ingls, Reus, Madrid, 1930.
LEDESMA Uribe, Jos de Jess, Las doce tablas, Porra, Mxico, 1965.
MA RGA DA N T, S. Guillermo Floris, Panorama de los sistemas jurdicos contemporneos,
UNA M, Facultad de Derecho, Mxico, 1997.
MA RINEAU, Martha, Una introduccin al common law, Instituto de Investigaciones
Jurdicas, UNA M, Mxico. 2001.
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RA BA SA , scar, El derecho angloamericano, Porra, Mxico, 1982.
REYES Salas, Gon zalo, Sistemas jurdicos contemporneos, Oxford University,
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SIRVENT G., Consuelo, Sistemas jurdicos contemporneos, Porra, Mxico, 2005.
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York, 1988.
Z RATE, J. Humberto y otros, Sistemas jurdicos contemporneos, McGraw-Hill,
Mxico, 2005.
146
Captulo 6
Las personas
(conceptos centrales)
Objetivos
y repercusiones.
la prctica.
TEMA RIO
Introduccin
6.1. Persona fsica y moral, concepto y naturaleza
6.2. Importancia de las personas fsicas y morales
6.3. Atributos de las personas fsicas y morales
6.3.1. Capacidad
6.3.2. Nombre
6.3.3. Domicilio
6.3.4. Estado
6.3.5. Patrimonio
Autoevaluacin
Bibliografa
Introduccin
Hemos comentado en unidades anter iores que el derecho es un producto social

en tanto que su justificacin se centra en regular las relaciones de convivencia
entre indiv iduos para garantizar la satisfaccin de su s necesidades. Toda relacin
jurd ica involucra a sujetos denominados personas.
Es pues que las personas son la razn de ser del derecho, por ello es indispensable
comprender su significado, estructura, atributos y trascendencia jurdica; aspectos que
desarrollaremos en esta unidad.
6.1. Persona fsica y persona moral, concepto y naturaleza

La etimologa de la palabra persona es bastante oscura y la
ms acercada es la derivacin que hace Aulo Gelio, cuando
le atribuye el significado originario de larva histrionalis, o
careta que cubra la faz del actor cuando recitaba en escena,
con el fin de hacer brillante y sonora su voz.
Posteriormente se entendi como personaje todo aquel que pasaba como
autor enmascarado. Es as que en Grecia, persona como trmino teatral adquiere
el sentido de posicin, funcin, cualidad pupillum personam sustinere eius a quo
subcondicione legatur.
En su desarrollo lingstico, el trmino se transform para designar el status de
un hombre o cualidad.
En cuanto a la connotacin jurdica de la palabra, acudamos al derecho

romano y en particular a Teodosio y Cassidoro que al referir las cualidades de los
esclavos, indirectamente atribuyen al trmino el sentido de funcin o cualidad
jurdica, que no consiste en otra cosa que en la capacidad o posibilidad para actuar
como sujeto jurdico.1
Sin embargo el significado va ms all y Santo Toms en su calidad de escritor
telogo refiere a la per sona como un ente indiv idual racional que comprend a
en s a Dios y al Hombre.
Por otra parte, con el florecimiento de los estilos filosficos, el concepto de
persona se liga al trmino libertad; es as que Hegel menciona que la personalidad
se tiene cuando el sujeto adquiere conciencia de su propio yo; la voluntad por s,
es persona.
En cuanto al derecho no toma el vocablo para hacer una designacin
religiosa, tica, social, econm ica, etc; sino que slo le interesa una porcin de la
conducta del hombre, de la que derivan consecuencias jurdicas. Por ello, refiere
como persona al sujeto de derechos y obligaciones. 2
El concepto jur dico de per sona en cuanto a su relacin, es una nocin
de la tcnica jur d ica, pero su constitucin obedece a una necesidad lgico
for mal y a la vez a una exigencia imperiosa de v id a del hombre que v ive con sus
semejantes. En la med ida en que esas relaciones humanas interesan al derecho,
la persona humana se conv ierte en persona jur dica.
Sin embargo, las personas jurdicas pueden actuar por s mismas o en grupos,
de ah que surjan dos modalidades: individual o colectiva.
Persona fsica. Es el ser humano en lo individual reconocido por el derecho a
travs de la personalidad, otorgndole ciertos atributos que le faciliten y regulen sus
relaciones de convivencia social.
Es el hombre prov isto de personalidad en v irtud de la naturaleza misma. En
el derecho romano dichos atributos dependan de su estatus, fuera de sujeto libre,
esclavo, ciudadano o extranjero, slo el hombre libre participaba de la categora de
persona, en las XI I Tablas se le conceda personalidad poseyendo tres estados:
de libertad, de ciudadana y de familia. 4
BONNECASSE, Julin, Tratado elemental de derecho civil, Clsicos del Derecho, Vol. I, p. 105 y ss.
GALINDO Gar fias, Ignacio, Derecho civil, primer curso. Parte general personas-familia, 5 ed., Por ra, Mxico, 1982, p.
302 y ss.
GONZLEZ, Juan A ntonio, Elementos del derecho civil, 7 ed., Trillas, Mxico, 2001.
MA RGA DA NT, S. Guillermo Floris, Tratado de las Instituciones romanas. UNA M, Facultad de Derecho, Mxico, 1997,
p. 38.
150
CAPTULO6. LAS PERSONAS
Persona moral o legal. Es la entidad creada por un grupo

de ind iv iduos que se v inculan de manera per manente
con u n objetivo comn y fines deter minados, que el
derecho recono ce con la cap acidad para contraer
derechos y obligaciones.
La doctrina moderna ha buscado la explicacin de losfundamentos y naturaleza
de la persona moral, por lo que encontramos distintas opiniones:
a)
b)
c)
L a su stentad a por Sav igny, L au rent y Pu chta, entre o tro s, qu e la

con sideran com o u na ficcin o creaci n del d erecho por med io de
la cu al se fin ge la existencia d e un a p er son a, a fin de hacerla capaz
de tener un patr imon io y de ser sujeto de derechos y obligaciones.
Teor a del patr imonio de afectacin de Brinz, con la que se afirma que
existen dos especies de patrimonio: el de las personas y el patrimonio
de destino o afectacin correspondientes a las personas morales.
Teor a nega t iva de la per sona mora l de Planiol, que sostiene que
la persona ju rd ica es simplemente una propied ad colectiva, con un
administrador nico.
En las dos ltimas teoras no se puede sostener que la justificacin de las

personas morales se centre en el patrimonio, ya que ste no puede ser susceptible de
derechos y obligaciones.
d)
e)
f)
Sommiers afirma que la persona moral es resultado de un acto contractual

(asociaciones y sociedades) o de una declaracin unilateral de voluntad
(fundaciones).
Duguit opina que las personas jurdicas no existen al no ser sujetos de
derecho, la capacidad la adquieren en razn de los individuos que en lo
particular la conforman.
Teoras realistas. Parten del principio de que no slo el hombre es
persona, pues las asociaciones, sociedades y fundaciones renen los
requisitos necesarios para intervenir en la vida jurdica, no como una
creacin fingida de la ley, sino porque tiene una existencia real de acuerdo
con su naturaleza.
Cuando los hombres se renen y organizan para realizar un inters lcito,

cumpliendo con las finalidades de su destino, el derecho debe elevar a la categora
de derechos subjetivos o intereses jurdicamente protegidos los fines permanentes y
unificados de esas agrupaciones. 5
GALINDO Gar fias, Ignacio, op. cit., p. 330.
151
g)
Teoras for malistas, cuyo principal exponente es Hans Kelsen, sealan

que la persona moral es una creacin pura del derecho a travs de un
procedimiento legal, con l se traduce en norma la realidad social.
En conclusin, en nuestro sistema jurdico la naturaleza jurdica de las

personas morales deriva de una ficcin con capacidad volitiva resultado del acuerdo
de voluntades entre los sujetos que la constituyen, por lo que su identidad es diferente
a la de dichos sujetos, originada de manera permanente para la consecucin de fines
determinados.
La persona moral es un ent e incorpreo conf ormado por el conjunt o
De conformidad con el artculo 25 del Cdigo Civil Federal

las personas morales pueden ser de derecho pblico y de
derecho pr ivado.
De derecho pblico son la nacin, los estados, los
municipios y toda corporacin que la ley reconozca con
carcter pblico.
Una nacin adquiere personalidad jurdica tanto de derecho interno como
internacional, en cuanto se ha constituido como Estado independiente y soberano,
polticamente organizada cualquiera que sea su forma de gobierno.
En nuestro pas de acuerdo con el principio de federacin, los Estados miembros
cuentan con personalidad jurdica para de manera autnoma autorregularse y
gobernarse, y de igual forma los municipios en los trminos en que se lo permita el
pacto federal.
Otro ejemplo de personas morales de derecho pblico, son los organismos
o dependencias descentralizadas del poder pblico como la Universidad Nacional
Autnoma de Mxico que cuenta con su propia identidad y atributos para cumplir
con los fines educativos que le han sido encomendados.
Son de derecho pr ivado las que tienen personalidad a partir del momento en
que se cumple con la formalidad de inscribir en el registro pblico el acta constitutiva,
ejemplo: las sociedades civiles, mercantiles, cooperativas o mutualistas, los sindicatos,
las asociaciones profesionales y cualquier otro tipo que tenga finalidades polticas,
cientficas, literarias, artsticas, deportivas o de cualquier otro orden, siempre que
sean lcitas.
GONZLEZ, Juan A ntonio, op cit., p. 65.
152
Las personas jurdicas se constituyen y organizan por disposicin de la ley,

cuando se trata de las de derecho pblico y cuando son de derecho privado por la
voluntad de las personas fsicas que las integran, pero siempre de acuerdo con las
disposiciones legales que las rijan en particular.
Las personas morales actan a travs de sus rganos representativos, los
cuales tomarn la denominacin que deseen y para su funcionamiento se sujetarn
a las estipulaciones de su escritura constitutiva, de sus estatutos, o bien a las
disposiciones legales que las normen, en los que aqullos fueren omisos.
En razn de las de derecho pblico se organizan, funcionan y tienen
representacin al tenor de las leyes que las crean y rigen en particular.
Personas
Fsicas
Morales
Derecho pblico
Derecho privado
6.2. Importancia de las personas fsicas y morales

Las personas jurdicas, sean fsicas o morales, adquieren trascendencia en el campo
normativo en tanto que son las nicas que pueden ser
titulares de derechos y obligaciones, contando con el
reconocimiento y atributos para crear o extinguir relaciones
con otros sujetos de derecho.
Es as que el derecho pone lmites al actuar de las
personas jurdicas a travs de los atributos que le otorga
la personalidad.
153
6.3. Atributos de las personas fsicas y morales

A la par del trmino persona, se desarrolla el de personalidad
como un derecho intrnseco a la naturaleza humana al ser
dotado de inteligencia, libertad y responsabilidades; por lo
que es una manifestacin o proyeccin jurdica del hombre.
Es decir, cuando la persona en su conv ivencia
crea o extingue relaciones con otros generando con secuencias en las esferas
jur dicas de stos, hace uso de su personalidad. La personalidad otorga al sujeto
el derecho de actuar. Ejemplo: Juan y Patricia haciendo uso de su personalidad
jurd ica contraen matrimonio.
154
De esta forma podemos afirmar en un primer momento que la personalidad

en derecho es la aptitud en que se encuentra un individuo de ser titular de
derechos y sujeto de obligaciones.
La personalidad es producto del orden jurdico y surge por el reconocimiento
del derecho objetivo. La cualidad natural del hombre como ente racional y capaz
de voluntad, es slo la base tica, para que el derecho reconozca a los hombres su
personalidad.
El der echo de la per sonalidad es el conjunto de reglas que se aplican a la

persona considerada en s misma, es decir, en su existencia, individuacin y poder
de accin. 7
El derecho civil establece las condiciones para que el ser humano por s mismo
o en agrupacin, a travs del derecho de la personalidad cuente con atributos para
actuar en el medio social previendo lmites en cuanto a sus relaciones.
Para las personas fsicas la personalidad se adquiere con el
nacimiento y termina con la muerte, as lo dispone el artculo
22 del Cdigo Civil Federal.
Art culo 22
La capacidad jur dica de las personas fsicas se adquiere por el nacim iento
y se pierde con la muerte; pero desde el momento en que un indiv iduo es
concebido, entra bajo la proteccin de la ley y se le tiene por nacido para los
efectos declarados en el presente cdigo.
Por lo que hace a las personas morales, la personalidad surge

en razn de la realizacin de fines permanentes a partir de
su constitucin por el acuerdo de voluntades de sus socios e
inscripcin en el registro pblico y la pierden en el momento
en que se disuelven, sea por acuerdo de voluntades de los
socios tomado en asamblea, cumpliendo con los requisitos
que prevea el estatuto social que la regule una vez que hayan quedado satisfechos
los crditos a cargo con la inscripcin del acta de liquidacin en el registro pblico
extinguiendo con ello sus atributos.
BONNECASSE, Julin, Tratado de Derecho Civil, Clsicos del Derecho, Vol. I., p.100.
155
Los atr ibutos de la per sona lidad son los med ios eficaces para identificar
a las personas y con sisten en la capacidad, el estado civil, el nombre, el domicilio,
el patrimonio y la nacionalidad.
Para las personas morales se consideran atributos de la personalidad los
mismos que para la persona fsica, excepto el estado civil o familiar.
Personas fsicas
Personas morales
Capacidad
Capacidad
Nombre
Denominacin social
Domicilio
Domicilio
Estado Civil
156
Patrimonio
Patrimonio
Nacionalidad
Nacionalidad
6.3.1. Capacidad
La capacidad es un trmino estrechamente ligado al de
personalidad, se entiende como la aptitud reconocida por la
ley para actuar creando o extinguiendo relaciones de derecho.
Es la aptitud natural y legal que tiene una persona para
ser titular de derechos y obligaciones, y para poder ejercerlos por s misma o por sus
representantes, teniendo la libre administracin de sus bienes y persona. 8
De acuerdo con lo previsto con el artculo 22 del Cdigo
Civil Federal, la capacidad se adquiere durante la gestacin
antes del nacimiento y se termina con la muerte.
En el caso de las personas fsicas, desde el momento
en que es concebido el individuo, se le tiene como sujeto de
derechos, por lo que se considera bajo la proteccin de la ley,
y es slo hasta el momento en que nazca cuando adquirir la capacidad jurdica.
Ms el nacimiento se somete a dos condiciones:
a)
b)
Que nazca vivo, sea expulsado del seno materno y haya respirado.
Que sea viable, cuando habiendo nacido vivo ha subsistido veinticuatro
horas naturales con posterioridad al alumbramiento o ha sido presentado
al Registro Civ il.
Por otra parte, la capacidad en las personas fsicas se pierde con la muerte,
que una vez corroborada se avala con el certificado de defuncin correspondiente
emitido bajo la responsabilidad de un mdico certificado inscrito ante el Registro
Civil, que a su vez expedir el acta de defuncin respectiva.
PENICHE Lpez, Edgardo, Introduccin al derecho y lecciones de Derecho Civil, 18.ed. Porr a, Mxico, 1984, p. 89.
157
Se entienden como efectos de la muerte, de acuerdo con el artculo 1281 del

Cdigo Civil Federal:
a)
b)
c)
La cesacin de la personalidad.
La extincin de los derechos y obligaciones que dependan de la vida de
la persona.
La apertura de la sucesin hereditaria.
Como lo hemos mencionado con anterioridad, en el supuesto de las personas

morales, stas adquieren la capacidad a partir de la inscripcin en el Registro Pblico
del acta constitutiva y la pierden con el acta de liquidacin, igualmente inscrita ante
dicho rgano.
Capacidad jurdica
Goce
Ejercicio
La capacidad jurdica se manifiesta de dos formas: de goce y de ejercicio.

De goce es la aptitud de la persona para ser titular de derechos y sujeto de
obligaciones. Todos los individuos la tienen, gozan de ella, de ah que se le
llame de goce.
De ejercicio o capacidad total es la posibilidad jurdica de un sujeto para
hacer valer directamente sus derechos, celebrar en nombre propio actos
jurdicos, contraer y cumplir obligaciones, as como ejercitar acciones
ante los tribunales.
La capacidad de ejercicio requiere:
a)
b)
Capacidad de discernimiento de la persona para comprender las

consecuencias de sus actos.
No haya sido declarada en estado de interdiccin.
BIAGIO Brugi, Instituciones del Derecho Civil, Vol. 4, Oxford, Mxico, 2003, p. 8 y ss.
158
En cuanto a la incapacidad, sta se entiende como la falta de capacidad

de ejercicio, que puede originarse por un estado de minoridad causado por
perturbaciones mentales o en atencin de determinadas circunstancias que hacen
necesaria la existencia de obstculos legales, en proteccin de la persona misma o a
los que con ella tengan que relacionarse jurdicamente.
Incapacidad
Natural
Legal
Perturbacin mental
Minora de edad
Sordomudos
Existen dos tipos de incapacidad: la na tura l derivada de la propia

naturaleza y la lega l, prev ista para deter m inadas per sonas en cuanto a
deter m inados actos jur dicos.
El Cdigo Civil Federal en su artculo 450 prev las hiptesis de incapaces
naturales:
a)
b)
c)
Menores de edad.
Mayores disminuidos o perturbados en su inteligencia, aunque tengan
intervalos lcidos.
Aquellos que padezcan alguna afeccin originada por enfermedad o
deficiencia de carcter fsico, psicolgico o sensorial o por adiccin a
sustancias txicas, siempre que debido a la limitacin, o alteracin en la
inteligencia que esto provoque no puedan gobernarse y obligarse por s
mismos, o manifestar su voluntad por algn medio.
159
d)
e)
Los sordomudos que no saben leer ni escribir. En materia penal esta

condicin no le exenta de la imputabilidad o capacidad de querer y
entender ante la participacin en la realizacin de un delito.
Los ebrios consuetudinarios o que hacen uso consuetudinariamente de
drogas o enervantes.
6.3.2. N ombre o denom inacin social

El nombre no es un atributo de la personalidad que
encuentre reglamentacin legal; de ah que el Cdigo Civil
no se ocupe de l, ni tampoco establezca disposiciones que
lo regulen.
El nombre es el medio eficaz del que nos valemos
para identificar a las personas fsicas y en ocasiones a las
personas morales en el caso de las denominaciones; y se compone del conjunto de
palabras que se emplean para designar a una persona y distinguirla de las dems.
En las personas fsicas el nombre se con forma con el a pela tivo o nombr e
pr opio, ejemplo: Juan, Pedro; y el pa tr onmico derivado de u n apellido,
ejemplo: Garca, Fer nndez, etctera. En nuestro pas se integra con el apellido
pater no y mater no.
A l lado del nombre debemos considerar el seudnimo y el apodo. El
primero, es un nombre ficticio, comnmente utilizado por los artistas cuando stos
no desean dar a conocer su propio nombre, ejemplo Francisco Franco utilizaba
como seudnimo El Caudillo; el segundo, es aquella palabra o palabras con que
se designa a una persona, atendiendo a alguna circunstancia inherente a sta;
ejemplo: Irma Serrano La Tigresa.
individuos proscritos que adquirieron nuevos nombres de cuerdo con sus

11
Se presume que en la antigedad los nombres se conformaron con un solo

vocablo (Abraham, Juan, Isaac, Moiss), aunque el pueblo judo ya evidencia el uso
del genitivo o nombre de algn ancestro como agregado al nombre individual para
denotar el origen de la estirpe (Jess hijo de David).
La for macin de los nombres en Roma se aproxima a la estr uctura del
nombre tal como se integra en nuestros das. A ntes de la Repblica al nombre
11
PENICHE Lpez, Edgardo, op cit., p. 86.
160
propio se le agregaba una palabra que aluda la gens a la que per teneca la persona
de que se tratara (Marcio), en seguida sola u sarse el nombre del pater para aludir
la filiacin, despus se usaba el cognomen que adscriba a la persona a la domuns
(escisin) y finalmente se agregaba un agnomen o sobrenombre. Ejemplo: Marcio
Escisin el A fr icano.12
En algunos momentos no muy lejanos de nuestra historia jurdica, el nombre
de la mujer sufra variantes de acuerdo con su estado civil, si era soltera su nombre
se acompaaba de los apellidos de los padres y si contraa matrimonio adoptaba el
apellido del esposo, anteponindose la preposicin de. La nica manera en la que
recuperaba su nombre era a travs del divorcio.
De igual forma, la mujer viuda antepona a la preposicin de la palabra viuda,
quedando Rosa Martnez Viuda. De Gonzlez.
Los casos descritos en los prrafos anteriores, en la actualidad han quedado en
desuso, por lo que tanto hombres como mujeres, cualquiera que sea su estado civil
conforman su nombre con el nombre de pila y los apellidos del padre y de la madre.
El cambio del nombre tiene lugar:

1.
2.
3.
4.
5.
Por legitimacin, respecto a los hijos habidos antes de la celebracin del

matrimonio. (A rtculo 354, Cdigo Civil.)
Por reconocimiento, si se trata de hijos fuera del matrimonio. (Artculo 360
y 369, Cdigo Civil.)
Por adopcin. (A rtculo 396, Cdigo Civil.)
Por sentencia judicial que declare la maternidad o paternidad. (A rtculo
345y 348, Cdigo Civil.)
Por sentencia que declare la modificacin o correccin del acta de
nacimiento. (A rtculo 135, fraccin II, Cdigo Civ il.)
En lo concerniente a las personas morales el nombre se traduce en la

denominacin o razn social, cuya funcin permite identificar y proteger sus
derechos. La razn social se forma con el nombre de uno, algunos o todas las
personas que constituyen la persona moral, seguido de la forma de organizacin social
que puede ser S.A. ( sociedad annima), S.C. (sociedad civil), A.C.( asociacin civil),
12
GALINDO Gar fias, Ignacio, op. cit., p. 344 y ss.
161
C.V. ( capital variable) S en C (sociedad en comandita) etc., de acuerdo con lo

prev isto en la Ley General de Sociedades Mercantiles. Ejemplo: Consultores
Garca-Domnguez, S.C.
A simismo, la denominacin se forma libremente sin que coincida con el de
alguna persona moral constituida con anterioridad, ejemplo Fantasas Miguel, S.A.,
Sabritas S.A., Universidad Tecnolgica de Mxico, S.C.
6.3.3. Dom icilio

La ley no otorga un concepto de domicilio, slo se limita a sealar las reglas a
seguir; pero para definirlo con precisin debemos distinguirlo de la residencia y la
habitacin.
La residencia es el lugar donde se encuentra una persona sin la intencin de
permanecer all; mientras que habitacin o derecho de habitacin es la facultad
que tiene una persona y su familia para habitar gratuitamente una casa ajena de
manera temporal o vitalicia.
En consecuencia, se entiende por domicilio al atributo de la personalidad que
consiste en el lugar donde una persona se establece con el nimo permanente.13
Es el lugar donde reside una persona sea fsica o moral con el propsito de
establecerse en l; a falta de ste el lugar en el que tiene el principal asiento de sus negocios;
y a falta de uno u otro donde se halle. 14
Siguiendo los trminos de la definicin anterior, el artculo 29 del Cdigo
Civil Federal dispone que el domicilio de una persona es el lugar donde reside
habitualmente, o a falta de ste, ser el centro principal de sus negocios, a falta del
anterior, ser el lugar donde simplemente resida, o finalmente donde se encontrare.
El efecto principal del domicilio es definir la competencia
jurisdiccional de los tribunales, as como ejercer los derechos
polticos eligiendo a sus representantes de acuerdo con su
demarcacin territorial.
Domicilio
Voluntario
13
GONZLEZ, Juan A ntonio, op. cit., p. 62.
14
PENICHE Lpez, Edgardo, op. cit., p. 87.
162
Convencional
Legal
Se aceptan las siguientes clases de domicilio:

a)
b)
c)
Voluntar io: se elige al arbitrio de la persona, puede cambiar cuando

ste lo decida. Por mandamiento de la ley se puede generar la obligacin
a una persona para que designe domicilio. Ejemplo: por razones de
control migratorio, a los extranjeros que ingresan a nuestro pas se les
puede imponer el requisito de fijar un domicilio o lugar de residencia.
Especial o convencional: es el que seala con relacin a un acto jurdico
determinado, en lo que se refiere a los efectos de ste y, por tanto no
puede ser tomado para otro fin. El demandado en un proceso puede
indicar por as convenir a sus intereses, el domicilio de su abogado para
recibir comunicaciones oficiales o demandas.
Lega l: es el deter minado por la ley a per sonas de modo forzoso, sin
contemplar su voluntad. Es el que fija la ley para el ejercicio de
derechos y el cu mplim iento de obligaciones, aunque no se encuentre
fsicamente en l. Un ejemplo es el de los ind iv iduos en resguardo
judicial a lo s que el Juez de acuerdo con la ley puede indicarles un
domicilio en par ticu lar.
El ar tculo 31del Cdigo Civ il

Enum era los di sti ntos dom ici l ios que, com o legal es cor r esponden a
deter minadas personas:
1. De los menores en el domicilio de quienes ejerzan la patria potestad.
2. Los mayores incapaces en el del tutor.
3. Los empleados pblicos en el lugar donde desempeen sus funciones
por ms de seis meses.
4. De los sentenciados con penas privativas de la libertad en el presidio
donde se encuentren cumpliendo la sancin.
5. De los mil itares en ser vicio en el lugar donde estn destinados.
A l igual que las personas fsicas, las personas morales fijan

su domicilio de acuerdo con el artculo 33 del Cdigo Civil
Federal en el lugar donde se halle su administracin. Las
que tengan su administracin fuera del Distrito Federal,
pero se ejecuten actos jurdicos dentro de la circunscripcin,
se consideran domiciliadas en el lugar donde los hayan
ejecutado, en todo lo que a esos actos se refiera.
Las sucursales que operen en lugares distintos de donde radica la casa matriz,
tendrn su domicilio en estos lugares para el cumplimiento de sus obligaciones
contradas por las mismas sucursales.
163
6.3.4. Estado y nacionalidad

El estado es la relacin jurdica fundada en nexos de parentesco y nacionalidad,
adquiriendo una posicin en razn de otras, se caracteriza por ser indivisible,
indisponible e imprescr iptible.
164
Es indivisible ya que slo puede tener uno, ejemplo de ello es el estado civil
de soltero o casado; es indisponible en tanto que es imposible transferirlo o cederlo;
e imprescriptible porque el derecho a l no se adquiere ni se extingue con el simple
transcurso del tiempo.15
Se pueden atribuir tres tipos de estado a las personas:
Est a do polt ico: nacional o extranjero seg n pertenezca o no a
deter m inad a naci n. L a nacion alid ad su rge de la relacin ju r d ica de u na
persona frente al Estado. Se d ice q ue tod a per sona tiene nacionalid ad y
por regla general slo u na, au nque actualmente se ha recono cido a nivel
inter n acional la doble nacionalid ad como el caso d e lo s mexicanos residentes
en el extranjero.
Apegndonos a lo descrito en el artculo 30 de la Constitucin Federal, la
nacionalidad se adquiere por nacimiento o por naturalizacin.
Por nacimiento:
1.
2.
3.
Cuando se nazca dentro del terr itor io nacional sea cual fuere la
nacionalidad de sus padres.
Si nace en el extranjero y es hijo de padre o madre mexicanos.
Los nacidos en embarcaciones mexicanas de guerra o mercantes.
Son por naturalizacin:

1.
2.
Los extranjeros que obtengan de la Secretara de Relaciones Exteriores

carta de naturalizacin.
Los extranjeros que contraigan matrimonio con hombre o mujer
mexicana y establezcan su dom icilio dentro del territor io nacional.
Est a do fa milia r o civil: de acuerdo con el lugar que oc upa respecto

a la fam ilia pud iend o ser casado o soltero. Incor p ora a u na p er sona a
u n deter m inad o gr up o fam iliar comprend iendo el estado d e cnyu ge o
de par iente sea por co nsangu in idad, afin id ad o ad opcin . El estado de
cnyuge se adq uiere a travs del m atr im on io, m ientras q ue el parentesco p or
con sangu in id ad surge de la v a sangu nea sea en lnea recta o colateral, el de
afinidad en cuanto al c ny uge con lo s p ar ientes con sangu neo s d el otro, y p or
adop cin al colocar p or acuerdo legal al rango d e h ijo aquel que no prov iene
por v a con sangu nea.
15
BIAGIO Brugi. Brugi, Instituciones del Derecho Civil, Vol. 4, Oxford, Mxico, 2003, p. 15
165
Con anter ior idad se contemplaban las figuras de viudo(a) o divorciado

(a), ahora slo se reducen a soltero, y en cuanto a la adopcin se distingua entre
aquella de efectos plenos y restringidos, situacin que en la actualidad ya no
opera y slo sur te efectos plenos de parentesco en razn de todos los familiares
del adoptante con el adoptado en la misma calidad de u n hijo natural.
Se dice que una persona se encuentra en posesin de estado cuando se
ostenta pblicamente de una manera regular y constante, un estado civil que
puede coincidir con el que jurdicamente le pertenece, ejemplo cuando se dice
hijo de cierta persona y jurdicamente no lo es.
En esta hiptesis cabe probar por medio de hechos materiales la posesin de
su estado como lo son las actas de nacimiento, matrimonio o adopcin, para que
surta plenos efectos.
Los elementos que caracterizan la posesin de estado son:
1.
2.
3.
El uso del nombre.

El trato de hijo o cnyuge.
El conocimiento que la sociedad tiene pblicamente de esa relacin.
16
Estado individual: si es capaz o incapaz en tanto la posibilidad de ejercer por

s mismo sus derechos y cumplir con sus obligaciones.
6.3.5. Patrimonio
La caracter stica principal de toda persona es su aptitud de ser titular de derechos
y obligaciones. Cuando estos derechos y obligaciones son susceptibles de ser
apreciados econmicamente, es posible determinar un valor en d inero y con ello
podemos hablar de patrimonio.17
Para nuestro derecho, siguiendo la tradicin del derecho francs, el
patrimonio es el conjunto de derechos y obligaciones que tiene u na persona
apreciables en d inero.
16
GALINDO Gar fias, Ignacio, op. cit., p. 376.
17
BIAGIO Brugi, Instituciones del Derecho Civil, Vol. 4, Oxford, Mxico, 2003. p. 25
166
El patrimonio cuenta con las siguientes caractersticas:

1.
2.
3.
4.
Slo las personas tienen patrimonio: bienes y derechos apreciables y

valorables en d inero, as como las cargas y obligaciones.
Todas las personas tienen necesar iamente patrimonio.
Slo tienen un patrimonio.
El pat r im on io es in sep arable de la p er so na, d esde q ue nace h asta
q ue mu er e.
167
1.
2.
3.
168
Acude al Colegio de Notarios y solicita in formacin acerca de los requisitos

para la con stitucin de una persona moral y cules son los tipos que se dan
con mayor frecuencia.
Verifica en el Registro Pblico el conten ido de u n acta de A samblea de
persona moral.
Acude a las oficinas del Registro Civ il e investiga lo s requ isitos para tramitar
un acta de nacim iento, u na de defuncin y u na de matr imonio.
169

Ejercicio 1
1.
c)
2.
c)
3.
c)
4.
a)
5.
b)
Ejercicio 2
1.
Pblico y privado.
2.
a)
3.
b)
4.
c)
5.
Capacidad, nombre, estado, domicilio y patrimonio.
Ejercicio 3
170
1.
a)
2.
c)
3.
Capacidad fsica y no declaracin de interdiccin.
4.
b)
5.
d)
Ejercicio 4
1.
d)
2.
a)
3.
c)
4.
a)

1.
b), e), c), a), d)
2.
a) F, b) F, c) V, d) F
3.
b)
4.
d)
5.
d)
6.
a)
7.
b)
8.
c)
9.
a)
10. c)
171

BONNECASSE, Julin, Tratado elemental de Derecho Civil, Clsicos del Derecho, Vol. I.
GALINDO Garfias, Ignacio, Derecho Civil, Primer curso., Parte General Personas-Familia,
5 ed., Porra, Mxico, 1982.
GONZ LEZ, Juan Antonio, Elementos del Derecho Civil, 7 ed., Trillas, Mxico, 2001.
MA RGA DA N T, S. Guillermo Floris, Tratado de las Instituciones romanas, UNAM,
Facultad de Derecho, Mxico, 1997.
PENICHE Lpez, Edgardo, Introduccin al derecho y lecciones de Derecho Civil, 18
ed., Porra, Mxico, 1984.
Leyes
Cdigo Civil Federal, SISTA, Mxico, 2006.
172
Captulo 7
El derecho const it ucional
Objetivos
estructura de la norma fundamental desde el aspecto terico y su

aplicacin en nuestro sistema normativo nacional.
comunidad internacional, analizando las correspondientes en el
Estado Mexicano.
TEMA RIO
Introduccin
7.1. Concepto de derecho constitucional
7.2. La supremaca constitucional de las leyes
7.3. Partes de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos
7.3.1. Parte dogmtica de la Constitucin
7.3.2. Parte orgnica de la Constitucin
7.3.3. Concepto y caractersticas de la soberana
7.3.3.1. La soberana interior y exterior
7.3.3.2. La soberana en la Constitucin Poltica de los Estados
Unidos Mexicanos
7.4. Formas de Estado y de gobierno
7.4.1. Formas de Estado y de gobier no en la comunidad internacional
7.4.2. Forma de Estado y gobierno mexicano
7.4.2.1. Repblica
7.4.2.2. Democracia
7.4.2.3. Representativa
7.4.2.4. Federal
Autoevaluacin
Bibliografa
Introduccin
Cada vez que conoces informacin relativa a eventos sociales como levantamientos
en comunidades indgenas o segregadas, toma de v as generales de comunicacin,
explosiones en centros comerciales, asaltos, violencia, altas y bajas de la Bolsa de
Valores, inversiones extranjeras, migracin, slo por mencionar algunos casos; te
preguntars a qu tienen derecho los ciudadanos en realidad?, qu autoridades
deben intervenir?, cules es la responsabilidad del Estado Federal y de los locales?,
en dnde se fundamentan tanto los derechos de los individuos como las facultades
de la autoridades?
Las respuestas a estas preguntas las encontrars a travs del estudio del
derecho constitucional, pues en esta unidad analizaremos la figura de la Constitucin
como norma suprema de la nacin, su estructura, as como la soberana en cuanto a
la forma de Estado y de gobierno adoptada por nuestro pas y sus repercusiones en el
contexto nacional e internacional.
7.1. Concepto de derecho constitucional

En sentido amplio, el derecho constitucional es indicativo
del orden jurdico integral, por lo que puede afirmarse que
es la totalidad del derecho, porque se identifica con todo
el orden jurdico, sin excepcin. Constituye la base y los
principios generales de otras disciplinas jurdicas, ya que comprende tanto aspectos
dogmticos y orgnicos como procedimientos de creacin, modificacin y abrogacin
de las normas legales que componen el marco jurdico vigente de un Estado.
En sentido estricto, el derecho constitucional es una norma determinada del
derecho, es decir, una disciplina que integra el sistema jurdico de un Estado, con
la diferencia sustancial de que las normas que lo constituyen son, por s mismas,
jerrquicamente superiores a todas las dems.
Para Jorge Carpizo Es la disciplina que estudia las normas que configuran la forma
y sistema de gobierno, la creacin, organizacin y atribucin de competencia de los rganos
del propio gobierno y garantiza al individuo un mnimo de seguridad jurdica y econmica.1
1
CA RPIZO McGregor, Jorge, Estudios constitucionales, Porra, Mxico, 1999, p. 291.
Por lo tanto, el derecho constitucional se define como el conjunto de normas

jurdicas de carcter fundamental y supremo del Estado que conforman los principios
socioeconmicos en que se basa la organizacin y teleologa estatal, establecen su
forma y la de su gobierno; regulan la creacin y estructura de sus rganos primarios
y establecen sustantivamente y controlan adjetivamente el poder pblico del Estado en
beneficio de sus gobernados.2
Son elementos de la definicin:
1
2.
3.
4.
5.
6.
Se observa al derecho constitucional como una norma de carcter

fundamental y supremo.
Involucra principios socioeconm icos sobre los cuales se su stenta la
participacin social y econm ica del Estado, asumiendo la rector a del
desar rollo nacional, en la cual concurren los sectores pblico, privado
y social.
El Estado persigue fines como el crecimiento de la economa, la
participacin de los sectores productivos, la solidar idad social, la
satisfaccin de las necesidades pblicas, la seguridad jur d ica de los
gobernados, la proteccin de los intereses individuales y colectivos, y
la elevacin cultural y social de la poblacin, entre otros aspectos.
La Constitucin define las formas de organizacin del Estado, as como la
forma de su gobierno.
Tambin estudia la creacin y estr uctura de los rganos primarios del
Estado que configuran a cada u no de los poderes estatales, as como
el orden que stos deben adoptar y los requisitos que deben satisfacer,
complementando todo ello con las leyes orgnicas secundarias que
emanen del Poder Legislativo.
A simismo, el derecho con stitucional analiza los mecanismos de
control constitucional que regulan sustantivamente el poder
pblico del Estado, en beneficio de los gober nados, al asegurar el
respeto de las garantas ind iv iduales, as como para conocer las
leyes inconstitucionales que ataquen los derechos subjetivos de los
gober nado s. El control adjetivo cor respondiente se hace a travs del
juicio de amparo regulado en la ley reglamentaria a los ar tcu los 103
y 107 con stitucionales.
7.2. La supremaca constit ucional de las leyes

Resultado del poder soberano del pueblo, la Constitucin
como ley fundamental propicia el estado de derecho; es
BURGOA Orihuela,Ignacio, Derecho constitucional mexicano, Porra, Mxico, 1982, p. 321.
176
CAPTULO7. EL DERECHOCONSTITUCIONAL
as que el Constituyente a travs de este instrumento organiza la estructura del

Estado, no la engendra ni instaura su autoridad.
A l concebirse como ley pr imera, respond iendo a la expresin soberana,

se coloca por encima de todas las leyes y autoridades. En otras palabras, la
dogmtica constitucional crea una ficcin donde se fundamenta el sometimiento
de gobernantes y gobernados a la norma jurdica, sin poder contradecirla de
ninguna forma.
Aunque desde hace mucho tiempo el discurso de las normas fundamentales
ha estado presente, exista gran confusin respecto a qu eran y en qu
con sistan. De ah que Thomas Hobbes afir mara en el Leviatn pero nunca
pude comprender, en ningn autor, qu se entiende por ley fundamental. 3 Es hasta la
apar icin de las constituciones modernas cuando el concepto de ley fundamental
com ien za a adqu ir ir cier ta objetiv id ad al identificar se o igualarse con la idea
de Constitucin.
Las constituciones modernas postularon principios que fueron considerados
inamov ibles, perennes, por ello no fue difcil atribuirles la caracterstica de
fundamentales. La tesis del derecho fundamental es el principio de la dogmtica
con stitucional que asegura al modelo la inv iolabilidad de la Constitucin.
En el esquema del Estado, el pr incipio del derecho fundamental , genera
otros tres principios:
1.
2.
3.
Al derecho fundamental se le identifica con la Constitucin.

El derecho fundamental sustenta el orden jur dico, en razn de que
sirve como base de su creacin.
Pr incipio de supremaca constitucional, en el que el derecho
fundamental prevalece sobre el resto del derecho. La Constitucin es
superior a cualquier otro derecho, lo que representa la unidad del sistema
normativo, constituyendo para los hombres el puntal de la seguridad
jurdica, en tanto que ninguna ley o acto restringirn los derechos previstos
en la Constitucin, y si tal cosa aconteciera habr forma de reparar el dao
cometido por la arbitrariedad. 4
HOBES, Thomas, Leviatn o la materia, forma y poder de una repblica eclesiastica y civil, Fondo de Cultura Econmica, Mxico,
1990, p. 236.
KELSEN, Hans, Teora pura del derecho, Porra, Mxico, 1979, p. 201 y s.s
177
L a supremaca con stitucion al se expresa de for m a

material y for mal. En su sentido material da nacimiento al
pr incipio de legalidad, ya que el derecho constitucional
al ser regla de competencia sugiere que es superior a los
indiv iduos investidos por dichas competencias.
Descansa en bases de carcter lgico-jurdico que estructuran un orden
federal que supedita a los rdenes estatales y municipales, as como a sus rganos
y competencias.
Por su parte, en sentido for mal establece la idea de la r igidez constitucional;
es decir que, para modificar a la norma fundamental se necesita la intervencin de
rganos y procedimientos especiales.
Cuando la doctrina constitucional postul el principio de supremaca

constitucional no asegur que la Constitucin por s misma obligara a los rganos
competentes a subordinarse a sta. Es as que la dogmtica constitucional cre
instituciones para fiscalizar el poder y hacer posible la existencia del rgimen
constitucional a travs del principio de control constitucional.
En conclusin, de la supremaca constitucional se desprende:

1.
Contr ol de la constitucionalidad de las leyes. Todo ordenamiento

jurdico est subordinado al mandato constitucional y, en caso de
oponrsele o apartarse de l, conduce a la nulidad de la norma secundaria
declarada por va jurisdiccional.
GA RCA Castillo, Tonatiuh, La defensa de la constitucin, El artculo 105 y el juicio constitucional, ASBE, Mxico, 1997, p. 21.
178
Es decir, el control tiene u na estr uctura de operacin con dos elemento s:

un juicio respecto a la con for midad del objeto con los valores tutelados,
comn mente conocido como facu ltad de inspeccin, y u n elemento con minatorio
con sistente en u na medid a ejercitada cuando el pr imero resu lta negativo.
El control jurdico es el que se ejerce para resguardar el sistema jurdico,
se conduce con base en criterios v inculados al derecho, impide el libre acceso
al mundo jurdico de actos u operaciones que, consideradas jurdicas, no estn
conformes ni guardan el adecuado proceder respecto a las exigencias tuteladas
por el controlante. El control constitucional es una especie de control jurdico; por
ello no todo control jurdico es constitucional, pero s todo control constitucional
es jurdico.
2.
Imposibilidad jurdica de los rganos del Estado de delegar en

otros las facultades que les atribuy la Constitucin. La facultad que
desempean los rganos estatales es de ejercicio y de acuerdo con lo
estrictamente dispuesto en la norma.
La supremaca constitucional prevista en el artculo 133 de nuestro

ordenamiento constitucional, que a la letra se transcribe a continuacin, abre la
puerta a los siguientes tipos de control jurisdiccional:
Esta Constitucin, las leyes del Congreso de la Unin que emanen de ella y los
tratados que estn de acuerdo con la misma, celebrados y que se celebren por
el presidente de la Repblica con aprobacin del Senado, sern la ley suprema
de toda la Unin. Los jueces de cada estado se arreglarn a dicha Constitucin,
leyes y tratados, a pesar de las disposiciones en contrario que pueda haber en las
constituciones o leyes de los estados.
Jurisdiccin constitucional de la liber tad. Se integra por el conjunto

de instrumentos jurdicos y fundamentalmente procesales, dirigidos
a la tutela de las normas constitucionales que consagran los derechos
fundamentales de la persona humana.
179
Jurisdiccin constitucional orgnica. Comprende los instrumentos

de resolucin de conflictos entre los diversos rganos de poder, en
relacin con las competencias y atribuciones establecidas para dichos
rganos en los preceptos de las cartas fundamentales. Generalmente
se conoce a este tipo de conflictos con el nombre de controversia s o
litigios constitucionales.
Los litigios constitucionales nacen porque la Constitucin es una norma
que determina competencias; a cada Poder otorga una funcin, y dicho Poder no
puede, por principio de legalidad, sobrepasar tales lmites, y si lo hace perjudica a
los gobernados, problema que resuelve la jurisdiccin constitucional de la libertad,
o perjudica a otro Poder, que es el caso de la jurisdiccin constitucional orgnica.7
Jurisdiccin constitucional inter nacional. Surge con los modernos
procesos de globalizacin que conllevan a la desaparicin de las fronteras
comerciales y a unificar hemisferios, no slo por medio de acuerdos
econmicos, sino por la unicidad de una cultura mundial facilitada por los
medios de comunicacin.
BONNECASE, Julin, Introduccin al estudio de derecho, Tnemis, Bogot, 1991.
180
7.3. Par t es de la Constit ucin Polt ica de los Est ados

Unidos M exicanos
El significado de la palabra Constitucin se refiere a la accin
y efecto de constituir o constituirse. Esencia y calidades
de una cosa que constituyen tal, diferencindola de las
dems. Organizacin, composicin, formacin, trabazn,
adherencia de las partes de un todo.8
Para establecer el concepto de Constitucin, Hans Kelsen refiere dos vertientes:
la material, en cuanto a que dicho instrumento contiene los preceptos jurdicos
relativos a los supremos rganos creadores del derecho que regulan las relaciones
entre el poder estatal y los sbditos; y la formal, que se circunscribe en la funcin
legislativa distinguiendo entre legislacin ordinaria y constitucional.9
Constitucin en sentido material es aquella cuyo contenido normativo es reflejo de
la realidad a la cual se dirige y, en sentido formal, la que rene lascaractersticasanteriores
y slo se trata de un smbolo necesario para argumentar un estado de derecho.
8
Enciclopedia universal ilustrada, Espasa-Calpe, T. XV, p. 321.
KELSEN, Hans, Teora general del Derecho y del Estado., Labor, Espaa 1959, pgs. 13 y ss.
181
En un sentid o jurdico -positivo se trad uce en el con jun to de d ecisio nes

polticas fundamentales que u n pueblo d eterm in a en su organ izaci n estatal,
que susten tan la v alidez jurdica de tod o el sistema prevista en cdigo s, leyes,
reglam entos, d ecreto s, laudo s y sentencias; m ientras qu e en sentido relativo
significa u n d ocumento form al y so lemne que contiene los prin cipios y norm as
q ue r igen la organ izaci n del Estad o, co nfeccio n ad o po r un Co nstitu yente
o Congreso. 10
Por su parte, Jellinek aporta un con cepto ms p reciso e ind ica: La
Constitucin abarca los principios jurdicos que designan a los rganos supremos
del Estado, los modos de su creacin, sus relaciones mutuas, fijan el crculo de
su accin y, por lti mo, l a situacin de cada uno de ellos respecto del poder
del Estado . 11
12
Cu alesqu iera que sean los sign ificado s d el tr m ino, Co nstitucin se refiere
a lo s elementos fu nd am entales qu e d an or igen , fu nd am ento y organ i zacin
d el Estad o.
La Constitucin vigente de nuestro pas recoge principios ideolgicos y
preceptos normativos que encuentran su origen en la guerra de Independencia, en
la Reforma y en el periodo revolucionario de 1910-1917.
Sintetiza los principios que pueden calificarla como la primera nor ma
fundamental de contenido social en la historia del derecho universal, al consagrar
un Estado donde todas las instancias de poder pblico deben responder a la
educacin laica y gratuita, el repar to de la tierra y su restitucin a los pueblos
y comunidades, el equilibr io entre los factores de la produccin para lograr u na
sociedad ms equitativa, la proteccin de los trabajadores y otros gr upos sociales
marginados, y el dominio de la Nacin sobre todos los recursos naturales.
Es as que la Constitucin mexicana se organiza en dos partes: la dogmtica
y orgnica.
10
S NCHEZ Bringas, Enr ique,. Derecho constitucional, Porra, Mxico, 1993, p. 108.
11
JELLINEK GEORGE, Teora general del Estado, De Palma, A rgentina, 1980, p. 413.
12
S NCHEZ Bringas, Enr ique, op. cit., p. 45.
182
Constitucin Poltica
Parte orgnica
Parte dogmtica
Garantas individuales
Divisin de poderes
Igualdad
Poder Legislativo
Libertad
Poder Ejecutivo
Seguridad jurdica
Poder Judicial
7.3.1. Parte dogmtica de la Constit ucin

La parte dogmtica de la Constitucin contiene disposiciones
protectoras de los derechos pblicos subjetivos comnmente
conocidas como garantas individuales, las cuales la autoridad
est obligada a respetar y proteger.
En nuestra Constitucin, la parte dogmtica se ubica
en el Ttulo Primero, Captulo I y se conforma por 29 artculos
en los que se establecen las garantas individuales.
En los Estados Unidos Mexicanos todo individuo gozar de las garantas individuales
que otorga esta Constitucin, las cuales no podrn restringirse ni suspenderse, sino
en los casos y con las condiciones que ella misma establece.
Podemos clasificar a las garantas individuales en tres grupos:
183
7.3.2. Parte orgnica de la Constit ucin

La parte orgnica contiene las normas relativas a la
estructura del Estado, de la cual derivan todas las dems
leyes secundarias y orgnicas.
En nuestro sistema constitucional se ubica en el Ttulo
Tercero, de los artculos 49 al 107, en los que o rganiza el
poder pblico estatal y define la competencia de sus rganos, atendiendo al principio
de divisin de poderes.
En el Captulo II regula al Poder Legislativo y el proceso de formacin de leyes
ante el Congreso de la Unin y la Comisin Permanente. Los Poderes Ejecutivo y
Judicial se ubican en los captulos III y IV respectivamente.
7.3.3. Concepto y caractersticas de la soberana

Considerado como uno de los elementos fundamentales
del Estado, el concepto de soberana ha evolucionado
desde su introduccin con la doctr ina de Juan Bodino en
el siglo XV I , quien la defini como un poder absoluto y pleno de toda Repblica.
Con la evolucin del concepto de soberna se lleg al de Estado soberano,
primeramente apuntando a que el Estado no est sometido a la Iglesia; despus en el
sentido de que su poder es igual al de la Iglesia; para finalmente reivindicar su poder
y afirmar que el Estado se encuentra sobre la Iglesia.
Sin embargo, el concepto sufre una gran transfor macin con Rousseau
en el siglo XVIII , cuando ste afir ma que cada individuo pose una parte igual e
inalienable de soberana, considerada en su totalidad; y se recobra de nuevo, bajo
la proteccin del Estado, los derechos de que se desprendi primeramente. Es as
que la soberana corresponde al pueblo; ya que la voluntad general es la nica
manifestacin de la soberana.
De esta forma, a partir de la Revolucin francesa, la soberana radica en
el pueblo, es inherente a l, constituyendo el poder para crear el orden supremo
constitucional. La influencia de Rousseau es decisiva en pases como A lemania,
Francia y Estados Unidos, para luego pasar a las cortes latinoamericanas.
En el mismo sentido, el maestro Felipe Tena seala: El pueblo a su vez, titular
originario de la soberana, subsumi en la Constitucin su propio poder soberano. 13
13
TENA Ramrez, Felipe, Derecho constitucional mexicano, Porra, Mxico, 1981, p. 11.
184
Soberana
Inalienable
Indivisible
Imprescriptible
Insuperable
Derivado de las definiciones anteriores, la soberana cuenta

con las siguientes caractersticas:
Inalienabilidad. A l radicar nica y exclusivamente en el pueblo, la soberana no puede ser
enajenada o transferirse.
Indivisibilidad. En consecuencia no puede dividirse. Por ello cuando
el artculo 40 de la Constitucin mexicana prev q ue la Federacin se
integra por estados libres y soberanos en su rgimen interior, se refiere no
a la soberana en s, ya que como hemos comentado es indivisible, sino a
la autonoma con la que pueden actuar siempre subordinados al orden
federal.
Imprescriptible. Mientras exista el pueblo, la soberana es perpetua, no
se extingue con el tiempo.
Insuperable. Por tratarse del poder superior, no admite ninguno sobre l,
es decir, un Estado no puede admitir por encima de su propia soberana la
de otro.
7.3.3.1. La soberana interior y exterior
En el aspecto interno, la soberana se refiere a la potestad del
Estado para ejercer su poder pblico nicamente sobre los
individuos o grupos sociales que se ubiquen en su territorio o
mbito jurdico en el cual es plenamente eficaz; no puede salir
de sus fronteras salvo excepciones que la propia ley estime.
Un ejemplo es cuando en la comunidad internacional
se reconoce el principio de justicia universal, con la que el ejrcito de los Estados
Unidos de A mrica se ha sustentado para intervenir en pases como A fganistn,
Corea, Vietnam, entre otros, aludiendo el ejercicio de su poder soberano ante la
necesidad de derrocar gobiernos autoritarios en defensa de sus pueblos.
De tal forma que la soberana tambin se manifiesta en un mbito exterior o
internacional, atendiendo a las relaciones que existen entre los Estados soberanos
sobre bases de igualdad. Los Estados en uso de su plena libertad se adhieren a los
principios regulatorios de la comunidad internacional.
185
La soberana externa se encuentra regulada por el derecho

internacional en la que se delimitan las actuaciones,
infracciones y sanciones en las que se puede recaer, con el
fin de garantizar la convivencia armnica en el orbe.
186
7.3.3.2. La soberana en la Const it ucin Poltica de los Est ados Unidos M exicanos
En nuestro pas, la soberana encuentra su regulacin en el artculo 39 de la
Constitucin federal que a la letra indica:
La soberana nacional radica esencial y originariamente en el pueblo. Todo poder
pblico dimana del pueblo y se instituye para beneficio de ste. El pueblo tiene el
inalienable derecho de alterar o modificar la forma de su gobierno.
A nalizando dicho artculo se deja constancia de que el pueblo es fuente y

esencia de la soberana, en tanto que su voluntad es ejercicio de su propia libertad,
por lo que el poder pblico como producto de la soberana se instituye para
beneficio del pueblo.
La autoridad en el ejercicio del poder pblico se justifica en tanto acte siempre
en defensa y beneficio de los intereses y necesidades populares, cuando se vicia y se
aleja de este fin pierde plena justificacin respecto a su existencia.
A simismo, la soberana al ser generada por la voluntad popular es inseparable
de sta, por lo que slo el pueblo es el nico que cuenta con la potestad para
alterar o modificar su rgimen interior, ms no puede hacerlo arbitrariamente,
siempre en los caminos prev istos por el propio ordenamiento constitucional, ya
que si no fuere as, el pueblo atentara contra sus propios intereses de segur idad.
Por otra parte, de conformidad con el artculo 41 de la
Constitucin mexicana, el pueblo ejerce su soberana por
medio de los Poderes de la Unin en el mbito Federal
y sus correlativos en los Estados miembros: Ejecutivo,
Legislativo y Judicial, cuya actuacin queda limitada en
la propia Constitucin y en concordancia con los principios
rectores del pacto federal.
La divisin de poderes fue concebida como una frmula para evit ar el

14
14
S NCHEZ Bringas. Enr ique. op. cit., p. 207.
187
7.4. Formas de Estado y de gobierno

Si partimos de la idea de que el Estado es una persona jurdico-poltica o entidad
compuesta por rganos de autoridad con los que ejerce su poder pblico, encargado
de ejecutar polticas que garanticen los derechos de los gobernados, debe adquirir
una forma no slo en cuanto a su esencia y organizacin, sino tambin en lo relativo
a su gobierno como uno de sus elementos estructurales.
Las for mas de Estado pueden ser fundamentalmente:
a)
b)
Estado central o confederacin.

Estado federal.
Formas de Estado
Federal
Unitario
Mientras que las formas de gobierno se agrupan en dos categoras:

a)
b)
Por su estructura: republicano y monrquico.

Por su funcionalidad: democrtico, aristocrtico y autocrtico.
Formas de gobierno
Por su estructura
Republicano
Por su funcionalidad
Monrquico
Democrtico
7.4.1. Forma de Estado y de gobierno en la comunidad inter nacional

D esde el Siglo de las Luces en que se or igin el Estado
moder no, se ha producido un elevado nmero de
con stituciones con var iados conten ido s, derivados
de diferentes ideologas que se desarrollaron en las
sociedades. Del panorama que nos ofrece la h istoria
188
con stitucional reciente podemos decir que los Estados, independientemente

de su esencia, mantienen como pr incipal imperativo el garantizar los derecho s
hu manos, el orden pblico y la paz social a travs de la aplicacin equ ilibrada
de la norma por su s rganos de poder pblico.
En consecuencia nacen las uniones de Estados como una manera de fortalecer
y asegurar el buen funcionamiento de un ramo administrativo por encima de las
fronteras estatales, ejemplo de ello es la Unin Real Astro Hngara.15
En tal sentido, las formas de Estado y de gobierno tienen en comn la referencia
al poder poltico, a su ejercicio y a la manera en que se organiza.
Las formas de Estado se refieren a la organizacin total de ste como unidad
poltica, mientras que las formas de gobierno se enfocan a la manera especfica en
que se organiza el poder pblico de un Estado.
Por consiguiente, se desarrollan como for ma s de Estado: federal,
con feder a do; y como for ma s de gobier n o: r ep ubli ca n o, mon r qui co
o democr t i co.
Formas de Estado
Federal
Confederado
Formas de Estado. Tanto las federaciones como las

confederaciones surgen de las alianzas entre Estados,
dependiendo del grado de ejercicio del poder y sobre
quienes se aplica.
El sistema feder a l como organizacin poltica se
origina y d esarrolla fundamentalmente en el siglo XIX en
la Francia revolucionaria, y se caracteriza por surgir de un pacto constitucional
entre Estados de la qu e se erige un nu evo Estado con p erso nalid ad ju rd ica,
por lo que sus integrantes quedan en calidad de partes subordinadas a los
principios federales.
15
PREZ Ser rano, Nicols, Tratado de derecho poltico, Civitas, Madr id, 1976, p. 236.
189
Son elementos caractersticos del Estado federal:

a)
b)
c)
d)
e)
El Estado miembro goza de autonoma constitucional de carcter normativo,

poltico y administrativo con plena armona del rgimen federal.
Los estados de la Federacin intervienen por igual en el proceso de
reforma de la Constitucin federal.
Las entidades federativas deben poseer los recursos econmicos propios
para satisfacer sus necesidades.
El Estado federal posee normas que velan por la totalidad del territorio y las
que ataen exclusivamente a cada entidad en particular.
El municipio constituye la base de la divisin territorial y de su organizacin
poltica y administrativa.
En la actualidad contamos con: Estados con organizacin federal, Estados

Unidos de A merca, Canad, Mxico, Brasil, Venezuela, Colombia, A rgentina,
Camern, Uganda, Repblica de frica del Sur, Nigeria, Tanzania, India, Malasia,
Austria, Australia, Yugoslavia, A lemania, Checoslovaquia y Rusia.
Las confederaciones se caracterizan por ejercer poder sobre los Estados
miembros, pero en los rganos superiores, y no sobre los ciudadanos particulares
de cada miembro de la confederacin. stas surgen de la relacin internacional
basada en un tratado, que de ninguna manera genera nueva personalidad jurdica,
slo se limitan a constituir un gobierno comn para los miembros.
El carcter de confederacin per mite que dos o ms Estados consoliden
una un idad con independencia tanto interna como exter na, con la intencin
de ejercer funciones en comn, sin menoscabo de su propia soberana. En la
actualidad un intento de sta es la Unin Europea, con la que se pretende unir
al continente en cuanto a su organ izacin econmica y fronter iza, sin que cada
Estado pierda su independencia.
190
Formas de gobier no. La repblica surge en oposicin a

la monarqua como una alternativa de gobierno a cargo de
varias personas, en tanto que niega el ejercicio del poder a
una sola. sta se rige como la nica o suprema, capacitada
para tomar por s decisiones que conciernen a la comunidad
a la que pertenece y para la cual gobierna.
Por su parte, la democracia parte de la concepcin del poder popular o del
pueblo, siendo ste su objetivo primero y ltimo. De tal forma, el consenso popular
se respalda en el orden constitucional mediante el voto.
En cuanto a la monarqua su origen se sustenta en el poder divino depositado
en el rey, quien ejerca dicho poder en forma absoluta sobre su reino y sbditos. En
la actualidad subsisten algunos pases con sistema monrquico como Inglaterra, slo
que lo han adaptado a un control parlamentario en el que se nombra a un jefe de
Estado o monarca y a un jefe de gobierno o Primer Ministro, figura de contrapeso en
el ejercicio del poder.
Formas de gobierno
Republicano
Monrquico
Democrtico
7.4.2. Forma de Estado y de gobierno en M xico

Por su parte, la Constitucin mexicana de 1917, actualmente
vigente, adopt la forma federal para la organizacin del
Estado y defini como forma de gobierno el republicano,
democrtico y representativo, segn lo previsto en el
artculo 40.
Es voluntad del pueblo mexicano constituirse en una Repblica, representativa,
democrtica y federal, compuesta por estados libres y soberanos en todo lo
concerniente a su rgimen interior; pero unidos en una Federacin establecida segn
los principios de esta ley fundamental.
191
A simismo, el artculo 41del mismo ordenamiento di ce:

Art culo 41Constit ucional
El pueblo ejerce su soberana por medio de los Poderes de la Unin, en los casos
de la competencia de stos, y por los de los estados, en lo que toca a sus regmenes
interiores, en los trminos respectivamente establecidos por la presente Constitucin
Federal y las particulares de los estados, las que en ningn caso podrn contravenir
las estipulaciones del pacto federal.
A s, de acuerdo con el contenido de los artculos referidos, el Estado mexicano

surge como Federacin de un pacto entre estados para crear una nueva entidad
jurdico-poltica diferente a la de sus integrantes, en las que existe coincidencia en
las decisiones fundamentales entre la Federacin y las entidades federativas.
En cuanto a su forma de gobierno se adhiere a la figura republicana de
carcter democrtico y representativo. Cada uno de estos trminos sern
explicados en los siguientes numerales.
192
7.4.2.1. Repblica
Como se coment anteriormente, la figura de la Repblica
se genera como alternativa de un gobierno plural. El
carcter republicano de un gobierno es en el que la
jefatura del Estado, anteponindose a la permanencia vitalicia, hace gala de una
renovacin peridica, la que goza de la expresin popular, ofreciendo la posibilidad
de seleccionar al ms apto para el cargo supremo.16
7.4.2.2. D em ocracia
La concepcin del trmino democracia encuentra su origen
en la antigua Grecia, y se comprende como el poder ejercido
por el pueblo. Este concepto hace referencia tanto a un
conjunto de ideales como a un sistema poltico.
En nuestro pas se aplica la democracia representativa, donde la voluntad
del pueblo se ejerce a travs del nmero de representantes que en calidad de
legisladores ha fijado la ley previamente.
El rgimen democrtico tiene un carcter representativo que supone el
dualismo de voluntades entre la del representante y la de los gobernados. En la
democracia representativa se da por hecho la existencia de una estructura estatal,
cuyos rganos asumen las tareas de gobierno, que expresa la voluntad colectiva,
permitiendo as el funcionamiento del Estado.17
16
TENA Ramrez, Felipe, op. cit., p. 79-80.
17
CA RPIZO, Jorge. op. cit., pgs. 158 y ss.
193
No slo implica consentir en la representacin del pueblo por una persona

elegida, sino tambin en darle todas las autorizaciones pertinentes para que en
su nombre, no indiv idual sino colectivo, tome las decisiones que garanticen el
bienestar general.
La representacin es de carcter pblica, confirindole la imagen en funcin
del inters estatal y adquiriendo las siguientes caractersticas:
1.
2.
3.
4.
5.
El representante lo es de todo el pueblo.

Acta de forma independiente a sus electores.
Es pagado por el Estado y no por los votantes.
Los electores no pueden separar del cargo al representante a travs de la
idea de revocacin del mandato.
El representante es electo por voto directo.
7.4.2.3. Represent at iva

Durante ms de un siglo, la representacin poltica, aunque
fuera como ficcin jurdica, dio lugar a grandes ilusiones
dentro de la democracia burguesa y puede decirse que
domin en la mayor parte de los Estados modernos.
Implica la participacin del pueblo en el ejercicio de
las funciones estatales, recurriendo al artificio de confiarlas slo a algunos individuos
elegidos como representantes de toda la colectiv idad popular.
XIX
El gobierno representativo es aquel en que el titular del poder poltico no lo

ejerce por s mismo, sino por medio de representantes quienes, en su momento,
formulan las normas jurdicas, las hacen cumplir, deciden la solucin a los
problemas pblicos y desempean las ms importantes funciones de la soberana.
En consecuencia, cuando el pueblo, siendo el titular del poder poltico, designa a sus
representantes para la integracin de los rganos que ejercen los diversos atributos
del mando, existe la democracia representativa.18
18
SILVA Bascun, A lejandro, Tratado de derecho constitucional, Jur dica de Chile, Santiago, 1963, p. 178 y ss.
194
En nuestro pas la representacin poltica se regula en los artculos

constitucionales del 51 al 61 respecto a la eleccin de los miembros del Congreso, y
en el 89 en cuanto al presidente de la Repblica.
7.4.2.4 . Federal
D esde el momento en que se redacta el A cta de
Indepen dencia del Imp er io Mexicano, la volu ntad
manifiesta y definitiva es retomar en sus propias manos los
destinos de la nacin independiente, de la manera en que
ms convenga a sus propios intereses. A s queda explcito el
deseo soberano de iniciar una vida nacional con base en la libre determinacin.
La idea de formar la Federacin surge en la etapa comprendida entre 1812 a
1824 con la firma de la Constitucin Federal de los Estados Unidos Mexicanos, ao
en el que se concret el pacto unin y se cre la nueva persona jurdica.
El federalismo en la Constitucin de 1824 se centr en la idea de la divisin de
poderes tomada de Montesquie y Rosseau. En cuanto a la sede de los poderes se crea
el Distrito Federal comprendiendo dos leguas de extensin.
Por su parte, la Constitucin Federal de 1857 instaur de manera definitiva
la Repblica Federal, configurando la divisin poltica de la nacin y dividiendo
la circunscripcin de los estados de Aguascalientes, Colima, Chiapas, Chihuahua,
Durango, Guanajuato, Guerrero, Jalisco, Mxico, Michoacn, Nuevo Len, Coahuila,
Oaxaca, Puebla, Quertaro, San Luis Potos, Sinaloa, Sonora, Tabasco, Tamaulipas,
Tlaxcala, Valle de Mxico, Veracruz y Yucatn, adems del territorio de Baja
California.
Asimismo, dividi en tres el ejercicio del poder pblico: Ejecutivo, Legislativo
y Judicial. De igual forma prohibi la reeleccin de manera sucesiva e inmediata,
tanto para los titulares del Ejecutivo de la Unin como para los estados. El Poder
Legislativo qued en manos de una sola cmara denominada de Diputados
suprimiendo la de Senadores.
195
1.
2.
3.
196
En Internet localiza las Constituciones Polticas de tres pases y compara las

partes que las integran contra la de Mxico, emitiendo tus conclusiones.
Ubica cules han sido las reformas a la Constitucin Mexicana que ltimamente
ha sufrido y comntalas en clase.
Elabora un anlisis del concepto de democracia en Mxico.
197
198

Ejercicio 1
Ejercicio 2
Ejercicio 3
199
Ejercicio 4
200
1.
c)
2.
a)
3.
d)
4.
a)
5.
b)
201

BURGOA Orihuela, Ignacio, Derecho constitucional mexicano, Porra, Mxico, 1982.
CA RPIZO McGregor, Jorge, Estudios constitucionales, Porra, Mxico, 1999.
Enciclopedia universal ilustrada, Espasa-Calpe, t. xv.
GARCA Castillo, Tonatiuh, La defensa de la constitucin. El artculo 105 y el juicio
constitucional, ASBE, Mxico, 1997.
HOBBES, Thomas, Leviatn o la materia, forma y poder de una repblica eclesistica
y civil, Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 1990.
JELLINEK, George, Teora general del estado, De Palma, A rgentina, 1980.
KELSEN, Hans, Teora general del derecho y del Estado, Labor, Espaa, 1959.
, Teora pura del derecho, Porra, Mxico, 1979.
PREZ Serrano, Nicols, Tratado de derecho poltico, Civitas, Madrid, 1976.
SNCHEZ Bringas, Enrique, Derecho constitucional, Porra, Mxico, 1993
SILVA Bascun, Alejandro, Tratado de derecho constitucional, Jurdica de Chile,
Santiago, 1963.
TENA Ramrez, Felipe, Derecho constitucional mexicano, Porra, Mxico, 1981.
Legislacin
202
Captulo 8
La divisin de poderes
Objetivos
democrtico.
Legislativo.
TEMA RIO
Objetivos
8.1. La divisin de poderes como signo distintivo de la democracia
8.2. La divisin de poderes en el Sistema Constitucional Mexicano
8.3. El Poder Legislativo. Nocin general
8.3.1. Integracin y funcionamiento del Congreso de la Unin
8.3.2. Integracin y facultades de la Cmara de Diputados
8.3.3. Integracin y facultades de la Cmara de Senadores
8.3.4. Integracin y facultades de la Comisin Permanente
Autoevaluacin
Bibliografa
Introduccin
Debido a las diversas realidades histricas que han acaecido en el devenir de la

humanidad, siempre ha existido la tendencia a evitar la concentracin del poder
del Estado mediante la distribucin equilibrada de las atribuciones pblicas entre
diversos entes, principalmente desde el siglo XVIII hasta nuestros das.
Las constituciones son resultado de profundas transformaciones histricas que
implican la ruptura con el orden poltico preexistente, ya sea a travs de movimientos
violentos o revolucionarios o por medio de grandes concensos polticos de la sociedad.
Independientemente de su origen, deben responder a la transformacin del Estado
para adecuarlo a los nuevos tiempos y realidades democrticas de las instituciones y
equilibrios que en la actualidad perduran en la organizacin del poder pblico.
Es as que adquiere especial relevancia el tema de la divisin, organizacin y
estructura de los Poderes de la Unin, tema que ser desarrollado a continuacin
desde sus bases terico-filosficas hasta su realidad jurdica actual.
8.1. La divisin de poderes como signo distintivo de la democracia

Aristteles, en su tratado La Poltica fue el primero en contemplar
la divisin del poder pblico en un cuerpo judicial, una asamblea
deliberante y magistrados como una forma equilibrada de la
ciudad. Se considera la calidad y nmero de los gobernantes
como factores determinantes de las formas de gobierno.
En la Roma monrqu ica haba u na especie de
senadocracia, en donde los jefes de las familias formaban un
Consejo de A ncianos, que a su vez era el Senado y del cual surga el Rey. Es decir, el
poder de una u otra forma se encontraba supervisado por dicho consejo.
Durante la Repblica se manifest un mecanismo equilibrador del poder
poltico a travs de las diferentes atribuciones del Senado, del Consulado y de la
participacin ciudadana en la adopcin de ciertas decisiones legislativas. Surgieron
los Comicios o Base Popular, en donde resida todo el poder, ya que stos elegan a
las autoridades y decidan sobre los asuntos que les encomendaban.
Debemos aclarar que si bien los Comicios estaban integrados por el pueblo, se
exclua de ellos a los nios, mujeres, esclavos y extranjeros.
En otras palabras, la divisin de poderes se traduca gracias a los Comicios en

un Poder Legislativo a cargo del Senado, un Ejecutivo en manos de dos Cnsules y
un Judicial a cargo de los Lictores.
Otra situacin impera durante la Edad Media, en la que los tres poderes se
acumulan en manos del seor feudal, el monarca o el emperador, ejerciendo sus
funciones de forma discrecional e inmoderada.
Con el Renacimiento se retoman las ideas aristotlicas, surgiendo los
movimientos libertadores. Durante el siglo XVII tuvieron lugar dos hechos relevantes
relacionados con el principio de la divisin de poderes: por una parte, la decapitacin
de Carlos I de Inglaterra con motivo del triunfo del movimiento de Oliver io Cromwell
y el Instrument of government, y por otra, la publicacin del Ensayo sobre el
Gobier no Civil de John Lock e.
La teor a de la separacin de las funciones pblicas de Joh n Lock e
distingue las funciones de la potestad pblica que se refiere a la expedicin de leyes, la
funcin del gobierno y la imparticin de justicia. Sin embargo, slo se reconocen dos
poderes: el Legislativo, que reside en el parlamento, y el Poder Ejecutivo depositado
en el rey; este poder le permite al monarca hacer la guerra y concertar la paz, hacer
alianzas y enviar y recibir embajadas.
La funcin judicial no es reconocida por Locke como propia de un poder, sino
como una actividad implcita en el Poder Ejecutivo, no obstante que el monarca no
la realiza y la delega a los jueces.
MA RTNEZ De la Ser na, Juan A ntonio, Derecho constitucional, Por ra, Mxico, 1983, p. 81.
TENA Ramrez, Felipe, Derecho constitucional mexicano, Porra, Mxico, 1991, p. 212.
206
CAPTULO8. LA DIVISIN DEPODERES
La Carta Magna inglesa consagr tres principios esenciales que habran de

nutrir al constitucionalismo universal futuro:
1.
El respeto de la autoridad a los derechos de las personas.
2.
El respeto del poder pblico en manos del rey al conjunto de normas

jurdicas contenidas en la Carta Magna.
3.
La pr udente distancia que deban guardar el Poder Legislativo depositado

en el Parlamento y los poderes Ejecutivo y Federativo, depositados en
el monarca.
Fue hasta el siglo XVIII , con las ideas de Montesquieu, cuando se consider que
la divisin de poderes era uno de los dos elementos imprescindibles en la organizacin
del Estado. A s lo observamos en su clebre obra El Espritu de las Leyes, de 1748.
la experiencia nos demuest ra que todo hombre invest ido de autoridad
En estos trminos se inspiraron los fundadores del Estado contemporneo. El

derecho norteamericano adopta los principios de Montesquieu contemplando la idea
de aplicarlos como frenos y contrapesos de las leyes fiscales.
De igual forma, dicho criterio fue reiterado por la Suprema Corte de Justicia
Mexicana, disponiendo que todos los poderes instituidos para el gobierno se dividen
en tres grandes departamentos: Ejecutivo, Legislativo y Judicial, cada uno con
funciones propias y definidas. 4
Declaracin de
los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 178 9 plasmaron: toda
5
MONTESQUIEU, Del espritu de las leyes, Pars, tomo I, p. 224 y ss.
HAMILTON, Madison y Jay, El federalista, Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 1963, p. 219 y ss.
S NCHEZ Br ingas, Enr ique, Derecho constitucional, 4 ed. Por ra, Mxico, 1999, p. 386.
207
8.2. La divisin de poderes en el sistema constit ucional mexicano

Si contemplamos que nuestro pas est conformado como
una Repblica democrtica en la que el ejercicio del poder
soberano se da a travs de la participacin ciudadana, a fin
de propiciar su operatividad y eficacia, resulta indispensable
contemplar la divisin de poderes como una forma de
implementar frenos y contrapesos entre los rganos que ejercen el poder pblico.
Todas las constituciones de nuestro pas han consagrado la divisin de poderes
con algunas variantes. En la Constitucin de Apatzingn, de 1814, se previ en su
artculo 44 que la soberana quedaba depositada en un cuerpo representativo
denominado Supremo Congreso Mexicano, crendose el Supremo Gobierno y el
Supremo Tribunal de Justicia.
El resto de las constituciones reconocieron formalmente la preeminencia del
rgano legislativo, ya que en l resida la representacin de la nacin y la creacin
de leyes; aunque la Constitucin de 1857 suprimi la figura del Senado, no debilit
al Poder Legislativo.
En la Constitucin centralista de 1836 se estableci un sistema de cuatro
poderes, agregando a los tres que conocemos el Supremo Poder Conservador como
rgano de control constitucional.
Como vemos, producto de la evolucin constitucional y
apegndose al principio de equilibrio de poderes, queda
plasmada en la Constitucin de 1917 la divisin de poderes en
su parte orgnica, regulndose las funciones y competencias
de cada rgano, previendo mecanismos de separacin,
control, colaboracin y mutua vigilancia.
En forma particular, son dos los artculos que sirven de apoyo para el estudio del
tema en cuestin, el 49y el 116. En el artculo 49se indica que el Supremo Poder
de la Federacin se divide para su ejercicio en Legislativo, Ejecutivo y Judicial,
no pudiendo reunirse dos o ms poderes en una sola empresa o corporacin, ni
depositarse el Legislativo en una sola persona.
A simismo, el artculo 116, en correspondencia con el Pacto Federal y en
apego a los mismos trminos, indica que el poder pblico de los estados se encuentra
igualmente organizado.
En cuanto al Distrito Federal, que si bien a n no cuenta con la calidad de
estado, sino que simplemente se constituye como sede de los poderes federales,
el ar tculo 122 le atr ibuye la m isma organizacin que la deter minada en los
casos anter iores.
208
A nalizando los tres artculos de referencia, encontramos

que la divisin de poderes se caracter iza por:
normativa: Ejecutivo, Legislativo y Judicial.
les identifica, de acuerdo con su naturaleza y atribuciones.
en especial la del Legislativo.

Otorgndole mayor relevancia al Poder Legislativo, el artculo 73 del
ordenamiento constitucional otorga al Congreso de la Unin cincuenta y un
facultades para expedir leyes en distintas materias, y siete para la realizacin de actos
administrativos, como la concesin de licencia al Presidente de la Repblica y la
aceptacin de renuncia de este funcionario, as como la actividad semijurisdiccional
del juicio de desafuero con el que, a travs de la resolucin de declaratoria de
procedencia, indica si se le retira el fuero a algn funcionario que cuente con ste y
se le est imputando la comisin de algn ilcito del orden penal.
En cuanto al Poder Ejecutivo, se regula en el ar tculo 89 constitucional,
identificndolo como rgano de aplicacin normativa, no obstante que tambin
cuenta con atribuciones legislativas en materia de emergencia y comercio exterior,
colocndolo en la posibilidad de emitir reglamentos y circulares, en tanto que puede
iniciar el procedimiento suspensorio de la Constitucin.
Por lo que hace al Poder Judicial, queda circunscrito en los ar tculos 103
al 107 del mismo ordenamiento, otorgndole facultades de aplicacin de normas
para la solucin de controversias, as como funciones administrativas de indagacin
de determinados delitos, por ejemplo la comisin para investigar el asunto de las
muertas de Ciudad Jurez, y legislativas en cuanto a la emisin de jurisprudencia,
que si bien es una interpretacin de la ley, se le equipara otorgndole la misma
fuerza y alcances.
Como vers, cada rgano cuenta con atribuciones de acuerdo con la naturaleza
de sus funciones, algunas de carcter extraordinario en tanto que comparten un
poco del quehacer de los otros dos. Este hecho se traduce en contrapesos en el
ejercicio de las funciones de cada uno; en otras palabras, cada poder sirve de viga y
control a los otros, evitando la ilicitud y el exceso.
209
210
8.3. El Poder Legislativo. N ocin general

La Constitucin Mexicana define al rgano legislativo como
aquel cuya atr ibucin predominante es expedir leyes
federales en las mater ias que especficamente se le
atr ibuyen, a travs de facultades expresas e implcitas.6
Histricamente, el rgano legislativo ha sido regulado con mayor relevancia
poltica, por centrarse en l el principio democrtico de representatividad. Es as que
en un rgimen federal, el Poder Legislativo halla su correlativo con las legislaturas
de los estados a nivel local, y en el caso de los municipios, stos se someten a la
representatividad que tienen en los estados, apegndose a sus normas.7
8.3.1. Integracin y funcionamiento del Congreso de la Unin

El rgano legislativo de la Federacin reside en el Congreso
General, tambin conocido como Congreso de los Estados
Unidos Mexicanos, Congreso General de la Repblica,
Congreso de la Unin, Congreso Federal y Congreso de
la Federacin, regido de forma bicameral, dividindose en
Cmara de D iputados y Cmara de Senadores.
En este poder se depositan las funciones legislativas bajo el principio de
colaboracin de poderes previsto en la Constitucin Federal, creando leyes federales
y ejerciendo control poltico sobre el Poder Ejecutivo, adems constituirse en
legislaturas locales y para el Distrito Federal.
Doctrinalmente se trata de un rgano integrado por el Congreso Constituyente,
por lo que se encuentra impedido para hacer modificaciones sustanciales a
los preceptos constitucionales, ya que su actuacin se circunscribe a efectuar
adecuaciones y actualizaciones para los mandatos del Constituyente, de modo que
carece de la facultad para suprimirlos o alterarlos en esencia.
SNCHEZ Bringas, Enrique, Derecho constitucional, Porra, Mxico, 1993, p. 401.
JELLINEK Georg, Teora general del Estado, A rgentina, De Palma, 1980, p. 413.
211
A simismo, en razn del equilibrio de poderes, adems de la funcin

legislativa r eal i za la jud icia l al c elebr ar el p ro c ed im ien to d e d esafu er o,
y la pol t ico- administrativa al emitir decretos respecto de la admisin de
nuevos estados en la Federacin, la formacin de nuevos estados dentro de los
lmites territoriales, el arreglo definitivo de las diferencias entre estados a causa de lmites
territoriales, el cambio de residencia de los poderes federales o conceder amnistas.
Periodos de sesiones
El Congreso de la Unin celebra dos per iodos ordinar ios de sesiones al ao.
El primero que dura regularmente de tres y medio a cuatro meses a partir del
primero de septiembre, sin poder prolongarse ms all del 15 de diciembre del
mismo ao, excepto cuando el Presidente de la Repblica inicie su encargo, el
cual puede extender este periodo hasta el 31 de diciembre del mismo ao.
El segundo periodo tiene una duracin mxima de un mes y medio a partir del
15 de marzo, sin exceder el 30 de abril del mismo ao.
Entre ambos periodos de sesiones existen recesos de dos y medio meses hasta
tres entre el fin del primero y el inicio del segundo, y de cuatro meses entre el fin
del segundo e inicio del primero. De esta forma, el periodo anual queda completo,
abarcando dos aos naturales distintos y reduciendo su trabajo efectivo a cinco
meses y medio en promedio.
En tanto, los per iodos extraordinarios se convocan por la Comisin
Permanente o por el Presidente de la Repblica, previo acuerdo con dicha comisin,
para el tratamiento de asuntos de gran importancia o urgencia.
En la apertura del primer periodo de sesiones del Congreso General, se da
un acto solemne que cuenta con la asistencia del Presidente de la Repblica, quien
presenta su informe anual de gobierno.
Por otro lado, para que las cmaras puedan celebrar vlida y legalmente sus
sesiones, requieren la presencia de qur um o ms de la mitad del nmero total de
sus miembros, es decir mayora absoluta. Ninguna cmara puede suspender sus
sesiones por ms de tres das sin consentimiento de la otra.
A simismo, el Congreso de la Unin producto de su funcin legislativa emite
resoluciones denominadas leyes o decretos; las primeras resultado del proceso
legislativo y los segundos de carcter administrativo, como es el caso del otorgamiento
de licencia al Ejecutivo Federal o autorizaciones de sus giras internacionales.
212
Facultades del Congreso de la Unin

Son facultades del Congreso de la Unin, de conformidad con el artculo
73constitucional:
I. Respecto de las entidades federativas:
Legislar para ad mitir nuevos estados a la Unin Federal; arreglar en definitiva
los lm ites ter ritoriales de cada estado, e impedir restricciones en el comercio de
cada estado.
II . En mater ia financiera e impositiva:
Imponer contribuciones para cubrir el presupuesto, aprobar los montos de
endeudamiento, establecer contribuciones en materias especficas como comercio
exterior, recursosnaturales, institucionesde crdito, serviciospblicosconcesionados,
cerillos, petrleo, entre otros.
II I. En mater ia de educacin pblica, cultura general y depor te:
Establecer, organizar y sostener en toda la repblica escuelas rurales elementales,
superiores, secundarias y profesionales; propiciar la investigacin cientfica, las bellas
artes y la enseanza tcnica, as como legislar sobre monumentos arqueolgicos,
artsticos e histricos, a fin de unificar la cultura.
I V. En materia de guerra:
Declarar la guerra en vista de los datos proporcionados por el Ejecutivo Federal.
V. En mater ia de cuerpos de seguridad nacional:
Levantar y sostener instituciones armadas de la Unin; expedir reglamentos de
organizacin, disciplina y armamento.
V I. En materias de industr ia:
Legislar sobre hidrocarburos, minera, comercio, juegos con apuestas y sorteos,
intermediacin y servicios financieros, energa elctrica y nuclear, as como industria
cinematogrfica.
213
V I I . En ma t er ia de segur ida d pblica e inst it uciones de segur ida d

pblica feder a l:
Establecer las bases de coordinacin entre la Federacin, estados y el Distrito
Federal.
V II I. En mater ia de desar rollo econmico y social:
Legislar sobre planeacin econmica y social, programacin, promocin,
concertacin y ejecucin de acciones de carcter econmico.
IX. En mater ia de promocin de inversin mexicana y regulacin de la
inversin extranjera:
Regular la inversin extranjera, la transferencia de tecnologa, as como la generacin
y aplicacin de los conocimientos cientficos y tecnolgicos que requiere el desarrollo
nacional.
X. En asuntos y materias diversas:
Cambiar la residencia de poderes, sentar las bases para la celebracin de prstamos
internacionales por parte del Ejecutivo Federal; reconocer y pagar la deuda nacional;
crear y suprimir empleos pblicos; legislar en materia migratoria, vas generales de
comunicacin, salud pblica, moneda, delitos y faltas contra la Federacin, amnistas;
organizar al cuerpo diplomtico y consular; regular la fiscalizacin superior de la
Federacin; aceptar la renuncia del cargo de Presidente de la Repblica; legislar
en materia de la bandera e himno nacional, y respecto a asentamientos humanos y
equilibrio ecolgico, entre otras.
Reglas comunes para los diputados y senadores
Son reglas comunes para los diputados y senadores:
1. La no reeleccin relativa para el periodo inmediato siguiente al de su
desempeo, no aplicando esta regla a los suplentes, que pueden ser electos para
el periodo inmediato con la calidad de propietarios, siempre que no hubieren
estado en ejercicio.
2. La calificacin electoral ser otorgada por el Instituto Federal Electoral, cuyas
resoluciones pueden ser impugnadas ante las Salas Regionales del Tribunal
Electoral del Poder Judicial de la Federacin por los candidatos a diputados y
senadores y por los partidos polticos.
214
3. La inmunidad que se le otorga tanto a diputados como

a senadores se manifiesta en el fuero constitucional,
con el que no pueden ser sometidos a proceso como
consecuencia de la comisin de un delito durante el
desempeo de su cargo, sin que previamente la Cmara
de Diputados declare por mayora absoluta de su qurum si a lugar o no el
proceder en contra del inculpado, retirndole la proteccin en este ltimo caso.
A simismo, tambin cuentan con inviolabilidad en las opiniones que emitan
durante su cargo, no pudiendo ser jams reconvenidos por stas.
4. La incompatibilidad con el desempeo de otros cargos, en virtud de que
tanto diputados como senadores se encuentran imposibilitados para realizar
comisiones ajenas a sus encargos o empleos en la Federacin, en los estados o
en el Distrito Federal, por los cuales perciban sueldos e ingresos.
5. La inasistencia de dichos funcionarios puede darse de las siguientes formas:
a)
b)
c)
A l inicio del periodo sern compelidos para que se presenten dentro

de un lapso de 30 das; si no, se entender que no aceptaron el cargo,
convocndose a los suplentes. Si no asistieran stos, se dar por vacante y
se convocar a nuevas elecciones.
Si la inasistencia es del qurum para instalar cualquiera de las dos
cmaras o para ejercer funciones una vez instaladas, se convocar a los
suplentes mientras transcurren los treinta das previstos como plazo para
los propietarios.
Reanudado el periodo de sesiones, los funcionarios que falten durante diez
das consecutivos sin justificacin o previa licencia, renuncian a concurrir
hasta el periodo inmediato, entrando en funciones los suplentes.
Por cada ausencia sin causa justificada o sin licencia, perdern derecho a
percibir los emolumentos o dietas en proporcin a sus faltas.
215
8.3.2. Integracin y facultades de la Cmara de Diput ados

Cm ara de D iput ados. Se le asigna la representacin del
pueblo o nacin. Cada estado tiene un nmero variable
de diputados federales en proporcin a su poblacin. Se
compone de quinientos miembros en total, durando en el
cargo tres aos y contando con las mismas facultades, sin
la posibilidad de ser reelectos para el periodo inmediato al
de su desempeo. Por cada diputado propietario, se elige un suplente en caso
de ausencia temporal o fallecimiento del primero.
216
Trescientos de los diputados son electos por el pr incipio de mayor a

relativa, de acuerdo con la distribucin de los distritos electorales plurinominales,
y doscientos por el pr incipio de representacin proporcional, a travs de listas
regionales que se aplicarn a cinco circunscripciones electorales en que se divide
el territorio federal.
Para la votacin de mayora relativa, la demarcacin territorial se integra
en trescientos distritos electorales uninominales, producto de dividir a la poblacin
total del pas, de acuerdo con el ltimo censo nacional de poblacin, entre los
trescientos distritos; no obstante, la Constitucin dispone que sin importar el nmero
de habitantes, ningn estado de la unin tendr menos de dos diputados electos bajo
este principio.
Por lo que hace a los de representacin proporcional, se realiza mediante
listas regionales votadas en cinco circunscripciones plurinominales.
Son requisitos para ser diputado, de acuerdo con el
artculo 55constitucional:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
Ser mexicano por nacimiento.

El candidato debe disponer de la calidad ciudadana, es decir, ser mayor
de 18 aos y en pleno ejercicio de sus derechos polticos.
Contar con 21 aos cumplidos al da de la eleccin.
Si es electo por mayora relativa, ser originario del estado o vecino con
residencia efectiva de ms de seis meses anteriores a la jornada electoral.
No encontrarse en servicio activo del ejrcito ni disponer de mando en la
polica. Si fuera el caso, deber separarse de su cargo noventa das antes
de la jornada electoral.
Se encuentran impedidos para ocupar el cargo los ciudadanos que se
dediquen al ministerio de algn culto religioso.
Facultades de la Cm ara de D iput ados. Las facultades

exclusivas de la Cmara de Diputados no corresponden
a la facultad legislativa; son atribuciones de cualquier otra
naturaleza, y de conformidad con lo dispuesto en el artculo
74, son las siguientes:
I.
Expedir el bando solemne para dar a conocer en toda la Repblica la

declaracin de Presidente Electo que hubiere hecho el Tribunal Electoral
del Poder Judicial de la Federacin.
El bando es una proclama o declaracin que hace la aut oridad competente
217
II.
Coordinar y evaluar, sin perjuicio de su autonoma tcnica y de gestin, el

desempeo de la entidad de fiscalizacin superior de la Federacin, en los
trminos que disponga la ley.
III. Examinar, discutir y aprobar anualmente el Presupuesto de Egresos de la

Federacin, discutiendo primero las contribuciones que, a su juicio, deben
decretarse para cubrirlo, as como la cuenta pblica del ao anterior. Se
trata de una facultad de carcter financiero, que implcitamente obliga al
Ejecutivo Federal a entregar la iniciativa de Ley de Ingresos a la Cmara
de Diputados a ms tardar el da 15 de noviembre de cada ao, excepto
cuando se renueve el Poder Ejecutivo (cada seis aos).
IV. Declarar si ha o no lugar a proceder penalmente en contra de los
servidores pblicos que hubieran incurrido en un delito, erigida en gran
jurado. A simismo, realizar el juicio poltico de carcter bicameral, cuyo
objetivo es fincar responsabilidad poltica u oficial a un servidor pblico.
t ribunales com pet ent es de la m at eria sin necesidad de declarat oria

de
8.3.3. Integracin y facultades de la Cmara de Senadores

Cm ara de Senadores. Conocida tambin como Senado
de la Repblica o Cmara de los estados, representa los
intereses de los estados integrantes de la Federacin, y se
distribuye el mismo nmero de individuos por cada entidad
federativa, sin considerar las diferencias territoriales y
poblacionales de los estados.
En otras palabras, todas las entidades federativas tienen el mismo nmero de
senadores, a pesar de las diferencias en cuanto a su poblacin, poder econmico y
extensin territorial.
D e con for mid ad con el ar tcu lo 56constitucional, el Senado se compone
de 128 miembros, cuatro por cada una de las treinta y dos entidades federativas.
D e los cuatro senadores a que tiene derecho cada estado y el D istr ito Federal,
d os son elec to s p or el pr i ncip io d e mayor a relativ a y u no se asign a a la
pr im er a minor a o partido poltico que hu biera logrado el segundo lugar en la
votacin cor respondiente.
218
Para realizar esa asignacin, los partidos polticos registran en cada entidad
federativa una lista con dos frmulas de candidatos, integrada por un candidato a
senador propietario y un suplente.
De esta forma, obtienen la victoria las dos frmulas que alcanzan la mayor
cantidad de votos, y el partido poltico que logra la mayor votacin sin haber
triunfado en una de esas frmulas se beneficiar con el tercer senador (propietario
y suplente).
Los treinta y dos senadores restantes se elegirn por representacin
proporcional, mediante el sistema de listas votadas en una sola circunscripcin
plurinominal que comprende la totalidad del territorio nacional. Todos los senadores
duran en su encargo el periodo de seis aos, comprendiendo dos legislaturas del
Congreso de la Unin.
Son requisitos para ser senador, previstos en el artculo
58constitucional:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
Ser mexicano por nacimiento.

El candidato debe disponer de la calidad ciudadana, es decir, ser mayor
de 18 aos y en pleno ejercicio de sus derechos polticos.
Contar con 25 aos cumplidos al da de la eleccin.
Si es electo por mayora relativa, ser originario del estado o vecino con
residencia efectiva de ms de seis meses anteriores a la jornada electoral.
No se encuentre en servicio activo del ejrcito ni disponer de mando en la
polica. Si fuera el caso, deber separarse de su cargo noventa das antes
de la jornada electoral.
Se encuentran impedidos para ocupar el cargo los ciudadanos que se
dediquen al ministerio de algn culto religioso.
Facultades de la Cm ara de Senadores. A diferencia

de la Cmara de Diputados, la de Senadores cuenta con
las siguientes facultades exclusivas, de conformidad con
lo dispuesto en el artculo 76 del mismo ordenamie nto
constitucional:
I.
A nalizar la poltica exterior desarrollada por el Ejecutivo Federal con base

en los informes anuales que el Presidente de la Repblica y el Secretario
de Despacho correspondiente rindan al Congreso, as como aprobar
los tratados internacionales y convenciones diplomticas que celebre el
Ejecutivo de la Unin.
219
II.
Ratificar los nombramientos que el mismo funcionario haga del Procurador

General de la Repblica, agentes diplomticos, cnsules generales y dems
jefes superiores del ejrcito, armada y fuerza area nacionales.
III. Autorizar la salida de tropas fuera de los lmites del pas, el paso por el
territorio nacional de tropas extranjeras y la estacin de escuadras de
otras potencias por ms de un mes en aguas mexicanas.
IV. Dar su consentimiento para que el Presidente de la Repblica pueda
disponer de la Guardia Nacional fuera de sus respectivos estados.
V.
Declarar un gobernador provisional cuando hayan desaparecido todos los

poderes constitucionales del estado, a propuesta de la terna del Presidente
de la Repblica con aprobacin de las dos terceras partes de los miembros
presentes, y en los recesos por la Comisin Permanente.
de considerarse que han desaparecido los poderes constitucionales

de un estado
VI. Resolver las cuestiones polticas que surjan entre los poderes de un
estado cuando alguno de ellos acuda con ese fin al Senado, o cuando con
motivo de dichas cuestiones se haya interrumpido el orden constitucional
mediante un conflicto armado.
VII. Erigirse en jurado de sentencia para conocer en juicio poltico las faltas u
omisiones de los servidores pblicos y que reanuden en perjuicio de los
intereses pblicos fundamentales y de su buen despacho.
VIII. Designar ministros de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin de entre
la terna que someta a su consideracin el Presidente de la Repblica, as
como otorgar o negar su aprobacin a las solicitudes de licencia o renuncia
de los mismos que le someta dicho funcionario.
IX. Nombrar y remover al jefe de Gobierno del Distrito Federal por causas
graves que afecten las relaciones con los poderes de la Unin o el orden
pblico en el Distrito Federal.
220
8.3.4. Integracin y facultades de la Comisin Permanente

La Comisin Per manente es el rgano que sustituye al Congreso de la Unin y
a cada cmara en el desarrollo de algunas facultades que no pueden condicionarse
al periodo ordinario de sesiones, brindando continuidad administrativa, poltica y
electoral. Desarrolla sus atribuciones en los periodos de receso del Congreso de la
Unin.
Su estructura se encuentra regulada en el artculo 78 de la Constitucin, el
cual dispone que se conforma por treinta y siete miembros, de los cuales diecinueve
son diputados y dieciocho senadores, nombrados por sus respectivas cmaras el da
anterior al de clausura de los periodos ordinarios de sesiones, acompaados de sus
suplentes.
Su lugar de residencia ser el previsto constitucionalmente, o sea, la sede del
Congreso de la Unin. Para sesionar requiere de ms de la mitad de sus integrantes;
sin embargo existe la hiptesis de que incrementar el qurum a dos terceras partes
del total en caso de colegio electoral ante la falta absoluta del Ejecutivo Federal.
Facultades de la Com isin Perm anent e
No es un rgano legislativo, ya que no puede crear leyes, por lo que sus facultades
son de carcter provisional, definitivo o de trmite y se encuentran previstas en
el artculo 78constitucional.
I.
Prestar su consentimiento para el uso de la Guardia Nacional.
II.
Recibir la protesta del Presidente de la Repblica.
III. Resolver asuntos de su competencia, recibir durante el receso del Congreso

las iniciativas de ley y proposiciones dirigidas a las cmaras, turnndolas a
la comisin respectiva.
IV. Acordar por s misma o a propuesta del Ejecutivo la convocatoria del
Congreso o de una sola cmara a sesiones extraordinarias.
V.
Otorgar o negar su ratificacin a la designacin de procurador general de

la Repblica.
VI. Conceder licencia hasta por treinta das al Ejecutivo Federal.

VII. Ratificar los nombramientos del presidente de ministros, diplomticos,
empleados superiores de Hacienda, jefes superiores del ejrcito, armada y
Fuerza Area nacionales.
221
VIII. Conocer y resolver sobre las solicitudes de licencia que le sean presentadas
por los legisladores.
222
1.
Visita el Congreso de la Unin, ubicado en Avenida San Lzaro s/n,

y solicita informacin respecto al proceso legislativo y las actas de los
constituyentes para verificar los debates respecto del federalismo y la
divisin de poderes.
2.
A si ste a algu na sesi n del p leno de la Suprem a Co r te de Ju st ic ia de

la N acin .
3.
Revisa la pgina del gobierno federal, w w w.pjf.gob.m x, para conocer la

estructura y funciones del Poder Judicial de la Federacin.
4.
Revisa la pgina del gobierno federal, w w w.pef.go b.m x, para conocer la

estructura y funciones del Poder Ejecutivo Federal.
223
224

Ejercicio 1
Ejercicio 2
225
Ejercicio 3
226
227

BURGOA Orihuela, Ignacio, Derecho Constitucional Mexicano, Porra, Mxico,
1982.
CA RPIZO McGregor, Jorge, Estudios Constitucionales, Porra, Mxico, 1999.
HAMILTON, Madison y Jay, El federalista, Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 1963.
HOBBES, Thomas, Leviatn o la materia, forma y poder de una repblica eclesistica y
civil, Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 1990.
JELLINEK, Georg, Teora General del Estado, A rgentina, De Palma, 1980.
KELSEN, Hans, Teora general del Derecho y del Estado, Porra, Mxico, 1979.
, Teora pura del Derecho, Porra, Mxico, 1979.
MA RTN EZ de la Serna, Juan A ntonio, Derecho constitucional, Porra, Mxico, 1983.
MON TESQUIEU, Del espritu de las leyes, Pars, Tomo I.
PREZ Serrano, Nicols, Tratado de Derecho poltico, Madrid, Civitas, 1976.
SNCHEZ Bringas, Enrique, Derecho Constitucional, Porra, Mxico, 1993.
TENA Ramrez, Felipe, Derecho Constitucional Mexicano, Porra, Mxico, 1991.
SILVA Bascun, A lejandro, Tratado de Derecho constitucional, Jurdica de Chile,
Santiago, 1963.
Legislacin
228
Captulo 9
La adm inist racin pblica
y el Poder Ejecut ivo
Objetivos
como una parte ms del poder pblico del Estado.

sus alcances prcticos.
administracin pblica.
TEMA RIO
Introduccin
9.1.
9.2.
9.3.
9.4.
El sistema presidencial
Los secretarios de Estado
El procurador general de la Repblica
Facultades y obligaciones del Presidente de la Repblica
9.4.1. Proveer en la esfera administrativa la exacta observancia de la ley
9.4.1.1. La facultad reglamentaria
9.4.1.2. Emisin de decretos
9.4.1.3. Promulgacin de leyes
9.4.1.4. Emisin de circulares
9.4.1.5. Persecucin de delitos por violacin a las leyes
Autoevaluacin
Bibliografa
Introduccin
Hasta el momento se ha concebido al poder pblico como uno solo, organizado para
su ejercicio en los poderes Legislativo, Ejecutivo y Judicial. Es en este que captulo
corresponde el estudio del rgano Ejecutivo como aquel encargado de la funcin
administrativa del Estado encabezada por el Presidente de la Repblica.
De igual forma analizaremos la estructura de la administracin pblica,
reconociendo las facultades y obligaciones con las que cuentan los funcionarios
auxiliares del Ejecutivo para actuar en ejercicio del poder pblico del Estado.
9.1. El sistema presidencial

El sistema presidencial es u na for ma de gobier no que
adq uiere el Estad o, caracter izad a por contar con u n
Ejecutivo un iper son al denom inado Pr esident e de los
Est a dos U nidos M exica nos.
Es decir, el Poder Ejecutivo se encarga fundamentalmente de la funcin
administrativa, lo que implica ejecutar, ordenar, cumplir o mandar los proyectos de
Nacin con estricto apego a la ley.
En este sentido y de conformidad con el artculo 80 de nuestra Carta Magna,
en el Poder Ejecutivo de la Unin se deposita la parte administrativa del ejercicio
del poder pblico, lo que se traduce en que tal mandamiento slo puede ser ejercido
por una persona.
Si analizamos nuestros orgenes constitucionales, encontramos que en el
decreto constitucional de Apatzingn, bajo la influencia ideolgica de Morelos,
el Poder Ejecutivo en respuesta al gobierno virreinal se deposit en un Triunvirato,
es decir en tres personas; hecho que encontr eco una vez concluido el movimiento
de Independencia entre 1822 y 1823. Esta forma de gobierno qued en desuso
definitivamente con la Constitucin de 1824, en la que se confa a una sola persona el
ejercicio de las facultades ejecutivas o de administracin.1
MORENO, Daniel, Derecho constitucional mexicano, Pax, Mxico, 1981, p. 400 y ss.
Actualmente, tal discusin ha sido superada en nuestro pas. Se acepta el

Ejecutivo unitario. Por dcadas ha dejado de discutirse el problema. 2
El Presidente de la Repblica es electo directamente por el pueblo, sin

injerencia directa ni indirecta del Congreso de la Unin, a su vez designa y remueve
a los secretarios de Estado, y de l depende la administracin pblica.
Requisitos para aspira al cargo de presidente de la Repblica
Son requisitos para ser presidente de la Repblica de acuerdo con el artculo 82 de
la Constitucin Federal:
I.
Ser ciudadano m exicano por nacim iento

En pleno goce de sus derechos e hijo de padres mexicanos, y haber residido en
el pas al menos durante veinte aos. No se hace distincin alguna en cuanto a
la forma en que los padres del candidato hayan obtenido su calidad mexicana,
pudiendo ser por nacimiento o naturalizacin uno o ambos.
I I. Est ar en ejercicio de su s derechos

Es decir, no haber faltado durante un ao a sus obligaciones como ciudadano
de la Repblica. (Artculo 36 Constitucional), no estar sujeto a proceso penal
por delito que merezca pena corporal o crcel, por vagancia o ebriedad
consuetudinaria declarada judicialmente, por estar prfugo de la justicia y por
sentencia judicial que imponga dicha sancin como pena.
I II . Tener treinta y cinco aos cum plidos al t iempo de la eleccin
I V. Haber residido en el pas durante el ao anterior al da de la eleccin
La ausencia hasta por treinta das del pas, no interrumpe la residencia.
V.
N o per tenecer al est ado eclesistico ni ser m inistro de algn culto

Este requisito deriva principalmente de la calidad laica del Estado mexicano,
reservndole el derecho a profesar la creencia, rito o devocin que le sea propio.
CA RPIZO, Jorge, El presidencialismo mexicano, Siglo XXI, Mxico, 1986, p. 46.
MORENO, op. cit., p. 401.
232
CAPTULO9. LA ADMINISTRACINPBLICA YEL PODEREJECUTIVO
V I. N o est ar en serv icio act ivo, en caso de pertenecer al ejrcit o, seis m eses
antes del da de la eleccin
De encontrarse activo debe solicitar su licencia o baja en el cuerpo castrense
con la anticipacin necesaria para que seis meses antes del da de la eleccin
no se encuentre en activo, ya que si lo estuviera podra coaccionar a su favor el
proceso electoral, haciendo uso de las fuerzas armadas a su cargo, lo que podra
llegar a constituir un golpe de Estado.
V I I . N o ser secret ario o su bsecret ar io de Est ado, jefe o secret ar io general

de depar t am ento adm in ist rat ivo, procurador general de la Repblica,
n i gobern ador de alg n est ado, a m enos que se separe de su puest o seis
m eses antes del da de la eleccin.
V III.N o estar com prendido en alguna de las cau sas de incapacidad
establecidas en el ar tculo 83.
Pr incipios rectores del presidencialismo mexica no

En este sentid o son pr incipios r ector es del
presidencialismo mexicano:
Pr incipio unipersonal. La funcin se deposita en un solo individuo conocido
como presidente de los Estados Unidos Mexicanos.
Pr incipio de mayora directa. Su eleccin es por mayora directa a travs del
voto libre y secreto del pueblo.
233
Pr incipio de organizacin. Cuenta con auxiliares o secretarios de Estado en

distintos ramos de la administracin pblica.
Pr incipio de nombramiento de auxiliares. Se encuentra facultado para
nombrar y remover libre y discrecionalmente a sus colaboradores inmediatos,
con el fin de optimizar su desempeo, siempre y cuando no lo limite la
propia Constitucin. A nteriormente, el Ejecutivo federal nombraba al jefe
del departamento del Distrito Federal, hecho que actualmente se encuentra
limitado, ya que el jefe de gobierno es producto del voto popular y directo.
Principio de represent acin. En su calidad de jefe de Estado tiene a cargo
la representacin interna y externa del Estado.
Pr incipio de equilibr io de poderes. Resultado del principio de equilibrio
de poderes colabora en las fases de sancin, promulgacin y publicacin del
proceso de creacin de leyes.
Pr incipio de mandato constitucional. Est obligado a cumplir y hacer cumplir
las leyes por mandato constitucional, as como actuar en su calidad de poltico,
gobernante y administrador.
Pr incipio de predominio fctico con respecto a los dems poderes del
Estado. En la prctica el Poder Ejecutivo, debido a su naturaleza y funciones
de trascendencia nacional e internacional, ha adquirido mayor relevancia,
hecho que en la tcnica jurdica de ninguna forma lo coloca por encima de los
otros poderes.
Pr incipio constitucional de no reeleccin. A ntes de la Constitucin de
1917 an v igente, era prctica generalizada en el sistema jurdico mexicano
el principio de reeleccin inmediata, tal y como lo denotan los ordenamientos
constitucionales de 1824, en los que se poda optar por la reeleccin diferida
al cuarto ao de haber cesado funciones; en la de 1836 la reeleccin poda
ser inmediata; la de 1857 nuevamente concede la reeleccin diferida y con
la reforma del 20 de diciembre de 1890 se modifica para quedar de forma
inmediata, y as vivir uno de los pasajes ms controvertidos de nuestra historia
encabezado por Porfirio Daz.
El principio de reeleccin consiste en la posibilidad del Ejecutivo para una vez

concluido su encargo volver a optar por desempearlo por un periodo igual, fuera
MORENO, Daniel, op. cit., p. 410.
234
inmediato o diferido, con el afn de buscar continuidad en los proyectos polticos,

econmicos y sociales del Estado; sin embargo, como resultado de la desafortunada
experiencia histrica de Mxico, el artculo 83 de l ordenamiento constitucional
vigente al respecto dispone: en ningn caso y por ningn motivo podr volver
a desempear ese puesto el ciudadano que haya ejercido el cargo de presidente de la
Repblica, sea electo popularmente o con el carcter interino, provisional o sustituto,
con lo que se cierra en definitiva dicha posibilidad.
Protesta del cargo como Presidente de los Estados Unidos Mexicanos. Es un
requisito de legalidad previsto en el artculo 87 Constitucional, contemplado
como un acto de legitimacin de quien tiene el derecho de desempear el
cargo de presidente de la Repblica, consiste en tomar posesin una vez
cumplidas todas las formalidades y requisitos de ley, y debe rendir protesta
ante el Congreso de la Unin en pleno o ante la Comisin Permanente en caso
de receso del primero.
Para algunos autores como Carpizo, va ms all de un simple acto de legalidad,
ya que existe una frmula sacramental que debe ser aludida, por lo que puede
pensarse en un acto de carcter solemne que a continuacin se transcribe:
Protesto guardar y hacer guardar la Constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos y las leyes que de ella emanen y desempear leal y patriticamente el cargo
de Presidente de la Repblica que el pueblo me ha conferido, mirando en todo por el bien
y prosperidad de la Unin; y si as no lo hiciere, que la Nacin me lo demande.
Pr incipio de ausencia del ter ritor io nacional. En razn de su carcter
plenipotenciario o de representante de la Nacin en el mbito internacional, ante
los requerimientos, cada vez mayores del Estado, de vincularse y relacionarse
principalmente en materia econmica y de seguridad con otros Estados, se hace
necesaria la ausencia del Presidente de la Repblica del territorio nacional.
Para ello le es necesario solicitar y obtener la anuencia del Congreso de la
Unin o de la Comisin Permanente, sometindose a dicho rgano como muestra
fiel del equilibrio de poderes.
235
236
Presidente
Interino
Sustituto
Provisional
D iversas clases de Presidente

El cargo de Presidente de los Estados Unidos Mexicanos se deposita en una persona
que lo desempea por un plazo improrrogable de seis aos. Dicha figura se encuentra
regulada en los artculos 83y siguientes del la C onstitucin Federal.
Dependiendo del motivo y duracin de la ausencia, sea temporal o definitiva,
por fallecimiento, enfermedad o renuncia por causa grave calificada previamente
por el Congreso de la Unin, corresponder el tipo de titular del Ejecutivo.
De acuerdo con el artculo 84del ordenamiento en cuestin, se considera que
el Presidente de la Repblica puede faltar, sea de manera absoluta o temporal,
durante los pr imeros dos aos de su per iodo o durante los cuatro ltimos aos,
casos que contempla el citado artculo y por lo que se clasifican en:
President e interino. Se considera falta absoluta cuando concurre durante los
dos primeros aos de gestin, en cuyo caso, si el Congreso se encuentra en
periodo de sesiones se constituye de inmediato en Colegio Electoral con el fin
de nombrar un Presidente interino, para que dentro de los diez das siguientes
a la designacin se expida la convocatoria a nuevas elecciones que debern
realizarse en un plazo no menor de catorce meses ni mayor de dieciocho, medido
entre la fecha de la convocatoria y la sealada para realizar la eleccin.
Cuando la falta temporal del presidente es de treinta das o por un plazo
mayor, el Congreso o Comisin permanente que se encuentre en sesiones,
nombrar a un Presidente inter ino.
Presidente provisional. Lo designa siempre la Comisin Permanente cuando
se trata de una falta absoluta del titular, no importa el ao de que se trate.
Presidente sustituto. Lo nombra el Congreso en caso de ausencia absoluta del
titular en los cuatro ltimos aos del periodo presidencial con el fin de que el
Presidente sustituto culmine con el tiempo respectivo para el que fue designado
el primero.
9.2. Los secretarios de Estado

Cuando se indica en el texto constitucional que el
ejercicio del Supremo Poder Ejecutivo se deposita
en un solo indiv iduo, no d ispone que el Presidente
237
de la Repblica desplace su responsabilidad a persona alguna, ni encomendar su

ejercicio a alguien que se ubique fuera de su competencia.
Entonces, por qu razn existen los secretarios de Estado?. Estos surgen
como auxiliares sin responsabilidad poltica, ya que sta slo la tiene el Presidente;
sin embargo, s responden por actos v iolatorios a la Ley Federal de Responsabilidad
de Serv idores Pblicos, con la que se hacen acreedores a sanciones de carcter
ad ministrativo como multas, destituciones o suspen siones, as tambin por delitos
de ndole penal que los hace acreedores a prisin.
De esta forma, el Ejecutivo despliega su s funciones adm inistrativos entre
las secretaras de Estado y los departamentos administrativos (D istrito Federal)
con apego al artcu lo 90 constitucional, en el que se dispone la organizacin de
la administracin pblica federal en centralizada y paraestatal, reglamentada por
la Ley Orgnica de la Adm inistracin Pblica Federal.
Cabe mencionar que los secretarios de Estado o de despacho actan por
autorizacin del Ejecutivo, por lo que slo ste puede designarlos o removerlos
de forma discrecional; salvo lo dispuesto para el cargo de jefe de gobierno del
Distrito Federal cuyo titular, reiteramos, es electo por voto popular y directo.
En cor respondencia, los secretarios de Estado deben informar no slo
al Ejecutivo, sino tambin al Congreso, dando cuenta de sus actuaciones y
compareciendo en el periodo de sesiones que ste indique.
De igual forma se encuentran obligados el procurador general de la
Repblica, jefes de departamentos ad min istrativos, directores y ad ministradores
de organismos descentralizados federales o de las empresas de par ticipacin
estatal mayor itaria, para que informen cuando se discuta u na ley o se estud ie un
proyecto concer niente a sus respectivos ramos o activ idades.
La diferencia entre la comparecencia del Ejecutivo y de los secretarios de
Estado con el procurador y funcionarios de menor jerarqua, es que estos ltimos
lo hacen con el fin de proveer informacin dentro la labor legislativa del Congreso;
mientras que los primeros lo hacen, adems, como un medio de control de poderes.
Requisitos para ejercer fu nciones com o secret ar io de Est ado
Son requisitos para ser secretario de Estado de acuerdo con el artculo 91 de la
Constitucin Federal:
1.
2.
238
Ser ciudadano mexicano por nacimiento, de cualquier parte del

territorio de la Repblica, la nacionalidad de sus padres; nacido en el
extranjero de padre o madre mexicana e hijos de padre o madre mexicanos
por naturalizacin. (artculo 30Constitucional.)
Estar en ejercicio de sus derechos, es decir, no haber faltado durante
un ao a sus obligaciones como ciudadano de la Repblica (artculo 36
3.
Constitucional): no estar sujeto a proceso penal por delito que merezca

pena corporal o crcel; por vagancia o ebriedad consuetudinaria
declarada judicialmente; por estar prfugo de la justicia y por sentencia
judicial que imponga dicha sancin como pena.
Tener treinta aos cumplidos al da en que el Presidente de la Repblica
haga la nominacin.
Una funcin importante de los secretarios de Estado es la del refrendo

ministerial, que consiste en que todos los actos del Ejecutivo, sean reglamentos,
decretos, acuerdos y rdenes, debern estar firmados por dichos funcionarios, con
el fin de dar fe y legalidad a sus actos, contando para ello con plena eficacia. Hay
quienes opinan que es un requisito de validez de los actos presidenciales.
9.3. El procurador general de la Repblica

Es un funcionario cuyo cargo se encuentra contemplado en
los artculos 21 y 102 de la Constitucin, depend iente del
Ejecutivo federal, quien tiene la facultad para designarlo en
su cargo aunque no en forma absoluta, toda vez que debe ser
ratificado por el Senado de la Repblica o, en sus recesos,
por la Comisin Permanente; sin embargo, en cuanto a
su remocin, opera de forma diferente ya que sta podr hacerla el Presidente sin
necesidad de ratificacin alguna.
Requisitos para ejercer funciones como procurador general de la Repblica
Son requisitos para ser procurador general de la Repblica:
1.
2.
3.
4.
5.
Ser ciudadano mexicano por nacimiento.

T ener cu a ndo menos t r eint a y cin co a os cu mpl idos a l d a de
la designacin.
Tener ttulo profesional de licenciado en derecho con antigedad
mnima de diez aos.
Gozar de buena reputacin.
No haber sido condenado por delito doloso.
239
240
9.4. Facultades y obligaciones del Presidente de la Repblica

Como se analiz en el captulo anterior, en el afn de lograr el equilibrio de poderes
cada uno de stos, si bien desempea su funcin esencial de forma expresa, comparte
en pequea proporcin facultades de atribuidas a los rganos los otros dos poderes.
En ste orden de ideas expondremos las facultades y obligaciones del Ejecutivo
de acuerdo con la naturaleza de la cual derivan:
1.
2.
Crea de forma extraordinaria instrumentos normativos que a travs de una

ley o decreto determinen la suspensin de garantas en los casos de invasin,
perturbacin de la paz pblica, o de cualquier otro que ponga a la sociedad en
grave peligro o conflicto. A simismo, en el caso de que aumenten, disminuyan
o supriman las cuotas de las tarifas de importacin y exportacin, y el trnsito
de productos, artculos y efectos, con el fin de regular la economa del pas,
la estabilidad de la produccin nacional o realizar cualquier otro propsito en
beneficio del pas.
Colabora con la iniciativa y veto en el proceso legislativo.
El veto equivale a las observaciones que hace el Ejecut ivo a una ley
3.
Adems de las facultades reglamentarias que se desarrollan con amplitud en los

siguientes numerales.
1.
Colabora con la promulgacin y publicacin de las normas jurdicas con el fin

de que stas sean vlidas y vigentes.
La facultad reglamentaria consistente en proveer, en la esfera administrativa, la
exacta observancia de la ley.
Tiene facultades de nombramiento y remocin de los secretarios de despacho,
agentes diplomticos y empleados superiores de Hacienda. Nombra con
aprobacin del Senado a los oficiales superiores del ejrcito, la Armada de Mxico
y Fuerza Area Nacional, as como al procurador general de la Repblica.
Dispone de la totalidad de la Fuerza Armada permanente para la seguridad
interior y defensa exterior de la Federacin, as como para declarar la guerra.
Adopta las medidas apropiadas para mantener las relaciones internacionales
del Estado mexicano con base en los principios de autodeterminacin, no
intervencin, solucin pacfica de controversias, la proscripcin de la amenaza
2.
3.
4.
5.
241
6.
7.
8.
9.
1.
2.
o el uso de la fuerza en las relaciones internacionales, la igualdad jurdica de los

Estados, la cooperacin internacional para el desarrollo, la lucha por la paz y la
seguridad internacionales.
Media entre los Poderes de la Unin.
Habilita toda clase de puertos, establece aduanas martimas y fronterizas
designando su ubicacin.
Concede privilegios exclusivos, por tiempo limitado, con apego a la ley respectiva
a los descubridores, inventores o perfeccionadores de algn ramo industrial.
Reglamenta la utilizacin y extraccin de aguas de propiedad federal.
Facilita al Poder Judicial los auxilios que necesite para el ejercicio expedito de
sus funciones a travs de la fuerza pblica.
Concede el indulto a los reos sentenciados por delitos de competencia de los
tribunales federales y a los sentenciados por delitos del orden comn en el
Distrito Federal, cuando el condenado es inocente o porque haya prestado
sus servicios.
9.4.1. Proveer en la esfera administrativa la exact a obser vancia de la ley

Se traduce en la facultad del Ejecutivo prev ista en la
fraccin I del artculo 89 constitucional para expedir
reglamentos que propicien el estricto cumplimiento de la
norma jurdica.
En otras palabras, la facu ltad reglamentar ia se
centra en la creacin d e m ecan ismo s adecu ados para propiciar la o bser vancia
de las leyes exped id as por el Congreso de la Un in , no son de carcter
ejecutivo como los reglam entos, q ue son mater ialmente legislativos au nque
for malmente ad m in istrativos, sino de la m isma n at uraleza legislativ a.
242
243
9.4 .1.1. La facu lt ad r eglam ent ar ia

Es una manifestacin unilateral de voluntad del rgano
competente, en virtud del poder y autoridad que le confiere
el artculo 89 constitucional fraccin I al poder Ejecutivo
federal; consiste en la facultad de proveer en la esfera
administrativa los mecanismos que permitan la exacta
observancia de la ley, creando reglamentos que la puntualicen.
En otras palabras, su finalidad es facilitar la aplicacin de la norma.
En nuestro pas, el reglamento administrativo siempre deber estar subordinado

a la ley ordinaria emanada del Congreso de la Unin.
Los reglamentos, aunque se emiten a travs de un procedimiento distinto

al legislativo, producen efectos de normas jurdicas generales, por lo que son
considerados como resultado de una funcin de carcter formalmente administrativa
pero materialmente legislativa.
El procedimiento de creacin de un reglamento es sumamente prctico, ya
que slo requiere ser emitido por el presidente de la Repblica para posteriormente
ser publicado en el Diario Oficial de la Federacin previo refrendo ministerial.
9.4 .1.2. Em isin de decretos
Para comprender plenamente el sentido de esta facultad,
conviene precisar qu se entiende por decreto el acto
unilateral de autoridad competente, creador de situaciones
jurdicas concretas, individuales o particulares.7
MORENO, Daniel, op. cit., p. 411.
ACOSTA Romero, Miguel, Derecho administrativo, Porra, Mxico, 1995, p. 471.
ACOSTA Romero, Miguel, Derecho administrativo, Porra, Mxico, 1995, p. 499.
244
El decreto se diferencia de la ley en tanto que esta ltima es creadora de

situaciones jurdicas generales y el primero de situaciones jurdicas concretas.
En derecho pblico existen tres tipos de decretos:

1.
2.
3.
Decretos legislativos
Resoluciones emitidas por el Congreso de la Unin con la que se da origen
a situaciones jurdicas concretas. Un ejemplo es el decreto por el que se
determina el nombre de la medalla Belisario Domnguez otorgada por el
Estado a los ciudadanos distinguidos.
Decretos judiciales
Son toda clase de resoluciones dictadas por los tribunales distintas de
las sentencias. Son simples determinaciones de trmite. Un ejemplo es
el decreto del uso de la fuerza pblica para la ejecucin de una orden
judicial de desahucio.
Decretos administrativos
En materia administrativa es una decisin de un rgano del Estado que
crea situaciones jurdicas concretas o individuales y que requiere de
cierta formalidad, con el fin de que sea conocido por aquellos a quienes
va dirigido.
9.4 .1.3. Prom ulgacin de leyes

Una vez concluido el proceso legislativo ante el Congreso de la Unin para la creacin
de la ley, procede la promulgacin del Ejecutivo federal a travs de su publicacin en
el Diario Oficial de la Federacin y as entre en vigencia y sea vlidamente aplicable.
Por lo tanto, la promulgacin se da cuando el Ejecutivo autentifica la existencia
y regularidad de la ley y, en consecuencia, ordena su publicacin, convirtindola en
ejecutable y por consiguiente en obligatoria.
9.4 .1.4. Em isin de circulares
La circular generalmente contiene disposiciones de carcter interno, dirigidas de rganos
superiores hacia los inferiores para especificar la interpretacin de normas, acuerdos,
decisiones o procedimientos.8
Deriva de las facultades de decisin y mando de los rganos superiores
dentro de una relacin de jerarqua con los in fer iores; pueden ser inter na s, si
ACOSTA Romero, Miguel, op. cit., p. 503.
245
nicamente se refieren a asuntos de competencia de la unidad adm inistrativa;

exter nas, si van dir igidas a los particulares; generales, si su aplicacin tiene
esta caracterstica y concreta s si su objetivo es deter minado a una instr uccin o
exhortacin y a u na determinada oficina.
9.4 .1.5. Persecucin de delitos por violacin a las leyes
Presid id a p o r la figu r a d el p ro cu rad o r en su c al id ad d e
au xil iar d el p resid ente d e la Rep bl ic a, consiste en la
atr ibucin confer ida por el ar tculo 21constituci ona l
relat iva a la per secucin e investigacin de los delitos
por par te del M inister io Pblico, nico facultado para
ejercitar la accin penal ante la existencia del cuerpo del delito y la probable
responsabilidad. De esta forma, el procurador actuando en representacin de los
intereses de la Nacin, inicia el procedimiento penal respectivo con el propsito de
sancionar a los responsables.
El Ministerio Pblico es un rgano a su vez dependiente del procurador cuya
funcin central, como se mencion, es la persecucin de delitos ante los tribunales,
correspondindole solicitar las rdenes de aprehensin contra los inculpados,
bu sc ar y p resentar pr u ebas qu e acr ed iten la resp o n sabilid ad d e stos, hacer
que los ju icios se sigan con tod a regu larid ad, as como pedir la aplicacin de
las penas.
246
247
1.
2.
3.
248
Investiga en el Archivo General de la Nacin los casos de indulto concedidos por

el Ejecutivo en la historia nacional.
Investiga y comenta con tus compaeros las peculiaridades de los sistemas
presidenciales de Latinoamrica y Europa.
Revisa la pgina del gobierno federal w w w.pgr.gob.m x., para conocer las
atribuciones del procurador general de la Repblica.
249

Ejercicio 1
Ejercicio 2
Ejercicio 3
250
Ejercicio 4
251
Bibliografa Consult ada

CA RPIZO McGregor, Jorge. Estudios Constitucionales., 8 ed., Porra, Mxico, 2003.
HAMILTON, Madison y Jay, El federalista. Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 1963.
HOBBES,Thomas, Leviatn o la materia, forma y poder de una repblica eclesistica y
JELLINEK, George, Teora general del estado, De Palma, Argentina, 1980.
KELSEN, Hans, Teora general del derecho y del estado, Labor, Espaa, 1959.
MA RTNEZ De la Serna, Juan Antonio, Derecho constitucional. Porra, Mxico, 1983.
SCONDAT, Corlos Luis de la Brede, Barn y de Montesqueu, Del espritu de las leyes,
(Nicols Estevanz, trad.) t.I ., Garnier, Pars,1917.
PREZ Serrano, Nicols, Tratado de derecho poltico, Civitas, Madrid, 1976.
SNCHEZ Bringas, Enrique, Derecho constitucional, Porra, Mxico, 1993.
Santiago, 1963.
Legislacin
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. SISTA , Mxico, 2006.
252
Captulo 10
Soberana y derecho
constit ucional internacional
Objetivos
Conocer las bases del sistema constitucional internacional, fundamentalmente
el europeo y el norteamericano.
Comprender los antecedentes histricos y filosficos de los sistemas
constitucionales.
Identificar los principios generales del federalismo norteamericano, as como
los rganos que lo estructuran.
TEMA RIO
Introduccin
10.1. La soberana en el sistema europeo y en el sistema americano
10.2. La Revolucin Francesa y la Repblica
10.3. El Federalismo de Hamilton, Madison y Jay
10.4. El derecho constitucional de los Estados Unidos de A mrica. Principios
generales
10.5. La Federacin
10.6. El Presidente
10.7. El Congreso
10.8. La Suprema Corte
10.9. Gobierno estatal y gobierno local
10.10. Unidades gubernamentales especiales
Autoevaluacin
Bibliografa
Introduccin
Debido a nuestra cercana, resulta interesante conocer la estructura poltica y

constitucional de los Estados Unidos de Norteamrica, partiendo fundamentalmente
del anlisis de su carta magna, considerada la ms antigua del mundo.
Es por ello que en esta unidad analizaremos su organizacin y su divisin de
poderes, as como sus mbitos de aplicacin normativa, refiriendo sus implicaciones
polticas y sociales.
10.1. La soberana en el sistem a europeo y el

sistema americano
Entre los siglos XVII y XVIII , la nocin de Estado se asent en
una concepcin mercantilista de la economa, que buscaba
aumentar el poder de los estados a expensas de sus rivales.
A finales del siglo XVIII , el mercantilismo y el absolutismo entra en crisis y nace el
llamado orden liberal, el cual buscaba trazar lmites precisos para el Estado poniendo
barreras al ejercicio de su poder. No obstante, lejos de iniciarse su declive, el Estado
adquiere un nuevo auge con la aparicin del fenmeno nacionalista, que dirige la
lealtad fundamental del ciudadano al Estado-Nacin. Luego, a finales del siglo XVIII
y comienzos del siglo XIX se inicia la Era de las Revoluciones, las cuales se asientan
sobre la idea del Estado-Nacin como concepto superior, basndose principalmente
en la tesis de la soberana popular, originaria de Rousseau.
A l revisar la doctrina del derecho internacional pblico y privado sobre
Estado, nacin y soberana, se recogen acepciones tales como el Estado es la nacin
organizada y es por tanto titular de la soberana, afirmndose que esta ltima naci
conceptualmente en Europa como un atributo esencial del Estado.
Para Enrique Pecourt Garca, la nocin de soberana fue recogida en el
derecho internacional clsico como expresin o criterio determinante del Estado.
De all que se afirma que la soberana es la frmula o la solucin al problema de
determinar en quin reside la facultad del mando de un Estado.1
PECOURT Garca, Enrique, La soberana de los Estados ante la Organizacin de las Naciones Unidas, Ediciones Santiago,
Barcelona, 1962, p. 278.
El Estado moderno se diferencia radicalmente del antiguo en que se ha

encontrado luchando desde sus comienzos por diferentes lados, y de esta suerte
ha necesitado afirmar su existencia mediante luchas. Tres poderes han combatido
su sustantividad en el curso de la Edad Media: primero la Iglesia, que quiso poner
el Estado a su servicio; inmediatamente despus el Imperio Romano, que quiso
conceder a los Estados particulares ms valor que a las provincias; y finalmente los
grandes seores y las corporaciones, que se sentan poderes independientes del
Estado y enfrente de l. En la lucha con estos tres poderes naci la idea de soberana,
que es, por consiguiente, imposible de conocer sin tener nocin de estas luchas.
El concepto de Hans Kelsen sobre el Estado sugiere directamente un conjunto

de normas cuyo acatamiento es obligatorio por cuanto su promulgacin ha sido un
acto de consenso, adems de ser permanente en el sentido de que la violacin de
alguna de ellas no las elimina, de donde resulta el concepto de la autoridad que por
esta razn debe tener el Estado para el cumplimiento de su finalidad.
A hora bien, el Estado no sobrevivira si no tuviera la capacidad para decidir
sobre s mismo y participar como un todo homogneo en las relacionesinternacionales.
La soberana se afirma en el mantenimiento de la autoridad del Estado.
La soberana atiende a la consecucin de la libre determinacin y al
mantenimiento del principio de no-intervencin. Evidentemente est vinculada
con las relaciones internacionales por un lado, y con las situaciones conflictuales y
amenazas que pudieran afectar a la nacin por otro, al mismo tiempo que implica la
defensa de los intereses nacionales.
Para la mayora de los tericos del derecho pblico, la soberana tiene un doble
aspecto: la soberana externa, es decir, la ausencia de toda subordinacin con relacin
a los gobiernos extranjeros con excepcin de las convenciones internacionales
concluidas por l, que son una manifestacin de su propia soberana y la interna,
que instituye con relacin a los grupos o individuos que viven en su territorio.
Independencia en el exterior, supremaca en el interior.
Es as que, jurdicamente, la nocin de soberana expresa en derecho
internacional el conjunto de competencias y derechos del que cada Estado
independiente estitular en sus relacionescon otros estados. As entendida, la soberana
se nos muestra como un principio constitucional de derecho internacional, smbolo
del hecho de que este ltimo opera sobre la base de coordinacin entre los estados y
no de subordinacin entre los mismos, y su esencia consiste en el derecho de ejercer
funciones de Estado en un plano de independencia e igualdad respecto de otros.
Independencia significa tanto la negacin de toda autoridad poltica superior a la del
Estado como la exclusin de la competencia de cualquier otro Estado soberano.
256
CAPTULO10. SOBERANA YDERECHOCONSTITUCIONAL INTERNACIONAL
Para estudiar el principio de la soberana considerada como cualidad del

Estado, se plantean dos criterios:
1.
2.
Si la soberana es un elemento esencial y necesario del Estado;

Si la soberana es ilimitada.
Por otra parte, la soberana dentro del Estado consiste en verificar cul es
el fundamento y justificacin de que el poder soberano se encuentre en manos de
determinados titulares. Sabemos que la soberana es un elemento de la definicin del
Estado, es decir, de la persona jurdica que denominamos Estado.
El derecho constitucional moderno, superando las etapas de la dominacin
y la monarqua, ha sentado en sus doctrinas el principio fundamental de que la
soberana reposa en la colectividad de individuos, ya sea en los regmenes teocrticos,
democrticos o autocrticos. 2
Para las cor rientes teocrticas, el poder soberano reside en la divinidad. La
soberana es un poder sobrenatural, correspondiente a la teora del derecho divino
y la teora providencial.
Mientras tanto, la concepcin democrtica de la soberana presenta el
rasgo comn de hacer reposar el origen del poder dentro de la sociedad poltica a
la cual los individuos, los miembros de esa sociedad, se encuentran sometidos. Se
reduce la concepcin a omnis potestas a populo, es decir la soberana pertenece
al pueblo.
En el siglo XVIII la idea democrtica fundada en las facultades humanas
adquiere una precisin que le permite distinguirse y dejar un lado la posible
transferencia a los prncipes. La paternidad de esta transformacin se le atribuye
a Rousseau, quien distingue en la evolucin de la agrupacin social dos etapas
perfectamente definidas: la primera que l la llama Letat de nature o est ado de
nat uraleza, donde los hombres vivan libremente sin sujecin a ningn poder
poltico. Y la segunda etapa o estado de asociacin, que se instituye mediante el
contrato o pacto social, por lo cual los individuos resuelven abdicar una parte de
sus libertades que los hombres enajenaron en beneficio de la misma colectividad;
es el contrato social el que viene a engendrar la voluntad general, la voluntad de la
colectividad. Entonces, al renunciar los individuos a una aparte de sus libertades,
las delegaron al poder pblico.3
JELLINEK, Teora general del Estado, De Palma, A rgentina, 1980, p. 413.
ROUSSEAU, Jean Jacobo, El contrato social, Porr a, Mxico, 1989, p. 79 y ss.
257
A s naci el principio de la soberana, que reside directamente en el pueblo y que

se manifiesta mediante la autoridad o poder pblico con los siguientes caracteres:
a)
b)
c)
d)
La unidad o indivisibilidad de la soberana, puesto que una potestad no

tiene si no una voluntad que no se puede dividir;
Su inalienabilidad, ya que la voluntad no puede transmitirse. El pueblo
conserva siempre la posibilidad de modificar su forma de gobierno;
Su imprescriptibilidad, lo que no puede ser vendido no puede tampoco
prescribir.
La insuperabilidad, ya que no existe poder por encima de sta que la
subordine.
La tesis de J.J. Rousseau fue acogida por la A samblea Constituyente Francesa

de 1789, con la diferencia de que hace reposar la soberana en la nacin, traducida
implcitamente en pueblo.
Por otra parte, la Teora de la fuerza explica el origen de la soberana mediante
el Leviatn (repblica o Estado). Fue Hobbes el autor y propulsor de esta teora liberal,
que viene a ser uno de los antecedentes importantes del rgimen representativo. 4
La Teor a patr imonial es una tesis de tipo medieval, que tiende a identificar
el poder pblico con el seoro, es decir con el territorio que pertenece al seor, al
prncipe o al monarca.
A simismo, contamos con teoras moder nas sobre la soberana, las ms
eminentes tesis en la poca, expuestas por Duguit, Kelsen y Korovin.
Para Hans Kelsen, el concepto es radical: la soberana es una voluntad
no sometida a nadie; es una voluntad metafrica, autnoma, no sometida ni a
proyecciones individuales, ni a sistemas morales, ni a leyes psicolgicas, ni a normas
lgicas. No concibe nada superior a la soberana, nada es superior al Estado.5
Len Duguit critic la tesis de Rousseau y proclam la regla del derecho o
derecho objetivo. El jefe de la escuela realista afirma que la soberana es indemostrable
e intil; que es ilusoria porque la soberana es un principio expuesto, para justificar el
hecho de que existen unos que mandan y otros que obedecen. Aunque su publicacin
es de 1913, en este momento, tiene actualidad para los impulsores de la globalizacin,
pues afirma que la soberana ya no tiene razn de ser.6
HOBBES, Thomas, Levitn o la mater ia, forma y poder de una repblica eclesistica y civil, Fondo de Cultura Econmica,
Mxico, 1990.
KELSEN, Hans, Teora pura del derecho, Porra, Mxico, 1979, p. 201 y ss.
GA RCA Castillo, Tonatiuh, La defensa de la Constitucin. El artculo 105 y el juicio constitucional, A SBE, Mxico, 1997,
p. 58 y ss.
258
259
10.2. La Revolucin Francesa y la Repblica

Resultado de la incapacidad de lasclasesgobernantesnobleza,
clero y burguesa para hacer frente a los problemas del
Estado, la indecisin de la monarqua, los excesivos impuestos
que recaan sobre el campesinado, el empobrecimiento de
los trabajadores, la agitacin intelectual alentada por el Siglo
de las Luces y el ejemplo de la guerra de independencia
estadounidense, la Revolucin Francesa surge como un proceso social acaecido
entre 1789 y 1799, cuyas principales consecuencias fueron el derrocamiento de Luis
XVI , perteneciente a la casa real de los Borbones; la abolicin de la monarqua en
Francia, y la proclamacin de la Primera Repblica.
Se enumeran como causas de la revolucin:
El auge de la burguesa, con un poder econmico cada vez mayor,
desempeando un papel fundamental en la economa de la poca.
El resentimiento contra el absolutismo monrquico.
El resentimiento contra el sistema feudal por parte de la emergente clase
burguesa y de las clases populares.
La aparicin de nuevas ideas en el periodo de Ilustracin, tales como
las expuestas por Voltaire, Rousseau o Montesquieu: libertad, fraternidad,
igualdad, rechazo a una sociedad dividida, y separacin de poderes.
Ms de un siglo antes de que Luis XVI ascendiera al trono (1774), el Estado
francs haba sufrido peridicas crisis econmicas motivadas por las largas guerras,
la mala administracin de los asuntos nacionales y el aumento de la deuda, generado
por los prstamos a las colonias britnicas de Norteamrica durante la guerra de
independencia estadounidense (1775-1783).
La crisis empeor durante los aos siguientes. El pueblo exiga la convocatoria
de los Estados Generales (una asamblea formada por representantes del clero, la
nobleza y el Tercer Estado), cuya ltima reunin se haba producido en 1614, y el rey
Luis XVI accedi finalmente a celebrar unas elecciones nacionales en 1788.
La censura qued abolida durante la campaa y multitud de escritos que
recogan las ideas de la Ilustracin circularon por toda Francia.
A pesar de que los tres Estados (pueblo, clero y nobleza) estaban de acuerdo
en que la estabilidad de la nacin requera de una transformacin fundamental de
la situacin, los antagonismos estamentales imposibilitaron la unidad de accin
en los Estados Generales, que se reunieron en Versalles el 5 de mayo de 1789.
260
Las delegaciones que representaban a los estamentos privilegiados de la sociedad

francesa se enfrentaron inmediatamente a la cmara, rechazando los nuevos mtodos
de votacin presentados.
El objetivo de tales propuestas era conseguir el voto por individuo y no
por estamento, con lo que el Tercer Estado, que dispona del mayor nmero
de representantes, podra controlar los Estados Generales y crear as, el 9 de
julio, la A samblea, que se nombrara a s misma como Asamblea Nacional
Constituyente.7
Cuando finalmente los Estados Generales se reunieron en Versalles, se
originaron grandes disputas respecto del tema de las votaciones. Por esta causa,
el 28 de mayo los miembros del Tercer Estado debieron verificar sus propias
credenciales.
El proceso finaliz el 17 de junio, cuando los miembros del Tercer Estado se
declararon como nicos integrantes de la Asamblea Nacional: sta no representara a
las clases pudientes sino al pueblo en s. La primera medida de la A samblea fue votar
la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano. Si bien invitaron a
los miembros del Primer y Segundo Estado a participar en esta asamblea, dejaron en
claro sus intenciones de proceder incluso sin dicha participacin.
En agosto de 1789, la Asamblea Nacional aboli el feudalismo, eliminando
los derechos seoriales del Segundo Estado (los nobles) y las prebendas que reciba
el Primer Estado (el clero). En cuestin de horas, los nobles, el clero, las provincias,
ciudades, pueblos y compaas perdieron sus privilegios.
La revolucin origin un masivo traspaso de poder de la Iglesia al Estado. En
1790 se elimin la autoridad de la Iglesia para imponer impuestos sobre las cosechas. Se
eliminaron tambin los privilegios del clero y se confiscaron los bienes de la Iglesia.
Bajo el antiguo rgimen, la Iglesia era el mayor terrateniente del pas. Ms
tarde se promulg una legislacin que converta al clero en empleado del Estado.
Fueron aos de dura represin para el clero, siendo comunes la prisin y masacre
de sacerdotes en toda Francia. El Concordato de 1801 entre la Asamblea y la
Iglesia finaliz este proceso, pues se establecieron normas de convivencia que se
mantuvieron vigentes hasta el 11 de diciembre de 1905, cuando la Tercera Repblica
sentenci la separacin definitiva entre la Iglesia y el Estado.
El 26 de agosto de 1789, la A samblea public la Declaracin de los Derechos
del Hombre y del Ciudadano, inspirndose en gran parte en la Declaracin de
Independencia de los Estados Unidos y estableciendo el principio de libertad,
igualdad y fraternidad. Dicha declaracin asentaba una serie de principios
adicionales a los de una constitucin con efectos legales, que trascendieron no slo
en los captulos de garantas, sino en la forma de contemplar la soberana en muchos
de los ordenamientos constitucionales contemporneos.
7
CHARTIER, Roger, Espacio pblico, crtica y desacralizacin en el siglo XVIII . Los orgenes culturales de la Revolucin
Francesa, Gedisa, Barcelona, 1995, p. 300 y ss.
261
10.3. El Federalismo de Hamilton, M adison y Jay

La Constitucin que rige a los Estados Unidos de Amrica
desde marzo de 1789 no es nicamente la ms antigua de las
constitucionesescritasy uno de lospocosdocumentospolticos
que an infunden respeto y conservan su eficacia y vitalidad
en estos tiempos, sino el mejor de dichos ordenamientos.
En ese instrumento se incorporaron por primera vez en forma visible una serie
de preceptos de convivencia social y de gobierno, mritos que se reflejaron en los
artculos que escribieron Alejandro Hamilton, Santiago Madison y Juan Jay
en tres peridicos de la ciudad de Nueva York, y que recibieron el nombre de El
Federalista desde la primera vez que se publicaron en forma de libro.8
Terminada la guerra de independencia en 1782, las trece colonias que haban
conducido la lucha en la forma ms desunida y atendiendo a sus intereses particulares,
recayeron en una condicin cercana a la anarqua. El Congreso Confederado no era
respetado, y aunque los componentes de las trece colonias no haban reasumido su
independencia ni disuelto formalmente la unin, tomaban medidas irresponsables.
A las altas esperanzas que se fincaban en la victoria y la consecucin de la
independencia haban sucedido sentimientos de desilusin, a tal grado que los
historiadores le denominan el periodo cr tico de la historia norteamericana.
Ante tal situacin, el Congreso convoc a una convencin que deba reunirse en
Filadelfia en mayo de 1787, con el nico objeto de revisar los artculos de confederacin
y presentar un dictamen sobre las modificaciones necesarias, a fin de adecuar la
constitucin federal a las exigencias del gobierno y al mantenimiento de la Unin.
Dicha convencin resolvi que no bastaba con reformar los artculos de
confederacin, sino que deba formular un proyecto de constitucin que, sin
embargo, nicamente firmaron treinta y nueve delegados de los cincuenta y cinco
que asistieron, de un nmero total de setenta y dos; y que deba superar la prueba
ms importanteI: la ratificacin por el pueblo de cada Estado.
Se desat entonces una campaa en pro y en contra de la nueva constitucin, a
travs de peridicos, papeletas, folletos, etc. En Nueva York se hizo un gran proselitismo
en contra encabezado por el gobernador de dicho estado. A l mismo tiempo, un
joven abogado de nombre Alexander Hamilton, que haba sido secretario de George
Washington, decidi escribir en el peridico una serie de artculos apoyando las ideas
que destacaban del nuevo sistema de gobierno. Obtuvo la colaboracin de James
Madison, autor del llamado Plan de Virginia, y tambin se incluy en el proyecto
John Jay, que no haba formado parte del congreso de Filadelfia.
Con una gran visin y tenacidad, los tres jvenes publicaron 77 artculos entre
octubre de 1787 y mayo de 1788.
HA MILTON, Madison y Jay, El Federalista, Mxico, Fondo de Cultura Econmica, 1982. p. 5 y ss.
262
Las Cartas de Publio (as se llamaron sus artculos) adquirieron mucha

popularidad, pero no se cree del todo que hayan podido influir en la forma de pensar
del pueblo de Nueva York. Si Nueva York dio su aprobacin al plan de Filadelfia fue
por temor a quedarse solo y aislado, sabiendo que ya diez estados lo haban aceptado.
An as, El Federalista jug un plan muy especial. Gracias a que la Constitucin se
acept, se pudo probar el gran experimento de un gobierno constitucional.
El Federalista es una interpretacin contempornea de la Constitucin
norteamericana. Sus autores presenciaron cada sesin y contaron con toda la
informacin necesaria para la tarea que emprendieron. Muchos autores y personajes
de nuestros tiempos lo siguen considerando como un valioso documento sobre la
constitucin americana. Sin embargo, El Federalista involucra aun mayores intereses
y valores generales.
Los autores eran grandes conocedores de las ideas polticas que se tenan en
ese tiempo. Conocan bien las leyes inglesas y aceptaban a Montesquieu como una
de sus mayores influencias. En sus textos tambin se podan encontrar ideas claras de
autores como Blackstone y Locke, entre otros.
El Federalista posee un carcter eminentemente serio y prctico, ya
que es una obra escrita en serio, como no existen en otros tantos ejemplos de
obras latinoamericanas, no trata de imponer un plan proyectado, ni de probar la
Constitucin mediante razonamientos indefinidos. Frente a cada problema buscar
la solucin ms conveniente, que sea til, factible y que compense a los interesados.
Los autores prefieren hablarnos de manera que se tenga en cuenta la experiencia, y
no una ideologa que contenga frases vacas.9
El Federalista no pudo haber sido una influencia para el pensamiento
constituyente de Mxico, Centroamrica o Sudamrica, ya que en el periodo en el
cual se escribieron las constituciones de estas regiones, todava no se haban hecho
traducciones del documento al espaol. Por lo tanto, El Federalista probablemente no
tuvo el menor influjo en los numerosos ensayos de organizacin.
El tiempo transcurrido entre 1789 y 1914, estuvo repleto de triunfos anunciados
por El Federalista, y es que el principio fundamental de un gobierno constitucional es
que su poder debe estar limitado. Usando la terminologa de la Europa continental,
tiene que existir un estado de derecho. Este principio, pareci ms que evidente a
los autores de El Federalista, tal vez por el concepto que ellos manejaban de Gobierno
Constitucional, pues lo que hace la Constitucin es dar competencias y facultades a
cada poder del Estado.
La nica forma que se ha encontrado hasta el momento de controlar el poder
que pudiese ejecutar el Gobierno, es que los gobernantes deriven de una eleccin por
parte de los gobernados, y que ejerzan slo por un determinado tiempo. Por ello, slo
el sistema republicano representativo ofrece proteccin a los derechos individuales.
SOTO Flores, A rmando, Estudios de derecho constitucional, Porra, Mxico, 2004, p. 58 y ss.
263
10.4. El derecho constitucional de los Estados Unidos de Amrica

A l igual que nuestra tradicin constitucional, la norteamericana prev que la
soberana de la nacin reside en el pueblo, ejercida por los ciudadanos, quienes
eligen la forma de gobierno participando en los refrendos relativos a cambios y
enmiendas a la Constitucin.
264
El pas est integrado por 50 estados autnomos en su rgimen interno. Los

principales partidos polticos son el Partido Republicano y el Partido Demcrata, los
cuales dominan la escena poltica, por lo que algunos consideran el sistema de este
pas como una democracia bipartidista. Otros partidos de menor importancia son el
Partido de la Reforma y el Partido Verde.
Es as que la estructura jurdico-poltica de Estados Unidos descansa en la
Constitucin Federal, ley suprema del pas, que es considerada como la de mayor
antigedad debido a que fue promulgada en Filadelfia en 1787, ratificada un ao
despus, y a la fecha conserva inalterado su texto original.
como ley suprema de la nacin sobre las leyes federales y los t ratados
Estados Unidos es una repblica constitucional, presidencial y federal. Su

gobierno es conocido como democracia presidencial porque hay un presidente
elegido por un periodo de 4 aos, cuyos poderes alcanzan no slo la jefatura del
Estado, sino tambin el Poder Ejecutivo y la capacidad de veto de algunas decisiones
del Poder Legislativo.
Hay tres niveles del gobierno: el nivel federal, el nivel estatal, y el nivel
local. Los lderes de estas administraciones territoriales son elegidos por los votantes
mediante por sufragio universal o designados por otros oficiales elegidos. Casi todos
los oficios se deciden por una pluralidad de votos para un candidato. Los candidatos
ganan las elecciones, no los partidos polticos, cuya influencia y organizacin es
menor que en otros pases democrticos como los de Europa.
Todos los estadounidenses tienen derecho al voto a partir de los 18 aos, sin
consideracin de raza, sexo o condicin econmica. Los lmites en el derecho de
sufragio son para quienes estn en prisin por cometer crmenes que lleven aparejada
como pena accesoria la restriccin del voto; en algunos estados, la legislacin penal y
penitenciaria restringe el derecho de voto aun a pesar de haber cumplido la condena,
y los residentes de las dependencias y del distrito federal estn representados slo por
un delegado al Congreso que no vota.
Estados Unidos es una federacin de 50 estados, ms algunas otras entidades
dependientes, con una extensin total cercana a los diez millones de kilmetros
cuadrados. Los estados se distribuyen casi totalmente en el subcontinente de A mrica
del Norte, salvo Haw aii, que geogrficamente hablando se encuentra en Oceana. La
ciudad de Washington, en el distrito de Columbia, es la sede del gobierno federal.
Esta denominacin incluye a estados libres asociados a los Estados Unidos o
a dems territorios no incorporados. No se consideran parte del pas, pero al no
tener representacin diplomtica, moneda ni defensa propias, no se trata tampoco
265
de estados independientes. Los puertorriqueos son legalmente ciudadanos

estadounidenses, pero no pueden, por ejemplo, elegir Presidente de la Repblica
mientras residan en la isla. Estados Unidos no las considera colonias, aunque as
figuran en la Carta de Descolonizacin de la Organizacin de las Naciones Unidas.
Estos territorios son:
Puerto Rico.
Islas Marianas del Norte.
Guam.
Islas Vrgenes.
Samoa A mericana.
Base de Guantnamo.
Isla Baker.
Isla How land.
Isla Jarvis.
Atoln Johnston.
Arrecife Kingman.
Islas Midway.
Isla Navassa.
Atoln Palmyra.
Isla Wake.
Por lo que hace a su sistema jurdico, se adopta el matiz jurisprudencial del
Common Law, en el que la norma jurdica emana de las decisiones judiciales a travs
de los precedentes, caracterizndose por ser cambiante, flexible, pragmtica y rpida
para satisfacer las necesidades jurdicas del momento presente.
A s tambin, junto al precedente surge en forma constante el estatuto, acta,
tratado internacional, cdigo y dems reglas escritas emitidas por el Congreso.
10.5. La federacin
Si bien la Constitucin norteamericana no emplea el trmino
federacin, resulta evidente que su estructura jurdicopoltica distribuye su poder entre el gobierno federal con
asiento en el distrito de Columbia y las cincuenta entidades
estatales independientes.
El ejercicio del gobierno federal se asienta en:
El Poder Legislativo, depositado en un Congreso bicameral compuesto por
un Senado (Senate) y una Cmara de Representantes (House of Representatives).
266
El Poder Ejecutivo, a cargo del Presidente.

El Poder Judicial, conferido a la Suprema Corte de Justicia (Supreme
Court of Justice) y a los tribunales inferiores creados por el Congreso.
De esta forma, el gobierno federal tiene competencia sobre todas las mater ias
que se le atribuyen de forma exclusiva o que se le prohben expresamente a los
estados, en tanto que stos tienen competencia sobre todas aquellas materias que
no se consagren para el mbito federal, o que deliberadamente se le nieguen al
mismo, como es el caso de la regulacin de bebidas intoxicantes o nocivas para
la salud.
A m bas c o m p eten ci as co m p lem en tan sus at ri bu c io n es co n d o s ti po s
d e p o d eres:
a)
Los inherentes: indispensables para el ejercicio de sus atribuciones, tales

como el poder para estructurar el gobierno local.
b)
Los concurrentes: aquellas reas sobre las que pueden intervenir ambas
competencias, como es el caso de la determinacin de impuestos.
10.6. El Presidente
El Presidente fusiona actividades de jefe de estado y de
gobierno, siendo el nico responsable de la conduccin del
gobierno federal. Al igual que en nuestro pas, desempea
sus funciones con ayuda de un gabinete conformado
por secretar ios de los minister ios federales, y otros
funcionarios o agencias independientes con rango de gabinete que nicamente lo
asesoran, tales como la Comisin Federal de Valores, Bolsas de Valores o la Comisin
Federal de Comunicaciones.
Los secretarios son nombrados por el Presidente con la ratificacin del Senado,
pudiendo libremente destituirlos.
267
combina competencias ejecut ivas como el nombramiento y dest it ucin
A simismo, adems de ser jefe de Estado, se le considera comandante en jefe

de las fuerzas armadas.
Adems de la figura de Presidente, existe la de Vicepresidente, que al igual
que el primero es electo por voto popular indirecto, ya que el voto de los ciudadanos
designa a quienes sern los electores y no directamente los cargos en cuestin,
existiendo la reeleccin de forma indefinida.
Cada estado en particular determina el nmero de electores que le corresponde,
el cual es igual al nmero combinado de senadores y representantes de ese Estado ante
el Congreso. Los electores se constituyen en Colegio Electoral y votan generalmente
por el candidato que recibi la mayor cantidad de votos en dicho estado, de manera
que no reparten sus sufragios, reflejando as el voto de la mayora.
El Presidente es independiente del Congreso, pues no est sujeto al control de
sus actos polticos, a excepcin la posibilidad que tiene el Legislativo de sustituirlo
mediante el desafuero por delitos graves o menores: traicin, soborno, etctera.
En caso de muerte, renuncia, destitucin o enfermedad, el Presidente ser

sucedido por el Vicepresidente, posteriormente por el Presidente de la Cmara de
Representantes o por los miembros del gabinete.
En caso de que el puesto de Vicepresidente est vacante, el Congreso
confirmar un nuevo Vicepresidente, previa nominacin del Ejecutivo federal.
268
269
10.7. El Congreso
Se estructura en dos cmaras: la de Senadores y la de
Representantes. La primera est integrada por 100 senadores,
dos por cada estado, con edad mnima de treinta aos y
electos en forma directa para un periodo de seis aos. Por su
parte, la Cmara de Representantes acta en representacin de los distritos electorales,
y se conforma por cuatrocientos treinta y cinco miembros que cuentan con una edad
mnima de veinticinco aos, electos en forma directa para un periodo de dos aos.
Ambos cargos tienen la posibilidad de reelegirse en forma indefinida.
El Congreso cuenta con competencia para legislar en materia federal, en
general, y en reas relativas al comercio internacional, tributacin federal, moneda,
servicio postal, declaracin de guerra, entre otros asuntos, de forma especfica.
Con excepcin de los tratados, toda la legislacin es adoptada por mayora
simple de las dos Cmaras del Congreso; los comits de ambas cmaras revisan los
proyectos legislativos, y en caso de divergencia nombran a un Comit de Conferencia
que elabora un nuevo proyecto conciliatorio.
Posteriormente, el Presidente aprueba o veta el proyecto para posteriormente,
en caso de haberlo aprobado, publicarlo y permitir con ello el inicio de su vigencia.
10.8. La suprema corte

Respecto al sistema judicial, la Constitucin establece en forma
limitativa y excluyente los mbitos de competencia federal.
Por ello, cada entidad ha estructurado su propia judicatura,
atendiendo a modelos de composicin y denominaciones
distintas entre s, de tal forma que Estados Unidos posee de
hecho 51 sistemas judiciales: el federal y cincuenta locales.
Tal mu ltiplicidad de estr ucturas se traduce no solamente en las d ispares
jerarquas de los jueces estatales, sino tambin en lo concer niente al derecho
procesal, rector de las mismas.
Dependiendo de la jurisdiccin de que se trate, un mismo punto de derecho
puede nor marse desde diversas mater ias jur dicas, dependiendo del estado que
lo conozca.
Esta organizacin supone conflictos de competencia que pueden complicar
la tarea jud icial; sin embargo, en la prctica representa para los litigantes la
posibilidad de recurr ir a vas jud iciales alternativas, depend iendo de los intereses
que defiendan.
El sistema judicial de Estados Unidos se encuentra integrado por tr ibunales
creados por la Constitucin y por el Congreso. Los de origen legislativo estn
encabezados por jueces de tiempo determinado que no gozan de proteccin
270
con stitucional en materia laboral. Ejemplo de ellos son las cor tes fiscales, de
bancarrota, o de comercio internacional.
Por otra parte, los de origen constitucional forman parte del Poder Judicial,
encabezado por la Corte Suprema, y se integran por jueces que desempean de forma
vitalicia su cargo mientras dure su buena conducta, sujetos a remocin slo por
proceso poltico-penal denominado impeachment. A sta categora pertenecen las
cortes de distrito, de apelacin y la Corte Suprema.
Con excepcin del distrito de Columbia y de las posesiones insulares, la
estructura de los tribunales estadounidenses es dual, ya que todos cuentan con su
propia organizacin judicial local en conexin con tribunales federales supeditados a
las instancias intermedias, tales como las cortes de apelacin o la Corte Suprema.
Los tribunales federales cuentan a su vez con tres niveles jerrquicos, que
de inferior a superior se traducen en una instancia de origen, una de apelacin o
intermedia y una de apelacin final.
Cada una de las instancias desempea una funcin claramente diferenciada.
Los tribunales de origen delimitan los hechos en un asunto determinado y deciden
la consecuencia de derecho correspondiente; los de apelacin intermedia revisan la
actuacin procesal del juez de origen y su criterio al aplicar la ley en el caso concreto,
revaluando en forma excepcional los hechos del asunto; y los de apelacin final,
adems de las atribuciones anteriores, ejercen su poder de atraccin sobre asuntos
novedosos o de naturaleza constitucional.
Corte Suprema o U.S. Supreme Cour t
El Congreso organ iz a la Cor te Suprema de acuerdo con la Ley de la Jud icatura
de 1869 en la for ma en la que hasta nuestros d as se conser va, encabezada
por un Magistrado Presidente (Chief Justice) y ocho magistrados asociado s
(a ssocia te justice), nom brados por el Presidente de lo s Estados Unidos con
aprobacin del Senado.
La Corte Suprema, adems de actuar como tribunal de origen, conoce en
apelacin final de asuntos decididos por las cortes de apelacin, tribunales estatales
de apelacin final, y excepcionalmente cortes de distrito.
De esta forma, la W r it of Cer tior ar i selecciona d iscrecionalmente los
asuntos relevantes que se sometern al conocim iento de la Corte Suprema,
utilizando como tcnica la coordinacin de las distintas opiniones de su s
magistrados al emitir sus decisiones.
En lo concerniente a la revisin judicial, que en nuestro caso equivaldra al
juicio de amparo, la Constitucin no hace referencia expresa; sin embargo, consiste
en el poder de los tribunales federales para revisar las acciones de autoridades
legislativas y ejecutivas federales o estatales, con el objeto de determinar si son o no
constitucionales. A nivel estatal, cada entidad cuenta con la misma atribucin.
271
10.9. Gobierno estatal y gobierno local

En correspondencia con el orden federal, el gobierno estatal
tambin cuenta con tres poderes: el Ejecutivo, a cargo del
gobernador del estado, electo de forma independiente al
rgano legislativo estatal; el Legislativo, conformado por
dos Cmaras, y el Judicial, que incluye generalmente tres
niveles encabezados por la Suprema Corte Estatal, Corte de Apelaciones y Corte
de Primera Instancia.
En cuanto al gobierno local, vara de Estado a Estado. Corresponde al
Congreso del Estado la divisin en condados y el establecimiento de otras ciudades
o reas urbanas incorporadas, siempre sometidas al orden jurdico local.
Cada condado debe diferenciar su organizacin administrativa dentro de las
competencias en materia de polica y salud, entre otras, contando con el apoyo
de agencias administrativas creadas especficamente por las legislaturas de los
estados que cuentan con facultades impositivas.
Las ciudades y los condados reciben fondos del tesoro federal de acuerdo
con una gua poblacional.
10.10. Unidades guber namentales especiales

Se consideran unidades especiales de gobierno las
determinadas para el distrito de Columbia y los territorios
semiautnomos de Puerto Rico, Islas Vrgenes, Samoa, Islas
Howland, Islas Midway, Isla Wake y Guam, sometidas a la
competencia legislativa y judicial del gobierno federal.
Por lo general, los habitantes poseen la ciudadana
norteamericana aunque no cuentan con representacin en el estado, excepto
Puerto Rico, que cuenta con un representante en la Cmara de Representantes.
En el caso de las reser vaciones de tribus indias, se consideran parte del
territorio federal y se encuentran bajo el control administrativo de la Oficina de
A suntos Indios del Departamento del Interior.
272
273
1.
2.
3.
274
Debatir respecto a la trascendencia poltica de la organizacin estatal y

gubernamental de los Estados Unidos en Latinoamrica y en el mundo.
Consulta en la Constitucin de Estados Unidos sus principales figuras
jurdicas y compralas con las nuestras.
Investiga en los per id icos de circulacin nacional asu ntos en los que
identifiques los rganos de gobier no norteamer icanos y aspectos de
su soberan a.
275

Ejercicio 1
Ejercicio 2
Ejercicio 3
276
Ejercicio 4
277

CARPIZO McGregor, Jorge, Estudios constitucionales, 8 edicin, Porra, Mxico, 2003.
CH A RTIER, Roger, Espacio pblico, crtica y desacralizacin en el siglo XVIII . Los
orgenes culturales de la Revolucin Francesa, Gedisa, Barcelona, 1995.
GARCA Castillo, Tonatiuh, La defensa de la constitucin. El artculo 105 y el juicio
constitucional, ASBE, Mxico, 1997.
HAMILTON, Madison y Jay, El Federalista, Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 1963.
HOBBES, Thomas, Leviatn o la materia, forma y poder de una repblica eclesistica y
JELLINEK, Teora general del Estado, De Palma, A rgentina, 1980.
KELSEN, Hans, Teora general del derecho y del Estado, Porra, Mxico, 1979.
MA RTN EZ De la Serna, Juan A ntonio, Derecho constitucional, Porra, Mxico, 1983.
MON TESQUIEU, Del espritu de las leyes, Pars, tomo I.
PECOURT Garca, Enrique, La soberana de los Estados ante la Organizacin de las
Naciones Unidas, Ediciones Santiago, Barcelona, 1962.
PREZ Serrano, Nicols, Tratado de derecho poltico, Madrid, Civitas, 1976.
REICHA RDT, Rolf E., La Revolucin Francesa y la cultura democrtica: la sangre de la
libertad, Siglo XXI, Madrid, 2002.
SNCHEZ Bringas, Enrique, Derecho constitucional, Porra, Mxico, 1993.
Santiago, 1963.
VOVELLE, Michel, Introduccin a la historia de la Revolucin Francesa, Editorial
Crtica, Barcelona, 2000.
Legislacin
278

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Captulo 1

1.1. El estado como comunidad poltico-social y su evolucin

El modelo de Estado al que aspiraba Rousseau es aqul en el que el

Ese poder supremo no es otra cosa que la soberana sinnimo

Respecto de la soberana, la doctrina ha expuesto dosconceptos fundamentales:

Producto de los movimientos revolucionarios principalmente el ingls en el

1.2. El Est ado como entidad jurdica y sus funciones

JELLINEK, George, op. cit., p. 314.

Por ello, resulta indispensable destacar la im portancia del derecho como

Es indiscut ible que la proteccin y conservacin de los int ereses humanos

En consecuencia, notars que el Estado surge como una ficcin o invento

Si bien, en el campo de las reglas de conducta existen

Regulan conductas externas, no contempla los

Conviene precisar que estas caractersticas no son exclusivas de las normas

Parecera que slo los ciudadanos se someten al cumplimiento de la norma,

Con la informacin que hasta ahora hemos comentado podemos concluir

ACOSTA, Romero Miguel, Derecho administrativo, Porra, Mxico, 1990, p. 43.

A hora bien, de la definicin jurdica de Estado moderno

Mas no debemos confundir el trmino con el de sociedad, ya que ste es

JELLINEK, George, op. cit., p. 379.

GONZLEZ Ur ibe, Hctor, Teora poltica, Porra, Mxico, 1980, p. 86.

La extensin territorial del Estado mexicano se conforma no slo por el suelo,

Gracias al principio de soberana territorial

El territorio tiene una doble funcin:

Art culo 1 Constit ucional

Gobierno o poder poltico

al qu e el pueblo se encu entra sujeto producto de la soberana nacio nal, d e la

desechos que ante su incumplimiento prev la

de transf erencia cuando se selecciona con el

En consecuencia se crea el estado de derecho cuando toda accin social

Nadie se encuentra por encima de la ley y todos estn sometidos a sta.

Funciones del Estado

Siguiendo el pensamiento de Montesquieu todo Estado jurdicamente

Con el fin de lograr el bien comn, la interpretacin y aplicacin del inters

Poderes del Estado

Funcin legislat iva

FRAGA, Gabino, op. cit., p. 13.

Y se desarrolla primordialmente en dos momentos:

Ident ificacin. La norma se aplica a travs de un procedimiento judicial al

Naturaleza del acto

Otras corrientes sealan que la funcin administrativa se realiza a travs de dos

En resumen, como lo hemos expuesto, cada rgano realiza

Actos adm inist rativos, a travs del nombramiento de su personal, designacin

Act os legislativ os con la expedicin de reglamentos y disposiciones similares

Actos legislativos a travs de la emisin de reglamentos de carcter interno al

1.3. El estado como entidad econmica y su funcin social

reas prioritarias requieren de instrumentos tales como: el Plan Nacional de

FRAGA, Gabino, Derecho administrativo, Porra, Mxico, 1993, p. 237.

De la lectura del peridico identifica cada uno de los elementos

Respuest as a los ejercicios

Respuest as a la autoevalu acin

Elementos del Estado

Bibliografa con su lt ada

2.1. Concepto de derecho

Para lograr su funcin de regular la vida social, se vale de la norma entendida

CAPTULO2. INTRODUCCIN AL ESTUDIODEL DERECHO

En la prctica se dice que si tienes el derecho de hacer o no hacer determinada

A fin de lograr u n concepto ms amplio que nos perm ita analizar su s

Se integra por normas o reglas de conducta emanadas de los hechos

Se conforma por normas jurdicas y no por reglas de conducta como las

Heternom as. Son creadas por un rgano diferente al destinatario. El

CAPTULO2. INTRODUCCIN AL ESTUDIODEL DERECHO

La normas cuentan con lmites en cuanto a su tiempo de aplicacin, ya

El derecho, con su sola aparicin y presencia en la