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Poder Judicirio

Justia do Trabalho
Tribunal Superior do Trabalho

A C R D O
(4. Turma)
GMMAC/cr5/rsb/eo/ac
RECURSO
DE
REVISTA
DA
PRIMEIRA
RECLAMADA.
APELO
INTERPOSTO
NA
VIGNCIA DA LEI N. 13.015/2014.
MULTA DO ART 9. DA LEI N.o 7.238/84.
AVISO PRVIO. PROJEO APS DATABASE. Quanto indenizao adicional
prevista no art. 9. da Lei n.o
7.238/84, concedido o aviso prvio no
trintdio anterior, mas efetivada a
extino do contrato de trabalho aps
a data-base em razo da projeo do
aviso prvio indenizado, no devida
a indenizao adicional prevista.
Recurso
de
Revista
parcialmente
conhecido e provido.
RECURSO DE
REVISTA ADESIVO DO RECLAMANTE. APELO
INTERPOSTO SOB A GIDE DA LEI N.
13.015/2014. INDENIZAO POR DANO
MORAL. PRIVAO DE LAZER. EXCESSO DE
TRABALHO. AUSNCIA DE COMPROVAO DA
CONDUTA ILCITA DO EMPREGADOR QUE
IMPLICASSE O DEVER DE INDENIZAR O
OBREIRO PARA ALM DA ESFERA PURAMENTE
PATRIMONIAL. O dano existencial
espcie de dano imaterial, e ocorre
quando
o
trabalhador
sofre
dano/limitaes em relao sua vida
fora do ambiente de trabalho, em
razo de condutas ilcitas praticadas
pelo empregador, impossibilitando-o
de estabelecer a prtica de um
conjunto de atividades culturais,
sociais,
recreativas,
esportivas,
afetivas, familiares, etc., ou de
desenvolver seus projetos de vida nos
mbitos
profissional,
social
e
pessoal. Mas no qualquer conduta
isolada e de curta durao, por parte
do
empregador,
que
pode
ser
considerada como um dano existencial.
Para isso, a conduta deve perdurar no
tempo, sendo capaz de alterar o
objetivo de vida do trabalhador,
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PROCESSO N TST-RR-434-37.2014.5.09.0126

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Justia do Trabalho
Tribunal Superior do Trabalho

PROCESSO N TST-RR-434-37.2014.5.09.0126
trazendo prejuzo sua dignidade
humana ou sua personalidade, no
mbito de suas relaes sociais. No
caso, no ficou comprovada a conduta
ilcita por parte da empresa que
implicasse o dever de indenizar o
Obreiro para alm da esfera puramente
patrimonial. Assim, no preenchidos
os
requisitos
necessrios

responsabilidade civil do empregador,


no caso os elementos caracterizadores
do prejuzo moral, no h de se falar
em indenizao por dano moral. Nesse
sentido, precedente desta 4. Turma.
Recurso de Revista conhecido, no
particular, e no provido.

Recurso

de

Vistos, relatados e discutidos estes autos de


Revista n. TST-RR-434-37.2014.5.09.0126, em que so

Recorrentes ARM TELECOMUNICAES E SERVIOS DE ENGENHARIA S.A. e


LINDIOMAR SANTIN e Recorrida OI S.A.
R E L A T R I O
Contra a deciso do Tribunal Regional do Trabalho
da 9. Regio, que deu parcial provimento ao seu Recurso Ordinrio
(a fls. 488-e), a primeira Reclamada interpe o presente Recurso de
Revista, postulando a reforma do julgado quanto Multa do art.
9.da Lei n. 7.238/84 e ao adicional de periculosidade.
Admitido o Apelo (a fls. 508/511-e), foram
ofertadas contrarrazes (a fls. 513/517) e Recurso de Revista
Adesivo pelo Reclamante (518/528-e), sendo dispensada a remessa dos
autos ao Ministrio Pblico do Trabalho, nos termos do art. 83,
2., II, do RITST.
Observe-se que as menes porventura feitas ao CPC
referem-se quele de 1973, vigente poca da interposio do Apelo.
o relatrio.
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PROCESSO N TST-RR-434-37.2014.5.09.0126
V O T O
RECURSO DE REVISTA DA PRIMEIRA RECLAMADA
Preenchidos
os
requisitos
gerais
admissibilidade, passo anlise dos pressupostos intrnsecos.

de

CONHECIMENTO
MULTA DO ART 9. DA LEI N.o 7.238/84 AVISO PRVIO
- PROJEO APS DATA-BASE
O Regional manteve a sentena, no particular, in
verbis:
INDENIZAO ADICIONAL
Decidiu o MM. Juzo a quo (a fls. 332/333):
Afirma o autor que foi despedido sem justa causa em
15.05.2013, ou seja, no trintdio antecedente data-base da
categoria. Postula o pagamento da indenizao prevista no art.
9o. da Lei 7238/84.
No houve contestao ao pedido pela primeira r. A
segunda r, em resposta, a fls. 104/105, apenas se reportou
defesa da primeira r. Argumenta a segunda r que no pode
responder por verbas decorrentes de instrumentos firmados
entre a primeira r e a entidade sindical.
Pois bem. Observa-se que restou incontroverso que o
autor foi despedido em 15.05.2013, o que tambm consta do
TRCT a fls. 283. Por outro lado, conforme se infere do ACT a
fls. 184, a data base era em 01 de junho, do que decorre que o
pedido merece procedncia.
Defere-se o pedido e condena-se a primeira r ao
pagamento, ao autor, da indenizao prevista no art. 9. Da Lei
7238/84, no importe igual ao valor do ltimo salrio base/ms
devido ao autor, qual seja, R$ 1.062,75 (conforme clusula 3.
ACT 2013/2014, a fls. 72, para a funo de cabista B ou
II).
Importante invocar a aplicao, no caso, do disposto na S.
3142 do C. TST, ou seja, o deferimento, em item retro, das
diferenas das verbas rescisrias no elide o pagamento da
indenizao deferida neste tpico.
ACOLHE-SE.
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PROCESSO N TST-RR-434-37.2014.5.09.0126
Argumenta a r que a resciso contratual ocorreu em 15/06/2013, 14
dias aps a data-base da categoria, portanto. Assim, requer a excluso da
indenizao adicional da Lei n. 6.708/79.
Sem razo.
Dispe o art. 9. da Lei n. 7.238/84 que o empregado dispensado,
sem justa causa, no perodo de 30 (trinta) dias que antecede a data de sua
correo salarial, ter direito indenizao adicional equivalente a um
salrio mensal, seja ele optante ou no pelo Fundo de Garantia do Tempo
de Servio - FGTS.
O TRCT trazido aos autos evidencia que, ao contrrio do alegado em
recurso, a resciso contratual ocorreu em 15/05/2013 (fl. 18).
Por sua vez, o ACT 2013/2014, em sua clusula terceira, fixa a data
base da categoria, dela constando que as acordantes ajustam que os pisos
salariais dos trabalhadores, conforme previstos no ACT 2013-2014, sero
reajustados em 6,95%, a partir de 01/09/13 (fl. 72).
Verifica-se, ento, que o autor foi dispensado nos 30 dias anteriores
correo salarial, razo pela qual faz jus cominao postulada.
Mantenho. (Grifos acrescidos.)
A

Recorrente

sustenta

que

Reclamante

no

preencheu os requisitos para a percepo do adicional, pois no foi


dispensada no trintdio que antecede a data-base da categoria,
considerando-se a projeo do aviso prvio indenizado. Aponta
contrariedade s Smulas n.os 182 e 314 do TST.
Ao exame.
Entendo preenchidos os requisitos da atual redao
do art. 896, 1.-A, da CLT, no tpico.
Conforme dispe a Smula n. 314 do TST, devida
a indenizao adicional quando a resciso contratual ocorrer no
perodo de trinta dias que antecede a data-base da categoria do
Empregado. Conjugando tal posicionamento com o disposto na Smula
n. 182 do TST, verifica-se que "o tempo do aviso prvio, mesmo
indenizado, conta-se para efeito da indenizao adicional prevista
no art. 9. da Lei n. 6.708, de 30/10/1979".
Pois bem, in casu, verifica-se que a dispensa do
Reclamante se deu em 15 de maio, portanto, no trintdio anterior
data-base (1. de junho, conforme previso da clusula segunda do
ACT 2013/2014). Todavia, em razo da projeo do aviso prvio, mesmo
indenizado (Smula n. 182), o contrato de trabalho foi efetivamente
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PROCESSO N TST-RR-434-37.2014.5.09.0126
extinto em 15 de junho, data esta posterior data-base da categoria
profissional.
Logo,
constata-se
que
a
efetiva
resciso
contratual operou-se quando j ultrapassada a data-base da categoria
profissional do Autor (1. de junho), no fazendo jus o Reclamante
indenizao propugnada.
Nessa linha, os seguintes precedentes desta Corte:
2.
INDENIZAO
ADICIONAL.
AVISO
PRVIO
INDENIZADO. SMULAS 182 E 314 DO TST. Esta Corte consagrou o
entendimento de que o tempo do aviso prvio indenizado ser contado para
efeito de pagamento da indenizao adicional (Smulas 182 e 314 do TST).
Assim, ocorrida a dispensa do Reclamante em 24/05/2000, com a projeo
do aviso prvio, tem-se que extinto o contrato de trabalho em 24/06/2000.
Desse modo, ocorrendo a data-base em 01/06/2000 e considerando a
projeo do aviso prvio, patente que a resciso do contrato de trabalho foi
posterior data-base da categoria profissional, no fazendo o Reclamante
jus indenizao adicional. Est, pois, o acrdo regional, em que julgado
improcedente o pleito de pagamento da indenizao adicional, em
conformidade com a iterativa, notria e atual jurisprudncia desta Corte,
consubstanciada nas Smulas 182 e 314 do TST, no havendo falar em
dissenso jurisprudencial, ante os bices do artigo 896, 4., da CLT e da
Smula 333/TST. Recurso de revista no conhecido. (Processo: RR 4900-44.2001.5.02.0023, Relator: Ministro Douglas Alencar Rodrigues, 7.
Turma, Data de Publicao: DEJT 29/8/2014.)
RECURSO DE REVISTA. INDENIZAO ADICIONAL.
ARTIGO 9. DA LEI N. 7.238/84. AVISO PRVIO. PROJEO.
SMULAS 182 E 314 DO TST. Quanto aos efeitos do aviso prvio para
fins de pagamento da indenizao adicional, esta Corte consagrou
entendimento no sentido de que o tempo do aviso prvio, mesmo
indenizado, conta-se para efeito da indenizao adicional do art. 9. da Lei
n. 6708/79 (Smula n. 182). De tal forma, se a resciso contratual
somente se efetivou, considerando-se o cmputo do perodo do aviso
prvio, ainda que indenizado, aps a data-base da categoria profissional,
no h de se falar em direito referida indenizao, que somente devida
quando a resciso contratual ocorre no perodo de trinta dias que antecede
data-base relativa ao reajuste salarial da categoria (Smula 314 do TST).
Recurso de revista no conhecido. (Processo: RR - 14810078.2008.5.15.0128, Relator: Ministro Aloysio Corra da Veiga, 6. Turma,
Data de Publicao: DEJT 6/7/2012.)

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PROCESSO N TST-RR-434-37.2014.5.09.0126
INDENIZAO ADICIONAL - AVISO PRVIO INDENIZADO
COM PROJEO APS A DATA BASE -AVISO PRVIO.
INDENIZAO COMPENSATRIA. LEI N. 6.708, DE 30.10.1979. O
tempo do aviso prvio, mesmo indenizado, conta-se para efeito da
indenizao adicional prevista no art. 9. da Lei n. 6.708, de 30.10.1979.(Smula 182 do TST). -INDENIZAO ADICIONAL. VERBAS
RESCISRIAS. SALRIO CORRIGIDO. Se ocorrer a resciso contratual
no perodo de 30 (trinta) dias que antecede data-base, observado a Smula
n. 182 do TST, o pagamento das verbas rescisrias com o salrio j
corrigido no afasta o direito indenizao adicional prevista nas Leis
6.708, de 30.10.1979 e 7.238, de 28.10.1984.- (Smula 314) do TST.
Recurso de revista no conhecido. (Processo: RR - 8270045.2001.5.02.0025, Relator: Ministro Renato de Lacerda Paiva, 2. Turma,
Data de Publicao: DEJT 4/5/2012.)
RECURSO DE REVISTA. INDENIZAO ADICIONAL
PREVISTA NA LEI N. 7.238/84. O quadro ftico delineado no acrdo
regional revela que, com a projeo do aviso prvio indenizado, a ruptura
contratual ocorreu em perodo posterior data-base da categoria
profissional a que pertence a Reclamante. Assim, nos termos das Smulas
n.s 314 e 182, ambas do TST, no devida a indenizao adicional das
Leis n.s 6.708/1979 e 7.238/1984, tal como decidiu a Corte -a quo-.
(Processo: RR - 116800-52.2007.5.04.0383, Relator: Ministro Pedro Paulo
Manus, 7. Turma, Data de Publicao: DEJT 9/3/2012.)
2. INDENIZAO ADICIONAL. AVISO PRVIO. PROJEO
APS DATA-BASE. INDEVIDA. ART. 9. DA LEI 7.238/84. Concedido
o aviso prvio no trintdio anterior, mas efetivada a extino do contrato de
trabalho aps a data-base em razo da projeo do aviso prvio indenizado
(OJ 82/SBDI-1), no devida a indenizao adicional prevista no art. 9. da
Lei 7.238/84. Recurso de revista conhecido e provido, neste aspecto.
(Processo: ARR - 2922-21.2010.5.08.0000, Relator: Ministro Mauricio
Godinho Delgado, 6. Turma, Data de Publicao: DEJT 24/2/2012.)
Ante o exposto, conheo do Recurso de Revista, por
contrariedade Smula n. 182 desta Corte Superior.
ADICIONAL DE PERICULOSIDADE BASE DE CLCULO
TRABALHO EM REDES DE TELEFONIA EXPOSIO A RISCO EQUIVALENTE AO DO
SISTEMA ELTRICO DE POTNCIA
Quanto
ao
tema
em
questo
foram
atendidas
satisfatoriamente as exigncias do 1.-A do art. 896 da CLT.
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PROCESSO N TST-RR-434-37.2014.5.09.0126
Insiste a Reclamada que logrou demonstrar violao
do art. 193 da CLT e contrariedade Smula n. 191 do TST.
A tese defendida , em sntese, a de que o
adicional de periculosidade no pode ser calculado sobre o total das
parcelas de natureza salarial devidas ao Reclamante, porque ele,
reconhecidamente, no pertence categoria dos eletricitrios.
Sustenta, ainda, que, com o advento da Lei n.
12.740, publicada em 10/12/2012, houve revogao expressa da Lei n.
7.369/85, de modo que no mais subsiste a base de clculo
diferenciada para os eletricitrios, devendo ser aplicada, a partir
da vigncia da referida lei, a regra geral disposta no 1. do
artigo 193 da CLT.
Eis o trecho do acrdo impugnado que constitui o
objeto da insurgncia constante do Recurso de Revista:
[...]
incontroverso nos autos que o Reclamante percebia o adicional de
periculosidade (a fls. 271/272). O litgio, portanto, no se concentra na
questo relativa existncia da periculosidade no mbito de trabalho, visto
que o pagamento do adicional correspondente permite presum-la, mas sim
na base de clculo que at a entrada em vigor da Lei n. 12.740/2012 era
composta pela integralidade da remunerao.
Tal ilao est consonncia com o disposto na a OJ 347 do SDI-I do
TST, que estendeu a todos os empregados que, nos exerccios de suas
funes, tm contato com o sistema eltrico de potncia, o adicional
previsto na lei especfica, inclusive quanto base de clculo ( devido o
adicional de periculosidade aos empregados cabistas, instaladores e
reparadores de linhas e aparelhos de empresas de telefonia, desde que, no
exerccio de suas funes, fiquem expostos a condies de risco equivalente
ao do trabalho exercido em contato com sistema eltrico de potncia). No
subsiste, portanto, qualquer argumento no sentido de que a deciso violaria
a Smula n. 191 do TST.
O autor, como cabista, equipara-se ao eletricitrio, vez que
constantemente sujeito condies de risco equivalente ao sistema eltrico
de potncia.
A Lei 7.369/85 foi revogada pela Lei 12.740/2012, publicada em 10
de dezembro de 2012, que passou a prever o adicional de periculosidade
para os eletricitrios por intermdio de previso no inciso I do art. 193 da
CLT.
[...]
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E, apenas para melhor esclarecer o caso, registro
que, conforme emerge do acrdo, o Reclamante trabalhava em redes
telefnicas, na funo de cabista.
Delineado esse cenrio, verifico, de plano, que a
deciso se apresenta em perfeita conformidade com a jurisprudncia
iterativa deste TST.
Com efeito, desde a edio da OJ n. 347 da SBDI-1
desta Corte no pairam mais dvidas acerca de que o direito ao
adicional de periculosidade, decorrente da exposio aos riscos
oriundos do denominado sistema eltrico de potncia, extensvel
aos trabalhadores de empresas
condies que assim justifiquem:

de

telefonia

quando

presentes

OJ-SDI1-347. ADICIONAL DE PERICULOSIDADE. SISTEMA


ELTRICO DE POTNCIA. LEI N. 7.369, DE 20.09.1985,
REGULAMENTADA PELO DECRETO N. 93.412, DE 14.10.1986.
EXTENSO DO DIREITO AOS CABISTAS, INSTALADORES E
REPARADORES DE LINHAS E APARELHOS EM EMPRESA DE
TELEFONIA. devido o adicional de periculosidade aos empregados
cabistas, instaladores e reparadores de linhas e aparelhos de empresas de
telefonia, desde que, no exerccio de suas funes, fiquem expostos a
condies de risco equivalente ao do trabalho exercido em contato com
sistema eltrico de potncia.
Note-se que, no caso, conforme consta do acrdo
regional, no h discusso sobre o direito percepo do adicional,
que j era regularmente pago.
Em virtude da identidade de causas (que, no mbito
jurdico, deve sempre gerar a identidade de efeitos), firmou-se
neste Tribunal, tambm, o entendimento de que, na hiptese de
incidncia do verbete em questo, a base de clculo do adicional
dever igualmente ser aquela prevista para os eletricitrios, na
parte final da Smula n. 191 do TST, qual seja, a totalidade das
parcelas de natureza salarial.
Nesse sentido, cito os seguintes precedentes da
SBDI-1:

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fls.9

PROCESSO N TST-RR-434-37.2014.5.09.0126
AGRAVO INTERPOSTO PELA EMPRESA CONTRA DECISO
MONOCRTICA DE PRESIDENTE DE TURMA QUE NEGA
SEGUIMENTO A RECURSO DE EMBARGOS. ADICIONAL DE
PERICULOSIDADE. BASE DE CLCULO. FIXAO POR NORMA
COLETIVA.
DIVERGNCIA
JURISPRUDENCIAL
E
CONTRARIEDADE SMULA 191 DO TST. NO CONFIGURADOS.
[...] Assegurado ao empregado, instalador de empresa de telefonia, o direito
ao adicional de periculosidade quando exposto a risco equivalente ao do
trabalho exercido em contato com sistema eltrico de potncia, fato que no
se discute no recurso em apreo, e, considerando o entendimento uniforme
deste Tribunal, no sentido de determinar o clculo do adicional de
periculosidade dos eletricitrios sobre a totalidade das parcelas de natureza
salarial (Smula 191, segunda parte, do TST e Orientao Jurisprudencial
279 da SbDI-1), bem como afastada a possibilidade de a norma coletiva
reduzir a base de clculo do adicional de periculosidade, entende-se que
deve ser mantido o despacho agravado e confirmado o acrdo turmrio,
que determinou a incidncia do adicional de periculosidade razo de 30%
sobre a totalidade das verbas de natureza salarial, no se havendo falar de
contrariedade Smula 191 do TST. Agravo desprovido.[...] (AgR-E-EDRR - 956-35.2010.5.09.0084, Relator: Ministro Augusto Csar Leite de
Carvalho, Data de Julgamento: 5/6/2014, Subseo I Especializada em
Dissdios Individuais, Data de Publicao: DEJT 13/6/2014.)
AGRAVO REGIMENTAL EM RECURSO DE EMBARGOS ADICIONAL DE PERICULOSIDADE - INSTALADORES DE LINHA
TELEFNICA
SMULA
N.
191
E
ORIENTAES
JURISPRUDENCIAIS N.S 324 E 347 - ARESTO INESPECFICO. [...]
Tem-se que, uma vez equiparados os instaladores de linhas telefnicas aos
eletricitrios, no se h de falar em contrariedade aos termos da Smula n.
191 desta Corte, porque a deciso se coaduna com a parte final desta.
Agravo regimental desprovido. (AgR-E-ED-RR - 380130006.2009.5.09.0006, Relator: Ministro Luiz Philippe Vieira de Mello Filho,
Data de Julgamento: 21/11/2013, Subseo I Especializada em Dissdios
Individuais, Data de Publicao: DEJT 29/11/2013.)
RECURSO
DE
EMBARGOS
INTERPOSTO
PELO
RECLAMANTE. EMBARGOS DE DECLARAO EM RECURSO DE
REVISTA.
BASE
DE
CLCULO
DO
ADICIONAL DE
PERICULOSIDADE. CABISTA. O empregado cabista de empresa de
telefonia se equipara ao empregado que trabalha no setor de energia
eltrica, para fins de percebimento do adicional de periculosidade, de modo
que lhe deve ser conferido o mesmo tratamento em relao base de
clculo do adicional de periculosidade, a qual deve incidir sobre a
totalidade das verbas de natureza salarial. Aplicao analgica da diretriz
da segunda parte da Smula n. 191 e da Orientao Jurisprudencial n. 279
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fls.10

PROCESSO N TST-RR-434-37.2014.5.09.0126
da SDI-1. Recurso de embargos conhecido e provido. (E-ED-RR - 4150035.2009.5.09.0655, Relatora: Ministra Dora Maria da Costa, Data de
Julgamento: 24/10/2013, Subseo I Especializada em Dissdios
Individuais, Data de Publicao: DEJT 30/10/2013.)
RECURSO DE EMBARGOS - REGNCIA PELA LEI N.
11.496/2007 - ADICIONAL DE PERICULOSIDADE - BASE DE
CLCULO - ELETRICITRIOS. D-se provimento aos embargos quando
demonstrada a m aplicao da Smula n. 191 do TST. A Turma, ao
reconhecer o direito do empregado cabista percepo do adicional de
periculosidade destinado aos eletricitrios, deveria ter observado a
legislao dos eletricitrios quanto ao clculo da parcela, sendo
desnecessrio determinar o retorno dos autos ao Tribunal Regional para o
exame da base de clculo da parcela. Sendo assim, a Turma aplicou mal a
primeira parte da Smula n. 191 do TST, sob o fundamento de que a Corte
regional afirmou que o Reclamante no era eletricitrio, pois ela prpria j
havia reconhecido a extenso do direito previsto para a categoria dos
eletricitrios queles empregados do setor de telefonia expostos
periculosidade, caso do Reclamante. Recurso de embargos conhecido e
provido. (E-ED-RR-49400-66.2004.5.04.0014, Ministro: Luiz Philippe
Vieira de Mello Filho, SBDI-1, Data de Publicao: DEJT 15/2/2013.)
Fixado o entendimento de que a base de clculo do
adicional de periculosidade dos cabistas corresponde totalidade
das parcelas de natureza salarial, deve ser analisado o pedido de
limitao da condenao ao advento da Lei n. 12.740/2012.
A Lei n. 12.740, de 8/12/2012, teve por objeto a
alterao do art. 193 da Consolidao das Leis do Trabalho CLT,
aprovada pelo Decreto-Lei n. 5.452, de 1. de maio de 1943, a fim
de redefinir os critrios para caracterizao das atividades ou
operaes perigosas, e revoga a Lei n. 7.369, de 20 de setembro de
1985. A publicao ocorreu em 10/12/2012, data de sua entrada em
vigor.
Aps a edio da Lei n. 12.740/2012, o art. 193
da CLT passou a ter seguinte redao:
Art. 193. So consideradas atividades ou operaes perigosas, na
forma da regulamentao aprovada pelo Ministrio do Trabalho e Emprego,
aquelas que, por sua natureza ou mtodos de trabalho, impliquem risco
acentuado em virtude de exposio permanente do trabalhador a:
I - inflamveis, explosivos ou energia eltrica
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II - roubos ou outras espcies de violncia fsica nas atividades
profissionais de segurana pessoal ou patrimonial
1. - O trabalho em condies de periculosidade assegura ao
empregado um adicional de 30% (trinta por cento) sobre o salrio sem
os acrscimos resultantes de gratificaes, prmios ou participaes nos
lucros da empresa.
2. - O empregado poder optar pelo adicional de insalubridade que
porventura lhe seja devido.
3. Sero descontados ou compensados do adicional outros da
mesma natureza eventualmente j concedidos ao vigilante por meio de
acordo coletivo. (Grifou-se.)
Diante desse contexto, surgiram questionamentos
acerca de qual seria a base de clculo do adicional de
periculosidade aos eletricitrios e equiparados (OJ n. 347, da SBDI1 do TST) aps a entrada em vigor da referida lei.
Todavia, firmou-se nesta Corte o entendimento de
que a base de clculo do adicional de periculosidade prevista na Lei
n. 12.740/2012 somente tem aplicao aos trabalhadores contratados
aps a sua entrada em vigor.
Nesse sentido, tm-se os seguintes precedentes:
RECURSO DE REVISTA. ADICIONAL DE PERICULOSIDADE.
ELETRICITRIOS. BASE DE CLCULO. FLEXIBILIZAO POR
NORMA COLETIVA. IMPOSSIBILIDADE. A Constituio de 1988
arrolou como direito dos trabalhadores a reduo dos riscos inerentes ao
trabalho, por meio de normas de sade, higiene e segurana (art. 7.,
XXII), enfatizando, em outros dispositivos que se harmonizam
organicamente, a seguridade social como um conjunto integrado de aes
de iniciativa dos Poderes Pblicos e da sociedade, destinadas a assegurar os
direitos relativos sade... (art. 194, caput), a colocao da sade como
direito de todos e dever do Estado, garantido mediante polticas sociais e
econmicas que visem reduo do risco de doena e de outros agravos...
(art. 196), qualificando como de relevncia pblica as aes e servios de
sade... (art. 197) e informando competir ao Sistema nico de Sade
executar as aes de vigilncia sanitria e epidemiolgica, bem como as de
sade do trabalhador (art. 200, II). Disso se infere que as normas relativas
sade so de ordem pblica, porquanto regulam um servio pblico
essencial, como enfatizado no art. 197 da CF, contexto no qual se insere o
exerccio de qualquer atividade profissional que provoca riscos. O 1. do
art. 193 da CLT dispe que o labor em condies de periculosidade
assegura ao empregado um adicional de 30% (trinta por cento) sobre o
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salrio. Do mesmo modo, o art. 1. da Lei 7.369/85 instituiu a remunerao
adicional de 30% sobre o salrio contratual para quem exerce atividade no
setor de energia eltrica em condies de periculosidade. Ou seja: a
legislao pertinente afirma que quem permanecer habitualmente em rea
de risco perceber o adicional sobre o salrio da jornada de trabalho
integral. Assim, decorrendo o adicional de periculosidade de medida de
sade e segurana do trabalho, garantido por norma de ordem pblica (art.
193, 1., da CLT e 7., XXII e XXIII, da CF), o direito ao seu pagamento
torna-se absolutamente indisponvel, no podendo ser flexibilizado por
negociao coletiva, porquanto o seu carter imperativo restringe o campo
de atuao da vontade das partes. Tais parcelas so aquelas imantadas por
uma tutela de interesse pblico, por constiturem um patamar civilizatrio
mnimo que a sociedade democrtica no concebe ver reduzido em
qualquer segmento econmico- profissional, sob pena de se afrontarem a
prpria dignidade da pessoa humana e a valorizao mnima defervel ao
trabalho (art. 1., III e 170, caput, da CF/88). Agregue-se que a
jurisprudncia tambm tem considerado que a reduo da base de clculo
realizada pela recente Lei n. 12.740, de 2012, somente se aplica aos novos
contratos, em face do princpio da irredutibilidade salarial, de matriz
constitucional (art. 7., VI, da CF). Recurso de revista conhecido e
provido. (RR-2157-76.2013.5.03.0067, Relator: Ministro Mauricio
Godinho Delgado, 3. Turma, DEJT 13/3/2015.)
EMBARGOS INTERPOSTOS LUZ DA LEI N. 11.496/2007.
ADICIONAL DE PERICULOSIDADE. BASE DE CLCULO.
REDUO. NORMA COLETIVA. VALIDADE. CONTRATO DE
TRABALHO FIRMADO SOB A GIDE DA LEI N. 7.369/1985. 1. De
acordo com jurisprudncia unssona da SbDI-1 do TST, o empregado
eletricitrio, admitido sob a gide da Lei n. 7.369/1985, faz jus ao
pagamento de adicional de periculosidade calculado sobre todas as parcelas
de natureza salarial, e no apenas sobre o salrio-base. 2. As disposies da
Lei n. 12.740/2012, no tocante alterao da base de clculo do adicional
de periculosidade assegurado aos eletricitrios, aplicam-se apenas aos
contratos de trabalho celebrados aps o incio de sua vigncia. Precedentes.
3. Embargos de que se conhece, por divergncia jurisprudencial, e a que se
nega provimento. (E-ED-RR-1137-54.2011.5.03.0153, Relator: Ministro
Joo Oreste Dalazen, SBDI-1, DEJT 20/2/2015.)
RECURSO DE REVISTA. ADICIONAL DE PERICULOSIDADE.
BASE
DE
CLCULO.
ELETRICITRIO.
EMPREGADO
CONTRATADO SOB A GIDE DA LEI 7.369/85. O advento da Lei
12.740/2012, mediante a qual foi alterado o artigo 193 da CLT, no tem o
condo de modificar a situao ftico-jurdica j consolidada, uma vez que
no alcana direito adquirido pelo empregado eletricitrio quanto base de
clculo do adicional de periculosidade sobre as parcelas de natureza
salarial, nos termos dos arts. 5., XXXVI, da CF e 6. da LINDB. Prevalece,
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assim, o entendimento jurisprudencial pacfico desta Corte uniformizadora,
consubstanciado na Smula 191 e na Orientao Jurisprudencial 279 da
SBDI-1. Precedentes. Recurso de revista conhecido e provido. (RR-8085.2012.5.01.0067, Relator: Ministro Douglas Alencar Rodrigues, 7.
Turma, DEJT 6/2/2015.)
RECURSO DE REVISTA DO SINDICATO AUTOR.
ADICIONAL DE PERICULOSIDADE. ELETRICIRIO. BASE DE
CLCULO. EDIO DA LEI 12.740/2012. EFEITOS. A alterao
promovida pela Lei n. 12.740/2012 no alcana os contratos de trabalho
iniciados antes de sua vigncia, devendo ser respeitada a permanncia da
base de clculo para o pagamento do adicional de periculosidade, nos
moldes da Lei n. 7.369/85 e do entendimento traado na Orientao
Jurisprudencial 279 da SBDI-1 e na parte final da Smula 191 do TST.
Precedentes. Recurso de revista conhecido e provido. (ARR-16050056.2009.5.03.0021, Relator: Ministro Emmanoel Pereira, 5. Turma, DEJT
5/12/2014.)
Conclui-se, pois, que a deciso regional est em
perfeita conformidade com a jurisprudncia pacfica deste TST, o que
impede o processamento da Revista, por incidncia dos bices
previstos no art. 896, 7., da CLT e na Smula n. 333 do TST.
Em sntese e pelo exposto, no conheo do Recurso
de Revista.
MRITO
MULTA DO ART 9. DA LEI N.o 7.238/84 AVISO PRVIO
- PROJEO APS DATA-BASE
Conhecido o Recurso de Revista por contrariedade
Smula n. 182 desta Corte Superior, consequncia lgica o seu
provimento para, reconhecendo que a dispensa da Reclamante somente
se efetivou aps a data-base da categoria, reformar o acrdo
regional, excluindo da condenao o pagamento da indenizao
adicional.
RECURSO DE REVISTA ADESIVO DA RECLAMANTE

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Preenchidos
os
requisitos
gerais
admissibilidade, passo anlise dos pressupostos intrnsecos.

de

CONHECIMENTO
INDENIZAO POR DANO MORAL - PRIVAO DE LAZER
EXCESSO DE TRABALHO
Para indeferir a pretenso em tela, o Regional se
valeu dos seguintes fundamentos, a fls. 486-e:
[...]
Embora tenha sido comprovado, nos autos, o labor extraordinrio
pelo autor, no o foi nos moldes declinados pelo autor na inicial para
balizar o dano moral. Do mesmo modo, houve labor em dois domingos por
ms e no em todos eles, como quer fazer crer o Reclamante na exordial.
Ainda que assim no fosse, o excesso de trabalho e a supresso do
intervalo intrajornada e interjornadas no se revelam suficientes, a meu
juzo, para desencadear dano que exorbite o mero inconveniente, bem como
o direito respectiva indenizao, como aqui colocado.
Com efeito, a existncia de prestao habitual de horas extras, por si
s, no autoriza o deferimento de indenizao de cunho moral, ainda mais
quando sequer revelados pelo autor os prejuzos morais decorrentes das
circunstncias fticas vivenciadas, mormente com relao jornada de
trabalho cumprida.
Ainda, o labor extraordinrio prestado pelo reclamante ser objeto de
reparao pecuniria, o que afasta qualquer direito indenizao pleiteada,
pois no apontados especificamente os danos causados ou os efetivos
prejuzos sua existncia.
[...]
Inconformado,
o
Reclamante
sustenta
que
foi
demonstrado o dano a direitos da personalidade, em razo da
prestao de horas extras habituais, bem como pela reduo dos
intervalos destinados ao repouso. Aponta violao dos arts. 5., V e
X, 6. e 7. da CF/88 e 186 e 927 do CCB. Colaciona arestos.
Com efeito, fica caracterizada a divergncia
pretendida, em face do julgamento proferido pelo TRT da 3. Regio,
o qual considerou que A prorrogao excessiva da jornada de
trabalho justifica a indenizao compensatria pelo dano causado.
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Conheo,

portanto,

por

divergncia

jurisprudencial.
MRITO
INDENIZAO POR DANO MORAL - PRIVAO DE LAZER
EXCESSO DE TRABALHO
indenizao
trabalho.

por

Como visto, discute-se a respeito do direito


dano moral decorrente do excesso de jornada de

No caso, o Regional manteve a sentena que julgou


improcedente o pedido, por entender que, a existncia de prestao
habitual de horas extras, por si s, no autoriza o deferimento de
indenizao de cunho moral, ainda mais quando sequer revelados pelo
autor os prejuzos morais decorrentes das circunstncias fticas
vivenciadas, mormente com relao jornada de trabalho cumprida.
Ao final, concluiu: o labor extraordinrio prestado pelo reclamante
ser objeto de reparao pecuniria, o que afasta qualquer direito
indenizao pleiteada, pois no apontados especificamente os danos
causados ou os efetivos prejuzos sua existncia. (a fls. 486-e).
Com efeito, o dano existencial espcie de dano
imaterial, e ocorre quando o trabalhador sofre dano/limitaes em
relao sua vida fora do ambiente de trabalho, em razo de
condutas ilcitas praticadas pelo empregador, impossibilitando-o de
estabelecer a prtica de um conjunto de atividades culturais,
sociais, recreativas, esportivas, afetivas, familiares etc. ou de
desenvolver seus projetos de vida nos mbitos profissional, social e
pessoal.
Mas no qualquer conduta isolada e de curta
durao, por parte do empregador, que pode ser considerado como um
dano existencial. Para isto, a conduta deve perdurar no tempo, sendo
capaz de alterar o objetivo de vida do trabalhador, trazendo
prejuzo sua dignidade humana ou sua personalidade, no mbito de
suas relaes sociais.
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Ocorre que, na hiptese dos autos, segundo o
apurado pelo Regional, no houve prova de qualquer conduta ilcita
por parte da empresa que implicasse o dever de indenizar o obreiro
para alm da esfera puramente patrimonial. Desse modo, uma vez
corrigidas judicialmente as faltas, inexiste fundamento legal a
amparar a indenizao perseguida, tal como concluiu o julgado
revisando.
A questo foi recentemente discutida nesta 4.
Turma, nos autos do RR - 7880-65.2012.5.12.0001, de relatoria do
Exmo. Sr. Ministro Joo Oreste Dalazen, o qual, embora conhecido por
divergncia,
no
mrito,
no
foi
provido
(DEJT
19/6/2015),
considerando o no preenchimento dos requisitos necessrios
responsabilidade civil do empregador. A seguir, os fundamentos
constantes do referido julgado, os quais peo vnia para adotar como
razes de decidir:
Dano moral trabalhista o agravo ou o constrangimento moral
infligido quer ao empregado, quer ao empregador, mediante a violao de
direitos humanos fundamentais, nsitos personalidade, como consequncia
da relao de emprego. No se identifica, pois, necessariamente, com
qualquer infrao da legislao trabalhista, visto que tal implicaria
banalizar e retirar seriedade ao instituto.
A exigncia de prestao de servio extraordinrio alm do limite
previsto no art. 59 da CLT no afronta os direitos de personalidade do
empregado, de modo a caracterizar dano moral, mormente porque a
legislao trabalhista contm medidas punitivas e reparadoras, como multa
por descumprimento da lei, pagamento de adicional de horas extras e o
pagamento em dobro do repouso semanal remunerado, caso reconhecidos
tais direitos, mas no a indenizao por dano moral.
A atual, notria e iterativa jurisprudncia do TST, em situaes
anlogas, assentou o entendimento de que, sem a constatao de
circunstncia especial ou agravante que haja acompanhado o
descumprimento das obrigaes contratuais pelo empregador, no se
reconhece o direito indenizao por dano moral, conforme demonstram os
seguintes precedentes:
DANO MORAL. NO OBSERVNCIA DE NORMAS
TRABALHISTAS. Para que haja direito a indenizao por dano
moral, deve estar demonstrada nos autos a conduta do agente, a
leso aos direitos de personalidade e o nexo causal entre esses
dois elementos. A simples afirmao de que a Reclamada no
cumpria a legislao trabalhista no suficiente para ensejar a
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indenizao pleiteada, mormente no caso em tela em que a
Corte Regional consignou no acrdo recorrido que a
condenao limitou-se ao pagamento de ... diferenas de horas
extras e seus reflexos, de modo que o pagamento era efetuado,
ainda que incorretamente.. Dessarte, o exame da tese recursal
esbarra no teor da Smula n. 126 do TST, pois demanda o
revolvimento dos fatos e das provas. Recurso de revista de que
no se conhece. (RR-109200-83.2009.5.02.0441, Relator:
Ministro Cludio Mascarenhas Brando, 7. Turma, Data de
Publicao: DEJT 14/2/2014)
DANOS MORAIS. O Tribunal Regional indeferiu o
pedido de pagamento de indenizao por dano moral, por no
considerar ofensivo aos valores ntimos do ser humano o
descumprimento legislao trabalhista ou clusula
contratual. Nesse contexto, no h falar em ofensa ao art. 5.,
incs. V e X, da Constituio da Repblica. Recurso de Revista
de que no se conhece. (ARR-143500-38.2008.5.15.0120,
Relator: Ministro Brito Pereira, 5. Turma, Data de
Publicao: DEJT 30/11/2012)
[...] DANO MORAL. ATRASO NO PAGAMENTO
DAS VERBAS RESCISRIAS. NO CONFIGURAO.
Discute-se, nos autos, se a dispensa do Reclamante sem o
pagamento, no tempo previsto na CLT, das verbas rescisrias
gera o pagamento de indenizao por danos morais. Com efeito,
extrai-se do acrdo regional que o pagamento das verbas
rescisrias foi realizado a destempo. Contudo, o Tribunal
Regional rejeitou o pedido de indenizao por danos morais em
decorrncia da dispensa sem pagamento imediato das verbas
rescisrias, por entender que o atraso no pagamento dessas
verbas ilcito trabalhista, com previso de sano especfica.
Com efeito, a ausncia de pagamento das verbas rescisrias, da
emisso das guias de liberao do seguro-desemprego e da
entrega dos documentos para saque do FGTS, por si s, sem a
prova de outros prejuzos sofridos pelo empregado, de forma
concreta e efetiva, no enseja a condenao ao pagamento da
indenizao por danos morais, pois, no mundo jurdico, h
previso de penalidade especfica para essa conduta ilcita do
empregador, qual seja a multa prevista no 8. do artigo 477 da
CLT. Recurso de revista no conhecido. [...] (RR-248221.2011.5.12.0051, Relator: Ministro Jos Roberto Freire
Pimenta, Data de Julgamento: 14/8/2013, 2. Turma, Data de
Publicao: 23/8/2013)
AGRAVO DE INSTRUMENTO. RECURSO DE
REVISTA. DANO MORAL. ATRASO NO PAGAMENTO
DE VERBAS RESCISRIAS 1. Dano moral trabalhista o
agravo ou o constrangimento moral infligido quer ao
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empregado, quer ao empregador, mediante a violao de
direitos nsitos personalidade, como consequncia da relao
de emprego. No se identifica, pois, necessariamente, com
qualquer infrao da legislao trabalhista, visto que tal
implicaria banalizar e retirar seriedade ao instituto. 2. O atraso
no pagamento de verbas rescisrias, a exemplo do retardamento
no pagamento de salrios, no afronta os direitos de
personalidade do empregado, de modo a caracterizar dano
moral. 3. Deciso regional proferida em conformidade com a
iterativa, notria e atual jurisprudncia do Tribunal Superior do
Trabalho. 4. bice de admissibilidade inscrito na Smula n.
333 do Tribunal Superior do Trabalho. 5. Agravo de
instrumento a que se nega provimento. (AIRR-22480038.2009.5.15.0071, Relator: Ministro Joo Oreste Dalazen,
Data de Julgamento: 26/6/2013, 4. Turma, Data de
Publicao: 2/8/2013)
RECURSO DE REVISTA. COMPENSAO POR
DANO MORAL. ATRASO NO PAGAMENTO DOS
SALRIOS E VERBAS RESCISRIAS. A jurisprudncia
desta col. Corte Superior no sentido de que o deferimento de
compensao por danos morais calcada em mera presuno da
ocorrncia de fatos danosos no caso especfico de atraso no
pagamento de salrios e/ ou verbas rescisrias no encontra
respaldo jurdico. Necessrio seria que fosse comprovado ao
menos algum fato objetivo a partir do qual pudesse se dessumir
o abalo moral, o que no ocorreu no caso dos autos. No
comprovado dano moral, indevida qualquer compensao.
Precedentes. Recurso de revista conhecido e provido. (RR-20249.2011.5.04.0003, Relator: Ministro Guilherme Augusto
Caputo Bastos, Data de Julgamento: 17/9/2013, 5. Turma,
Data de Publicao: 27/9/2013)
RECURSO DE REVISTA. [...] INDENIZAO POR
DANOS MORAIS. ATRASO NO PAGAMENTO DAS
VERBAS RESCISRIAS. DANO NO CONFIGURADO. O
pagamento a destempo das verbas rescisrias no resulta em
dano moral indenizvel. O atraso no pagamento das parcelas
devidas por razo da resciso contratual, por si s, conduz to
somente aplicao de sano especfica, qual seja, a multa
prevista no art. 477, 8 ., da CLT. Recurso de revista
conhecido e provido. [...] (RR-49-40.2012.5.05.0201, Relator:
Ministro Aloysio Corra da Veiga, Data de Julgamento:
16/10/2013, 6. Turma, Data de Publicao: 18/10/2013)
I - AGRAVO DE INSTRUMENTO EM RECURSO DE
REVISTA. DANO MORAL. ATRASO NO PAGAMENTO
DAS VERBAS RESCISRIAS. Demonstrada possvel
violao do art. 186 do Cdigo Civil, impe-se o provimento do
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agravo de instrumento para determinar o processamento do
Recurso de Revista. Agravo de instrumento provido. II RECURSO DE REVISTA [...] 2 - DANO MORAL. ATRASO
NO PAGAMENTO DAS VERBAS RESCISRIAS. Embora
esta Corte entenda que o atraso reiterado no pagamento dos
salrios seja motivo suficiente para a responsabilizao do
empregador, com o objetivo de diminuir ou compensar o
constrangimento pela privao, ainda que temporria, dos
recursos necessrios subsistncia do empregado, o mesmo no
se verifica quanto ao atraso no pagamento das rescisrias. 2.2.
Nesse caso, o Tribunal Superior do Trabalho no tem
dispensado a existncia de alguma violao especfica do
patrimnio imaterial do ex-empregado, apto a afetar sua honra
objetiva ou subjetiva, por considerar que j existe penalidade
prpria na lei trabalhista contra essa conduta (art. 477, 8., da
CLT). Recurso de revista conhecido e provido. (RR-73265.2010.5.01.0005, Relatora Ministra: Delade Miranda
Arantes, Data de Julgamento: 25/9/2013, 7. Turma, Data de
Publicao: 11/10/2013)
Na espcie, o v. acrdo proferido pelo Eg. Dcimo Segundo
Regional afigura-se-me incongruente, no que afirma, em um primeiro
momento, que a rotina de trabalho imposta ao reclamante o alijou do
convvio social e familiar, de atividades recreativas e de distrao e lazer.
E, mais adiante, sustenta que a prestao de horas extras restringiu o seu
direito ao lazer e ao convcio familiar.
Diante de tais afirmaes, constata-se que o v. acrdo regional no
se alicera em um posicionamento seguro de que houve privao
sistemtica do direito ao lazer em virtude da no concesso de folga
semanal.
Ressalto, ainda, que o v. acrdo regional, ao manter a sentena que
julgou improcedente o pedido de horas extras, registrou que alm de no
ter sido alegado o trabalho nos sete dias da semana, os espelhos dos
cartes de ponto e os recibos salariais trazem, conforme o caso, a
anotao de concesso de folgas e o pagamento de feriados e de horas
extras com o adicional de 100%, na conformidade do art. 9. da Lei n.
605/1949.
A afirmao do TRT de origem no sentido de que a prova existente
nos autos revela a anotao e concesso de folgas semanais, por si s, afasta
o acenado comprometimento do direito ao lazer e ao convvio social do
Reclamante.
Ressalto, ainda, que reclamada, Barracuda Restaurante e Eventos
Ltda., pertence ao ramo de alimentao da Cidade de Florianpolis - SC.
Nesse ramo de atividade, o trabalho aos domingos e feriados faz parte da
dinmica empresarial, mas sazonal.
Por outro lado, a dilao habitual da jornada de trabalho, em especial
aos domingos e feriados, com a concesso de folga em outro dia da semana,
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Justia do Trabalho
Tribunal Superior do Trabalho

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PROCESSO N TST-RR-434-37.2014.5.09.0126
tal como reconhecido pelo v. acrdo regional, excepcionalmente pode
atender aos interesses do prprio empregado.
Destaco, ainda, que nem sempre a empresa que exige o trabalho
extraordinrio. H trabalhadores compulsivos, ou seja, viciados em trabalho
(workaholic), quer motivados pela alta competitividade, vaidade, ganncia,
necessidade de sobrevivncia, quer motivados por alguma necessidade
pessoal de provar algo a algum ou a si mesmo.
Um indivduo assim, geralmente, no consegue se desligar do
trabalho e muitas vezes, por iniciativa prpria, deixa de lado filhos, pais,
amigos e famlia por iniciativa prpria.
Em derradeira anlise, penso que a leso moral decorrente de
violao do direito ao lazer supe um regime de trabalho que implique
privao reiterada e sistemtica do descanso semanal, por muitos meses a
fio.
A meu juzo, no tipifica violao do direito ao lazer a restrio ao
gozo em algumas semanas de alguns poucos meses ao ano, mxime se h
algumas folgas compensatrias posteriores ou de forma concentrada. No a
caracteriza tambm a prestao em si de horas extras habituais,
devidamente pagas, se no demonstrada a ilegalidade da exigncia patronal
e o carter extenuante da jornada, ao ponto de comprometer o direito ao
lazer.
Assim, ausentes os requisitos necessrios responsabilidade civil do
empregador, no caso os elementos caracterizadores do prejuzo moral.
Ante o exposto, dou provimento ao Recurso de Revista interposto
pelo Reclamado para excluir da condenao o pagamento da indenizao
por dano moral.
Ante

exposto,

nego

provimento

ao

Recurso

de

Revista.
ISTO POSTO
ACORDAM os Ministros da Quarta Turma do Tribunal
Superior do Trabalho, por unanimidade: I - conhecer do Recurso de
Revista da primeira Reclamada apenas quanto ao tema Multa do Art.
9. da Lei n. 7.238/84 Aviso-Prvio - Projeo aps Data-Base,
por contrariedade Smula n. 182 do TST, e, no mrito, dar-lhe
provimento para, reconhecendo que a dispensa da Reclamante somente
se efetivou aps a data-base da categoria, reformar o acrdo
regional, excluindo da condenao o pagamento da indenizao
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adicional; II conhecer do Recurso de Revista Adesivo do Reclamante
e, no mrito, negar-lhe provimento.
Braslia, 13 de Abril de 2016.
Firmado por assinatura digital (MP 2.200-2/2001)

MARIA DE ASSIS CALSING


Ministra Relatora

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