Compraventa

344
D erecho el C omercio Internacional
LECTURAS RECOMENDADAS
MERCOSUR
A rajo , N. de, Contratos intemacionais, 2 ed., Librara r KiIm
Renovar, Ro de Janeiro, 2000; D az D elgado , R., El derecho u/jliuihh
fondo del contrato con clusula de arbitraje, en M oreno Rot)Hlttia'
(coord.). Arbitraje y mediacin, Intercontinental Editora,
2003; G randino Rodas , J., Contratos intemacionais, 3 ed., Edllun*
vista dos Tribunais, Sao Paulo, 2002; Hargain/D., M ihali, G,, 1\Yl
jurdico de la contratacin en el MERCOSUR, B. de F., Bucinm a <>
Montevideo, 1993; N oodt Taquela, M., Reglamentacin genruil ib
contratos internacionales en los Estados mercosureos, en Dcivi h
temacional privado de los Estados del Mercosur, Diego P.
A rroyo (coord.), Buenos Aires, Zavala, 2003, Cap. 25, ps. 97'i I"
Santos B elandro, R., El Derecho aplicable a los contratos intcnuu
les, 2 ed.. Editorial Fundacin de Cultura Universitaria, Moiili vM
1998.
UNIN EUROPEA
D e M iguel A sensio , P. A., Derecho privado de internet, Madrid, l
tas, 3 ed., 2002; E splugues M ota, C., Rgimen jurdico de la roiili <
cin en el derecho del comercio internacional, en S. B arona V ii I'
E splugues M ota/J. H ernndez Mart, Contratacin intemacioruit, VhI
cia, Tirant lo Blanch, 2 ed., 1999, ps. 47 y ss.; G arcimartn Ai.i'i'm
J., Contratacin internacional y medidas de coercin econmica, Mmli
Eurolex, 1993; Snchez Lorenzo , S., La unificacin jurdica euni|"
el Convenio de Roma sobre la ley aplicable a las obligaciones niniituales, en J. M. G arca C ollantes (dir.). La unificacin jurdica riiin|..
Madrid, Civitas, 1999, ps. 139 y ss.
C a p it u l o VIII
COMPRAVENTA INTERNACIONAL DE
MERCADERAS: LA CONVENCIN DE VIENA
)IC 1980 SOBRE COMPRAVENTA INTERNACIONAL
DE MERCADERAS*
I n t r o d u c c i n
l,Q necesidad de crear un conjunto de reglas que regulase los

iiMilratos internacionales vinculados a una pluralidad de sisteiiiiiN jurdicos resulta precisamente de la multiplicidad de los de(ri los nacionalesjr de la posible divergencia de contenido del dein lio material. Esta necesidad se revel, de forma ms precisa y
ingente, con relacin a los contratos de compraventa internacioHiil de mercaderas, provocando el surgimiento de un instrumenIn cuya finalidad es dotar a dicho contrato de reglas uniformes,
Humadas a sustituir a los diversos derechos nacionales que re
unan la materia.
La bsqueda de uniformidad en el tratamiento jurdico de los
I(nitratos de compraventa se muestra como una premisa impornnile en el proceso de formacin de las relaciones jurdicas que
illrlios acuerdos constituyen. En el siglo XX, las ms relevantes
iriitativas de uniformar el derecho internacional en materia de
I ninpraventa se remontan a 1929, cuando NIDROIT (Instituto
Inlrrnacional par la Unificacin del Derecho Privado, organizaI Ion internacional intergubernamental establecida en Roma) deI lili emprender, a partir de una propuesta del jurista alemn
* Capitulo elaborado por Carlos E splugues Mota (apartados 5 y 6), lacyr

nii Aguilar V ieira y Jos Antonio Moreno Rodrguez (apartados 1, 2, 3 y 4).
346
Estas Convenciones eran aplicables a las ventas internado

nales que presentaban determinados criterios de internacional!
zacin, tanto subjetivos, relativos a las partes contratantes, co
mo objetivos, vinculados a determinados aspectos materiales di
la relacin contractual. En lo que dice relacin a los aspeclon
subjetivos, las partes deban tener su establecimiento en Esta
dos diferentes, incluso si stos no fuesen signatarios o adhereii
tes a las Convenciones.
Respecto del aspecto objetivo, se tomaba en cuenta el territo
rio, porque la mercadera deba ser objeto de transporte tran.s
fronterizo, ya sea porque la propuesta y la aceptacin se origina
ban en Estados diferentes, o incluso porque la entrega deba to
ner lugar en un Estado distinto de aqul donde el contrato haba
sido celebrado (art. 1.1.). Tales dispositivos imponan a los jue
ces de cada Estado contratante, en cuyo ordenamiento jurdico
deba ser introducida la ley uniforme conforme al art. 1.1. de las
Convenciones, la aplicacin de normas uniformes tambin a las
relaciones verificadas fuera del territorio de los Estados contra
tantes de las Convenciones. Dicha situacin, derivada de las li
Iones de las Convenciones de La Haya, impidi el desarrolilrno de la uniformidad del derecho relativo a la compraven. l^lcmacional, por lo que se promovieron nuevos esfuerzos,
....nulo perfeccionar las relaciones contractuales de la com, ..ivi-nlM internacional.
I' ii 1968, la Comisin de las Naciones Unidas para el DereIh. iH Comercio Internacional (CNUDMI, ms conocida por su
i|i|n ni ingls UNCITRAL-1/nied Nations Comission on Internahiiiiil Trade Law), creada por la ONU en 1966, con el propsito
ii |iiomover la armonizacin y la unificacin de la ley relativa al
.ciiincio internacional, promovi la revisin de las ConvencioHt ii V Leyes Uniformes existentes, cometiendo a un grupo de trai<.i|ii formado por representantes de todos los principales sisteMMin jurdicos y/o reas geopolticas, la elaboracin de un nuevo
I. tiII de Convencin sobre compraventa internacional.
lOn 1978, el grupo present a la Comisin el proyecto de Con. licin que fue aprobado y sometido a la consideracin de una
I imfcrencia Diplomtica celebrada en Viena en el perodo del 10
il I I de abril de 1980. El acto final, conteniendo el texto definiti>11 ilr la Convencin de las Naciones Unidas sobre los Contratos
.! ('ompraventa Internacional de Mercaderas ( United Nations
I ii/itJention on Contrais for the Internacional Sale o f Goods o
I nnuention des Nations Unies sur les Contrats de Vente InternaKiimie de Marehandises) fue aprobado por unanimidad por los
1. 111 csentantes de los 62 Estados presentes en la Conferencia.
hmi
Ernest Fa b e l , los estudios preparatorios necesarios, y conllu .

un grupo de trabajo compuesto por los ms renombrados c .im
cialistas de derecho comparado de la poca, la preparacin ih
primer proyecto de ley uniforme en la materia (Michael Joaclili'
B o n e l l , 1990). Los primeros resultados, no obstante, surgir imi
ms de treinta aos despus -el 1 de julio de 1964-, con la tipin
bacin, en La Haya, de dos ConvencoHesTlirprimera, denoniiiin
da Uniform Law on International Sale (ULIS), que trataba dr l.i
compraventa internacional de bienes mobiliarios corporales; y I"
segunda, Uniform Law on theformation o f Contrais fo r the liiU
national Sale o f Goods (ULFC), referida a la formacin de diclm
clase de contratos.
El limitado xito de estas Convenciones qued de manifiesto cm.
el exiguo nmero (9) de adhesiones: Repblica Federal Alemmin
Blgica, Cambia, Israel, Luxemburgo, Holanda, Reino Unido, Snlni
Martin e Italia. Por su parte, numerosos pases, entre los que se rn
contraban los Estados Unidos de Amrica, los pases socialistn.s, c
incluso los pases en va de desarrollo, dejaron claro la imposibili
dad de su adhesin a estas Convenciones.
347
La CNvicNciN nic V ikna dic 1980...
Dr.REcuo DEL Comercio Internacional
I
\
i
!
i Rasgos
g enerales d e la
C onvencin
de
V iena
de
1980
' 1. Texto normativo

La Convencin de Viena, que puede ser clasificada como un
I mtado-Ley, entr en vigencia el 1 de enero de 1988, y actual
mente es aplicada por ms de 60 pases.
Se trata, en concreto, de Alemania, la Argentina, Australia, Aus
tria, Blgica, Bielorrusia, Bosnia-Herzegovina, Bulgaria, Burundi,
Canad, Chile, China, Colombia, Croacia, Cuba, Dinameirca, Ecua
dor, Egipto, Espaa, Estados Unidos, Eslovaquia, Estonia, Federa
348
D erecho del C omercio nternacjonm.
cin Rusa, Finlandia, Francia, Georgia, Grecia, Guinea, Iloliniila

Honduras, Hungra, Irak, Italia, Islandia, Israel, Kirghizistn, l.rum
ho, Letonia, Lituania, Luxemburgo, Mauritania, Mxico, Moldnvi
Mongolia, Nueva Zelanda, Noruega, Per, Polonia, Repblica Ai ni"
Siria, Repblica Checa, Rumania, San Vicente y Granadinas, Sn ln
y Montenegro, Singapur, Suecia, Suiza, Uganda, Ucrania, Uriignm
Uzbekistn, Zambia, etc. Fuente: United Nations, New York -Timii
Section-. Fecha valor de esta informacin: 24 de marzo de 200'l
En el mbito de los pases vinculados al MERCOSUR, la Con

vencin de Viena fue adoptada por la Argentina (Ley 22.765, il*
30 de mayo de 1983), la adhesin tuvo lugar el 19 de julio ili
1983, encontrndose vigente desde el 1 de enero de 1988; pm
Chile, que la suscribi el 11 de abril de 1980 y la ratifico el 7 ili
febrero de 1990. La Convencin fue promulgada por Decreto Itr
sidencial 544, de 31 de mayo de 1990, y se encuentra vignili
desde el Ide marzo de 1991; y por Uruguay, que decidi su lul
hesin a la Convencin por Ley 16.879, de 21 de octubre ili
1997, el 25 de enero de 1999 adhiri a ella, la cual entr a rrgii
desde el 1 de febrero de 2000.
Con relacin a Europa, la Convencin est en vigor en 19 di
los 25 Estados miembros de la Unin Europea.
En concreto, se trata de Alemania, Austria, Blgica, Cheqviiti
Dinamarca, Eslovaquia, Eslovenia, Espaa, Estonia, Finlandiii,
Francia, Grecia, Italia, Letonia, Lituania, Luxemburgo, Pases Hii
Jos, Polonia y Suecia.
Centrndonos en el MERCOSUR, puede comprobarse de estii

manera, que la aplicacin de la Convencin de Viena se encueii
tra ampliamente consolidada en dos de los pases que lo integran
(la Argentina y Uruguay), y en Chile, pas asociado al MERCO
SUR, de acuerdo al Acuerdo de Complementacin Econmica 35,
firmado el 25 de julio de 1996, y por el Protocolo de Ushuaia, fir
mado el 24 de julio de 1998.
Brasil y Paraguay no suscribieron la Convencin de Viena y
hasta la fecha tampoco han adherido al sistema de derecho uni
forme. Solivia, pas que tambin se ha asociado al MERCOSUR
por el Acuerdo de Complementacin Econmita 36, firmado el
25 de julio de 1996, y por el Protocolo de Ushuaia suscripto el
CONVBNCIN IIK V\KNA OK 1980...
349
I ili- julio de 1998, a la fecha tampoco se ha adherido a la ConIII lii de Viena.

ICn el resto de Amrica Latina, la Convencin ha sido adoptada
iinlinismo por Colombia, en la que rige desde el 1 de agosto de 2002;
jiiii Ecuador, donde est vigente a partir del 1 de febrero de 1993;
|iiii Mxico, que la aplica desde el 1 de enero de 1980; y por Per,
lIrMde el 1 de abril de 2000. Venezuela suscribi la Convencin de
''Irnu en el momento de su aprobacin, pero hasta la fecha no la ha
Iiitincado.
Como ya hemos sealado, vigente actualmente en ms de 60

i iinrs, la Convencin de Viena se presenta como un instrumenI mil mativo que est en vas de tornarse una ley universal que
(1.11 li los contratos de compraventa internacional de mercadeiiin, regulando actualmente dos tercios del comercio internacioiiiil (Claude W iTZ, Dalloz: 3 de enero de 2002).
La Convencin, que se compone de seis textos autnticos en in
gls, rabe, chino, espaol, francs y ruso, resulta fcilmente acceible a la casi totalidad de operadores del comercio internacional y
lie los juristas. Se trata de un instrumento normativo que ha sido
mnpliamente comentado en diferentes idiomas, y explicado en las
Exposiciones de la CNUDCI, y de los documentos oficiales de la conIrrencia diplomtica. El desarrollo de la aplicacin uniforme del tex
to convencional puede ser seguido a travs del anlisis de la juris
prudencia, cuyo resumen es presentado por la CNUDCI, en su sitio
(le la Internet.
2. Objetivo ltimo de la Convencin

El objetivo principal de la Convencin de Viena es contribuir
II la eliminacin de obstculos jurdicos en las transacciones inI ITnacionales y favorecer el desarrollo del comercio internacioiiiil, de conformidad con lo que postula su Prembulo. Este ob|rlivo se alcanza a travs de las normas uniformizadoras del tex
to convencional, y por medio de la difusin de las decisiones que
iiplicaron el derecho uniforme contenido en la Convencin.
De esta suerte, y como norma de derecho internacional priviido de fuente convencional, la Convencin de Viena tiene por
350
D kI KCHO DhX C.OMEK l Intkknacional
CONVKNCirtN DF, VlFCNA DE 1980...
objeto la uniformidad del derecho material sobre la compnivi t'

ta internacional de mercaderas.
Como derecho material, la Convencin de Viena reuni, en u'
nico texto normativo, las normas aplicables a los contratos inl''
nacionales de compraventa de mercaderas. En este sentido, "
texto convencional contiene reglas sobre la formacin del conlnii'
de compraventa internacional de mercaderas, sobre las obligoi l"
nes del comprador y del vendedor, y establece los mecanismos ill
ponibles para las partes contratantes, en caso de conflictos en b
ejecucin del negocio, o para las hiptesis de incumplimiento de f'I
Respecto a su estructura formal, la Convencin de Vieno "
compone de un Prembulo y de cuatro partes. En la primera poi
te se presentan las normas relativas a su campo de aplicacin \
las disposiciones generales. En la segunda parte se reglamcni"
la formacin del contrato. La tercera parte es ms variada, V"
que regula los efectos del contrato, as como las obligaciones d*
las partes contratantes y los remedios que se ponen a su dis|in
sicin en caso de contravencin al contrato. Esta parte establr
ce adems el rgimen de transferencia de los riesgos, la contin
vencin anticipada y los contratos de ejecucin sucesiva. Conn
tituyen asimismo aspectos regulados por la tercera parte de In
Convencin, cuestiones tales como los daos y perjuicios, la exo
neracin de las obligaciones, los efectos de la resolucin y la con
servacin de las mercaderas. La cuarta parte contiene las disjro
siciones finales relativas a la entrada en vigencia de la Convc'ii
cin, las reservas y las declaraciones autorizadas. Este ltinm
sector tambin contiene previsiones sobre la aplicacin de In
Convencin de Viena a los contratos de compraventa en el ca.Mo
en que los Estados interesados tengan una legislacin idntico
I
)iia caracterstica de la Convencin de Viena es el hecho de
(liri sido elaborada sobre la base de principios y estndares juiilii iiN y de haber utilizado las clusulas generales en varios asI M iim medulares, dotando de esta forma a su contenido de un
I, >.iu lU'xible y adaptable a los diferentes sistemas jurdicos de la
iMiilidad. Asimismo, el texto convencional contiene reglas insen la prctica comercial y refleja una concepcin objeti.1 ilr la relacin contractual, lo cual facilita su empleo por los
|H'iiulores del comercio internacional, independientemente del
i,ntilo de conocimiento jurdico que ellos posean.
I.n Convencin de Viena presenta un criterio simple de interiiKi innalidad del contrato de compraventa sujeto a la aplicacin
I. ruis reglas: el establecimiento del comprador y del vendedor
ir,III (le encontrarse ubicados en Estados diferentes, previendo
iMi- dicha hiptesis deber ser aplicada siempre que dichos Esi.iiliis hayan adoptado la Convencin. Sin perjuicio de ello, el tex, , nmvencional deja espacio para su aplicacin, independientemi ule del extremo de que el Estado donde se encuentra estableII1(1 uno de los contratantes haya o no adoptado la Convencin.
Iii esta forma, merecen una especial atencin los criterios de
ijilicabilidad presentados por el texto convencional.
' , Criterios de aplicabilidad del texto convencional

La Convencin de Viena determina su campo de aplicacin en
i.i primera parte de su texto, consagrada a las disposiciones geiH-iales.
De acuerdo a su art. 1:
2.3. Fundamentos de la Convencin de Viena

De la lectura del texto convencional puede comprobarse que
su principal caracterstica radica en la levedad. Dicha levedad se
deriva del campo de aplicacin material de la Convencin, la cuol
fue elaborada tomando en cuenta el equilibrio de fuerzas entre H
vendedor y el comprador que se apoya en la voluntad de las pai
tes, dado el carcter supletorio de sus normas.
351
La presente Convencin se aplicar a los contratos de compra

venta de mercaderas entre partes que tengan sus establecimientos
en Estados diferentes:
a) cuando estos Estados sean Estados contratantes; o
b) cuando las normas de derecho internacional privado prevean
la aplicacin de la ley de un Estado contratant.
El artculo primero de la Convencin de Viena anuncia reglas

liindamentales y presenta dos condiciones acumulativas para su
iiplicacin: el contrato de compraventa debe ser internacional, y
352
D erecho pe . C omercio nternacionm .
debe tener una relacin determinada con uno o varios Estmli

contratantes.
La Convencin presenta, de esta forma, un elemento dr di
terminacin de la internacionalidad del contrato sometido a mi
propias reglas, y establece igualmente un campo de aplicaclit
territorial muy extenso.
2.4.1. El criterio de internacionalidad del contrato

sometido al derecho uniforme
Entre las condiciones de aplicacin de las reglas de la Con
vencin de Viena, figura que los establecimientos de las part
deben encontrarse en Estados diferentes. Determina, a prion, i
criterio de internacionalidad del contrato sometido a sus regln
facilitando de este modo la funcin de aplicacin del texto con
vencional.
Sin perjuicio de ello, la internacionalidad del contrato sonir
tido a las reglas de la Convencin de Viena debe ser apreciad
sobre la base de dos criterios, ya que adems del criterio prim'l
pal, el texto convencional proporciona un criterio subsidiario.
El criterio principal es el postulado en el art. 1 de la Convrn
cin, que precisa claramente el elemento de extranjera que dr
ben tomar en cuenta quienes buscan determinar el derecho apll
cable a un contrato determinado: la presencia del establecimien
to de las partes en Estados diferentes. En este caso, se debr
prestar especial atencin a dicho elemento de extranjera, utili
zado como criterio de internacionalidad del contrato sometido
las normas de la Convencin de Viena, y como condicin de su
aplicabilidad, que no se confunde con los elementos de conexin
de la relacin jurdica a un orden jurdico o a un sistema jurdi
co determinado. As, la utilizacin del criterio de extranjera uti
lizado por la Convencin de Viena no excluye el empleo del crite
rio jurdico o del criterio econmico en la determinacin de la in
ternacionalidad del contrato.
De acuerdo con Philippe Kahn , la localisation des tablisse
ments sur le territoire d 'tats diffrents laisse prsumer avec une prohabilit suffisante, que seront prsente les critres juridique et cono-
Convencin
de
V iena
de
1980.
353
car les activits des deux entreprises profiteront aux tats de

Hlitiition". Sostiene dicho autor que il est certain que le entre de l'hihlfisement ne rpond pas toutes les situations, mais c'est le plus
0 nirt rt le plus complet de tous ceux qui ont t avancs et il est reliilii'rmentfacile utiliser. est en tous cas plus pertinent que les cri(i'ir-i juridique et conomique.
t n efecto, el establecimiento de las partes en Estados diferenIfl ilelie ser entendido como un criterio de internacionalidad del
^Mliliiilo sometido a la Convencin de Viena, y no forzosamente
mniii \in criterio exclusivo de determinacin de la internacionaiiiImiI (id contrato. Pueden y deben coexistir otros criterios de int*i( iiMcionalizacin de la relacin jurdica, principalmente frente
Iti posibilidad de la aplicacin de la Convencin de Viena por
)H Indirecta, consagrada por el art. 1, 1, b.
I )r esta forma, la aplicacin de la Convencin de Viena por el
|ii) >/() de las normas de derecho internacional privado presupone
nuil calificacin previa de la internacionalidad de un contrato
jiiit el juez llamado a dirimir litigios emergentes de un contrato,
li-ilii calificacin obedecer, sin duda, a los criterios postulados
|iiii la lex fori, utilizados para identificar la internacionalidad de
.111 contrato.
.Sin perjuicio de su sencillez, el criterio de internacionalidad
-li'l contrato adoptado por la Convencin de Viena puede igualiiinite presentar dificultades, principalmente derivadas de la fallii lie uniformidad del concepto de establecimiento en los diver
gm sistemas jurdicos nacionales, o en la hiptesis de estableci
mientos mltiples.
Al no proporcionar una definicin de establecimiento, la Conven
cin de Viena deja que la cuestin sea resuelta por el derecho interno.
De todas formas, existen ciertos elementos que permiten una determi
nacin de la nocin de establecimiento para el caso concreto, habien
do prevalecido el alcance establecicio por una decisin jurisprudencial
alemana: existe establecimiento alK donde est situada una organiza
cin comercial establ o el centro de la actividad comercial que dirige
la participacin de esta organizacin en el comercio (Bundesgerichthof,
de 2 de junio de 1982). La existencia de un poder autnomo de nego
ciacin y de conclusin de los contratos ha sido igualmente considera
da como un elemento determinante de la nocin de establecimiento a
los efectos de la Convencin de Viena (Laudo arbitral CCI 7531).
354
D i MVX 'HO DE. (U)MEMCIO NTICHNACIONM.
Aparece otra fuente de dificultades ligadas a la determiiim i

de la internacionalidad del contrato, cuando las partes ctini.
tantes disponen de varios establecimientos. La ausencia de ih
nicin de establecimiento por parte de la Convencin de Vit.
torna an ms compleja la cuestin de los establecimiento.s hm
tiples. No obstante ello, la propia Convencin ofrece pista.s |in
la resolucin de tales situaciones, cuando consigna que el rm
blecimiento a ser tenido en cuenta es aquel que presenta la h i
cin ms estrecha con el contrato y su ejecucin, teniendo |n
sentes las circunstancias conocidas por las partes, o previ.-ii
por ellas en cualquier momento previo a la conclusin, o en m
sin de la conclusin del contrato, como se. desprende del m
10, lit. a, del texto convencional.
L a CONVKNCirtN DE ViENA DE
1980...
355
II I onsideracin la reciprocidad, y el segundo consiste en

. iilri io de aplicacin alternativa.
i I |ii imer criterio se deriva de la adopcin de la Convencin,
II por la ratificacin, por la aprobacin, o por la adhesin.
: mil mas relativas a la celebracin de Tratados de cada sisteiiii determinantes para que este criterio pueda ser aplicado.
1 I nrgundo criterio emplea el mtodo conocido como conflicf Ir leyes y torna posible la aplicacin de la Convencin de VieI los contratos concluidos entre partes establecidas en uno o
iii. Estados que no adoptaron la Convencin.
I' I m i. 1.1.a prev la aplicacin autnoma o directa de la Con;ii irm, cuando las partes se encuentran establecidas en Esta( imtratantes. La Convencin, siendo parte integrante de los
i iiins jurdicos involucrados, resulta aplicable como derecho
El criterio de la relacin ms estrecha con el contrato o su ejn >
jilrlorio, incluso en el caso de que las partes ignoren su exiscin debe ser utilizado, por ejemplo, cuando un contrato es conclu
.11 lii, o el hecho de que los pases donde estn establecidas
do en un establecimiento para ser ejecutado en otro, como lo rM
.11 Estados contratantes. Por otro lado, y en aplicacin al prnbleci la jurisprudencia suiza (Bezirksgericht der Saane -Zivil(v
i|ilii
(le la autonoma de la voluntad, las partes contratantes
richt-, de 20 de febrero de 1997).
.. ilrn acordar la exclusin total de la Convencin o de cual,
.
11-III de sus disposiciones.
Frente a la ausencia de establecimiento, debe aplicarse el en
E.l art. 1,1,b prev la aplicacin indirecta de la Convencin,
terio subsidiario preceptuado por el art. 10, lit. b, de la Conven
.unido las reglas de derecho internacional privado del juez del
cin de Viena. Dado que para la aplicacin de la Convencin ii>
un conduzcan a la aplicacin de la ley de un Estado contratanresultan relevantes ni la nacionalidad de las partes ni el canil
Esta disposicin abre un abanico muy amplio de aplicacin
ter civil o comercial del contrato, resulta justificada la elecciiin
inicial
de la Convencin, dado que, por intermedio de las norde la residencia habitual como elemento subsidiario de detei
.uiM de derecho internacional privado, la Convencin puede ser
minacin del carcter internacional del contrato regido por el dr
.|illeuda incluso cuando las partes no se encuentren establecirecho convencional.
iici en un Estado contratante.
El concepto de residencia habitual se refiere a una situn
Incluso ms, considerando las fronteras geogrficas, y princicin fctica: se trata de un lugar de residencia prolongada, irii
l'iilinente polticas y jurdicas, es preciso destacar que la Convenpilcando una cierta estabilidad y un lazo entre la persona y el hi
gar en cuestin (Karl N eumayer y Catherine M ing , 1993).
| I irni no se impone a los Estados no contratantes. Ella solamenii puede ser aplicada por el juez del foro como lex causae, rei irii cuando resulta sealada por las normas de derecho inter2.4.2. Campo de aplicacin territorial de la Convencin de Vienii | iiiicional privado de un Estado no contratante.
En este caso, puede entenderse por normas de derecho intermicional
privado, tanto la posibilidad de determinacin por las
El campo de aplicacin territorial de la Convencin de Vien;i
IIIlites del derecho que regir sus relaciones contractuales -se
est definido por el art. 1.1 y comporta dos criterios de aplica
lala entonces de un elemento de conexin subjetivo-, como la
cin. El primero es un criterio de naturaleza diplomtica, que to
ilt'signacin del derecho de un Estado contratante por las reglas
356
C onvencin
D erecho del C omercio Internacional
de determinacin del derecho aplicable establecidas por un m

tema jurdico particular-elementos de conexin objetivos-.
En el desarrollo de este trabajo sern analizadas las posihi
dades de aplicacin de la Convencin de Viena dentro del ini
to del MERCOSUR, a travs del estudio de las condicionen i*
aplicabilidad previstas en los ordenamientos jurdicos de los ni.
tro Estados partes.
3. A plicacin d el d erecho
DEL MERCOSUR
uniform e en los
E stados
partes
Teniendo presente que la Convencin de Viena abre la posilu

lidad de ser aplicada de manera autnoma o directa por la va d
su incorporacin al ordenamiento jurdico nacional, o de mam
ra indirecta por la va de la designacin del derecho internadla
nalmente aplicable, el estudio de su aplicabilidad en los Estaclu*
partes del MERCOSUR debe comprender ambas posibilidades.
3.1. Aplicacin autnoma de la Convencin de Viena
en los Estados partes del MERCOSUR

La aplicacin autnoma de la Convencin de Viena importa ln
aplicacin de las normas materiales dictadas por la Convencin
de Viena, como parte integra de los ordenamientos internos di
los Estados contratantes de dicho dispositivo internacional.
Dado que en la actualidad solamente la Argentina y Uruguay
han adoptado la Convencin de Viena como parte de su ordena
miento jurdico, la aplicacin autnoma o directa del derecho
uniforme en el mbito del MERCOSUR puede verificarse cuando
las partes contratantes se encuentren establecidas en estos doi
pases, o en cualquier otro de los dems Estados contratantes.
En efecto, la Convencin de Viena rige plenamente en la Ar
gentina y Uruguay. Tambin lo hace en Chile, pas asociado al '
MERCOSUR. Sin perjuicio de ello, de que rige en las compraven
tas internacionales entre dichos pases, y de que asimismo pue
de ser utilizada en las relaciones contractuales celebradas entre
contratantes establecidos en estos pases y en los dems Estados
de
V iena
de
1980...
357
-ilmiantes, las decisiones jurisprudenciales o arbitrales apli!il() la Convencin de Viena son escasas, e incluso inexistentes.
I) ICn Uruguay, los tribunales nacionales an no han fallado
li lindo el dispositivo internacional (Gabriel M ihali, comunicai .ii personal, marzo de 2004).
^) En Chile tampoco; los tribunales nacionales an no han falii aplicando el dispositivo internacional.
I) En la Argentina, por el contraro, existen pronunciamien i liidiciales que se han fundado en la Convencin de Viena.
En efecto, la Convencin de Viena fue aplicada en tres casos de
vn ificacin de crditos en procesos de quiebra.
a) La primera de ellas la constituye la decisin del Juzgado Nai'ional de Primera Instancia en lo Comercial N 7, Secretaria N 14,
ilr 20/05/1991, que provey en el caso Elastar SACIFIA s/ Con
curso preventivo S/Incidente de Impugnacin por Bettcher Indus
tries Inc. Se trataba de un contrato firmado entre un vendedor del
Estado de Ohio (Estados Unidos de Amrica) y un comprador argenImo, que fue considerado alcanzado por la Convencin de Viena, en
mrito a que los dos Estados hablan adherido a la Convencin, y el
contrato haba sido concluido despus de la entrada en vigor del
Irxto convencional en cada uno de los dos pases. Las cuestiones no
reglamentadas por la Convencin fueron resueltas aplicando el deIecho estadounidense ya que, en principio, el contrato de compra
venta est regido por la ley del domicilio del vendedor, encargado de
ejecutar la obligacin caracterstica del contrato (entrega de la co
sa), de acuerdo con las normas argentinas de derecho internacional
privado, y de acuerdo con el art. 7.2. de de la Convencin. El Tribu
nal conden al comprador al pago de intereses sobre el precio, d
acuerdo a los trminos del contrato, y aunque la Convencin de Vie
na no contenga ninguna disposicin expresa sobre el pago de inte
reses, se entendi que el pago de intereses constituye un uso larga
mente conocido en el comercio internacional (art. 9.2. de la Conven
cin). (Decisin publicada no Sommaire elaborado por CNUDMI:
Sistema CLOUT, Decisin N 21. Comentarios de Alberto L. Z uppi,
1998, ps. 31-32).
b) En el caso guila Refractarios S.A.A., el Juez de la quiebra
aplic la Convencin en su fallo del 23 de octubre de 1991. Se ha
ban producido distintos crditos por intereses procedentes de ven
tas internacionales con los Estados Unidos de Amrica. Las partes
no haban regulado este punto, por lo cual el Juez asimil la sita-
358
cin a los usos del comercio internacional, previstos en el nil "

de la Convencin. El Juez extendi este razonamiento a otnn il>
das provenientes de un contrato con acreedores brasileos, .
pais no adopt la Convencin de Viena. En este caso, el Juez n|ii>
la Convencin de Viena por considerarla una codificacin ili i
normas reconocidas por los usos del comercio internacional (I
Alberto L. Z uppi, 1998, ps. 33-34, este criterio resulta comparniili
sostenido en el laudo arbitral de la Cmara Austraca de Coim i
-Internationales Schiedsgericht der Bundeskammer N SCH ! h
UNILEX 1995/11 Div. Arb. 1995, ps. 537 ss.-, en el cual los l'iiii
pios UNIDROIT fueron aplicados con antelacin a su entrada en
gencia).
c) En el fallo pronunciado en el caso Bermatex, de 6 de oi i
bre de 1994, el Tribunal reconoci el principio de libertad coiiii
tual previsto por la Convencin de Viena, habiendo aplicado dn i
dispositivo internacional en un litigio surgido de un contrato i <i
brado entre un comprador argentino y un vendedor espaol. El Jm
declar que el principio de libertad contractual permita a las pn.
tes acordar entre ellas el contenido del contrato y establecer, p.
ejemplo, una tasa de intereses de 24%, mucho ms alta que las i
sas de intereses convenidas en contratos de la misma especie (Iw
matex SRL, UNILEX 1996/1 D. 1994-24.2. Sentencia comenlml
por Alberto L. Z uppi, ob. cit., 1998, p. 34).
d) Segn una sentencia dictada por la Cmara Nacional de Api
laciones en lo Comercial, de 15 de marzo de 1999, el Tribunal m
aplic la Convencin de Viena en el caso Quilmes Combustihli
S.A. V. Vigan S.A. s/ Ordinario, porque el contrato haba sido pn
feccionado antes de la entrada en vigencia de la Convencin en I.
Argentina, de acuerdo con el sistema previsto en el art. 100 de L
Convencin de Viena (Sentencia publicada en Sommaire elaboraif
por CNUDCI: Sistema CLOUT, Sentencia N 22. Comentarios de Al
berto L. Z uppi, 1998, p. 29 y de Alejandro P. Radzyminski, Las clii
sulas de eleccin de foro insertas en contratos internacionales, H
Derecho 150, ps. 305 ss.).
e) En un pleito derivado de un contrato celebrado el 25 de febrr
ro de 1987 entre una empresa argentina, Bedial S.A., y una ein
presa alemana, Paul Mggenburg and Co. Gm bH, representanir
de una compaa china, la Cmara Nacional de Apelaciones en lii
Comercial aplic la Convencin de Viena en su fallo dri
31/10/1995, pese a que el contrato que se ventilaba haba sido ce
lebrado antes de la fecha de entrada en vigencia de la Convencin
en la Argentina (1 de enero de 1988), sin efecto retroactivo. El Tri
lv\ CoNVKNMN I)K ViKNA I)K 1980.
359
mili constat que, en virtud del art. 67 de la Convencin, el ries-I linbia sido transferido al comprador en ocasin de la entrega de
t . . mercaderas al primer transportista, para su posterior transmi
tm al comprador, de acuerdo a lo establecido en el contrato de
limpraventa. En aplicacin del art. 66 de la Convencin, el Tribu..nl estim que el comprador, luego de la transferencia del riesgo por
I vendedor, no se encontraba liberado de su obligacin de pagar el
|.ieeio, incluso en caso de prdida o deterioro de las mercaderas,
iilvo que dichos eventos daosos se hubieran debido a un hecho u
imisin del vendedor. En el caso, el menoscabo de las mercaderas
linbia ocurrido despus de la transferencia de los riesgos al compraliM, quien no invoc el hecho u omisin del vendedor. Por tales raroiies, el Tribunal rechaz la demanda (Bedial S.A. c/Paul Mggeniiiirg and Co. Gm bH, El Derecho 153, N 9220, note Carolina Iu d ;
ni ley 1996-C ps. 156 ss. UNILEX 1997/1. Sentencia publicada en
rl Sommaire elaborado por CNUDCI, Sistema CLOUT, Decisin N
191, comentada por Alberto L. Z uppi, ob. cit., 1998, ps. 25-28, y
liimbin por Rosch , Recueil Dalloz, 27me Cahier. Sommaires comments, 225, 1997).
f)
En otra litis, las partes queran a todas costas aplicar la Con
vencin de Viena. En el caso Inta S.A. c/MCS Officina Meccanica
Spa, la controversia versaba sobre la validez de un a clusula de
prrroga de foro (jurisdiccin), una vez que una excepcin de incom
petencia haba sido admitida en primera instancia. El acto preten
da que la prrroga de foro estaba contenida en el formulario impre
so. Dicha clusula haba sido suscripta nicamente por el vendedor
italiano. El actor afirmaba que conforme a la Convencin de Viena,
pretendidamente aplicable a la especie, su silencio o inaccin no po
dan significar aceptacin. La Cmara de Apelaciones reconoci en
primer trmino que la Convencin de Viena no era aplicable a las
cuestiones de competencia. El art. 4 de la Convencin es claro al
respecto: la Convencin regula nicamente la formacin del contra
to de compraventa, as como los derechos y obligaciones que dicho
acuerdo de voluntades hace surgir entre el vendedor y el comprador.
La Convencin excluye de su mbito de aplicacin la validez del con
trato y de sus clusulas (Inta S.A.A c/MCS Officina Meccanica
Spa, El Derecho 157, ps. 129 ss. Decisin comentada por Alberto L.
Z uppi, ob. cit., 1998, p. 29).
360
D erecho del C omerc.io Internacional
3.2. Aplicacin de la Convencin de Viena por designacimi

del derecho de un Estado contratante, por las normiiM
de derecho internacional privado
361
I II los sistemas jurdicos sudamericanos, el principio de auiiiiii de la voluntad no ha gozado siempre de una recepcin
lillllc.
1 .11 poises de Amrica del Sur siguieron la tradicin civilista,
La aplicacin de la Convencin de Viena a travs de liei M'

mas de derecho internacional privado puede darse gruciirt <
eleccin que las partes hacen del derecho material aplinihl.
sus relaciones contractuales, o en mrito a la determinacinn i
derecho aplicable por aplicacin de criterios objetivos de mm.
xin con el derecho extranjero.
3.2.1. Aplicacin de la Convencin de Viena en virtud

del criterio subjetivo de designacin del derecho aplical)N
La Convencin de Viena confiere un alto grado de valoi n i
autonoma de la voluntad de las partes en la eleccin de In h
aplicable a sus contratos de compraventa internacional. !
acuerdo con su art. 6, las partes pueden excluir la aplicacin
la Convencin de Viena o excluir la aplicacin de cualquinn .i
sus disposiciones.
Hoy en da, la regla general en materia de contratacin nh <
nacional es el pacto de eleccin de la ley aplicable al contrato. I i
este sentido, puede sealarse la Convencin de Roma de l'iMi
sobre la Ley Aplicable a las Obligaciones Contractuales, que cimi
sagr, en el mbito de los pases miembros de la actual Uiiiiin
Europea, en cuya mayora ya rega el principio de autonomiii di
las partes en la eleccin de la ley aplicable, ya fuera en virtud di
una disposicin legal, o en aplicacin de criterios jurisprudenrln
les pacficamente admitidos (ver Captulo Vil). En el hemisfrinamericano, dicho principio est aceptado en los Estados Unidm.
de Amrica, pero no sucede lo mismo en la mayora de los rcN
tantes pases del Continente. Un intento importante en diclm
sentido fue llevado a cabo por la Conferencia Especializada dr
Derecho Internacional Privado, rgano perteneciente a la OKA
La CIDIP V aprob la Convencin Interamericana sobre el Dei r
cho Aplicable a los Contratos Internacionales, suscripta en ln
Ciudad de Mxico el 17/03/1994, que consagra en forma amplin
el principio de autonoma de las partes para la eleccin del derr
cho aplicable a sus relaciones contractuales internacionales.
[j\ CONVICNCMrtN I)K ViKNA DIC 1980...
...... oraron a sus Cdigos Civiles las normas sobre conflictos

t, w's. Los Cdigos Civiles de la Argentina y de Uruguay data
. .i,'Jo XIX. Paraguay utiliz el Cdigo Civil argentino como deiisii positivo, hasta la promulgacin de su Cdigo, y la legisl
is micional vigente, a partir de 1986, no trajo modificaciones
illiculivas. Frente a este panorama, y fuera del marco de la lertni Ion civilista, puede afirmarse que, salvo las Convenciones
nincionales de derecho internacional privado ratificadas por
! .lados sudamericanos, las normas vigentes en Amrica LaI rt rii materia de derecho internacional privado son las contei i en los Tratados de Montevideo de 1889, con las modificaiwi de 1940, y las reglas consignadas en el llamado Cdigo
!-ilimante, estas ltimas inspiradas mayoritariamente en el
oiripio de la territorialidad.
ruede apreciarse, en la mayora de los Cdigos Civiles sudaI n anos, una restriccin al principio de la autonoma de la voiiiiid, o una ausencia de referencia expresa a la posibilidad de
iliMogacin de las normas de derecho internacional privado
I las partes. En este sentido, puede sealarse el art. 16 del Ti
ln Preliminar del Cdigo Civil de Chile, el viejo art. 13 del C. (II Civil mexicano para el Distrito Federal, el art. 20 del Cdigo
i 'il de Colombia, el art. 804 del Cdigo Civil de Bolivia y el art.
I ilr la Ley de Introduccin al Cdigo Civil brasileo.
(!on relacin a los Estados partes del MERCOSUR, resulta
.. I rsario destacar que no existe una posicin uniforme en los
iiiiro pases, respecto de la ley aplicable a los contratos interiMlmales. En este marco de integracin econmica regional, los
niy.ocios transfronterizos pueden acabar siendo sometidos a noriiiiiH de conexin diferentes, establecidas unilateralmente por los
i ilemas jurdicos internos de cada uno de los Estados partes.
I lio resulta especialmente preocupante si consideramos el objeilvo de promover la armonizacin de las legislaciones nacionales
II las diferentes ramas del derecho, relativas a la integracin
i onmica regional, consagrado expresamente por el art. 1 del
I Hitado de Asuncin, celebrado el 26 de marzo de 1991, entre la
362
D eheciio del C omercio Internacionm .
Argentina, Brasil, Paraguay y Uruguay, por el que se dio mli i

la experiencia integrativa.
En la Argentina, prevalece el criterio de que las normis ili'
recho internacional privado que determinan la ley aplical)lr n
contratos (arts. 1205, 1208 y 1209 del Cdigo Civil) debrn
aplicadas en ausencia de una clusula contractual expirmi
designacin del derecho aplicable, aunque dicho pacto imlii,
una ley diferente de la ley determinada por las normas dr i .
flicto argentinas.
La doctrina de este pas se divide con relacin a la adinl'.i
del principio de la autonoma de las partes en la eleccin clH
recho aplicable a sus relaciones contractuales. Tomamos |in.
do por la adopcin del principio de la autonoma en los tnnii.
propuestos por Antonio B o ggiano y Mara Blanca N o o d t T agni
quienes sostienen que, en materia de contratacin internacimi
debe observarse la siguiente jerarqua normativa:
a) la autonoma de la voluntad material;
b) los usos del comercio internacional;
c) las normas materiales uniformes;
d) la autonoma de la voluntad conflictual, y
e) la ley aplicable conforme a las normas de derecho intci n
cional privado.
En Brasil, las discusiones respecto de la utilizacin del |)ilh
cipio de la autonoma de la voluntad como criterio de conexin
derecho aplicable son relativamente recientes: datan del si^t
XIX.
Antes de la promulgacin del primer Cdigo Civil brasiini'
(1916), se sucedieron varias tentativas de inclusin de la aiil.'
noma de la voluntad como elemento de conexin, destacndo-:
el trabajo de T eixeira d e F reitas , o Esbogo, concebido como he
proyecto de Cdigo Civil para Brasil. Tambin puede citarse, ch
este sentido, la obra de L afayette R o d r ig u es P ereira , encargmli'
de elaborar un Proyecto de Cdigo de Derecho Internacional lil
vado (1912), y el trabajo de Carlos Augusto d e C ar valho , relativn
a la Consolidagao das Leis Civis (1915).
Aunque estas obras hayan influido en la construccin del dr
recho brasileo, el criterio de conexin subjetivo no fue receplii
do expresamente por la legislacin civilista nacional. No obstan
te ello, disposiciones recientes, surgidas fuera del marco nornin
La C onvencin
de
V ikna
de
1980.
363
. l^lllsta, han adoptado el principio de la autonoma: la Consmil !'ederal de 1988, que prev, entre los principios fundai.iiilfs de la Repblica, los valores sociales del trabajo y de la
iniciativa, y el principio de la legalidad, que pueden ser conniiios como fundamentos posibles del principio de la autono lie la voluntad; o la Ley de Arbitraje (Ley 9.307, de
ii't/ 1996), cuyo art. 2 confiere a las partes la posibilidad de
I (I libremente las reglas de derecho que sern aplicadas al ar. i|r, siempre que sean respetados el orden pblico y las bueIostumbres. Las partes pueden establecer que el laudo est
Hilo en los principios generales de derecho, en los usos y cosiibres, e incluso en las reglas internacionales del comercio.
I'.ii el nivel jurisprudencial, constituye una recepcin del
.iM ipio de la autonoma de la voluntad, en el ordenamiento juiii II brasileo, la reciente decisin del 1 Tribunal de Alqada do
Indo de So Paulo (Agravo de Instrumento N 46.457, de
1/08/2002, 11 Cmara), segn la cual no existe ningn impe-
uiir/ito a la aplicacin de la legislacin extranjera de derecho ma

naI mencionada por las partes en su contrato; que la Justicia
I .ilea puede utilizar las normas de derecho material a las cualas partes se sometieron voluntariamente.
101 Cdigo Civil de Paraguay (vigente desde 1987) contiene
III parte de las normas de conflicto en su Ttulo Preliminar, y
i|iie atae a la contratacin internacional queda comprendido
li iiiro de la regulacin de los arts. 14, 17, 297 y concordantes.
III. netos que deben ser cumplidos en el pas deberan regirse
.iii el derecho paraguayo (se trata de una regla unilateral); en lo
iiii' se reflere a las forma de los actos, el Cdigo Civil de Paraiiiiy adopta la regla locus regit actum, abriendo as la posibilidad
Ir la aplicacin de las leyes extranjeras en lo que respecta a la
i lebracin de contratos.
Ln lo que respecta a la autonoma de la voluntad, la normaiivii paraguaya no la recoge expresamente en el citado Titulo Preiiiiiinar. Sin perjuicio de ello, en el art. 669, la libertad contracIIlili resulta admitida, siempre que sean debidamente observados
hm limites de las normas imperativas. Segn la doctrina (Daniel
IIangain y Gabriel M ihali, 1993), aunque no exista referencia exiMi'sa a los contratos internacionales, puede estimarse que el
inmcipio de autonoma de la voluntad para la eleccin de la ley
364
D erecho del Comercio Internacional
aplicable a los contratos por las partes contratantes clHii h

admitido, dado que el sistema jurdico de Paraguay no (-1111111
normas especficas sobre contratos internacionales.
En Uruguay, el pensamiento del jurista Gonzalo Ramiir/ 11
ci mucha influencia en la formacin del sistema jurdico iin<
nal. Conforme a la explicacin de Gabriel M ihali (comunim.
personal de marzo de 2004), la doctrina uruguaya siempre n 1
z la posibilidad de la admisin de los pactos de lege utemln",..
gando que el anlisis cientfico de la cuestin haba sido rciili^..
en ocasin de las deliberaciones de los juristas que trabaja mu
el Congreso de los Tratados de Montevideo de 1889. En a(|n>
oportunidad, el delegado uruguayo, Dr. Gonzalo Ramrez, em p
tidario de la aceptacin de la autonoma de la voluntad, pero i"
go entendi que para los pases de la regin, ella no resultaba 1
veniente en las transacciones con otros Estados, econmicaini-h'
ms poderosos. Esta idea condujo a los delegados del Congn -.
la aprobacin de los arts. 32 y siguientes del Tratado de Dcm 1
Civil Internacional, donde se adopt la ley del lugar de eump'
miento. A pesar de que el principio de autonoma de la vohini.no fue expresamente rechazado, la mayora de los juristas tU"
guayos entendi que del sistema estructurado en los Traliul..
surga la obligacin de que cada categora permaneciese regiilmi
nicamente por la ley indicada por el elemento de conexin ctii .
blecido en la norma de conflicto. Esta nocin prevaleci en lo l-'i
visin de los Tratados de Montevideo, realizada en 1939-194(1, >
en el art. 5 del Protocolo Adicional se estableci que la jurisdh
cin y la ley aplicable, conforme al Tratado respectivo, no podiuc
ser modificadas por la voluntad de las partes, salvo en la medidM
en que lo autorice dicha ley. Para la mayora de los autores uin
guayos, esa norma prohibi la autonoma de la voluntad; los jui li
tas argentinos, sin embargo, no concordaron con esa lectura. Id
nalizado el Congreso de 1940, Uruguay entendi necesario que lii'
normas internas de derecho internacional privado obedeciesen h
la misma orientacin jurdica reflejada en los Tratados, y, por ln
Ley 10.084, de 03/12/1941, se incorpor al Cdigo Civil un
Apndice, en el cual el art. 2403 reiter la misma solucin. En In
actualidad, esta doctrina debe ser urgentemente revisada, y la ad
misin del principio de la autonoma de la voluntad es hoy precn
nizada por autores como el Profesor Daniel H argain .
La Convkncin
uk
V iicna
de
1980.
365
I I norma del art. 2399 del Cdigo Civil uruguayo establece

I i'i obligaciones son reguladas en todos sus aspectos por la
('1 lugar de su ejecucin. De esta forma, la autonoma de la
r Mil 11(1 no encontr acogida en el sistema jurdieo de Uruguay.
i.Mn ina y la jurisprudencia siempre mantuvieron una posi. irMtrictiva al respecto. El art. 2043 es presentado por la doc>Ioino una regla imperativa que pone lmites a la autonoma
I >voluntad de las partes. Como observa Antonio B o g g ia n o , la
ii ipaein de Uruguay en la Conferencia de la Haya desde
I, y la participacin en la CIDIP V son factores de desarrollo
IcKcho internacional privado, que han provocado importanimnsformaciones en la doctrina. Por su parte, la cuestin de
Miilonoma de la voluntad tiene que redefinirse enteramente
Cu-lile a la revolucin conceptual produeida por la reciente rati" u'm de las Convenciones de Viena de 1980, y de Nueva York
1974. El categrico reconocimiento del derecho de las partes
11 (-('lebracin de pactos de lege utenda, consagrado en la Con11 ion de Viena, en nuestra opinin resuelve afirmativamente
- Ircepcin en el mbito interno.
l'Csta idea se refleja igualmente en el dereeho brasileo, atenII la adopcin por Brasil del Estatuto de la UNIDROIT, y la
li lla del pas a la Conferencia de la Haya de Dereeho Internanial Privado. La reciente adhesin de Brasil a la Convencin de
liirva York sobre el reconocimiento y la ejecucin de sentencias
lilirales, aprobadas en el mbito de las Naciones Unidas en
i'i'iK, demuestra igualmente una renovacin del pensamiento
iiii.sileo en materia de derecho internacional privado.
lOn efecto, en este sentido se asiste a una verdadera renovaliiii del pensamiento latinoamerieano, principalmente a travs
Ir la legislacin surgida en los ltimos veinte aos. En Per, el
111, 2095 del Cdigo Civil promulgado el 24/07/1984 admite sin
M-itl ficciones la autonoma de la voluntad. En Mxico, dicho prinl|)io fue aceptado en 1987. En Venezuela, la autonoma de las
luirles en la eleccin de la ley aplicable fue aceptada desde la raiilicacin de la CIDIP V de Mxico de 1994, y del mismo modo en
Im ley promulgada en 1988, que adopta los prirjcipios de la auto
noma y de la proximidad para la determinacin de la ley aplicalilr a los contratos internacionales.
La CIDIP V pre-vi la dificultad presentada por la ausencia de
366
D erecho dei. C omercio Internacionai.
uniformidad en la materia y coloc un acento especial muIih

autonoma de la voluntad dentro de la Convencin Inlciniii(4|i
na sobre el derecho aplicable a los contratos internai immm<
que podr ser, luego de la ratificacin por todos los Esladnx |.
tes del MERCOSUR, el instrumento uniformador de las iritlticonflictos de leyes en esta regin geogrfica y econmica Mu
el momento, la Convencin de Mxico de 1994 rige nicaiiM.
entre Mxico y Venezuela.
La Convencin
de
V iena
de
1980.
367
(' '!>.ii postula como elemento de conexin subsidiario la lex ce-
ilinnis.
I Miiio puede apreciarse, los pases del MERCOSUR todava ca

li tic un sistema convencional que regule la compraventa inII lonal de mercaderas, ya que no estn todos vinculados por
luiliumentos internacionales o regionales ya mencionados.
I lio obliga, en determinadas circunstancias, a consultar las
.HUIS de derecho internacional privado de fuente interna que
.11 aplicables a la especie.
Cnino ninguno de los pases tiene soluciones expresas en re
3.2.2. Aplicacin de la Convencin de Viena en virtud
un con la designacin de la ley aplicable al contrato de comde criterios objetivos de designacin del derecho aplicahli
.Tiita internacional de mercaderas, resultarn aplicables las
las de derecho internacional privado que regulan los contraEntre los pases del MERCOSUR, se encuentran todavti
mi crnacionales -se trata de la categora respectiva ms amgentes dos instrumentos de carcter internacional. Poi di !
I , as como las opiniones y criterios de la doctrina y jurisprumotivo, corresponde su mencin en el campo de la legislaciiin
ai in nacionales relativos a la admisin de los pactos de lege

ternacional aplicable; los Tratados de Derecho Civil Inteiiimi
ai(/n (Daniel H argain y Gabriel M ihali; 2003).
nal de Montevideo de 1889 y 1940. El primero vincula a Hale
Los elementos de conexin dictados por las normas de derela Argentina, Paraguay y Uruguay; el segundo rige las reluciuii
.111. internacional privado de los Estados partes del MERCOSUR
entre los ltimos tres pases. La compraventa internacional qa
muestran como criterios fundados en la territorialidad, consida incluida en la categora de los contratos internacionale.s, i|
I nidos rgidos por la doctrina.
se someten a la ley del lugar de cumplimiento (Tratado de IM!
lOn la Argentina, frente a la ausencia de previsin contracarts. 32 y siguientes; Tratado de 1940: arts. 36 y siguientcM)
IIII, se aplica la ley del lugar de cumplimiento de la prestacin
El Cdigo Bustamante, vigente entre Brasil y Chile; este i >
micterstica -art. 1209 del Cdigo Civil-, siendo el criterio dojunto de normas no contiene previsiones expresas con relai ii
iiiiiante que se trata de la entrega de la cosa comprada.
al contrato de compraventa internacional de mercaderia,*,
ICn Brasil, los elementos de conexin en materia de compraque las nicas disposiciones especiales se refieren a situacium
. I l l a internacional de mercaderas estn establecidos por el Deajenas al instituto (arts. 194 y 195 del Tratado de Derecho i
irlo Ley 4.657 -Ley de Introduccin al Cdigo Civil-, que dispovil). Por ese motivo, el contrato de compraventa internacional il
que las obligaciones quedan reguladas por la ley del lugar
mercaderas resulta sometido al rgimen general de los coiili >
liiiide sean contradas -art. 9-.
tos, que reputa aplicable la ley del lugar de celebracin (aii
En caso de duda respecto del lugar de celebracin, y para re175 a 186).
nlver el problema que se suscita cuando el contrato es celebraDe esta forma, los pases que adoptaran el Cdigo Buslamin
ilii a distancia -la hiptesis ms comn en la compraventa interte, entre los que figura Brasil, tienen preferencia por la ley del lu
, iiiicional de mercaderas-, la ley erige la presuncin de que el
gar de conclusin del contrato; los pases signatarios de los 'I'ih
iintrato se perfecciona en el lugar de residencia del proponente.
tados de Montevideo, entre ellos la Argentina, Paraguay y Un
Respecto de la ejecucin de las obligaciones, el art. 9 de la Ley
guay, muestran su inclinacin a favor de la ley del lugar de c)i'
ilr Introduccin al Cdigo Civil prev la aplicacin de la ley del
cucin del contrato y, en caso de dificultad en la determinacn'iii
lugar de ejecucin, reservando la aplicacin de la ley brasilea
del lugar de ejecucin del contrato, el art. 40 del Tratado de Mnii
mando las obligaciones hayan de ser cumplidas en el territorio
368
La CONVICNCIN DE VlENA DE 1980..
D ehecho del C omercio mERNACiONAL
de dicho pas, pero respetando la ley extranjera en lo que dicr

lacin a los aspectos-extrnsecos del acto.
En Paraguay, los contratos internacionales estn reguliui
por la ley del lugar de su cumplimiento -arts. 14, 297 y 669,
Cdigo Civil-.
En Uruguay, hasta hace poco, la doctrina y jurisprudem
dominantes defendan la aplicacin del Apndice del Cdigo (
vil a las compraventas internacionales de mercaderas, sontindelas a la ley del lugar de cumplimiento -art. 2399 del Crtfi
go Civil-. El mismo cuerpo de leyes proporciona el fundamrip
para el rechazo de la autonoma de la voluntad de las partes - mi
2403-.
Contestando a la tesis dominante, sin embargo, algunos
tores sostenan la inaplicabilidad de tales normas a las figuin
mercantiles, motivo por el cual, a su juicio, la laguna legal dcln
ser colmada recurriendo a la integracin analgica con otros iii*
trumentos internacionales, con los principios generales del den
cho comercial internacional, y con las doctrinas ms recibid;m
En Chile, los contratos internacionales son regulados por I
ley del lugar de cumplimiento, sin perjuicio de que ella sea coi
siderada con un enfoque de territorialidad -art. 113 del Cdi|
de Comercio-.
En Solivia, los contratos internacionales se rigen por la Ir
del lugar de cumplimiento (art. 804 del Cdigo Civil de Boliviiii
La compraventa internacional queda incluida en la categora dlos contratos internacionales que se someten a la ley del lugar d
cumplimiento, conforme el Tratado de Montevideo de 1889 (art
32 y siguientes).
De esta forma, cuando por el juego de las normas nacionalr^
de solucin de conflictos resultaran aplicables los ordenamieti
tos jurdicos de la Argentina, de Uruguay y/o de Chile, las solii
ciones correspondientes a la compraventa internacional de mei
caderas provendrn de la Convencin de Viena, y no de las Ir
gislaciones internas contenidas en las codificaciones civiles o co i
merciales, de acuerdo con lo dispuesto en el citado instrumenln
internacional -art. 1, letra b-. En dicha hiptesis, la obligatorir
dad de los dispositivos no tendr la jerarqua de un Tratado, pe>
ro en cambio revestir la calidad de ley interna (Claude WfT2,
2002; Daniel H argain y Gabriel M ihali, 2003).
Correlacin
369
y ad ecuacin con otras c onvencio nes
lili DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
I''rente a la multiplicidad y diversidad de Convenciones y deiK dispositivos internacionales, resulta necesario que haya
n coordinacin entre los distintos instrumentos internaciona, para evitar el fenmeno conocido como conflicto de convenmes. Por ello, la existencia simultnea de varios instrumentos
irrnacionales destinados a regular el mismo instituto, obliga al
icrprete a establecer un orden jerrquico para la aplicacin de
hos dispositivos.
Como destacan Daniel H argain y Gabriel M ihali, esa tarea se
lina an ms compleja en la medida en que estos tratados -geImmente internacionales-, deben ser conjugados con disposivos de alcance regional. Generalmente, es el propio legislador
icrnacional, consciente de la presencia de las dems regulacion, quien establece las normas de coordinacin en este sentido.
II el caso de la compraventa internacional de mercaderas, suiiiiiendo que los pases involucrados hayan ratificado las Conliciones de Viena, de Nueva York y de La Haya, sern aplicaiiH en primer trmino las soluciones materiales de la Convenli'in de Viena.
Esta primaca est consagrada ab initio, ya que la Convencin
- Viena impuso a los pases que la ratificasen -bajo pena de reIIllar ineficaz su adhesin-, la simultnea denuncia de las Leyes
Ir la Haya de 1964, para el caso que se encontrasen asociados
.1 rilas (art. 99, n4, 5 y 6).
Dado que en 1980 la Convencin de Nueva York de 1974 fue
Instada al texto de la Convencin de Viena, en la actualidad la
lili mera se presenta en completa armona con esta ltima, reguiiiido exclusivamente un aspecto no considerado por ella, el insIIIlito de la prescripcin.
Por otra parte, la Convencin de Nueva York de 1974 estableI de manera general que su aplicacin no prevalecer sobre niniiui otro acuerdo internacional, ya celebrado o que sea celebralii posteriormente, que contenga disposiciones relativas a la mis
ma materia -art. 37-.
La Convencin de la Haya de 22/12/1986 sobre la Ley apliIIble a los contratos de compraventa internacional de mercade-
370
D erecho del C omercio I nternacional
ras, por su lado, condiciona su aplicacin a que ella no inli i

ra con las previsiones de las Convenciones de Viena y de Nd
York; si hubiera alguna interferencia, sern aplicadas esliri d
mas (art. 23). Esta Convencin todava no entr en vigeiK in
La Convencin de la Haya tampoco prevalece sobre los m ^
dos que contengan clusulas relativas a la determinacin il>
ley aplicable a los contratos de compraventa, ni sobre niiii".
reglamentacin de tipos especiales de compraventa a nivel Ini'
nacional (art. 22).
En el mbito de la Unin Europea, la Convencin sobre lu
Aplicable a las Obligaciones Contractuales, aprobada en Unii
en 1980, dispone que ella se subordina a otras convencioim. .
ternacionales en las cuales un Estado contratante sea mienii '
o pueda pasar a serlo (art, 21).
En forma concordante, la Convencin Interamericana Hiif
Derecho Aplicable a los Contratos Internacionales, de Mxi( n
1994, precepta que sus normas no se aplicarn a los conlmi'
que tengan una regulacin autnoma en el derecho convoiiii
nal internacional vigente entre los Estados partes (art. 6).
5.
L as
s o lu c io n e s recog id as en el
SOBRE
com praventa
C onvenio
de
V iena
de
1980
INTERNACIONAL DE MERCADERAS
La Convkncin
de
V iena
de
1980.
371
I iidedor a entregar la mercanca, transmitir la propiedad de

IV dar cualquier documento relacionado con ella. Por su pari I nrt. 53 compele al comprador a pagar el precio pactado y a
ilir la mercanca. Del andisis de todas estas obligaciones se
ivii que el Convenio incorpora un concepto de compraventa en
>11 con el mantenido en el art. 1445 Ce espaol.
I 1.2. Carcter internacional de la compraventa

tal como se ha apuntado anteriormente, el Convenio de Vie. lio seala cundo se entiende que estamos ante una compraiilii internacional. Su aplicacin, sin embargo, se limita a
lucilos contratos de compraventa concluidos por personas que
u(j,an su establecimiento en Estados diferentes, siempre que
iim sean Estados partes del Convenio (art. 1.1.a). La nacionaliii| ele las partes, pues, carece de relevancia alguna a la hora de
fillrar el texto convencional (art. 1.3).
En el caso de que una de las partes tenga ms de un estableci
miento, se tendr en cuenta aquel que guarde la relacin ms estre
cha con el contrato y su cumplimiento. En caso de que cualquiera
(le las partes careciese de establecimiento, se atender a su residen
cia habitual (art. 10).
5.1. mbito de aplicacin del Convenio de Viena de 1980:
la compraventa internacional de mercaderas

5.1.1. Descripcin del contrato de compraventa
internacional de mercaderas
Tal como se ha sealado anteriormente, el Convenio de I'IM'
no define en momento alguno qu se entiende por compravciil
internacional de mercaderas. No obstante, s aporta alguimclaves que facilitan su descripcin.
Iara aquellos supuestos en que los respectivos estableciilnitos no estn situados en Estados partes del Convenio, el art.
I.b admite la aplicacin del mismo en cuantas ocasiones las
iiiinas de derecho internacional privado del pas del Tribunal
iiic est conociendo del litigio -en el caso de Espaa, y con catii ler general, el Convenio de Roma de 1980- remitan a la ley de
iim nacin que s es parte en el Convenio de Viena.
1.1.3. Significado de mercadera

5.1.1.1. Concepto de compraventa
Los arts. 30 y 53 del Convenio especifican, respectivamenli
las obligaciones del vendedor y del comprador. El art. 30 oblifi
La Convencin de Viena tampoco define el significado de

inrrcaderas. Sin embargo, se admite de forma generalizada
|iir equivale a bienes muebles corporales. Se excluyen as de la
372
D erecho oel C omercio Internacional
nocin mercaderas, tanto las ventas de inmuebles, comn

de bienes incorporales -no tangibles-, tales como los derr( Iium
propiedad industrial o intelectual.
La Convencin
de
V iena
oe
1980.
373
c.ii de una cosa con una prestacin de servicios. Eso s, siem. V cuando la parte principar de las obligaciones de quien ha
pi oporcionar las mercaderas no consista en suministrar ma. de obra o prestar otros servicios.
5.1.2. Compraventas internacionales de mercaderas

cubiertas por la Convencin de Viena de 1980
Tanto la determinacin de la parte sustancial, como la concre

cin de la parte principal, se realizarn cuantificando su valor eco
nmico en relacin con el valor total de la transaccin.
5.1.2.1. Compraventas internacionales excluidas

del mbito de aplicacin de la Convencin
El Convenio se aplica a la mayora de los contratos ........
praventa, pero no a la totalidad de ellos. En este sentido, H ...
2 excluye del mbito de aplicacin del texto convencional ii
1) Las compraventas de mercaderas para uso personal, l.m.
liar o domstico, salvo que el vendedor, en cualquier momenln m.
tes de su celebracin, no hubiera tenido ni debiera haber Icmii.i
conocimiento de que las mercancas se compraban para esr iih
2) Las compraventas en subastas y las ventas judiciales
3) Las compraventas de valores mobiliarios, ttulos o elVi l.
de comercio y dinero.
4) Las compraventas de buques, embarcaciones, aerodesll/dores y aeronaves, y
5) Las compraventas de electricidad.
5.1.2.2. Operaciones equiparadas a la compraventa

Junto a ello, y a efectos de su aplicacin, el art. 3 del Convi
nio equipara las compraventas internacionales de mercaderinn <
determinadas operaciones que no gozan tcnicamente de rulj:
condicin. En concreto, seada que:
1) Se considerarn como compraventas los contratos de mu
ministro de mercaderas que hayan de ser manufacturada n ii
producidas. A menos que quien las encargue asum a la oblinii
cin de proporcionar una parte sustanciar de los materiales iir
cesarlos para esa manufactura o produccin.
2) Por su parte, en segundo lugar, se equiparan a las compi
ventas determinados contratos complejos que combinan la ni
. 1.3. Aspectos de la compraventa internacional

(le mercaderas, cubiertos por la Convencin de Viena
ICl Convenio de Viena no regula todos los aspectos del contrat (le compraventa internacional de mercaderas. Como dicen
|tiN arts. 4 y 5 gobierna, exclusivamente:
1) La formacin del contrato de compraventa;
2) los derechos y obligaciones del vendedor y del comprador
In ivados del mismo y, consecuentemente;
3) las consecuencias derivadas del incumplimiento de dichas
iililigaciones.
Ello significa que, fuera del mbito de aplicacin del Conve
nio, quedan cuestiones tan relevantes como:
1) La capacidad de obrar de los contratantes, que en Espaa se
icgula por lo dispuesto en el art. 9.1 Ce, atendida la exclusin de
t'Mia cuestin del mbito de aplicacin del Convenio de Roma, o
2) los efectos del contrato sobre la propiedad de las mercanrltis vendidas.
^,2. Normas de aplicacin de la Convencin de Viena de 1980

^,2.1. Naturaleza de las soluciones recogidas en la Convencin
Como ya se ha afirmado en repetidas ocasiones con anterioildad, el Convenio de Viena de 1980 tiene como objetivo funda
mental unificar mundialmente la regulacin del contrato de com
praventa internacional, generando un alto grado de certeza respi'cto de su rgimen jurdico.
374
Eiitx'.uo DEL Comercio nternacional
La C onvencin nic V ikna nic 1980...
375
L Interpretacin de la conducta de las partes

Este objetivo, sin embargo, se combina con el reconociitiii
to de la libertad que acompaa a las partes en el mbito del
I it interpretacin de las conductas desarrolladas por las parmercio internacional. Reflejo directo de este principio es la
drlx'r realizarse conforme a su intencin, cuando la contrabordinacin de la aplicacin del Convenio de Viena a la voliiiii
ii' haya conocido o no haya podido ignorar cul era esa intende las partes, ya sea sta directa o indirecta.
n Caso de no ser ello posible, habr de atenderse al sentido
1) Con relacin a la incidencia directa de la autonoma dr
li'H habra dado en igual situacin una persona razonable de
voluntad de las partes, se les reconoce a stas capacidad pn
mlmna
condicin que la otra parte (art. 8).
excluir la aplicacin de la Convencin, establecer excepcionn |
cualquiera de sus disposiciones o modificar sus efectos. La in
ca limitacin a este amplsimo poder de disposicin se concii
I La formacin del contrato de compraventa internacional
en relacin con la exigencia de forma escrita del contrato i|i
lie mercaderas
puedan imponer algunos Estados (art. 6). Tal requisito, reconn
en el art. 12, no podr excluirse o modificarse por las partes.
2)
Junto a ello, en segundo lugar, y tal como seala el art ' 1.1 contrato de compraventa internacional de mercaderas se
.lirnde perfeccionado desde el momento en que la aceptacin
la aplicacin del Convenio queda sometida a los usos o prctini
IIim oferta vlida, por parte de su destinatario, llega a quien
que hayan podido convenir las partes a lo largo de su relacin
1(11 inul (art. 23).
contractual, o a los usos que sean objetivamente aplicables en
comercio internacional.
5.2.2. Interpretacin de la Convencin de Viena de 1980

Tanto por su propia naturaleza internacional, como por si
objeto, la Convencin ser generalmente aplicada por personi
de distinta nacionalidad y por rganos jurisdiccionales de Est#
dos diversos. El art. 7 del texto convencional afirma que stos, n
interpretar las soluciones del Convenio, debern considerar r
carcter internacional del texto. Igualmente, habrn de tomar ri
cuenta la necesidad de promover la uniformidad en su aplicaciii
y de asegurar la observancia de la buena fe en el comercio intei
nacional.
Los supuestos de lagunas y contradicciones que puedan existii
en el articulado del Convenio se resolvern de conformidad con loi
principios generales en los que se basa la Convencin o, a falta df
tales principios, de acuerdo con la ley aplicable en virtud de las nof'
mas de derecho internacional privado: en el caso de Espaa, recor
demos una vez ms, el Convenio de Roma de 1980 sobre la ley apli
cable n 1as obligaciones contractuales (abordado en Captulo VII).
Se entiende por llegar el momento en que se le comunica verliiilmente o se le entrega por cualquier otro medio, personalmente o
rii su establecimiento o direccin postal. O, si no tiene estableci
miento ni direccin postal, en su residencia habitual (art. 24).
lOsta afirmacin exige describir con carcter previo qu se en. Hile por oferta vdida y por aceptacin.
L 1. Existencia de una oferta vlida y su aceptacin

1 1.1. Condiciones de la oferta
Una propuesta -escrita u oral- de celebrar un contrato, tenIki la condicin de oferta vlida si rene tres requisitos (art.
II 1);
1) Se encuentra dirigida a una o varias personas determinadas.
En el supuesto de no ser as, se considerar -salvo que se espe
cifique lo contrario- que estamos ante una simple invitacin a ha
cer ofertas (art. 14.2).
376
2) Es suficientemente precisa, sealando directa o indirn '

mente la cantidad, calidad y precio de las mercancas.
3) Indica la intencin del oferente de quedar obligado en i
so de aceptacin.
La C onvencin
de
V iena
de
1980...
377
1) Que no haya sido ya contestada por el destinatario de la

lirrta.
2) Que no se trate de una oferta irrevocable.
1,3.1.5. Momento en que se extingue la oferta

5.3.1.2. Existencia de una contraoferta
En ocasiones, el destinatario de la oferta puede estar inlrr
sado en ella pero, sin embargo, no aceptar plenamente los triii
nos en que se encuentra planteada. En tal caso, formula iii.
respuesta que pretende ser una aceptacin y que, sin embap
contiene adiciones, limitaciones u otras modificaciones suslm
cales. En tal supuesto, se entiende que no estamos ni ante Uh
aceptacin de la oferta, ni ante un rechazo de ella, sino ante un
contraoferta (art. 19. 1 y 2).
La alteracin sustancial se produce por la incorporacin de rl,
mentos adicionales o diferentes, relativos, en particular, al precio,
pago, a la calidad y a la cantidad de las mercaderas, al lugar y li
cha de la entrega, al grado de responsabilidad de un a parte con i r
pecto a la otra, o a la solucin de las controversias (art. 19.3).
5.3.1.3. Eficacia de la oferta

La oferta surte efecto desde el momento en que llega al desll
natario (art. 15.1). El cmputo del plazo de aceptacin se concn
ta en el art. 20 del Convenio.
5.3.1.4. Retirada y revocacin de la oferta

La oferta, incluso si es irrevocable, puede ser retirada si un
retiro llega al destinatario antes o al mismo tiempo que la ofn
ta (art. 15.2).
Igualmente, una vez que la oferta llegue al destinatario podr
ser revocada, siempre -eso s - que se cumplan dos condicionr*
(art. 16);
Si la oferta, aunque sea irrevocable, es rechazada por su reIrptor, se entender extinguida cuando tal rechazo llegue al ofen'iite (art. 17).
fr,3.1.6. Formas de aceptacin de la oferta formulada

Toda declaracin u otro acto del destinatario que indique asenlliniento a una oferta, y que llegue al oferente dentro del plazo esllpulado en ella -o de un plazo razonable, si nada se ha dicho al
I rspecto-, supone una aceptacin de la oferta. El silencio o la inacllvidad, por s solos, no constituirm aceptacin (art. 18.1 y 2).
Esta regla general con relacin al silencio, empero, puede ser
susceptible de excepciones. As, las partes, de comn acuerdo, pue
den decidir -directa o indirectamente- darle algn tipo de valor al
silencio (art. 18.3).
La aceptacin tarda surtir efecto como aceptacin, si el ofeirnte, sin demora, informa verbalmente de ello al destinatario o
Ir enva una comunicacin en tal sentido (art. 21).
I).3.1.7. Retirada de la aceptacin

Como ocurra en el caso de la oferta, tambin aqu cabe la re
lirada de la aceptacin, siempre que sta no haya llegado toda
va a la persona -oferente- que realiz la oferta (art. 22).
5.3.1.8. Caractersticas del contrato concluido

El Convenio incorpora determinadas disposiciones relativas a
las caractersticas que adjetivan el contrato internacional de
compraventa, una vez vlidamente celebrado.
378
D ekkciio PEI. CoMEKCio Internacionae
La Convencin
de
V\ena
de
1980...
379
5.3.1.8.1. Forma del contrato
illr su propiedad y dar al comprador cualesquiera documentos

liicionados con aqullas, en las condiciones establecidas por el
No es necesario que el contrato se formule por escrito. 1 Hidrato y por el Convenio (art. 30).
concreto, el art. 11 admite que el contrato de compraventa n
tendr que celebrarse ni probarse por escrito, ni estar sujctn
cualquier otro requisito de forma, salvo que los Estados, al vlr
1,1.1. Obligacin del vendedor de entregar las
cularse al Convenio, hayan dicho lo contrario al amparo de hh
mercaderas al comprador
arts. 96 y 12.
La expresin p or escrito comprende, a efectos del Convenio, M
telegrama y el telex. Debe considerarse, igualmente, que cubre el Im*
y los restantes mecanismos electrnicos de comunicacin; por ejrm
po, el EDI (art. 13).
5.3.1.8.2. Prueba de la existencia del contrato

El contrato de compraventa puede probarse por cualquin
medio, incluso por testigos (art. 11).
5.3.1.8.3. Modificacin de los trminos del contrato

despus de concluido
Una vez perfeccionado el contrato, ste puede modificarse o
extinguirse por mero acuerdo entre las partes (art. 29)
La entrega de la mercanca constituye la obligacin ms imiitante y caracterstica del vendedor. Por entrega se entiende
I puesta de la mercadera a disposicin del comprador en el luII1 y en el momento -o dentro del plazo- convenido por las par
ir (arts. 31 y 33).
En el supuesto de cumplimiento anticipado corresponder al
comprador aceptar o rehusar la recepcin de la mercadera, sin ne
cesidad de justificar tal conducta (art. 52.1).
Cabe, sin embargo, que las partes no hayan dicho nada con
irlacin a estos dos extremos. Para tal caso, el Convenio especillca dnde deber llevarse la mercanca y en qu momento habr
ilr ser entregada (arts. 31 y 33.c).
Las mercaderas entregadas debern de ser fsicamente conInrmes. Esto es, tendrn que estar identificadas (art. 32.1) y
tendern, adems, a la cantidad y calidad pactada, requirinilose a su vez que se encuentren debidamente embaladas (art.
15.1).
5.4. Obligaciones de las partes
Si el vendedor entrega ms mercaderas de las pactadas, corres

ponder al comprador aceptar o rehusar el recibo de la cantidad ex
cedente (art. 52.2) del Convenio. En caso de aceptarla, el comprador
habr de pagar la cantidad adicional al precio estipulado en el con
trato.
El Convenio diferencia con claridad diversas obligaciones del

vendedor y del comprador. Junto a ello, apunta un conjunto de
obligaciones comunes a ambos.
Igualmente, las mercaderas han de ser jurdicamente confor

mes. Debiendo estar libres de cualesquiera derechos o pretensio
nes de un tercero, del tipo que sean, a menos que el comprador
convenga en aceptarlas sujetas a tales derechos o pretensiones
(arts. 41 y 42).
5.4.1. Obligaciones del vendedor

Tres son las obligaciones del vendedor especificadas por la
Convencin de Viena de 1980: entregar las mercaderas, trans-)
380
El vendedor ser responsable de toda falta de conformidad i|>

la mercadera que exista en el momento de la transmisin di
riesgo al comprador; aun cuando sta se manifieste con poMii
rioridad a dicho momento (art. 36). Al vendedor, eso s, no podi.
imputrsele responsabilidad alguna por la aparente falta de rni.
formidad que el comprador conociera, o no hubiera podido igim
rar, al celebrar el contrato (art. 35.3).
El momento de transmisin del riesgo viene determinado en In
arts. 66 y ss. del Convenio. Como regla general, la transmisin di
riesgo se producir cuando la mercadera -claramente identificndit
se ponga en poder del comprador o del porteador -caso de qnr .
contrato incorpore transporte- en el lugar convenido (arts. 67, (iH
69). La prdida o deterioro de la mercanca producida a partir di
momento de la transmisin, asi como los gastos que ella genere, n
rn de parte del comprador, quien - a su vez- deber -como regln ji.'
neral- pagar el precio pactado (art. 66).
Esta obligacin de entregar las mercaderas imputada al vrn

dedor se acompaa de una exigencia de diligencia por parte <li i
comprador. As, como regla general, ste queda compelido a exii
minarlas o hacerlas examinar en el plazo de tiempo ms brcvi
posible, atendidas las circunstancias (art. 38). Comunicando id
vendedor cualquier falta de conformidad que haya detectado
dentro de un plazo razonable desde el momento del descubil
miento -y nunca ms tarde de dos aos-. El comprador perdcni
el derecho a invocar tal falta de conformidad, en caso de no lu
cerlo (arts. 39 y 43).
El vendedor no podr invocar los arts. 38 y 39 de la Convencin
si la falta de conformidad se refiere a hechos que conoca o no po
dia ignorar, y que no haya revelado al comprador (art. 40).
5.4.1.2. Obligacin del vendedor de entregar los documentos

acreditativos de las mercaderas, al comprador
La segunda gran obligacin del vendedor es la de entregar ni
comprador cualesquiera documentos relacionados con las mn
caderas en el momento, lugar y forma fijados por el contrato
La Convencin
de
V iena
de
1980...
381
aso de que stos se entreguen anticipadamente, se podr sub

limar cualquier falta de conformidad de esos documentos, si el
lrrcicio de ese derecho no ocasiona al comprador inconvenienirs ni gastos excesivos (art. 34).
^.4.1.3. Obligacin del vendedor de transferir la

propiedad de las mercaderas al comprador
Por ltimo, el art. 30 de la Convencin refiere la obligacin de
vrndedor de transferir la propiedad de las mercaderas al com
prador. Se trata, sin embargo, de una obligacin genrica, no demirrollada por el Convenio de Viena.
S.4.2. Obligaciones del comprador

De acuerdo con el art. 53 de la Convencin, y salvo que las
partes digan otra cosa, el comprador est obligado a pagar el pre
rio de las mercaderas y recibirlas, en las condiciones estableci
das en el contrato y en el Convenio de Viena.
5.4.2.1. Obligacin del comprador de pagar el precio

de las mercaderas
El comprador debe pagar el precio convenido por las mercailcras. Esta obligacin comprende la de adoptar las medidas y
cumplir los requisitos fijados por el contrato o por las leyes o los
irglamentos pertinentes para que sea posible el pago (art. 54). La
obligacin de pagar, adems, ha de cumplirse sin necesidad de
irquerimiento, o de cualquier otra formalidad, por parte del ven
dedor (art. 59).
Dentro de esta obligacin de pago, la determinacin del precio
se presenta como uno de los datos bsicos del contrato. El precio se
fija, generalmente, de comn acuerdo por las partes en el contrato,
ya sea de forma expresa o implcita. En aquellas ocasiones en que
el precio se seale en funcin del peso de las mercaderas, ser el
peso neto, en caso de duda, el que determine dicho precio (art. 56).
382
La C onvencin
D erecho del C omercio Internacionai.
Pueden, sin embargo, existir algunos casos en los cuales, a |m

sar de incorporar la oferta, en su momento, un precio, las partes ii>
hayan sealado directa, o indirectamente, en el contrato, el prn i.
a pagar. En estas ocasiones se considerar, salvo indicacin en coii
trario de las partes, que se ha hecho referencia al precio gencml
mente cobrado en el momento de la celebracin del contrato por u
les mercaderas, vendidas en circunstancias similares, en el trlim
mercantil del que se trate (art. 55).
El comprador debe pagar el precio en la fecha o plazo fijadn

por las partes y en el lugar por ellas determinado. Para aquello
supuestos en los cuales las partes nada hayan dicho al respn
to, el Convenio concreta cundo y dnde deber abonarse el pi c
c o pactado (arts. 57 y 58).
5.4.2.2. Obligacin del comprador de recibir las mercaderas

El comprador, en segundo lugar, est obligado a recibir Ion
mercaderas objeto del contrato. Esta obligacin exige realizar to
dos los actos que, razonablemente, quepa esperar de l para qio
el vendedor pueda efectuar la entrega, y supone hacerse cargo dr'
las mercaderas, una vez que el vendedor las ha puesto a su dio
posicin (art. 60).
5.4.3. Obligaciones comunes al comprador y al vendedor

Junto a las obligaciones propias del comprador y del vendo
dor, el Convenio de Viena especifica un conjunto de obligacionoN
comunes a ambos. En concreto, se trata de la obligacin de con
servar las mercaderas y de abonar intereses por las summ
adeudadas.
5.4.3.1. Obligacin de conservar las mercaderas

En consonancia con el principio de colaboracin entre In.**
partes que subyace en el Convenio, ste procede a especificar In
obligacin de conservacin de las mercaderas que acompan,
ue
V iena
de
1980...
383
al comprador, como al vendedor, en todas aquellas ocasio i en que la contraparte ha incumplido alguna de sus obliga"iiies (arts. 85-88). Esta exigencia se concreta en la adopcin de
III conjunto de medidas razonables -atendidas las circunstaniiiH- para su conservacin; as;
1) En primer lugar, el art. 87 admite que la parte que est
liligada a adoptar medidas para la conservacin de las mercairiias podr depositarlas en los almacenes de un tercero a exMiisas de la otra parte, siempre que los gastos resultantes no
I un excesivos, atendidos los trminos de la transaccin.
2) En segundo lugar, se especifica que estas medidas de coni'ivacin no pueden ser indefinidas. Llegar el momento en que
lili se puedan mantener. En ese caso, la parte que las haya adopHiilo podr vender las mercaderas, reteniendo del producto de la
'lita una suma igual a los gastos razonables de su conservacin
i venta, y restituyendo el resto a la contraparte (art. 88). La poHliilidad de vender las mercancas exige una comunicacin a la
mitraparte -con antelacin razonable- de la voluntad de vender.
Hilo
|'1.3.2. Obligacin de abonar intereses por las sumas adeudadas

Si una de las partes no paga el precio o cualquier otra suma
iiileudada, la contraparte tendr derecho a percibir los intereses
I(irrespondientes, sin perjuicio de la posibilidad de exigir una inili-mnizacin por daos y perjuicios de acuerdo con el art. 74
liiil. 78)
ti ,S. Incumplimiento del contrato de compraventa internacional
de mercaderas, por alguna de las partes

Todos los participantes en el comercio internacional han de
jiicver la posibilidad de que la relacin contractual no se desaII(lile con normalidad, incumpliendo, alguna de las partes, sus
iililigaciones.
La Convencin de Viena de 1980 dedica gran parte de su ar
ticulado a resolver los problemas que surgen como consecuencia
lie tal incumplimiento, distinguiendo -de una forma no especial-
384
D erecho del C omercio I hternacionai.
mente ntida- aquellos supuestos que no generan responsniir

dad, de aquellos otros que s lo hacen.
5.5.1. Supuestos de incumplimiento que no generan

responsabilidad
La prctica comercial internacional pone de manifiesto I
existencia de determinadas situaciones en las cuales el incuii
plimiento del contrato por parte del comprador, o del vendeclin
no es culpa directa suya. En este caso, se dice que estamos nn
te un supuesto de exoneracin de la responsabilidad de cuii'
plimiento.
La Convencin prev tres situaciones distintas de exoneis
cin de la responsabilidad de cumplimiento.
5.5.1.1. Situaciones de fuerza mayor

Una parte no ser responsable de la falta de cumplimienli
-p or l o a travs de persona interpuesta- de la totalidad del con
trato o de cualquiera de sus obligaciones, si prueba que ella w
debe a un impedimento ajeno a su voluntad, y no caba razn
blemente esperar que tuviese en cuenta el impedimento en r
momento de la celebracin del contrato, que lo evitase o superit
se, o que evitase o superase sus consecuencias (art. 79.1). Sr
trata, en suma, de un evento que est fuera de su conocimienlc
y, adems, no tiene forma de preverlo, impedirlo o evitarlo.
Si la falta de cumplimiento se debe a la falta de cumplimienln
de un tercero, al cual se ha encargado la ejecucin total o parciwl
del contrato, la exoneracin de la responsabilidad slo se producir
si: la parte est exonerada y, a su vez, el tercero quedara tambii^n
exonerado de acuerdo con el art. 79.2 del Convenio.
Aquel que vaya a alegar la imposibilidad de cumplir con sui

obligaciones por existir una situacin de fuerza mayor, deber do
comunicar a la contraparte este hecho dentro de un plazo razo
nable de tiempo. De no hacerlo, la parte que incumpla sera re.sponsable de los daos y perjuicios causados a la contraparte por
esa falta de recepcin (art. 79.4).
La Convencin
de
V iena
de
1980...
385
I-a exoneracin del cumplimiento del contrato, o de cualquiei lie sus obligaciones, surtir efectos mientras dure el impedin'iilo (art. 79.3).
I-a verificacin de la existencia de una situacin de fuerza maii no permite exigir la indemnizacin de daos y perjuicios (art.
"i 1.2. Incumplimiento de una parte como

consecuencia directa de la conducta de la otra parte
ICn aquellas ocasiones en que el incumplimiento de una par
n deba a una accin u omisin de la otra, sta ltima no po
li u invocar el incumplimiento de la contraparte (art. 80).
^ 1.3. Posibilidad de diferir el cumplimiento de las

obligaciones por incumplimiento previsible de la contraparte
Cualquiera de las partes tiene la posibilidad de diferir el cumillmiento de sus obligaciones si, despus de la celebracin del
mlrato, resulta manifiesto que la contraparte no cumplir una
I iiilc sustancial de sus obligaciones a causa de:
1) un grave menoscabo de su capacidad para cumplirlas o de
-II Holvencia, o
2) su comportamiento al disponerse a cumplir o al cumplir el
.intrato (art. 71.1).
La parte que difiera el cumplimiento de sus obligaciones, ant. I o despus de la expedicin de las mercaderas, deber comuiilrorl inmediatamente a la contraparte. Igualmente, deber
|iiii('cder al cumplimiento si esa otra parte da seguridades sufimiles de que cumplir sus obligaciones (art. 71.3).
1 S,2. Supuestos de incumplimiento que generan responsabilidad

Con excepcin de las tres situaciones anteriores, el incumpliiiilrnto de un contrato por alguna de las partes va a generar, neinariamente, una respoiisabilidad para aquel que no haya cum-
386
D krecho del C omercio Internacional
plido con sus obligaciones. El incumplimiento, sin embargo,

siempre implica una ruptura del contrato. El elemento detcin
nante, en este punto, es la existencia, o no, de un incumplir)m
to esencial de la relacin contractual. En este sentido, si H li
cumplimiento no es esencial, el contrato perdurar. Si, poi
contrario, el incumplimiento tiene la condicin de esencial,
entender que el contrato ha quedado resuelto.
La
CONVICNCIN DE ViE N A EE
1980.
387
La Convencin, a pesar de expresar de forma contundente la po

sibilidad de pedir la ejecucin forzosa del contrato, establece diver
sas excepciones a este principio. Principalmente, se permite al com
prador fijar un plazo concreto supletorio, de duracin razonable, pa
ra el cumplimiento, por el vendedor, de las obligaciones que le in
cumban (art. 47.1).
2)
En segundo lugar, en aquellas oportunidades en que el
iiinprador haya recibido las mercaderas, y las conserve, pero
El incumplimiento se considera esencial, de acuerdo con el m
lilis no sean conformes, cabe la posibilidad de que unilateral25 de la Convencin, cuando cause a la otra parte un perjuicio l
.lente proceda a reducir el precio a pagar, tomando en cuenta,
que le prive sustancialmente de lo que tena derecho a esperai r
mporcionalmente, la diferencia existente entre el valor que las
virtud del contrato. La frmula utilizada vincula el carcter eseiii t
iicrcaderas
efectivamente entregadas tenan en el momento de
del incumplimiento a la privacin de un porcentaje sustancial dr l
1
entrega,
y
el valor que habran tenido en ese momento mercaque una parte tena derecho a esperar en virtud del contrato.
Esta frmula -aparentemente objetiva- introduce, sin embak> ici ias conformes al contrato. Y ello, con independencia de que se
uiya pagado o no el precio.
un importante elemento de subjetividad al referirse a las expecini'
El comprador, empero, no podr rebajar el precio de las mervas de la parte afectada.
No obstante, el propio art. 25 condiciona la calificacin del In
iideras si el vendedor subsana cualquier incumplimiento de
cumplimiento como sustancial, al hecho de que la parte que incuin
lus obligaciones, o si el comprador se niega a aceptar el cumpli
pie pudiera prever el resultado obtenido y que una persona razoim
miento por el vendedor conforme a esos artculos (art. 50).
ble de la misma condicin lo hubiera previsto en iguales condicioiini
5.5.2.1. Supuestos en los que el incumplimiento del contrato

genera una sancin, aunque no implica la ruptura
del vnculo contractual
Dentro de este supuesto hay que distinguir entre las situacio
nes de incumplimiento por parte del vendedor, y por parte dH
comprador.
El mandato del eirt. 50 debe ponerse en relacin con lo dispues

to en el art. 44, en el que se incorpora una excepcin a lo dispuesto
en los arts. 39.1 y 43.1, que exigen una comunicacin al vendedor
de la falta de conformidad de la mercaderas como requisito esencial
para que el comprador pueda ampararse en ella. El art. 44 seala
que, con independencia de lo en ellos dispuesto, el comprador podr
rebajar el precio conforme al art. 50 o exigir la indemnizacin de da
os y perjuicios, excepto el lucro cesante, si puede aducir una excu
sa razonable por haber omitido la comunicacin requerida.
3)
Por ltimo, el vendedor, ante su propio incumplimiento
puede, igualmente, proceder a la subsanacin unilateral.
5.5.2.1.1. Incumplimiento por parte del vendedor
a) En primer lugar, en caso de entrega anticipada de las merIiideras, el vendedor podr subsanar el incumplimiento, hasta
En aquellos casos en los que se produce un incumplimiento
In fecha fijada para la entrega de ellas (art. 37), siempre y cuan
no esencial del contrato por parte del vendedor, el comprador tic
do el ejercicio de ese derecho no ocasione al comprador inconve
ne diversas opciones a su alcance.
nientes ni gastos excesivos.
1)
As, en primer lugar, puede exigir al vendedor la ejecucin
b) Junto a ello, en segundo lugar, el art. 48 del Convenio faforzosa del contrato, a menos que haya ejercitado un derecho o
rilita al vendedor -en forma muy limitada- la posibilidad de subaccin incompatible con esa exigencia (art. 46.1).
388
sanar, a su propia costa, algn posible error en el cumplimin

de las obligaciones debidas, incluso una vez superada la fechii
la entrega. Esta subsanacin, empero, deber hacerse sin in
demora excesiva y sin causar al comprador inconvenientes exi
sivos o incertidumbre en cuanto al reembolso por el vendedor.
los gastos anticipados por el comprador.
En uno y otro caso, el comprador conservar el derecho a |v,
dir daos y perjuicios.
La Convencin
de
V iena
de
1980...
389
A pesar de la negativa actitud mantenida por el comprador, el

vendedor, si especifica unilateralmente las mercaderas, deber co
municar el resultado de su actuacin al comprador -e n un plazo ra
zonable-, para que ste pueda hacer una especificacin diferente. Si
rl comprador persiste en su silencio, la especificacin hecha por el
vendedor tendr fuerza vinculante (art. 65.2).
1.2.2. Supuestos de incumplimiento que implican

la resolucin del contrato
Para el ejercicio de esta posibilidad de subsanacin unilatri 'i
el Convenio exige una comunicacin por parte del vendedor al coii

:i.2.2.1. Introduccin
prador. El comprador deber responder si acepta, o no, tal posiliH
dad. Si el comprador no responde en un plazo razonable, se con
En aquellas ocasiones en que el incumplimiento de sus obliderar que asiente, y el vendedor podr cumplir sus obligacione.i <
'l
iones por una de las partes no es subsanable, se produce la
el plazo indicado en su peticin (art. 48, 2, 3, y 4).
solucin del contrato. La resolucin libera a las dos partes de

iiH obligaciones, salvando la indemnizacin de daos y perjuilos que pueda ser debida (art. 81.1).
5.5.2.1.2. Incumplimiento por parte del comprador
Esta regla general se acompaa de ciertas excepciones:
1) En primer lugar, la resolucin no afecta a las estipulacioEl vendedor dispone de diversas opciones, en el caso de qii
>
rs
del contrato relativas a la solucin de controversias ni a cuasea el comprador quien incumpla sus obligaciones contractualr*
1) En primer lugar, el vendedor puede exigir al comprador i nquiera otras clusulas contractuales reguladoras de los derecumplimiento forzoso del contrato, a menos que el mismo hay^ lios y obligaciones de las partes en caso de resolucin (art.
ejercitado un derecho o accin incompatible con esta exigencin . l ) .
2) Junto a ello, la parte que haya cumplido total o parcial(art. 62).
Al igual que ocurra en el supuesto de incumplimiento poi iiirnte el contrato podr reclamar de la contraparte la restitucin
Ir lo que haya suministrado o pagado conforme a l. Si las dos
parte del vendedor, tambin aqu se puede atribuir al comprado'
piirtes estn obligadas a restituir, la restitucin deber realizarun plazo adicional para el cumplimiento de sus obligaciones. |ti
' simultneamente (art. 81.2).
plazo deber ser razonable y se exigir una comunicacin fluidi'
3) En tercer lugar, debe tenerse en cuenta que una vez resuel
entre el comprador y el vendedor (art. 63.1).
lo el contrato, el vendedor, si estuviera obligado a restituir el preDurante ese plazo, y salvo que haya recibido una comunico
iio, deber abonar tambin los correspondientes intereses, a
cin del comprador informndole que no va a cumplir con n *
(iiirtir de la fecha de realizacin del pago (art. 84.1)
mencionado plazo, el vendedor no podr emprender acciones poi
4) Por ltimo, el comprador deber abonar al vendedor el im
incumplimiento contra el comprador, aunque sin perder el derr
porte de todos los beneficios que haya obtenido de las mercaderas
cho a exigir la indemnizacin de los daos y peijuicios por demo
o (le parte de ellas, cuando deba restituirlas -total o parcialmentera en el cumplimento (art. 63.2).
0 cuando le sea imposible restituir las mercaderas en un estado
2). En segundo lugar, el vendedor puede especificar las mer
mistancialmente idntico a aquel en que las recibi, pero haya decaderas (art. 65.1).
1Inrado resuelto el contrato o haya exigido al vendedor la entrega
ilr otras mercaderas en sustitucin de las recibidas (art. 84.2).
390
D f.recuo del C omercio I nternacional
En este punto debe considerarse que el art. 82 del Convenio >i

clara la prdida del derecho del comprador a declarar resiirllo
contrato, o a exigir al vendedor la entrega de las mercaderio'
sustitucin de las recibidas, cuando le sea imposible restituir oii
en un estado sustancialmente idntico al de la recepcin. Todo i li
salvo que:
1) La imposibilidad de restituir las mercaderas, o de restilnlil
en un estado sustancialmente idntico al de recepcin, no seo lo
putable al comprador;
2) Las mercaderas, o parte de ellas, hubieran perecido o sr lio
hieran deteriorado, como consecuencia del examen prescripto rn .
art. 38 del Convenio, o
3) El comprador, antes de descubrir la falta de conformidad, ho
biera vendido la totalidad, o parte de las mercaderas, en el nii
normal de sus negocios, o las hubiera consumido o transforniiot
conforme a un uso normal.
5.5.2.2.2. Resolucin del contrato por incumplimiento del vendnlin

En aquellas ocasiones en que sea el vendedor quien inciiin
pie el contrato, el comprador puede resolver el contrato:
1) Si el incumplimiento del vendedor constituye un incumpl
miento esencial del contrato en el sentido del art. 25 de la Con
vencin (art. 49.1.a).
En relacin con esta posibilidad ntese, en primer lugar, que 1 1 '
los supuestos de entrega parcial, o no conforme al contrato, pm
parte del vendedor, el comprador podr declarar la resolucin rlH
contrato en su totalidad, slo si ella constituye un incumpliminih'
esencial de ste (art. 51.2). Junto a ello, en segundo lugar, si el vrn
dedor ha incurrido en incumplimiento esencial, las disposiciones ili
los ya mencionados arts. 67, 68 y 69 sobre la transmisin del rir
go, no afectarn los derechos y acciones de que disponga el com)in
dor como consecuencia del incumplimiento (art. 70).
2) En el caso de que el vendedor no entregue, las mercanciim

pactadas, si esto se produce dentro del plazo suplementario fijn
do por el comprador conforme al prrafo 1 del art. 47 del Conve
nio, o si se declara por el vendedor que no efectuar la entrcgn
dentro del plazo as fijado (art. 49.1.b).
1^
CONVliNfMN DE ViE N A DE
1980..
391
En todo caso, y en relacin con los dos supuestos anteriores, en

el caso en que el vendedor haya entregado las mercaderas al com
prador, ste perder el derecho a declarar resuelto el contrato si no
lo hace:
1) En caso de entrega tarda, dentro de un plazo razonable des
pus de que haya tenido conocimiento de que se ha efectuado la enIrega, o
2) En el supuesto de incumplimiento distinto de la entrega tar
da, dentro de un plazo razonable: despus de que haya tenido o de
biera haber tenido conocimiento del incumplimiento, tras el venci
miento del plazo suplementario fijado por el comprador conforme al
nrt. 47.1, o despus de que el vendedor haya declarado que no cum
plir sus obligaciones dentro de ese plazo suplementario, vencido el
plazo suplementario indicado por el vendedor conforme al art. 48.2,
o despus de que el comprador haya declarado que no aceptar el
cumplimiento (art. 49.2).
' 1.2.2.3. Resolucin del contrato por incumplimiento

del comprador
El vendedor podr declarar resuelto el contrato:
1) Si su incumplimiento constituye un incumplimiento esenliil del contrato en el sentido del art. 25 del Convenio (art.
(il. 1.a).
2) Si el comprador no paga el precio, o no recibe las mercadeiliis dentro del plazo suplementario fijado por el vendedor confor
me al art. 63. 1. O si el comprador declara que no pagar el prelii o no recibir las mercaderas dentro del plazo as fijado (art.
(il.l.b).
En relacin con ambos supuestos, el art. 64.2 matiza temporal
mente el derecho a declarar resuelto el contrato por parte del ven
dedor, sealando que, en los casos en que el comprador haya paga
do el precio, el vendedor perder el derecho a declarar resuelto el
contrato si no lo hace: en caso de cumplimiento tardo por el com
prador, antes de que el vendedor haya tenido conocimiento de que
se ha efectuado el cumplimiento. En caso de incumplimiento distin
to del cumplimiento tardio, dentro de un plazo razonable: despus
de que el vendedor haya tenido, o debiera haber tenido, conocimien
to del incumplimiento o, tras el vencimiento del plazo suplementa
392
rio fijado por el vendedor conforme al art. 63.1. O despus de (ini . i

comprador haya declarado que no cumplir sus obligaciones (Irnlh
de ese plazo suplementario.
Si, como consecuencia de la resolucin, el vendedor estuvii

ra obligado a restituir el precio, deber abonar tambin los inli
reses correspondientes, a partir de la fecha en que se hubln.i
efectuado el pago (art. 84.1).
La Convencin
de
V iena
de
1980.
393
1) En primer lugar, la resolucin del contrato surtir efectos

III slo si se comunica a la otra parte (art. 26).
2) Junto a ello, en segundo lugar, salvo disposicin expresa
I fontra de los arts. 25 a 29 -inclusive- del Convenio, si una de
-1 partes hace cualquier notificacin, peticin u otra comunicaiMii requerida por estos 6 artculos por medios adecuados a las
IIIIinstancias las demoras o errores que puedan producirse en
- liansmisin de esa comunicacin, o el hecho de que no llegue
- mi destino, no privarn a esa parte del derecho a invocar tal coiiiiicacin (art. 27).
5.5.2.2.4. Otros supuestos

Junto a los dos supuestos anteriores, en aquellos contnilim
que estipulen entregas sucesivas de mercaderas, si el incumpl
miento por una de las partes de cualquiera de sus obligacioin relativas a alguna de las entregas -presentes o futuras-, con.Hli
tuye un incumplimiento esencial del contrato en relacin con cn.i
entrega, la otra parte podr declarar resuelto el contrato en ln
que respecta a esa entrega (art. 73.1 y 2).
El art. 73.3 precisa que aquel comprador -n o el vendedor- (|iir
declare resuelto el contrato respecto de cualquier entrega podr, ni
mismo tiempo, declararlo resuelto respecto de entregas ya efectiin
das o de futuras entregas si, por razn de su interdependencia, ch
tima que ellas no pueden destinarse al uso previsto por las parli
en el momento de la celebracin del contrato.
Por su parte, puede haber situaciones en las cuales el incuiii

plimiento no se ha producido todava, pero existen elementos hii
ficientes para prever que se producir un incumplimiento escii
cial del contrato. En ese caso, cabe que una de las partes resurl
va unilateralmente el contrato (arts. 72 y 73.2).
5.5.3. Normas comunes a todos los supuestos de

resolucin del contrato por incumplimiento
El Convenio incorpora dos reglas comunes a todos los .su
puestos de resolucin del contrato:
ti Indemnizacin por daos y perjuicios

Cualquiera de las partes puede incumplir sus obligaciones en
II momento determinado, afectando las expectativas de la conmparte. Estos incumplimientos pueden dar lugar a una indemifiidn por daos y perjuicios, salvo que, como establece el art.
't li, se trate de un supuesto de exoneracin de la responsabilii iil debida a fuerza mayor (arts. 45.2 y 61.2).
La indemnizacin por daos y perjuicios producidos como
iiiHCCuencia del incumplimiento del contrato en que haya incuililo una de las partes, comprender el valor de la prdida sufriM V el de la ganancia dejada de obtener por la parte, como conI iicncia del incumplimiento. Tal indemnizacin no podr exceii I (le la prdida que la parte que haya incurrido en el incumpliilriito hubiera previsto, o debiera haber previsto, en el momenI lie la celebracin del contrato, tomando en consideracin los
i'i los de que tuvo, o debi haber tenido, conocimiento en ese
iiiiiiento, como consecuencia posible del incumplimiento del
mirato (art. 74).
La parte que invoque el incumplimiento del contrato deber
iidoptar las medidas que sean razonables, atendidas las circunstanl ias de la relacin contractual, para reducir la prdida, incluido el
lucro cesante, resultante del incumplimiento. Caso de no adoptarse
tilles medidas, la contraparte podr pedir que se reduzca la indem
nizacin de los daos y perjuicios en la cuanta en que debia haberHc reducido la prdida (art. 77).
394
Concretada la regla general, se aborda de forma espenlh

supuesto de la determinacin de los daos y perjuicios en H
puesto de resolucin -rup tu ra- del contrato; en cuyo caso,
curdese, ambas partes quedan liberadas de sus obligacluh
(art. 81). Sin embargo, perdura la dificultad de valorar las pn.
das que la parte ha sufrido por el incumplimiento de la coiiL
parte, y las ganancias que ha dejado de obtener. En estos ni"
habr que diferenciar dos posibles situaciones:
1) En primer lugar, si se resuelve el contrato y si, de miii.
ra razonable y dentro de un plazo tambin razonable tras In i
solucin, el comprador procede a una compra de reemplazo f
vendedor a una venta de reemplazo, la parte que exija la indi i
nizacin podr obtener la diferencia entre el precio del conlm
y el precio estipulado en la operacin de reemplazo, as i ni
cualesquiera otros daos y perjuicios exigiles conforme al n.
74 (art. 75).
2) El segundo supuesto refiere a la inexistencia de una ( un
pra de reemplazo. En esta ocasin, la parte que exija la indi n
nizacin podr obtener -si existe un precio corriente de las iim
cadenas- la diferencia entre el precio sealado en el contridu
el precio corriente en el momento de la resolucin, as como ni lesquiera otros daos y perjuicios exigiles conforme al arl
(art. 76).
6. E l
c o m er cio com pensatorio
Junto a la compraventa internacional de mercaderas, I

prctica comercial internacional pone de manifiesto la prese in i
de intercambios de naturaleza compensatoria. Se trata de opcm
ciones de intercambio de mercancas o servicios en los que *
prescinde de toda regulacin monetaria, y que se articulan a Im
vs de diversas modalidades contractuales.
Se trata, bsicamente: 1) del bartero trueque, mediante el nin'
las partes acuerdan intercambiarse, a travs de un acuerdo riiu
una determinada cantidad de bienes o derechos equivalentes, iit
indicacin de precio y sin mediacin de dinero.
2) De los acuerdos de venta o compra reciproca, mediante li
La Convincin
dh;
V iena
de
1980...
395
miles, el vendedor exportador concluye un contrato separado con

lili comprador extranjero, comprometindose a adquirir ciertos bie
nes especficos producidos en el pas del comprador. Se trata, en suiiiii, de dos contratos paralelos de venta. Caso de que el segundo no
1 iilim el valor total del primero, el deudor quedar obligado a pagar
lii diferencia en dinero o bienes adicionales.
3) Buy-back. Bajo esta denominacin se hace referencia a un
IIII lerdo por el cual una parte ofrece a la otra el aparato productivo,
V iidmite ser pagada, total o parcialmente, con la produccin que de
el lesulte.
4) Offset. Con este nombre se cubre todo acuerdo por el cual el
I iportador de los bienes, normalmente de alta tecnologa, se obliga
(I incorporar en ellos determinados materiales o componentes pro
ducidos en el pas importador o a ejecutar especficos servicios en
i'NC pas.
:!c trata, en suma, de tipos contractuales diferenciados, que

lien en comn su mecnica y que, salvando el supuesto del
MIIiT-coincidente con la permuta de los arts. 1538 y ss. Ce-,
Hilen reconducirse -en opinin de R. E spinosa C alabuig - a la fiMii (le la compraventa. Lo que incidira directamente en su podile regulacin por el Convenio de Viena de 1980, como normaii (special frente a la del Convenio de Roma de 1980, en cuyo
iiliito, y siempre que no existiese ley aplicable seleccionada por
n partes, no sera habitualmente factible individualizar una
I ilacin caracterstica; con lo que caera dentro del mbito de
(illracin del art. 4.5.
Las especialidades del comercio compensatorio llevaron a la
( 'NUDMI/UNCITRAL, en 1992, a elaborar la Gua Jurdica sobre
operaciones de comercio compensatorio internacional, en la cual se
iihorda su regulacin. La Gua, parte del reconocimiento de la auto
noma de la voluntad como elemento determinante de la regulacin
lie este tipo de operaciones. La Gua sin embargo, y al igual que ocuiic en el art. 10.5 Ce, exige que la posible ley -o leyes, pues admite
rl depegage- elegida por las partes para regular el contrato tenga alKuna conexin con ste. Exigencia que, como apuntamos en su mo
mento, es radicalmente obviada por el Convenio de Roma de 1980.
396
LECTURAS RECOMENDADAS
MERCOSUR
Luiz Olavo B aptista e Anbal Sierralta Ros, Aspectos juridicos dvl
mercio internacional, 2 edicin, Sao Paulo, IRIDI, 1993; Antonio lt
GIANO, Contratos internacionales, 2 ed., Buenos Aires, Ediciones l)r|.
ma, 1995; Alejandro G arro y Alberto L. Z uppi, Compraventa intenuh
nal de mercaderas, Buenos Aires, Ediciones La Rocca, 1990; Dmp
Hargain y Gabriel M ihali, Direito do comrcio internacional e ciraihu
de bens no MERCOSUL (tradugo de Roberto de Souza Madeira), Kln
Janeiro, Forense, 2003; J. M oreno Rodrguez, Curso de derecho n
Hechos y actos jurdicos, Intercontinental Editora, Asuncin, l't-
La C onvencin
de
V iena
de
1980...
397
lonal, Valencia, Tirant lo Blanch, 2 ed., 1999, ps. 266 y ss.; H onI), J. O., Derecho uniforme sobre compraventa intem adonal de merliras. Convendn de las Radones Unidas de 1980, Madrid, Edersa,
/; Lpez y Lpez , A. M., La interpretacin del contrato en la Con(ii'in de Viena sobre compraventa internacional de mercaderas,
iiM, 1997, n 225, ps. 1207 y ss.; Perales V iscasillas, M. P., La for
mn del contrato en la compraventa intemadonal de mercaderas, Va1 ia, Tirant lo Blanch, 1996; V squez L epinetti, T., Compraventa interwnal de mercaderas. Una visin jurisprudendal, Psimplona, Aranza2000.
(reimpresiones en 1995, 1999, 2001 y 2004); J. M oreno Rodrguez, h

ra de la causa. Intercontinental Editora, Asuncin, 1996; Mara IIL
ca N oodt Taquela , Compraventa international de mercaderas, en /
ciclopedia Jurdica Omeba, Apndice VII, Driskill S. A., Buenos Ali>
1996, ps. 161-195; Joo Grandino Rodas (coord.). Contratos intemm
nais, 3 ed., Sao Paulo, Editora Revista dos Tribunais, 2002; Fredrii
Augusto Monte S imionato, Mtodos de harmonizaô legislativii i
Unio Europia e no Mercosul: urna anlise comparativa, en MERi
SUL, seus efeitos jurdicos, econmicos e polticos nos Estados-membiv

2 ed.. Porto Alegre, Livraria do Advogado editora, 1997; Irineu Stm^
GER, Contratos internadonais do comrdo, 5 ed., Sao Paulo, Editora !>'
vista dos Tribunais, 2003; lacyr de A guilar V ieira, A utilizago de in
direito uniforme sobre a venda internacional: o equilibrio de sua.s n
gras, a sua compreenso e o seu carter incompleto, en Direito inten\i'
donal privado: negados internadonais, contratos, tecnologia, (org. I.,ui
Fernando Franceschini y Marcos Wachowicz), Curitiba, Juru, 2(lt
ps. 167-189; lacyr de A guilar V iera, O conceito de direito uniform*
um ambiente jurdico em movimento, en Revista de Direito Bancrio, il
Mercado de Capitais e da Arbitraqem, ano 6, n 19, janeiro/marco i|.
2003, ps. 317-357;
ESPAA
D ez P icazo y Ponce de L en , L. (dir.). La compraventa intemadom
de mercaderas. Comentario de la Convendn de Viena, Madrid, Tecnoi
1998; E spinosa C alabuig , R., En torno a la regulacin del Countertrndi
en el comercio internacional, RGD, 1994, ps. 81 y ss.; E splugues Mu
TA, C., La compraventa y otras operaciones de intercambio, en S. Ha
ROA V ilar/C. E splugues M ota/J. H ernndez Mart, Contratadn initi
C aptulo IX
COMPRAVENTA INTERNACIONAL
DE MERCADERAS: LOS INCOTERMS 2000*
In ik o d ucci n
Aun dotada de una gran relevancia terica y prctica, la Con

fn ln de Viena de 1980 sobre compraventa internacional de
Hiiniderias (ver Captulo VIH) no es el nico texto regulador de
|lr contrato. La realidad comercial internacional refleja la geneÎwucin de un conjunto de usos y prcticas que conforman el
(iMininado nuevo derecho de los comerciantes -o nueva Lex
]t>inloria- del que constituyen parte muy destacada los llama||iti INCOTERMS. Estos usos y prcticas aparecen dotados de
||IMincidencia directa sobre esta categora contractual.
Aun cuando pudiera parecer un caso de competencia entre
lliiiiias -dado que refieren en forma puntual al mismo objeto, el
^lilmto de compraventa internacional de mercaderas-, la ConJlii in de Viena y los INCOTERMS se diferencian por sus orgeV por su distinta naturaleza. La Convencin de Viena, en el
Siliilo cubierto por los INCOTERMS, es menos precisa y sus reIM menos elaboradas que estos ltimos, por lo que existe comliilidad sobre la materia tratada por los dos instrumentos
jMiiiutivos. Ello exige aproximar tanto el contenido como el oriy significado de los INCOTERMS, algo que realizamos seguiMcnte.
Captulo elaborado por Carlos Esplugues Mota (numerales 1 y 3) y

l'Vi DE Aguilar V ieira (numerales 1 y 2).
400
2. L a
d e n o m in a d a nueva
o n u e v o
L ex M ercatoria
Los INCOTERMS 2000
401
iniictica: "O nprte de bonne heure attention au lieu o un acte juri./n/i/c a t fait pour dcider quelle loi doit le rgir, d'autant plus que
d e r e c h o d e los com erciantes
h pmc le plus sr pour en obtenir Vexecution force consiste e n s'a d ifis e r au juge de ce lieu; on l'arelev notamment pou r les contrats
itnclus en foire de Champagne ou en vue d y tre excuts.
Desde lejanos tiempos los comerciantes han conformado lo

denominada Lex Mercatoria o nuevo derecho de los comn rin.
tes que se exterioriza principalmente a travs de los contrnlm.
de las sentencias arbitrales.
I' ilu ligazn entre derecho material y jurisdiccin todava

ilc percibirse en la actualidad, principalmente cuando se disitinr entre la jurisdiccin estatal y la jurisdiccin arbitral. En
lo, mientras que los tribunales estatales -normalmente triiiilcs nacionales-, tienen mayores dificultades a la hora de
ll( :ir la Lex Mercatoria, que no siempre conocen y cuya reletiiii til jurdica no siempre es reconocida por ellos, los tribunales
l-Mmles -que en la mayora de las veces son internacionales
Hi encuentran habituados con la prctica del comercio interna"uiiil , la aplican fcilmente porque se encuentran familiariza1 con ella.
2.1. Introduccin
La expresin nuevo derecho de los comerciantes debe .
entendida con reservas. En realidad, la Lex Mercatoria no es Im
novedosa, remitindose su origen a la Baja Edad Media, con
renacimiento del comercio en las ciudades, a travs de las funi'
sas ferias, principalmente en Alemania (Frankfurt y Leipzig), 11
la regin francesa de Champagne (Troyes, Provins y Bar-sur-Aii
be), en Espaa (Medina del Campo), y en Flandes (Brujiii
Thourout).
El encuentro de comerciantes de distintas procedencias ilii
nacimiento al derecho de los mercaderes, surgido precisamcm
de las dificultades de aplicar el derecho del lugar de origen de ( m
da comerciante. El desconocimiento del derecho extranjero lilo
nacer un derecho local, aplicable en cada feria, en la que inclu
so eran juzgados y resueltos los litigios nacidos de las relaciom
jurdicas entabladas en el mbito de estas ferias. De esta fonim
el derecho material apareca intimamente ligado a la jurisdiccin
que lo aplicaba.
Como observan Daniel H argain y Gabriel M ihali (2003), a rela.HO entre o Direito estatal e esta nova expresso normativa (a Lex
Mercatoria) atravessou vrias etapas ao longo da Histria: um peroih) inicial de indiferenga recproca foi sucedidoporum de rejeigo, por
liarte do legislador nacional, que se mostrou letutante em admitir o
liacionamento da lex mercatoria -diferente em cada setorda ativida(/( comercial-, diante da uniformizago e generalizago que nesse
momento se buscava atravs das codificages".
Sealan dichos autores que la Lex Mercatoria era interpretada
romo un menosprezo pelo poder normativo ou de normalizago dos
latses, por cuya razn, por ejemplo, no fue contemplada en la elalioracin del Code Civil francs (1804). No obstante ello, la mayora
cir los Cdigos comerciales de la segunda mitad del siglo XIX termi0 1 1 ron reconociendo el valor de la costumbre.
En el mbito del MERCOSUR, por ejemplo, las costumbres merI Mutiles fueron receptadas en el Cdigo Comercial brasileo de 1850
(Mft. 131); en el Cdigo de Comercio uruguayo de 1865 (art. 296); en
rl Cdigo Comercial argentino de 1889 (art. 219); y en Paraguay, a
iiavs de su adopcin de los Cdigos argentinos, mediante la ley de
1891, que estuvo vigente hasta 1987.
El nuevo Cdigo Civil brasileo (Ley 10.406, de 10 de enero de
.1002, vigente desde el 11 de enero de 2003), unific las obligacio
nes civiles y comerciales, habiendo derogado la primera parte del
M eijers (1934) observa que la competencia legislativa en miili

ra contractual estaba inspirada en la competencia jurisdiccionnl
la loi rgissant le contrat est d'abord la loi du lieu de formation ih

contrat, lex fon du juge tmoin de la conclusin du contrat. De la m
me manire, les contrats concias aux grands foires taient soumis <'
una jurisdiction spcialement institue pour l'ocassion et ayant
propre lgislation: la loi applicable est alors la loi du lieu de conrlii
sion du contrat, lex fori de la Cour des foires.
T imbal (1955) atribuye el origen de la ley de conclusin del con
trato a una tradicin slidamente implantada en el derecho consur
tudinario. De hecho, en esta eleccin habia un a razn de ordni
.1
402
Los INCO'l'ERMS 2000
D erecho del C omf.rcio Internacional
Cdigo Comercial de 1850. Sin perjuicio de ello, la referencia n

costumbres contina vigente gracias a la Ley de Introduccin ni'
digo Civil de 1942, que no fue derogada por el actual Cdigo (
(art. 4: Quando a lei fo r omissa, o ju iz decidir o caso de acardo .
a analoga, os costumes e os principios gerais de direito"). La refri
cia a la buena fe y a los usos en la interpretacin de los negocioti i
rdicos fue incluida en el nuevo Cdigo Civil (art. 113: os negi
jurdicos devem ser interpretados conforme boa-f e os usos do

gar de sua celebrago) .
La unificacin de las disposiciones normativas civiles y coim
dales, operada por el nuevo Cdigo Civil paraguayo, vigente cl< '.
1988, solamente admite la costumbre praeter legem, o sea, cunn'
la norma se remite a la costumbre, sin referencia alguna a las i)i.'
ticas comerciales (art. 7). Sin embargo, cabe igualmente sealar i|'
en ese pas se reconoce de todos modos valor a la costumbre i
acuerdo a la doctrina o costume, usos eprticas comercias integiu
um corpo de regras que sao origem, complemento, modificago e i.
horia das leis escritas, o que confere a elas autoridade legal, moo
qualidade de guia para a doutrina jurdica e de inspirago para o .
reito positivo (Jorge H. ESCOBAR, citado por Daniel H argain y (i
briel M ihali).
El Juez estatal solamente puede decidir basndose en la h

Mercatoria, cuando la voluntad de las partes lo habilita en dict
sentido, bajo pena de vaciar de sentido las reglas de conflicto il
leyes en materia contractual, previstas en los ordenamientos Jii
ridicos nacionales o en convenciones internacionales. Esta alii
macin general debe ser entendida con reservas, derivadas d
hecho que la norma que reconoce la autonoma de la volunlw
de las partes a la hora de elegir la ley aplicable a su contrato, ii
tegra en la actualidad el elenco de reglas de conflicto en la nn
yoria de los Estados; y por la posibilidad del juez estatal de fall'
de acuerdo con los usos, costumbres y principios de derecho o
mercial internacional, expresamente prevista en varios ordeni'
mientos jurdicos, as como en convenciones internacionales (vt
Captulo Vil).
403
' Naturaleza, contenido y eficacia de la denominada
"Lex Mercatoria
En la esfera de la autonoma privada, las partes pueden vaI ir de su capacidad de sealar el ordenamiento jurdico que les
invenga para regir sus relaciones contractuales, dentro de los
mil es permitidos por la lex fon. En esta hiptesis, y con carcI general, podra ser escogida la Lex Mercatoria?
Aun cuando el derecho espontneo constituya actualmente
nn realidad reconocida por la prctica arbitral, la indicacin
iil court de la Lex Mercatoria como derecho aplicable, plantea la
nrstin preliminar de saber cules son los fundamentos y el ob
lo de este derecho, y de determinar hasta qu punto su aplicami i puede ser considerada legtima, habida cuenta de la dificulIII de identificar su contenido.
ICn efecto, la mayor dificultad que se presenta refiere al proIII objeto de la Lex Mercatoria. La dificultad de reunir, clasificar,
numerar los principios, los usos y las tcnicas desarrolladas por
I prctica comercial puede llevar a los irbitros a fundamentar
niH decisiones, basndose en los textos normativos estatales o
iiirrnacionales, tales como las Convenciones Internacionales,
lili ejemplo (Yves D erains, 1996).
Como observan Jean-Michel J acquet y Philippe D elebecque
(2002), es necesario distinguir entre uso del comercio y uso de las
partes contratantes.
El uso de comercio puede ser definido como lo hace la Conven
cin de Viena: Salvo pacto en contrario, se considerar que las par
tes han hecho tcitamente aplicable al contrato o a su formacin, un

uso del que tenan o deban haber tenido conocimiento y que, en el co
mercio internacional, sea ampliamente conocido y regularmente ob
servado por las partes en contratos del mismo tipo en el trfico mer
cantil de que se trate" (num. 2 del art. 9).
Esta definicin se aproxima a la prevista en el Uniform Commercial Code estadounidense, en su art. 1-303 (c): A usage o ftra d e is
any practice or method ofdealing having such regularity o f observance in a place, vocation, or trade as to justijy an expectation that it will
be observed with respect to the transaction in question
El uso entre las partes, por el contrario, es exclusivo de las re
laciones habitualmente establecidas entre ellas. Estos usos tienen
404
por lo tanto un carcter particular, convencional, y pueden aclm

al intrprete del contrato sobre la comn intencin de las parlm
revelar el sentido que conviene atribuir a los comportamientos ni
marco de la negociacin, de la conclusin o de la ejecucin del i n>
trato (num. 1 del art. 9, Convenio de Viena de 1980). Como dni,
can Jean-Michel J acquet y Philippe D elebecque (2002), en tarit i/i
tel, cet usage nepeut pas tre transposable d'autres contrats el (
saurait constituer un mode deformation du droit.

De esta forma, la principal distincin consiste en el hecho i|i<
estos usos son propios de las partes contratantes, mientras qur I.
usos generales del comercio son de aplicacin ms amplia, pudn
do estar presentes, o servir de interpretacin a cualquier conlmi
comercial.
La expresin droit espontan utilizada por Henri B atikmi'

(1973) para denominar una tercera fuente de reglas materiales n
derecho internacional privado, comprende a los contratos-tipo, i
las condiciones generales de entrega, los usos de manera geneuii
que "sont spontanment crs et suiuis par ceux qui sont les u.-m
gers mmes du commerce internationl. De acuerdo a dicho im
tor, il ne s'y rencontre que des regles matrielles, lesdit usagri
ne recourant pas au systme compliqu des conflits de lois.

La expresin Lex Mercatoria ha sido consagrada por la doci 11
na para denominar a las regles transnationales que les partenw
res des changes conomiques internationaux se donneraient pi\'
gressivement eux-mmes, notamment dans le cadre de leur oi
ganismes professionels, et que les arbitres, contractuellment ih
signs p or rsoudre les litiges, constatent, et l-mme prcisew
voire laborent leur intention (Berthold G o l d m a n ; 1979). Con
forme expresa este autor, el derecho espontneo est formad'
d'usages professionnellement codifis; de montages judiqur

et de clauses contractuelles dont on peut et dont ilfa u t se deman
der si la rptition ne les lve pas progresivement au rang d'iriii
titutions coutumires; de sentences arbitrales, enfin c'est ce dw\
espontan quefait surgir, quant son mode d'intervention dans h
rglement des rapports conomiques internationaux, comme pote
la dtermination de son contenu, des difficults spcifiques qn
justifient le constat, et par l-mme, en circonscrivent l'objet.
En este enunciado se destaca el origen, la funcin y el modi
de empleo de este conjunto de reglas denominado Lex Mrcalo
Los INCO'I'lRMS 2000
405
Il la prctica comercial hace nacer el derecho aplicable por los

II lili ros en la resolucin de los litigios relativos a las transaccioII , econmicas internacionales. De esta forma, y tal como seaunos anteriormente, las principales fuentes de la Lex MercatoIII resultan ser los contratos y las sentencias arbitrales.
lOn este mismo sentido, Paul L agarde (1982) destaca que la
nlginalidad de la Lex Mercatoria es la de ser un derecho espon' meo, creado por la societas mercatorum, razn por la cual sus
'iiiiiifestaciones deben ser buscadas fuera de las fuentes norma" iis generadas por los Estados.
Por ello, se suscita la cuestin de saber si la referencia a los
i'iiiicipios generales de derecho, y a los principios del derecho ini i nacional, hecha en los contratos y en las sentencias arbitra tiene como objetivo la aplicacin de la Lex Mercatoria.
La bsqueda de los principios generales de derecho ha sido
inilizada por la doctrina y por la jurisprudencia. Segn Berthold
iiiLDMAN queda claro que cuando las partes en un contrato inin nacional hacen referencia a los principios generales del derelio y a los principios del derecho internacional, ellas estn enii-ndiendo precisamente que se someten a las reglas y principios
in onocidos por las naciones civilizadas. No obstante, ensea dilio autor, aussi retrouvera-t-on certains de ces principes dans le
' lintenu concret de la lex mercatoria; mais on constate que s'ils en
hint partie, ces principes ne sont pas toute la lex mercatoria. CelleI senrichit de nouveaux principes gnreaux, que la jurispruden. internationale antrieure n'avait pas dgags; de figures et
,tructures nouvelles au mayen de combinaisons contractuelles que
ilnissents par tre de modles rgulirement reproduits; de solulions p onctuelles enfin, propres au commerce International et qui
mnt susceptibles, grce leur adquation aux besoins spcifiques
ilr
celui-ci, de prendre progressivement figure de regles.
j
En el mbito del MERCOSUR, los principios generales del de
H-cho han sido acogidos por los ordenamientos jurdicos nacioiiiiles; Cdigo Civil argentino (art. 16); el paraguayo (art. 6); el
uruguayo (art. 16); y la ley de Introduccin al Cdigo Civil brasiIriio (LICC-1942, art. 4).
En el mbito de las Convenciones internacionales, la referenI la a los principios generales de derecho y a los usos y prcticas
I umerciales ha sido constante. Por ejemplo, la adopcin de los
406
D ekeciio dfj. C omercio Interncional
principios generales de buena fe, de conservacin del cam>

internacional de los contratos, y de la bsqueda de uniforninl..
de las reglas relativas a los contratos internacionales, se mm.
fiesta en las Convenciones de Nueva York de 1974 sobre In
cripcin en materia de compraventa internacional de merc'mli
ras (art. 7); en las Convenciones de Viena de 1980 (art. 7), y 'i
la Haya de 1986 sobre la ley aplicable a los contratos de com|iiH
venta internacional de mercaderas (art. 16) o en el Convenid .1
Roma de 1980 sobre la Ley aplicable a las obligaciones conlim
tuales, en el mbito de la Unin Europea (art. 18).
Con relacin a los Estados parte del MERCOSUR, debe di
tacarse la importancia de la Convencin Interamericana sobi < <
Derecho Aplicable a los Contratos Internacionales, aprobad.i i
ocasin de la CIDIP V, celebrada en la Ciudad de Mxico el 17 it
marzo de 1994. Esta Convencin consagra en forma expresa In
principios ya considerados por los dems instrumentos noriiin
tivos del comercio internacional, y dispone la aplicacin gencn
ca de los dems principios de derecho comercial internacinn
cuando resultaren tiles a la finalidad de cumplir las exigencm
impuestas por la justicia y la equidad en la solucin del cii'h
concreto.
El aspecto ms destacadle de la Convencin de Mxico di
1994 radica en la autorizacin concedida al juez de decidir bu
sndose en estos principios generales de derecho, abriendo di
esta forma un amplio camino para la aplicacin de la Lex Mercu
tona, consignada en instrumentos internacionales o ya consoli
dada por la prctica comercial (art. 9: Si las partes no hubieran
elegido el derecho aplicable, o si su eleccin resultara ineficaz, ri

contrato se regir por el derecho del Estado con el cual tenga /m
vnculos ms estrechos. El Tribunal tomar en cuenta todos /o'i
elementos objetivos y subjetivos que se desprendan del contraUi
para determinar el derecho del Estado con el cual tiene vncuUr<
ms estrechos. Tambin tomar en cuenta los principios genera
les del derecho comercial internacional aceptados por organismot
internacionales. ).
No obstante, si una parte del contrato fuera separable del
resto del contrato y tuviese una conexin ms estrecha con otro
Estado, podr aplicarse, a titulo excepcional, la ley de este otro
Estado a esta parte del contrato.
Ix)s INCOTKRMS 2000
407
t iln Convencin abre as una posibilidad inusitada al juez esi il lie aplicar la Lex Mercatoria, ya que prescribe en su art. 4:
111/ tos efectos de interpretacin y aplicacin de esta Convencin,
irailr en cuenta su carcter internacional y la necesidad de pro.V/ a uniformidad de su aplicacin, y en su art. 10: Adems de
h-,)uesto en los artculos anteriores, se aplicar, cuando correslas normas, las costumbres y los principios del derecho co'trial internacional, as como los usos y prcticas comerciales de
nrntl aceptacin con la finalidad de realizar las exigencias imI.. ,tas por la justicia y la equidad en la solucin del caso concreto.
I.mnentablemente, hasta la fecha, la Convencin de Mxico
II94 se encuentra vigente solamente en dos pases: Mxico y
iirzuela. Bolivia, Brasil y Uruguay, que tambin suscribieron
I ii-xto convencional en la fecha de su adopcin, an no la han
.1 ilicado.
I.n justificacin de la Lex Mercatoria por parte de los rbitros
|ii)sa en la libertad de eleccin de las partes del tipo de arbitraII ser utilizado -de derecho o de equidad-, y de las reglas de
I. lecho aplicables al fondo del litigio. En ausencia de eleccin de
n partes del derecho aplicable al arbitraje, los Reglamentos y
. i leyes nacionales obligan a los rbitros a tomar en cuenta en
'.mIds los casos, los usos del comercio internacional.
Los rbitros no dudan en aplicar la Convencin de Viena de 1980
I orno repertorio de los usos del comercio internacional (ver Captulo
VIII). En este sentido, un tribunal arbitral de la CCI aplic la Convenrin de Viena de 1980 a una serie de contratos concluidos en 1979,
i-sto es, con anterioridad a su entrada en vigencia, alegando que il
II 'existe aucune meilleure source pour dterminer les usages du com-
luerce prvalant que les termes de la Convention des Nations Unies sur
vente internationales de marchandises du 11 avril 1980 sur base du
[(lit (...) Ceci tant le cas mme si ni lepays du vendeur ni celui de l'afheteur ne sont parties cette Convention (Laudo CCI n 5713, Yearhook o f Commercdal Arbitration, 1990, p. 70).
1(1
' .1. La elaboracin de la Lex Mercatoria
La bsqueda de compilacin de los principios generales de

ii'iecho aplicables a los contratos internacionales forma parte
408
Derecho
del
Comercio mERNACioNAL
del trabajo de instituciones no gubernamentales. ActualniciM

son numerosos los organismos privados que procuran complln.
codificar o armonizar las normas sobre contratos internacin'
les. En dicho sector, se destaca el trabajo desarrollado por Iirn
DROIT -Instituto Internacional para la Unificacin del Dern I.
Privado-, con sede en Roma, y los esfuerzos verificados poi i
Cmara de Comercio Internacional -C C I-.
2.3.1. UNIDROIT
El UNIDROIT es una organizacin internacional autnoiim
En su origen (1926), el Instituto era un rgano auxiliar de la Hn
ciedad de Naciones. Sobrevivi a la desaparicin de dicha oikm
nizacin, y mantiene, desde 1947, una vida independiente, im*
vez que fue reestablecido sobre la base de un acuerdo multiliili
ral, por el cual los Estados adhieren a su Estatuto.
A la fecha, 59 Estados han adherido a su Estatuto. Brasil, |iin
ejemplo, adhiri al Estatuto de UNIDROIT mediante el Decreto HH-I
de 2 de agosto de 1993; la Argentina se encuentra adherida al E hIh
tuto desde el 5 de Abril de 1972; Paraguay es miembro del Instituli
desde 2 de Mayo de 1940; Uruguay se adhiri al Estatuto el 20 il>
Abril de 1940. Chile y Bolivia, Estados asociados del MERCOSUI<
tambin se han adherido al Estatuto del UNIDROIT, el primero dru
de el 2 de Mayo de 1951 y el segundo desde el 22 de Abril de 194(1
Este Instituto desempea una funcin considerable en el cir

sarrollo del derecho uniforme, habindose a la fecha llevado h
cabo importantes trabajos uniformadores del derecho, tales co
mo, por ejemplo: las Convenciones de Ginebra de 7 de junio di
1930, relativas a la ley uniforme sobre las letras de cambio y loi
billetes a la orden; determinados trabajos que dieron origen a 1m
Convenciones de la Haya de 1964, y de Viena de 11 de abril di
1980 sobre los contratos de compraventa internacional de mn
cadenas; la Convencin internacional a los contratos de viaje
(CCV), adoptada en 1973 en Washington; la Convencin sobn
representacin en materia de compraventa internacional, celo
brada en 1993 en Ginebra; las dos Convenciones de Ottawa de
28 de mayo de 1988 relativas al Crdit-bail y al Factong nter
Los INCOTERMS 2000
409
,11 tonal; la Convencin sobre los bienes culturales robados o exiMi Indos ilcitamente, adoptada en 1995 en Roma, etc. RecienteMriilc el Instituto elabor la Convencin relativa a las garantas
IIilti nacionales sobre materiales de equipamientos mobiliarios, y
I Protocolo sobre cuestiones especficas a los materiales de equi|iiimicntos aeronuticos. La Convencin y el Protocolo fueron
iliic-rtos a la suscripcin el 16 de noviembre de 2001, en una
Iinferencia diplomtica celebrada en Ciudad del Cabo en 2001,
i<ii|i) los auspicios conjuntos de UNIDROIT y de la OACI (Organiiii ln de la Aviacin Civil Internacional), a instancias del gobieriiit Hudafricano.
ICn materia de contratacin internacional, se destaca como
uno de los ms importantes logros de UNIDROIT, la redaccin de
l'i denominados Principios relativos a los contratos de comer: lo internacional.
Estos Principios, de acuerdo con lo que se anuncia en su
Picmbulo, contienen las reglas generales pertenecientes a la rei'liiinentacin de los contratos de comercio internacional. El
Picmbulo establece asimismo las condiciones de aplicacin de
, -los Principios: ellos sern aplicables cuando las partes acepten
loineter su contrato a ellos. Tambin podrn aplicarse cuando
liiN partes acuerden que su contrato sea regido por los princi|ili)s generales de derecho, la Lex Mercatoria, o cuando se em|(lce una frmula similar.
Los Principios pueden aportar una solucin cuando resulta
imposible determinar la ley aplicable a un contrato comercial in(rrnacional. Ellos pueden ser utilizados con el fin de interpretar
II (le completar otros instrumentos de derecho internacional uniliirme. Pueden, tambin, servir de modelo a los legisladores naI lonales e internacionales.
-.3.2. La CCI
Otro organismo privado que se ha esforzado en uniformar las
ifglas comerciales es la Cmara de Comercio Internacional
(CCI), con sede en Pars (ver Captulo I). La CCI, adems de conliir con una Corte internacional de Arbitraje, que contribuye con
Hus sentencias arbitrales a la creacin y aplicacin de la Lex Mer-
410
ERECIIO DEL COMEliCIO Im a iN A C lO N A L
catana, ha compilado y mantiene en constante actualizacin Ih

trminos utilizados con frecuencia en el comercio internaciomii
conocidos como INCOTERMS.
Lis INCOTERMS 2000
l,n naturaleza de los INCOTERMS es meramente facultativa:

lili implica que su aplicacin depende de la voluntad de las parI Estas pueden -adem s- alterar su significado, en la forma y
. ni ido que estimen conveniente.
Cuestin distinta es que su generalizada utilizacin y la gran diliisin con que cuentan hoy les haya supuesto un valor consideral)lc, superior al meramente contractual, en la medida en que todos
los participantes en el comercio internacional conocen su existencia
y su significado. Los Tribunales espaoles les reconocen este carcIrr, resaltando su condicin de clusula del contrato.
3 . Los INCOTERMS 2000

3.1. Origen, significado y naturaleza de los INCOTERMS
La existencia de los INCOTERMS responde a la necesidmi
-sentida desde antiguo en el comercio internacional- de cvllm
los problemas derivados de la utilizacin de trminos comerdu
les similares que, sin embargo, aparecen dotados de un sigiilli
cado diverso en los distintos pases. Ello da lugar a malentemli
dos y litigios y, correlativamente, a prdidas de dinero y tienipo
Los INCOTERMS se presentan como un conjunto de acnini
mos que, de forma universal, concretan con claridad el signific n
do de los principales trminos utilizados en los contratos ili
compraventa internacional de mercaderas; no en los de traiH.
porte, como equvocamente se afirma en ocasiones.
La primera redaccin de los INCOTERMS es de 1936. Con pii
terioridad, se han ido alterando para adaptarlos a las cambianit
caractersticas del comercio internacional; en 1953, 1976, 19HH,
1990 y 2000. Las dos ltimas revisiones buscan, especificameiili
adecuar los trminos a la creciente utilizacin del intercambio ili
datos electrnicos y a las nuevas tcnicas de transporte en el ni
mercio internacional.
Los distintos INCOTERMS no especifican todas las obligacin

nes derivadas del contrato de compraventa internacional de mn
caderas, sino tan slo los derechos y obligaciones del compni
dor y del vendedor bajo cada uno de ellos.
Se trata de trminos diseados para el comercio internacionnl
Sin embargo, la prctica diaria refleja una creciente utilizacin en el
trfico interno. En ese caso, las clusulas A.2 y B.2 y cualquier olm
estipulacin de otras clusulas en relacin con la importacin y con
la exportacin deben ser obviadas por irrelevantes.
41 1
Clasificacin de los INCOTERMS
l-n versin de 2000 de los INCOTERMS los clasifica en cuatro

rilindes grupos, atendiendo a las distintas obligaciones que conlllv^^ para el comprador y el vendedor: se habla as de los grupos
I . E, C y D. El nico INCOTERM del Grupo E, el denominado
t XW, se presenta como el ms favorable para el vendedor y el ms
iiir roso para el comprador. Correlativamente, los INCOTERMS del
IIII ipo D son los ms costosos para el vendedor, y los que ms beIII lician al comprador por el volumen de obligaciones atribuidas a
mil) y otro.
Dentro de cada INCOTERM, las obligaciones del vendedor se in
cluyen bajo la letra A, numerndose del 1 al 10, y las del compra
dor, bajo la letra B, numerndose, de forma eorrelativa y contra
puesta a las del vendedor, tambin del 1 al 10.
I . 1. Grupo E
Dentro del Grupo E se incluye, nicamente el trmino EXW
' n fbrica (... lugar convenido).
I .1.1.1. El trmino EXW En fbrica (... lugar convenido)
I 1.1.1.1. Obligaciones del vendedor
El INCOTERM EXW es el ms beneficioso para el vendedor.
Iim slo est obligado a poner la mercanca -verificada, marca
412
Derecho
del
Comekcio Im'EKmaoNAL
da y embalada (A.9)- a disposicin del comprador en el local ti im

dado (A.4), en la fecha o dentro del plazo pactado, hacindole rn
trega al comprador de la factura comercial, o su equivalente iiirn
saje electrnico (A. 1). Fuera de ello, el vendedor no tiene siqiiirin
que cargar el vehculo receptor enviado por el comprador.
El vendedor queda exonerado, a partir del momento de lii rit
trega, de cualquier riesgo o gasto que generen las mercancin"
(A. 5).
El vendedor carece, pues, de obligacin alguna respecto de cdh
trato de transporte o de seguro. Sus nicas obligaciones adicioim
les son prestar al comprador, a peticin, riesgo y expensas de
-cuando sea pertinente-, la a3nada necesaria para obtener cualcuili i
licencia de exportacin (A.2), o documentos (A. 10) que aqul piinln
requerir para la exportacin y para el seguro.
Deber, igualmente, dar aviso suficiente al comprador aceren il
cundo y dnde ser puesta la mercanca a su disposicin (A.7), i
correr con los gastos de las operaciones de verificacin que sean iir
cesaras, a efectos de colocar la mercanca a disposicin del com
prador (A.9).
3.2.1.1.2. Obligaciones del comprador

Frente al exiguo nmero de obligaciones que acompaan ni
vendedor, el INCOTERM EXVFimpone un importante conjunto di
deberes al comprador. ste queda obligado a pagar el precio pin
tado por la mercanca (B. 1), y a recibirla una vez puesta a su di
posicin (B.4), proporcionando al vendedor prueba adecuada di
ello (B.8). Adems, deber obtener, por su propia cuenta y rir
go, las licencias de exportacin y de importacin, o cualquin
otra autorizacin oficial, y llevar a cabo las pertinentes formall
dades aduaneras (B.2).
Igualmente, siempre que tenga derecho a determinar la feclm
dentro de un plazo acordado, y/o el lugar de recepcin de la mn
canca, habr de dar aviso suficiente de ello al vendedor (B.7)
El comprador asumir todos los riesgos que pueda sufrir li
mercanca, y correr con todos los gastos que sta pueda genr
rar, a partir del momento en que ella haya sido entregada por i)|
vendedor de conformidad con A.4 (B.5 y B.6).
U)s INCOTERMS 2000
413
Ntese que estar obligado, tambin, a pagar los gastos de cali|uicr inspeccin previa al embarque, incluida la inspeccin ordenai Im por las autoridades del pas de exportacin (B.9), y todos los gas
tos contrados por el vendedor al prestar el auxilio mencionado en
el apartado A .10 (B.IO).
1 ' 2. Grupo F
'l'res son los INCOTERMS incluidos en el Grupo F: FCA Frantransportista (... lugar convenido), FAS Franco al costado del
"iiqi/e (... puerto de carga convenido) y FOB Franco a bordo (puer
to dr carga convenido).
12.2.1. El trmino FCA Franco transportista (... lugar convenido)

101 trmino FCA Franco transportista (...lugar convenido) est
'llNfado para cualquier tipo de transporte, bien sea por ferrocaMil, carretera, mar, aire, vas navegables interiores o multimodal.
I' 11 caso de transporte martimo no realizado por contenedor, lo
IiiKco ser, sin embargo, hacer uso de los trminos FAS o FOB.
t 2.2.1.1. Obligaciones del vendedor

En FCA el vendedor queda obligado a entregar al comprador,
IIII otra persona (A. 1), la mercanca convenida -debidamente veItricada, embalada y marcada (A.9 y A.4, i'nfine), y ya despachailii para exportacin (A.2 y A.6)-, y la correspondiente factura co
mercial o equivalente mensaje electrnico. Sus obligaciones con
irHpecto a la importacin de las mercaderas en el pas de destiim se limitan a apoyar documentalmente al comprador en dicha
linea (A. 10).
Como regla general, y al igual que ocurre con los otros INCOTERMS del grupo F, el vendedor carece de obligacin alguna respec
to del contrato de transporte. Sin embargo, si es requerido por el
comprador o es prctica comercial, y nada ha dicho el comprador en
contra con la debida antelacin, el vendedor puede contratar el
414
D erecho dei. C omercio Internacional
transporte en las condiciones usuales, a riesgo y expensas .........

prador (A.3). Correlativamente, en otro nivel, debe prestai iil i mm
prador, a peticin, riesgo y expensas de ste, la ayuda necesai im (<.,
ra conseguir un documento de transporte para el contrato de 11 nn.
porte (por ejemplo, un conocimiento de embarque) (A.8).
En todo caso, el vendedor est obligado a entregar la niru m.

ca en el lugar convenido, y en la fecha o plazo acordado pnm i
entrega (A.4). El vendedor, tras realizar la entrega, o ante In itr
posibilidad de recepcin de la mercanca por parte del truiii|HM
tista, deber informar de ello -con antelacin suficiente- ul i un.
prador (A.7).
I^)S INCOTERMS 2000
,') Conseguir a su propio riesgo y expensas, cualquier liceni! i (le importacin en el pas de destino de las mercancas, o
I 't:il(|uier otra autorizacin oficial, realizando -cuando sea pertiu' nlf lodos los trmites aduaneros para la importacin o trnMiii il< las mercancas (B.3).
I) Pagar los gastos de cualquier inspeccin previa al embarijur, excepto cuando tal inspeccin sea ordenada por las autoriliiilrii del pas de exportacin (B.9) y pagar los gastos generados
ii rl vendedor por actuaciones en apoyo del comprador (B.IO).
t
La entrega de la mercanca al transportista se hace equiviilt ni'
a la entrega al eomprador, constituyendo el momento critico ii rli
tos de la transmisin de riesgos. A partir de ese instante, el eoiii|n
dor corre con los riesgos y gastos generados por ella (A.5).

Frente a estas obligaciones del vendedor, el comprador ciini
ta como obligaciones principales pagar el precio pactado (B. 1) s
recibir la mercanca debidamente entregada - a travs del triiiin
portista- (B.4). Esta obligacin de recibir se ampla a la recepcin
de la prueba de la entrega (B.8).
A partir del momento de la entrega, el comprador respondnn
de todos los riesgos que pueda sufrir la mercanca (B.5) y coric
r con todos los gastos que ella genere (B.6).
Junto a estas dos grandes obligaciones, el comprador quedu
compelido, tambin, a:
1) Contratar a sus propias expensas, el transporte de lint
mercancas desde el lugar convenido, excepto cuando el contni
to de transporte sea concertado por el vendedor de acuerdo con
A.3 (B.3).
En este sentido, est obligado a dar aviso suficiente al vendedoi
sobre el nombre de la parte enceirgada para hacerse cargo de lnc
mercancas de acuerdo con A.4. Y, cuando sea necesario, especifi
car el modo de transporte, as como la fecha o plazo, y punto de en
trega a dicha parte (B.7).
415
2.2. El trmino FAS Franco al costado del buque

(,.. puerto de carga convenido)
El trmino FAS Franco al Costado del Buque (... puerto de car

ril convenido) aparece especficamente diseado para el transI ul e martimo o por vas interiores. El trmino ha sido profun.liimcnte modificado en la versin de 2000.
t 2,2.2.1. Obligaciones del vendedor

ll vendedor debe entregar la mercanca -em balada y marcailii (A.9 )- y cualquier prueba de conformidad que pueda exigir el
I niitrato (A. 1). Esta obligacin de entrega se satisface cuando cohicn la mercanca al costado del buque designado por el comprailnr en el puerto de embarque acordado, en la fecha o dentro del
|iImzo convenido, y en la forma acostumbrada en el puerto (A.4).
El vendedor, igualmente, debe dar al comprador aviso sufiI irnte de la entrega de la mercanca al costado del buque (A.7) y
|imporcionarle - a expensas del comprador- prueba usual de la
nitrega de las mercancas conforme a A.4 (A.8). El vendedor queiIm igualmente obligado a obtener, a su propio riesgo y coste,
I uulquier licencia de exportacin u otra autorizacin oficial y
ira fizar -cuando sea pertinente- todos los trmites aduaneros
lircesarios para la exportacin de las mercaderas (A.2).
El vendedor se hace cargo de los riesgos que pueda sufrir la
iiiercancia hasta el momento de la entrega (A.5), y de los gastos
que la misma pueda generar hasta ese instante (A.6).
416
D erecho del C omercio Isternacional
El vendedor no tiene, sin embargo, ninguna obligacin en rrln

cin con el contrato de transporte o de seguro (A.3). S, en camlili<
debe ajmdar al comprador a obtener determinada informacin m
relacin con ellos (A. 8 y A, 10).

El comprador est obligado, principalmente, a pagar el prcc In
de las mercaderas, segn lo dispuesto en el contrato de compin
venta (B .l) y a recibirlas una vez entregadas conforme a lo dih
puesto en A.4 (B.4). Igualmente, queda competido a obtener, poi
su cuenta y riesgo, las pertinentes licencias y autorizaciones pn
ra la importacin y trnsito -por cualquier pas- de las mercan
cas (B.2). Y a asumir todos los riesgos (B.5) y gastos generadnn
por sta, desde el momento de la transmisin del riesgo (B.6),
Junto a ello, el comprador debe concluir un contrato di
transporte de la mercanca a partir del puerto de embarque dr
signado (B.3) y dar aviso suficiente al vendedor sobre el nombir
del buque, el punto de carga y la fecha de entrega a respetiii
(B.7). Igualmente, debe pagar los gastos de cualquier inspeccin
previa al embarque, excepto la inspeccin ordenada por las aii
toridades del pas de exportacin (B.9), y los incurridos por rl
vendedor al realizar determinadas actividades en apoyo del com
prador (B. 10).
Los INCOTERMS 2000
417
Miiln (A.9)-, y la factura comercial equivalente, as como cualijiili'r otra prueba de conformidad que pueda exigir el contrato
lA I y A.8).
Ln mercanca deber ser entregada a bordo del buque desigiiiido por el comprador, en la fecha o plazo pactado, en el puerto
(iiiivcnido y en la forma acostumbrada en dicho puerto (A.4). El
VI lulcdor ser responsable de todos los riesgos que pueda sufrir
li( mercanca y de los gastos que ella pueda generar, hasta el moiiiriilo en que sta haya sobrepasado la borda del buque en el
|iurtio de embarque convenido. En ese instante se produce la
iimismisin del riesgo sobre la mercanca del vendedor al com|iiii(lor (A.5 y A.6).
El elemento determinante, pues, es el hecho de sobrepasar la
l)orda. Sin embargo, puede haber supuestos de transporte martimo
por ejemplo, el denominado transporte roll-on/roll-off o , incluso, el
(le contenedores- en los cuales la borda no reviste fin prctico algu
no. En estos casos, es ms aconsejable utilizar el trmino FCA\ tr
mino que, recurdese, es vlido para cualquier modalidad de trans
porte, incluido el multimodal.
El vendedor, por ltimo, deber dar aviso suficiente al compindor acerca de la entrega conforme de la mercanca (A.7) y reaIhnr, en esta lnea, otros actos de apoyo al comprador (A. 10).
I 2.2.3.2. Obligaciones del comprador

3.2.2.3. El trmino FOB Franco a bordo
(... puerto de carga convenido)
El trmino FOB Franco a Bordo (...puerto de embarque conve
nido) es muy usual en el comercio internacional. Al igual qur
ocurre con el anterior, aparece especficamente diseado para el
transporte por mar o por vas navegables interiores.
3.2.2.3.1. Obligaciones del vendedor

De acuerdo con el trmino FOB, el vendedor est obligado a
suministrar la mercanca pactada -verificada, embalada y mar-
El comprador, al igual que ocurre en FAS, queda obligado a

piigar el precio pactado de la mercanca (B.l), y a recibir la mismn (B.4) y la prueba de su entrega (B.8). Igualmente, el compradi r cubrir todos los riesgos y gastos que genere la mercanca
ilrsde el momento en que fue entregada por el vendedor (B.5 y
II ()).
A cargo del comprador corre, tambin, la contratacin - a sus
inopias expensas- del transporte de las mercaderas (B.3), la obIriicin y pago de las licencias de importacin y otras autorizaI iones necesarias para importar la mercanca en el pas de des
uno y, si es necesario para su paso en trnsito en otro pas (B.2
V 11.6), dar aviso suficiente sobre el nombre del buque, punto de
418
carga y fecha de entrega a respetar (B.7) y abonar las canlidiulu

debidas al vendedor por actuaciones de apoyo al compradoi (!
sarrolladas por aqul (B. 10).
3.2.3 Grupo C
Dentro del Grupo C se incluyen cuatro trminos, CFR Cir,i,
y Flete (...puerto de destino convenido), CIF Coste, Seguro y Flrh

(...puerto de destino convenido), CPT Transporte Pagado Hii'iin
(...lugar de destino convenido) y CIP Transporte y Seguro Pagaih
hasta (...lugar de destino convenido).
3.2.3.1. El trmino CFR Coste y Flete

(... puerto de destino convenido)
El primero de los trminos del Grupo C, es CFR Coste y Flrti
(...puerto de destino convenido); un trmino especificamente disr
ado para el transporte por mar o por vas navegables interiorri
CFR implica que el vendedor est obligado a entregar la mci

canca -debidamente inspeccionada, embalada y marcada (A.9)
y la factura comercial -o mensaje electrnico equivalente- o
cualquier otra prueba de conformidad que pueda exigir el con
trato (A. 1 y A. 8). La mercanca habr de entregarse a bordo dri
buque, en el puerto y fecha o plazo convenidos (A.4).
El vendedor, adems, tendr que conseguir y pagar toda li
cenca de exportacin u otra autorizacin oficial y realizar cual
quier trmite aduanero que, en su caso, sea pertinente (A.2).
Igualmente, el vendedor -en claro contraste con lo que ocu
rre en el Grupo F - deber contratar, a sus propias expensas, d
transporte de las mercancas al puerto de destino convenido, en
los trminos fijados por el propio INCOTERM (A.3), proporcio
nando al comprador el documento de transporte usual para el
puerto de destino pactado (A. 8).
Ixis INCOTERMS 2000
419
A pesar de contratar el transporte, el vendedor tan slo correI Mili los riesgos y gastos que pueda generar la mercanca has-
'n '! momento en que sobrepase la borda del buque en el puer' lie embarque (A.5 y A.6).
limto con todas estas obligaciones, el vendedor deber realiII ilelerminadas conductas de apoyo al comprador, con vistas a
..... isecucin de diversos documentos. Entre ellos, un contrato
I' egiiro (A.8 y A. 10).
' 1.1.2. Obligaciones del comprador

101 comprador debe pagar el precio de la mercadera previsto
ii el contrato de compraventa (B. 1). Igualmente, ha de recibir la
i.irminca cuando haya sido realizada conforme a A.4 (B.4), y el
lili iiinento de transporte, de acuerdo a A.8 (B.8).
Frente a lo que ocurre en el Grupo F, el comprador no tiene
iillgncin de contratar el transporte (B.3). El comprador debe,
11 si, obtener a su propio riesgo y expensas todas las licencias
ilr Importacin, llevando a cabo -cuando sea pertinente- todos
liih Irmites aduaneros para la importacin y trnsito -p o r cuali|iilrr pas- de la mercanca (B.2). Igualmente, ha de abonar toilim los costes de cualquier inspeccin previa al embarque -ex
pillo cuando sta sea ordenada por las autoridades del pas de
I |)ortacin (B. 9)- y dems costos burocrticos generados por l
Mpor el vendedor al ayudarle a obtenerlos (B. 10).
El momento de recepcin fsica de las mercancas y de transmi
sin del riesgo sobre ellas desde al vendedor al comprador sigue sin
reincidir en los INCOTERMS del Grupo C. En este sentido, el comprador, cuando est autorizado para determinar el momento de em
barcar la mercanca y/o el puerto de destino, debe dar aviso sufi
ciente al vendedor al respecto (B.7). En este mismo sentido habr de
correr con todos los riesgos y gastos generados por la mercanca
desde el momento en que sta haya sobrepasado la borda del b u
que, siempre que la mercancia est debidamente identificada (B.5).
r
420
,
Los INCOTERMS 2000
\ /
3.2.3.2. El trmino "GIF Coste, Seguro y Flete
Se trata de un trmino diseado, exclusivamente, piiin
transporte por mar o por vas navegables interiores.
Al igual que ocurre con CFR, si la borda no reviste trascemli <
cia o las partes no desean que la entrega se produzca a travs di )
borda del buque, debera de utilizarse el trmino CIP.
El INCOTERM C/F incorpora, bsicamente, las mismas oMi

gaciones que CFR, con el aadido -p ara el vendedor- de la olili
gacin de contratar el seguro.

El vendedor, como ocurra en CFR, debe suministrar aboiilf
del buque, en el puerto de embarque, en la fecha o dentro di i
plazo acordado (A.4), la mercanca -debidamente verificadti
marcada y embalada (A.9)- y la factura comercial o mensaje eln
tronico equivalente, as como cualquier prueba de la entrega qin
pueda exigir el contrato (A.l y A.8). Igualmente, ha de dar avNu
suficiente al respecto al comprador (A.7).
Como ocurra en CFR, junto a una obligacin global de prn
tacin de apoyo al comprador con vistas a la consecucin de de
terminados documentos (A. 10), el vendedor debe contratar rl
transporte de la mercanca en los trminos fijados por el propio
INCOTERM (A.3). Sin embargo, a diferencia de lo que aconteci
en CFR, ahora el vendedor tiene que contratar - a sus expensas
un seguro de la carga, y proporcionar al comprador la pliza ii
otra prueba de la cobertura del seguro en los trminos fijados
por el propio INCOTERM (A.3).
Como en el resto de trminos C, el momento de transmisin
del riesgo del vendedor al comprador no coincide con el de la re
cepcin fsica de la mercanca por parte de ste. En este sentido,
el vendedor se hace cargo de todos los riesgos y gastos que In
mercanca pueda sufrir hasta el momento en que sta sobrepa
sa la borda del buque en el puerto de embarque (A. 5 y A.6).
421
w
C 7,2. Obligaciones del comprador
I !is obligaciones del comprador presentan un marcado para> iiim con las fijadas para el vendedor en el INCOTERM CFR.
7 H comprador debe pagar el precio fijado en el contrato (B.l),
:>erpiar la entrega de la mercanca cuando haya sido conforme
A -1 (H.4), as como el documento de transporte (B.8). En relac(iAii con la aceptacin de la mercanca, el comprador, cuando esOC lili orizado para determinar el momento de embarcar las merc<i!lnias y el puerto de destino, deber dar aviso suficiente al
r-ciiiirdor al respecto (B.7).
I'.l comprador, que carece de obligaciones en relacin con el
lili rato de transporte o con el contrato de seguro (B.3), debe,
îii embargo, obtener todas las licencias de importacin necesaiin para la mercanca y realizar todos los trmites aduaneros
|iii' puedan ser exigiles para la importacin y trnsito de ella
4 7). Adems, tendr que cubrir todos los gastos de inspeccin
aievia al embarque, excepto cuando sta sea requerida por las
iiliiridades del pas de exportacin (B.9), y todos aquellos gas' . generados por el vendedor al realizar determinadas tareas de
ipiiyo al comprador (B.IO).
Igualmente, el comprador deber correr con todos los riesgos
gustos generados por la mercanca, desde el momento en que
I lili haya sobrepasado la borda del buque en el puerto de emliiii(|ue (B.5 y B.6).
\2.3.3. El trmino CPT Transporte Pagado Hasta

(... lugar de destino convenido)
El trmino CPT Transporte pagado hasta (...lugar de destino
n>tivenido) est diseado para ser utilizado en cualquier tipo de
linnsporte, incluido el multimodal. De alguna forma es el equiVIIlente -en este tipo de transporte- al CFR, pensado, de forma
i'xclusiva, para el transporte martimo o por vas interiores.
422
I.OS INCOTlRMS 200
423
miicMito de transporte de acuerdo con A.8, si es conforme al
nimio (B.8).
En una compraventa CPT, el vendedor queda obligado n ..

tregar al transportista, en el lugar convenido, y en la fecho o |ii
zo estipulado (A.4), la mercanca pactada (A. 1) -despachodn i
aduana para la exportacin (A.2)-, debidamente comprohoilii
si cabe, embalada y marcada (A.9).
El vendedor queda obligado, igualmente, a dar aviso s u Ik li i
te al comprador acerca de la entrega conforme de la men iui. >
(A.7) y, si es costumbre -aqu difiere de CFR y GIF-, propon li
narle los documentos de transporte usuales (A.8). Igualnu iiii
habr de prestarle ayuda en la consecucin de determinadofi it
cumentos, entre ellos, un contrato de seguro (A. 10).
El vendedor debe de contratar, en los trminos usuales y |m.
cuenta propia, el transporte de la mercanca en los trminoH h
jados por el propio INCOTERM (A.3).
I I comprador, a su vez, debe obtener, a su propio riesgo y ex, n iiiN, cualquier licencia de importacin, o realizar cualquier
ndiillc aduanero, necesarios para la importacin o trnsito -por
1 ili|ui(m pas- de la mercanca (B.2). Pagar los costes de alguna
i|iricin previa al embarque que pueda realizarse (B.9), y to' liiN gastos generados por l, o por el vendedor en apoyo sut ni obtener los documentos mencionados en A. 10 (B.IO).
Kl comprador, que no tiene ninguna obligacin respecto del
itiiiinlo de transporte o de seguro (B.3), deber soportar todos
licsgos de prdida o dao de la mercanca y los gastos geneciliin por sta desde la entrega al transportista (B.5 y B.6).
La entrega al transportista se equipara a la entrega al coiii|ii

dor, con lo que ste se har cargo del riesgo de prdida o dao d' li
mercanca, y los gastos que ella pueda generar, desde el moiiK'iii!
en que sea entregada al transportista contratado por el vendedoi, il>
acuerdo con A.4 (A.5 y A.6).
Kl trmino CIP, Transporte y seguros pagados hasta (...lugar

ilc.stino convenido), al igual que el anterior, est diseado paMi ludo tipo de transporte, incluido el multimodal.
Kl trmino atribuye al vendedor las mismas obligaciones que
-M /T, con el aadido de tener que contratar, por cuenta propia
Mi gn lo acordado en el contrato, un seguro de las mismas ca
en icristicas que el exigido en CIF. Con respecto al comprador,
mn obligaciones son similares a las que se le imputan en la com!iiventa CPT.
Al igual que acontece en CFR, en CPT el vendedor no tinn

ninguna obligacin en relacin con el contrato de seguro, umi
que -como all ocurre- debe informar al comprador acerca de Im
posibilidad de obtener un contrato de seguro (A. 10).

El comprador, en lnea con lo que para el transporte marlll
mo disponen los trminos CFR o CIF, est obligado a pagar d
precio de las mercancas de acuerdo con el contrato de compni
venta (B. 1), a aceptar las mercancas entregadas conforme a A.-I
y a recibirlas del transportista en el lugar convenido (B.4). En c*
te sentido, cuando est autorizado para determinar el momenln
de expedir la mercanca y/o el destino, deber dar aviso suficicii
te al respecto al vendedor (B.7). Igualmente, habr de aceptar H
I > 1.4. El trmino CIP Transporte y Seguro Pagados hasta

( , lugar de destino convenido)
.1.4.1. Obligaciones del vendedor
101 vendedor deber entregar al transportista, en la fecha o

li'Mlro del perodo pactado (A.4), la mercanca debidamente veriiii iida, embalada y marcada (A.9), y dispuesta para la exportaiiiii (A.2). As como la correspondiente factura comercial -y cual:|Ulcr otra prueba que pueda exigir el contrato- (A. 1 y A.8). AdeiiiM, el vendedor deber dar aviso suficiente al respecto al com|ini(lor (A.7), prestndole la ayuda necesaria para obtener deter
minados documentos que el comprador pueda requerir para la
iinportacin de la mercanca (A. 10).
424
El vendedor debe contratar, en los trminos usuales y |i

cuenta propia, el transporte de la mercanca con las condicimi'
fijadas por el propio INCOTERM (A.3). Igualmente, queda el v< n
dedor obligado a obtener un contrato de seguro, en trminoN
milares a los recogidos en el INCOTERM CIF (A.3).
Como ya ocurra en CPT, el hecho de que el vendedor di'li
concluir el contrato de transporte, no implica que haya de culnt.
los riesgos y gastos que genere la mercanca hasta el moniniL
en que sta llegue fisicamente al comprador. La entrega al tniim
portista se equipara a la transmisin al comprador, con lo (|mi
ste se har cargo del riesgo de prdida o dao de la mercaik i
y los gastos que ella pueda generar, desde el momento en qur oi
entregada al transportista contratado por el vendedor (A.5 y A ai
Los INCOTERMS 2000
425
4. Grupo D
I J 4.1. El trmino T)AF Entregada en Frontera
(,.. lugar convenido)
Los trminos del Grupo D son, sin lugar a dudas, los ms fa..I obles para el comprador. El primero de ellos, el DAF EntregaI.. i'ii Frontera (...lugar convenido), es vlido para cualquier tipo
.ii transporte -aunque lo sea principalmente para ferrocarril y
ttiKtera-, y ha de utilizarse siempre que la mercanca deba enoiy.iirse en una frontera terrestre.
Cugindo la entrega haya de tener lugar en el puerto de destino,
II bordo de un buque o en muelle, debera hacerse uso de los trmi
nos DES o DEQ.

Por su parte, el comprador tiene unas obligaciones muy siini
lares a las imputadas a l en el trmino CPT. As, ha de pagii i
precio de las mercancas de acuerdo con el contrato de comi)in
venta (B .l), aceptar las mercancas entregadas conforme a A.'l \
recibirlas del transportista en el lugar convenido (B.4 y D./|
Igualmente, debe aceptar el documento de transporte de acuri
do con A.8, si es conforme al contrato (B.8).
El comprador, a su vez, queda compelido a obtener - a su pin
pi riesgo y expensas- toda licencia de importacin, o realizin
cualquier trmite aduanero, necesarios para la importacin
trnsito -p or cualquier pas- de la mercanca (B.2). Pagar lim
costes de las inspecciones previas al embarque, excepto cuamln
ellas sean ordenadas por las autoridades del pas de exportaciim
(B.9), y todos los gastos generados por l, o por el vendedor rn
apoyo suyo, al obtener los documentos mencionados en A. Id
(B.IO).
El comprador, que no tiene ninguna obligacin respecto dr|
contrato de transporte o de seguro (B.3), deber soportar todo*
los riesgos de prdida o dao de la mercanca y gastos generado
por ella, desde el momento de la entrega al transportista (B.5 y
B.6).
( j.4.1.1. Obligaciones del vendedor

De acuerdo con los trminos del contrato, el vendedor debe
-iiiiiinistrar la mercanca -debidamente comprobada, marcada y
iiibulada (A.9)-, la factura comercial, y cualquier otra prueba de
Miiformidad (A. 1). Asimismo, debe dar al comprador aviso sufili lile del envo de la mercanca al lugar convenido en la fronteiii, as como toda informacin que pueda necesitar el comprador
i'iiiii recibir la entrega de la mercanca (A.7), entregndole -llegai|a rl caso- el documento acreditativo de ella (A.8). En esta lnea
:lr colaboracin, el vendedor deber ajnadar al comprador en la
ililcncin de determinados documentos, o informacin, que puelii requerir (A. 10).
El vendedor habr de poner la mercanca a disposicin del
iiiiiprador en los medios de transporte utilizados y no descargailim, en la fecha o dentro del plazo acordado, en el lugar de eniirgu convenido en la frontera; eso s, antes de la aduana fronteii/ii del pas colindante (A.4).
Desde el momento de la entrega, el riesgo sobre la mercanca y
los gastos generados por sta se trasladan del vendedor al compra
dor (A.5 y A.6).
426
Df.ieciiq dei. C omercio Internacional
Consecuentemente, el vendedor tendr que obtener, a hii |m

pi riesgo y expensas, toda licencia de exportacin requcihl.i
realizar cualesquiera trmites aduaneros necesarios para In p
portacin o trnsito - a travs de cualquier pas-, de la nirn ..
cia (A.2).
Es precisamente el vendedor quien, careciendo de obligm h
alguna en relacin con el contrato de seguro (slo tiene qiir
formar al comprador acerca de cmo conseguirlo: A. 10), d<i
sin embargo, obtener el contrato de transporte de la mernm.
(A.3).

Con relacin a las obligaciones que el trmino DAFimpom
comprador, puede decirse que son equiparables, en trminon fp
nerales, a las existentes en CPT.
El comprador debe abonar el precio (B. 1), recibir la enlni
conforme de las mercancas y aceptar el documento de tranH|in.
te y/u otra prueba de entrega (B.4 y B.8). Tambin, ha de oIhp
ner a su propio riesgo y expensas todas las licencias de impoi li
cin necesarias, realizando las oportunas gestiones aduann.i
(B.2). Adems, cuando est autorizado para determinar el iin
ment y punto de recepcin, deber dar aviso suficiente al n pecto al vendedor (B.7).
El comprador, que no tiene obligacin alguna con relacin
contrato de transporte o de seguro (B.3) debe, igualmente, piinnlos costes de cualquier inspeccin previa al embarque, excr|ili
cuando tal inspeccin sea ordenada por las autoridades del pnt
de exportacin (B.9), as como otros gastos y cargas necesailopara obtener determinados documentos directamente, o a trnvi'
del vendedor (B.IO).
En correlacin con las obligaciones del vendedor, el compm
dor debe soportar todos los riesgos de prdida o dao de la mn
canca, y los gastos generados por sta, desde el momento de ni
trega (B.5 y B.6).
U)S INCOTERMS 2000
427
' I 2. El trmino DES Entregada sobre Buque

I puerto de destino convenido)
l'.l INCOTERM DES, Entregada sobre buque (...puerto de destimiwenido) est especficamente diseado para el transporte
..Pililino o por vas interiores, aunque, como veremos, es sus|i(ll)le de ser utilizado, tambin, en el transporte multimodal,
mpic que el ltimo tipo de transporte sea, precisamente, el
.iii II lino.
'
1.2.1. Obligaciones del vendedor
Id vendedor cumple con su obligacin de entregar la mercani i (A.l) -despachada para la exportacin (A.2), y debidamente
- illicada, marcada y embalada (A.9)- cuando, en la fecha prefilii, la pone a disposicin del comprador a bordo del buque, en
I punto de descarga convenido del puerto de destino designado,
I- modo que puedan ser levantadas del buque por medios de
i>nriirga apropiados a la naturaleza de la mercanca (A.4). A esirspecto, deber dar al comprador aviso suficiente del momen- rHlimado de llegada del buque designado, as como cualquier
iim informacin que necesite el comprador para, en su momen=1, liacerse cargo de las mercaderas (A.7).
101 vendedor, como es habitual, tendr que entregar tambin
iHiliira comercial o cualquier otra prueba de conformidad que
iiirvca el contrato (A.l y A.8).
101vendedor, por cuenta propia, ha de contratar el transporte
i> liis mercancas al puerto de destino convenido (A.3), carecienin (le obligacin alguna respecto del contrato de seguro.
nicamente, y como reflejo de una actitud general de colabora
cin con el comprador, deber informarle acerca de la posibilidad de
conseguir un contrato de seguro (A. 10).
Al igual que ocurre en el resto de trminos del Grupo D, el

(iimnento de transmisin del riesgo se acerca mucho ms al moiiirnto fsico de recepcin de la misma por parte del comprador.
A diferencia de lo que ocurre -por ejemplo- en los trminos del
428
Grupo C, el instante decisivo para la transmisin del riesno im

el de la entrega al transportista, sino el de la entrega al rom).,
dor o representante en el puerto de destino convenido. I>ni n<
gos que pueda sufrir la mercanca durante el transporte nom
esta suerte, de cargo del vendedor (A.5). Correlativamnili
vendedor deber abonar todos los gastos que la mercanclii pu
da generar hasta la entrega, de acuerdo con A. 4 (A. 6).
U )S
INCOTERMS 2000
429
|i ..Ilimos, una vez ms, ante un trmino que slo podr usaruiiiido la mercadera, tras su transporte por mar, por vas de
- I fjiM'in interior o por transporte multimodal, deba ser entreholire el muelle del puerto de destino.
I '.le INCOTERM fue modificado en profundidad por la reviMilel uo 2000.
( j I .1.1. Obligaciones del vendedor

El comprador queda obligado a pagar el precio conveiiiH
(B. 1), a recibir la entrega de la mercanca -tan pronto como ' mi
sea puesta a su disposicin (B.4)- y la orden de entrega o H il.
cumento de transporte (B.8). Igualmente, debe obtener las lli i .
cias de importacin que sean necesarias, y realizar -cuando t,.
oportuno- todos los trmites aduaneros exigiles para la i i i |imi
tacin de la mercanca (B.2). Debe, tambin, asumir todos |i>
costes de cualquier inspeccin previa al embarque, excrjiii
cuando tal inspeccin sea ordenada por las autoridades del pm
de exportacin (B.9) y los gastos de obtencin directa, o a trnv^del vendedor, de determinados documentos (B.IO).
El comprador, cuando est autorizado para determinar el iim
ment y/o punto de recepcin de la mercanca, habr de dar al vm
dedor aviso suficiente al respecto (B.7).
El comprador deber soportar todos los riesgos de prdida m
dao de la mercanca y los gastos generados por sta desde rl
momento de la entrega (B.5 y B.6).
3.2.4.3. El trmino DEQ Entregada en Muelle

El trmino DEQ, Entregada en Muelle Derechos Pagadn*
(...puerto de destino convenido) implica, de nuevo, un incremeniti
de las obligaciones del vendedor frente al trmino anterior DKS
en la medida en que ahora la mercanca deber desembarcarse,
|i.l vendedor queda obligado a entregar al comprador la meriii lii debidamente verificada, marcada y embalada (A.9)-, fac' iiM romercial y dems pruebas de conformidad exigidas por el
ihlinlo (A. 1), as como la orden de entrega y/o documento de
...importe usual (A.8).
I.n mercanca deber estar despachada de aduana slo para
.pin Ilicin (A.2) y habr de entregarse al comprador en el mue11 invenido del puerto de destino pactado, en la fecha o dentro
i I periodo acordado (A.4).
El vendedor debe dar aviso suficiente al comprador del momenlii estimado de llegada del buque designado a puerto, as como cuali|iiier otra informacin que el comprador pueda requerir para hacer
le cargo de las mercaderas en destino (A. 7).
I';l vendedor queda obligado a contratar, a sus propias expen.m, rl transporte de la mercanca al puerto de destino concretai.i (A.3). Las obligaciones del vendedor respecto del contrato de
. (1.1iro se limitan a proporcionar, a peticin del comprador, infor.Ilicin necesaria para obtener un seguro (A. 3 y A. 10).
En lnea con lo que es habitual en los trminos F, el vendeliii debe soportar todos los riesgos y hacer frente a todos los gas11 (jue genere la mercanca hasta el momento de la entrega, de
M
I lirrdo con A.4 (A.5 y A.6).
I 7.4.3.2. Obligaciones del comprador

El comprador queda obligado -como en D ES- a pagar el prelii convenido (B .l), a hacerse cargo de las mercaderas cuando
430
D eikcho del C omercio NTERNAaomL
haya sido entregada sobre el muelle (B.4) y a aceptar la m ili <

entrega o el documento de transporte de acuerdo con A.M (M
Debe obtener, a su propio riesgo y expensas, las licencian a.
sarias para la importacin, as como realizar los trmitcn >i
eros pertinentes para ella (B.2).
De la misma forma, ha de pagar los costes de cualqiin i >
peccin previa al embarque, excepto cuando sta haya hIiI>
querida por las autoridades del pas de exportacin (B.9), v
mir todos los costes generados, por l o por el vendedor rn
yo de l, al obtener determinados documentos (B.IO).
El comprador carece de obligacin alguna respecto cirl >
trato de transporte o de seguro (B.3). S, en cambio -y conm
habitual- cuando est autorizado para determinar el moini'h
dentro del perodo acordado, y/o el punto de recepcin de In
trega en el puerto de destino convenido, debe dar al vend i
aviso suficiente al respecto (B.7).
Con relacin a los riesgos y gastos generados por la mcn
ca, el comprador deber cubrirlos desde la entrega (B.5 y II i
3.2.4.4. El trmino DDU Entregada Derechos No Pagados

Si los INCOTERMS DES y DEQ son los ms gravosos pun
vendedor -en el supuesto, esencialmente, de transporte mam
mo-, los INCOTERMS DDU y DDE comparten dicha naturali
respecto del resto de modalidades de transporte, incluyendo
transporte multimodal.
U)S INCOTICRMS 2000
431
I a mercanca deber estar limpia para la exportacin. Conseiilcinente, el vendedor tendr que conseguir todas las licenV autorizaciones necesarias para la exportacin, realizando
mas- los trmites aduaneros al efecto (A.2). El vendedor
ijilir con su obligacin de entrega cuando ponga la mercant II disposicin del comprador, o de otra persona designada por
lobre los medios de transporte utilizados y no descargados,
I llegada al lugar de destino, en la fecha o dentro del perodo
dado para la entrega (A.4).
Kn este sentido, es l quien queda obligado a contratar, a su
ala y riesgo, el transporte de las mercancas al lugar de des.11 convenido (A.3).
En relacin con lo anterior, el vendedor, adems de prestar ayuilii al comprador para la obtencin de determinados documentos rei|ueridos para la importacin de la mercanca, y para la consecucin
ilr un seguro sobre ella (A. 10), quedar compelido a dar al compra
dor aviso suficiente de la expedicin de la mercanca y cualquier
otra informacin que ste necesite para adoptar las medidas nor
malmente necesarias, que le permitan recibir la entrega de la mernincia (A.7).
K-1 vendedor, como ocurra en DES y DEQ, cubrir todos los

*igos y los gastos que la mercanca genere, hasta el momento
1 que sea entregada, de acuerdo con A.4 (A.5 y A.6).
El vendedor, en definitiva, asume todos los gastos y riesgos (A. 5
V A.6) que conlleva el trasladar la mercanca hasta ese lugar, que

dando exonerado, en principio, de la obtencin y pago de las licen
cias de importacin; obligacin que corresponde al comprador.

.1.4.4.2. Obligaciones del comprador
En DDU Entrega Derechos no Pagados (...lugar de destino ('m.
venido), el vendedor debe suministrar al comprador la mercam t
-debidamente verificada, marcada y embalada (A. 9)-, la fac tai
comercial, as como cualquier otra prueba de conformidad (|ii>
pueda exigir el contrato (A. 1). Igualmente, habr de proporcioimi
al comprador la orden de entrega, y/o el documento de transpai
te usual que aquel pueda requerir para recibir la mercanca (A.H)
El comprador debe pagar el precio convenido (B. 1), hacerse

Higo de las mercaderas cuando haya sido entregadas segn A.4
II 4), y aceptar la orden de entrega o el documento de transporII (le acuerdo con A.8 (B.8). Debe obtener, a su propio riesgo y
qiensas, las licencias necesarias para la importacin, as como
ii'iilizar los trmites aduaneros pertinentes para sta (B.2).
432
De la misma forma, tiene que pagar los costes de cumIi |Ii'

inspeccin previa al embarque, excepto cuando sta hnyti i
requerida por las autoridades del pas de exportacin
y
mir todos los costes generados, por l, o por el vendedor rii n|
yo de l, al obtener determinados documentos (B.IO).
El comprador carece de cualquier obligacin respecto <IH >.
trato de transporte o de seguro (B.3). S, en cambio, y coiiif
habitual, cuando est autorizado para concretar el momnn
dentro del perodo acordado, y/o el punto de recepcin de In >.
trega en el puerto de destino convenido, debe dar al vend
aviso suficiente al respecto (B.7).
Como ocurre en DES y DEQ, tambin en DDU se pone de m.
nifiesto el retraso en el momento de transmisin del riesgo muIm
la mercanca desde el vendedor al comprador, caractersliro i
los trminos D. De esta forma, el comprador deber soportm t
dos los riesgos de prdida o dao de la mercanca, y los gimi..
generados por ella, desde su entrega conforme por parte del vm'
dedor (B.5 y B.6).
3.2.4.5. El trmino DDP Entregada Derechos Pagados

El ltimo de los INCOTERMS del Grupo D es el DDP EnUv[n
da Derechos Pagados (...lugar de destino convenido): Si E X W en i
ms favorable para el vendedor, DDP lo es para el compradoi

El vendedor est obligado a suministrar al comprador la ntn
canca -debidamente verificada, marcada y embalada (A.9)-, U
factura comercial, as como cualquier otra prueba de conformi
dad que pueda exigir el contrato (A. 1). Igualmente, deber pm
porcionar al comprador la orden de entrega y/o el documento ili
transporte usual o documento electrnico equivalente, que aqurl
pueda requerir para recibir la mercanca (A. 8).
El vendedor ha de obtener, a su propio riesgo y expensiu
cualesquiera licencias de exportacin e importacin, autorizn
Los INCOTERMS 2000
433
(I nlicial o documentos que sean necesarios, y llevar a cabo,

.Mili .sea pertinente, todos los trmites aduaneros requeridos
I I In (exportacin de la mercanca, para su trnsito por cual|)Ms y para su importacin (A.2).
I I vtendedor cumplir con su obligacin de entrega, cuando
M|in la mercanca a disposicin del comprador o de otra persoilrfignada por ste, sobre los medios de transporte utilizados
n descargados, a su llegada al lugar de destino, en la fecha o
iilm del perodo acordado para le entrega (A.4).
( '(lino ocurra en DDU, es el vendedor quien queda obligado a
iiiinlar, a su cuenta y riesgo, el transporte de las mercancas
I liignr de destino convenido (A.3).
El vendedor quedar obligado a dar al comprador aviso suficienIr (le la expedicin de la mercanca y cualquier otra informacin que
('lie necesite para adoptar las medidas normalmente necesarias que
Ir permitan recibir la entrega de la mercanca (A.7).
SI el comprador le ha prestado algn tipo de ayuda para la

imccucin de cualquier documento necesario para la importam(le la mercanca, deber reembolsrselo al comprador (A. 10).
Kl vendedor, como ocurra en DDU, cubrir todos los riesgos
(i.iifdos que la mercanca genere hasta el momento de su entrehm, (Ic acuerdo con A.4 (A.5 y A.6).
El vendedor, en definitiva, asume todos los gastos y riesgos (A. 5
y A. 6) que conlleva el trasladar la mercanca hasta el lugar de des
tino. S, por las razones que sea, fundamentalmente por criterios de
rfcctividad, las partes desean exonerar al vendedor de alguna de sus
obligaciones, debern manifestarlo de forma expresa.
I .1.4.5.2. Obligaciones del comprador

Las obligaciones del comprador son mnimas, coincidiendo, a
Ilindes rasgos y con la excepcin de las licencias de importaiiin, con las existentes en la compraventa DDU.
El INCOTERM DDP es el ms favorable para el comprador, que
VI' (mo se unifican el momento de hacerse cargo fsicamente de
iiN mercancas, y el momento de asumir los riesgos sobre ellas.
434
sin que deba preocuparse, siquiera, de obtener las licctw ln

importacin o realizar los trmites aduaneros al respecto.
Su obligacin en este punto se limita a prestar al vendcdm. ..,
ticin, riesgo y a expensas del vendedor, la ayuda precisa pitiH
tener, cuando sea pertinente, cualquier licencia de impoilm Iim
otra autorizacin oficial necesaria para la importacin de la inro
cia (B.2).
En suma, el comprador queda obligado a pagar el precio i avenido (B .l), a hacerse cargo de las mercaderas cuando liar
sido entregadas segn A.4 (B.4) y a aceptar la orden de eoln,
o el documento de transporte de acuerdo con A.8 (B.8).
De la misma forma, debe pagar los costes de cualquiri h
peccin previa al embarque, excepto cuando sta haya sido i
querida por las autoridades del pas de exportacin (B.9).
El comprador debe, cuando est autorizado para determlo'
el momento, dentro del perodo acordado, y/o el punto de in 11
cin de la entrega en el lugar convenido, dar al vendedor nvi.
suficiente al respecto (B.7). En la misma lnea de colabono Im
tiene que prestar al vendedor, a peticin, riesgo y expensas dr
te ltimo, la ayuda para obtener cualquier documento o mriii...
je electrnico equivalente, emitido o transmitido en el pas d' In
portacin, que el vendedor pueda requerir para poner la mci ( hh
ca a disposicin del comprador, de acuerdo con este triiilii
(B.IO).
El comprador, quien carece de obligacin alguna respecto ili
contrato de transporte o de seguro (B.3), debe soportar todos |h
riesgos de prdida o dao de la mercanca, y cubrir todos los hm*
tos generados por sta desde el momento en que le hayan slili
entregados (B.5).
Los INCOTERMS 2000
435
I K( 'TURAS RECOMENDADAS
I ol/. Olavo B aptista , D os contratos intemacionais, Sao Paulo, Ed. SaI

I')<)4; Yves D erains , ineoterms 1980 - De la codification la foriln11 (111 ", en Institut du droit et des pratiques des affaires internationa. Inirrprtation et application des usages commerciaux internatio.itd, CCI publication n 374, 1981, p. 530; E splugues M ota , C., La
iKjiiiivcnta y otras operaciones de intercambio, en S. B arona V i. M' ICsPLUGUES M ota /J. HERNNDEZ M art I, Contratacin internacional,
.1. arlM, Tirant lo Blanch, 2 ed., 1999, ps. 353 y ss.; E splugues M ota ,
luH INCOTERMS 2000, Mdulo Didctico, Cmara de Comercio, Iniii y Navegacin de Valencia, Valencia, 2000; G ondra R omero , J.M.,
i moderna Lex Mercatoria y la unificacin del derecho del comercio
(ii mncional, RDM, 1973, ps. 28 y ss.; Maria Luiza Machado G ranzie Inroterms, en Contratos intemacionais, Mercosul, coord. de Joo
I .milino Rodas , So Paulo, Editora Revista dos Tribunais, 1995; DaI IIakgain y Gabriel M ihali, Contratacin Mercantil Internacional en el
(I iisur, Montevideo, B de F, 1993; Anibal S ierralta R os , Aspectos Ju(i/iios del comercio internacional, 2 edicin, So Paulo, IRIDI, 1993.
CAPTULO
XII
MEDIOS DE COBRO Y PAGO INTERNACIONALES*
l. ASPECTOS
GENERALES
Una de las cuestiones de mayor trascendencia para los operadores del trfico comercial internacional alude a cmo van a
hacer efectivo el pago y el cobro de las transacciones y operaciones que realizan diariamente. Los factores que los exportadores
e importadores tendrn en cu en ta a la hora de elegir el medio de
pago ms adecuado serH, principalmente:
a) la confianza y solvencia de las partes contratantes;
b) la seguridad en el cobro;
c) la agilidad y costes que pueda conllevar dicho medio (por
gastos, comisiones);
d) la situacin econmica y poltica del pas del comprador.
Entre los medios ms usuales en el comercio internacional,
se encuentran los cheques , las rdenes de pago, las remesas (cobranzas) y los crditos documentarios. Todos ellos plantean problemas de derecho material, lo que ha dado lugar a una rica discusin doctrinal, siendo objeto de respuestas diversas segn los
sistemas estatales.
Estos problemas, a su vez, han motivado una paralela discusin sobre cuestiones de DIPr, sobre todo en el mbito de la determinacin del derecho aplicable a ellos. Un debate, ste ltimo,
consecuencia de la carencia, hoy por hoy, de un rgimen material unificado, y de la presencia de mltiples dive rge ncias l egislativas entre los distintos pas e s , lo que justifica el recurso a las
tcnicas normativas de D IPr.
* Captulo e la b o r a do por Gabriel
MIHALI
y Rosario
ESPINOSA CALABUIG .
D E REC H O D EL C O MERC IO I NTERNACIONAL
526
La concrecin d e l rgimen jurdico de todo s estos instrumentos

se ve, adems, afectad a en la actualidad p o r e l desarrollo tecn olgico e informtico, que h a propiciado una progresiva s ust itucin de
los medios d e pago documentales por instru mentos e lectrnicos.
As lo demuestra e l hecho d e que la misma C N UDMl /UNCITRAL haya optado por priorizar, e n s u s ltimos tra b a j os, las tra n sferencias
y otros medios d e pago e lectrnico; a lgo que, p o r otr a parte, est haciendo tambin e l legislador comunitario.
2 . EL
CHEQUE
2. 1. Cuestiones conceptuales
El cheque es un ttulo-va lor que con tiene una orden incondicionada de una persona (librador) a un banco (librado), al que
previamente h a r ealizado una provis in de fondos , para que pague a la vista una determinada can t i dad a l tenedor legtimo del
documento.
La creciente utilizacin de medios e lectrnicos no impide que
el cheque siga siendo un instrume nto de p ago que cumple una
fun cin esencial e n las transacciones comerciales mundiales, particularmente para las operaciones al contado~ s obre todo d e compra-venta de m e rcancas . Las entidades financ ie r as insisten en que
este medio de pago todava juega un papel importante en el mundo de las empresas y de los negocios, utilizndose para pa gar los
gastos de mayor cuanta d e las pequeas e mpresas. Esta circunstancia h a bra provocado que e l importe d e las operaciones con cheque, lejos de bajar, se haya incrementado e n los ltimos aos, aunque esta subida haya sido inferior a la r egistrada en otro tipo de
medios de pago como, por ejemplo, las trans fere n c ias bancarias.
2. 1. 1 . Clases de cheque
Entre las clases de cheque, cabe distinguir entre el c heque
bancario (directo, indirecto e internacional) , y e l c h eque p e rsonal
o de cuenta corriente, siendo el cheque bancario internacional el
medio de pago que ofrece mayor segurida d de cobro a l exportador, al ser un banco el que lo emite a peticin d e su cliente.
MEDIOS DE COBRO Y PAGO INTERNACIONALES
527
2J.1.l. Cheque personal
En el cheque personal intervienen el librador del cheque (importador), el librado (banco), que es quien realiza el pago al tenedor, y este ltimo (exportador), en cuyo favor se ha emitido el
cheque.
2.1.1.2. Cheque bancario
En el cheque bancario, el importador -obligado al pago- es

quien acude a una entidad financiera para solicitar la emisin
del cheque, convirtindose sta en el librador del documento y, a
su vez, en depositaria de los fondos del importador. Junto a ellos,
aparece el banco pagador o librado, en cuanto entidad financiera sobre la cual se libra el cheque y encargado de realizar el pago y, finalmente , el exportador, beneficiario del pago.
Pero, adems, segn exista o no identidad entre el banco emisor y el pagador, el cheque bancario puede ser:
1) directo, cuando la entidad financiera obligada al pago es la
misma que emite el cheque (o bien una de sus sucursales);
2) indirecto, cuando la entidad financiera que est obligada al
pago es una entidad corresponsal de la que emite el cheque.
2.1.2. Caractersticas esenciales
Las caractersticas esenciales del cheque son :

1) Debe librarse a la vista, siendo exigible su pago en el momento mismo en que el documento se presente al librado.
2) Es obligatorio que el librado -necesariamente un banco- tenga fondos disponibles a disposicin del librador. Fondos que pueden derivar de un contrato de depsito o de un crdito del banco.
3) Dado que el cheque no puede ser aceptado, no existe una
obligacin cambiaria para el banco-librado. Sus relaciones jurdicas con el librador y el tenedor son de naturaleza extracambiaria.
4) La disponibilidad de los fondos, que deviene esencial, procede de un acuerdo -llamado pacto o contrato de cheque- entre
el librador y el banco, a travs de la emisin del cheque.
528
D ERECHO DEL CoMERC I O l 1VT'ERI\IAC IOi\ 'AL
5) Dicha emisin implica una declaracin por el librador

documento, que debe reunir unos requisitos para ser vli
sustanciales (capacidad, poder d e r epresentacin, etc.) y form
les (nombre del librado, lugar d e pago , fe cha y lugar d e emisi
firma d el librador que lo expide, m a ndato de pago de una can
dad en la moneda nacional, o extranjera convertible admitida
cotizacin oficial, etc.).
2.1.3. Diferencias con la letra de cambio
A pesar de sus similitudes con la letr a de cambio, uno y o

instrnrnento no pueden confundirse, ya que, entre otras difere
c1as:
1) El cheque es un medio de p ago (que evita la utilizacin
dinero, metlico y billetes de banco) y no de c r dito como lo es
letra de cambio.
2) El cheque, corno ya se ha expuesto, y al contrario de la l
tra, no puede ser aceptado, no existiendo una obligacin cambi
ria para el banco- librado.
3) En la letra., el librado puede ser cualquier sujeto, sobre t
do un comerciante, mientras que el cheque es librado, como
gla general, contra un banco o entidad de crdito, participan
as de los principios del derecho bancario (diferenciado, por 1
tanto, del derecho cambiarlo).
2.2. Rgimenjurdico aplicable

2. 2. 1. Ausencia de una efectiva unificacin in ter nacion al
Los intentos de unificacin internaciona l del rgimen jurdi
del cheque han sido constantes, remontndose a la Conferenci
de Ginebra celebrada entre febrero y marzo de 1931 , donde
adoptaron tres textos sobre instituciones dive r sas, todos ellos d
19 de marzo de 1931: un primer Convenio, conteniendo una
Uniforme en materia de cheques; otro , d estin a do a r egular cie
tos conflictos de leyes en materia de cheques y, finalmente, un
ltimo relativo al derecho de timbre en m ateria d e cheque.
529
Los Convenios de Ginebra han tenido una notable influencia sobre las legislaciones de los Estados miembros, tanto de la UE como
de MERCOSUR. As, por ejemplo, dentro de la UE pases como Espaa no han ratificado ninguno de los convenios, pero los ha adoptado como ley interna a travs de la Ley 19 / 85 de 16 de julio, Cambiaria y del Cheque (LCCH).
Lo propio ha sucedido en los ordenamientos jurdicos de los Estados partes del MERCOSUR, cuyas legislaciones en materia de
cheques, ya sea de fuente internacional o interna, tambin se han
sentido influidas por las normas ginebrinas. En el caso de Brasil
(nico pas que ha ratificado las Leyes de Ginebra, por el Decreto
57.595, de 7 de enero de 1966), el cheque se encuentra regulado en
la Ley 7357, de 2 de septiembre de 1-985; en la Argentina, la normativa aplicable resulta del Decreto Ley 4776/63, concebido dentro de
los lineamientos ya clsicos de la figura; en Uruguay, las disposiciones aplicables surgen de la Ley 14.412, de 3 de agosto de 1975, que
reconoce, entre sus antecedentes mediatos, las normas de Ginebra,
junto con la ley italiana, la ley argentina y el "Proyecto de Ley Uniforme de Ttulos Valores para Amrica Latina"; y en Paraguay, que
en 1986 ha reunido toda su normativa civil y comercial en el Cdigo Civil (Ley 1183), dedicando al cheque su Captulo XXVI, conforme a criterios inspirados en dichos modelos.
No obstante, el sistema de Ginebra devino insuficiente por

motivos diversos, entre otros:
1) Por las mltiples carencias y lagunas que l incorpora respecto de su mbito de aplicacin, as como por el nivel bajo de
ratificaciones.
2) Por la opcin realizada en favor del sistema cambiario germnico, dejando a un lado el anglosajn.
3) Por los problemas de interpretacin.
4) Sobre todo, por la presencia de reservas por parte de algunos Estados, que han introducido modificaciones en el mbito
aplicativo convencional, incrementndose con ello la ausencia de
uniformidad internacional.
La unificacin del cheque se ha intentado, asimismo, por la
CNUDMI/UNCITRAL. Este organismo elabor un Proyecto de Convenio sobre cheques internacionales en 1982 que, sin embargo,
abandon en favor de la unificacin de la letra de cambio, por entender que el uso de sta en el comercio internacional era preponderante al del c heque.
530
DEREC HO DEL COMERC IO INTERNAC IONAL
En consecuencia, la ausencia de uniformidad efectiva en la

normativa -tanto material como conflictual- aplicable al cheque,
obliga a recurrir a las soluciones que los diversos sistemas estatales de D IPr incorporan con vistas a la determinacin de la ley
aplicable a la relacin jurdica del cheque en el comercio internacional.
2. 2. 2. Cuestiones de derecho aplicable

2.2.2.1. Factores a tener en cuenta
Para valorar las cuestiones de derecho aplicable al cheque en
el comercio internacional, es necesario tener en cuenta varios
factores:
1) En primer lugar, deber tratarse de un cheque internacional, esto es, con presencia de cualquier elemento de extranjera:
lugar de libramiento o lugar de pago en pases diferentes o, si stos coinciden, datos como la residencia del domiciliario, nacionalidad o residencia del avalista o cualquier sujeto interviniente en
la relacin jurdica del cheque, lugar del endoso o aval, lugar de
entrega del cheque, etc.
2) En segundo lugar, debe partirse de la naturaleza del cheque, teniendo presente que sus diferencias con la letra de cambio (principalmente la ausencia de aceptacin), y sus especiales
caractersticas (sobre todo, la trascendencia que adquiere la provisin), dotan al cheque de entidad propia, a la hora de enjuiciar
los pro ble mas d e D IPr.
2.2.2 .2. Unin Europea

En los ltimos tiempos, la trascendencia del cheque se ha
puesto de manifiesto en el interior de la UE, hasta el punto de
que la Comisin Europea ha considerado que, conforme se vaya
d esarrolla ndo y consolidando el mercado interior en la UE, el
cheque ir asumiendo un papel protagonista, aumentando su
circulacin en e l interior d e la Comunida d, en similar medida a
como lo viene haciendo en los mercados naciona les.
MEDIOS DE COBRO Y PAGO INTERNAC IONALES
531
El empleo relevante del cheque en el espacio comunitario se

ha visto reflejado, por ejemplo, en el Reglamento CE 2560/2001
del Parlamento Europeo y del Consejo de 10 de diciembre d e
2001, sobre los pagos transfronterizos en euros, en que el cheque aparece dentro de la nocin de "pagos transfronterizos" (art.
2), con la mencin "cheques transfronterizos" Uunto a otros como las "transferencias transfronterizas" y los "pagos electrnicos
transfronterizos"), en relacin con aquellos que se libren contra
una entidad situada en el interior de la Comunidad, y se utilicen
para pagos transfronterizos dentro de sta.
Sin embargo, fuera de aspectos concretos como los mencionados, se carece de un instrumento jurdico comunitario que resuelva problemas especficos de derecho aplicable, tanto para los
litigios comunitarios como extracomunitarios. Habr que estar,
pues, a las soluciones internas previstas en cada Estado miembro, para regular cuestiones como la ley aplicable a los efectos y
a la validez de las obligaciones asumidas con el cheque, a la forma de tales obligaciones o a la capacidad para obligarse por cheque, entre otras muchas.
As, si nos fijamos, por ejemplo, en las respuestas del legis lador espaol, se comprueba que existe una multiplicidad de
normas susceptibles de ser tomadas en consideracin para determinar el derecho aplicable al cheque cuando aparece un e lemento de extranjera. Existen reglas especficas, como son las
contenidas en los arts. 162 a 167 LCCH, que se superponen al
art. 10.3 Ce. Estos preceptos, empero, dejan diversas cuestiones
sin resolver, lo que obligar a acudir a otras disposiciones, como pueden ser el art. 10.5 Ce o los mandatos del Convenio de
Roma sobre ley aplicable a las obligaciones contractuales de
1980, a pesar de que ste excluye de su mbito aplicativo las
obligaciones cambiaras.
En suma, varias son las cuestiones suscitadas en torno a la
regulacin del cheque, muchas de ellas de dificil solucin y aplicacin prctica, tal como se expone a continuacin, a partir d e
la situacin concreta en uno de los Estados miembros de la UE
como es Espaa.
532
DEREC HO DEL COMERC IO lNI'ERNAC IONAL
2.2.2.2.1. Ley aplicable a los efectos de las obligaciones

asumidas con el cheque
El art. 165 LCCh dispone que "los efectos de las obligaciones
derivadas del cheque se rigen por la Ley del pas en que estas
obligaciones hubieren sido suscriptas". El hecho de que en el cheque slo haya obligados en va de regreso explicara que la lex loci ce lebrationis o ley del lugar de suscripcin se haya elegido como nica conexin .
Ello no impe dira, sin embargo, que pudiera darse una pluralidad de conexiones, lo que algn sector doctrinal ha resuelto sometiendo los plazos para el ejercicio de las acciones de regreso a
la ley de emisin del ttulo; solucin, por otra parte, recogida en
el art. 166 LCCH.
2.2.2.2.2. Ley aplicable a la validez de las obligaciones

asumidas con el cheque
En este caso , se trata de analizar bsicamente dos aspectos,
como son la capacidad (activa y pasiva) de los sujetos que intervienen en la emisin de un cheque, as como la forma de ste.
1) Capacidad activa y pasiva. El art. 162.I LCCH, reproduciendo la solucin aportada en materia de letra d e cambio y pagar a la orden, y en lnea con lo dispuesto en el art. 9.1 Ce., afirma que la capacidad d e una persona para obligarse por cheque
se determina por su ley n a cional. Si esta le y declara competente
la ley de otro pas " s e aplicar e s ta ltima".
Se a c epta , a s, el lla m a do r eenvo de segundo grado. La s olucin
contrasta con la mantenida e n Espaa , coh carcter general, por el
art. 12.2 Ce, en e l c u a l se admite t a n s olo e l lla m a do reenvo de primer grado o de retorno .
El art. 162.II LCCH r e gula, igua lmente, la excepcin de inters nac iona l en el sen ti do de que " la persona incapaz , segn la
Ley mencionada en el prrafo ante rior; que dar, sin embargo, vlidamente obligada, si hubie re otorgado su firma en e l te rritorio de
un pas c onforme a cuya le gis lacin esa persona habra sido capaz d e obligars e cambiariame nte" .
MEDIOS DE C OBRO Y PAGO INTERNACIONALES
533
Por su parte, el art. 163 LCCH afirma que la ley del pas en
que el cheque es pagadero determina las personas contra las que
puede ser librado. En el caso de que, segn la ley del pas de pago, el ttulo fuera nulo como cheque, por razn de la persona
contra la que se hubiera librado, se considerarn, sin embargo,
vlidas las obligaciones que resulten de las firmas puestas en l,
en otros pases cuyas leyes no contengan la misma disposicin.
2) Forma de las obligaciones asumidas. El art. 164 LCCH remite a la ley del pas en que se hubieran suscripto las obligaciones para regular la forma de stas, aunque admite como suficiente el cumplimiento de las formas prescriptas por la ley del pago.
La conexin del lugar de suscripcin puede interpretarse, bien
como lugar de suscripcin real del ttulo, bien como lugar de suscripcin cartular, formal o aparente que consta en el ttulo, optndose en principio por este ltimo, en cuanto consecuencia del principio de apariencia tpico del derecho cambiario. No es, sin embargo, una cuestin resuelta.
Por otra parte, si las obligaciones asumidas en un cheque no

fueran vlidas segn lo dispuesto previamente, pero s conforme
a la ley del Estado donde una obligacin posterior se hubiera
suscripto, los defectos de forma de la primera obligacin no afectarn la validez de la obligacin posterior.
Asimismo, aquellas obligaciones que se hubieran asumido en
el extranjero, en materia de cheque, sern consideradas vlidas
entre las personas nacionales o con residencia habitual en un
pas, cuando se hubiera respetado la forma impuesta por la ley
del mismo, y se ejerciten en su territorio las acciones derivadas
de aqullas.
2.2.2.2.3. Otras cuestiones

El art. 167 LCCH establece que ser la ley del pas en que el
cheque deba pagarse, la denominada lex loci solutionis, la que
determinar diversos aspectos (hasta diez) vinculados con el cheque. Dicha ley es la que, en principio, parece ofrecer una respuesta ms segura y rpida a los problemas suscitados en la ejecucin del cheque.
534
DERECHO DEL COMERCIO INTERNACIONAL
En concreto, se trata de los siguientes aspectos:

1) Si el cheque es necesariamente a la vista, o si puede ser librado a un cierto plazo contado desde la vista. E, igualmente, cules
son los efectos de su posdata.
2) El plazo de presentacin.
3) Si el cheque puede ser aceptado, certificado, confirmado o visado, y cules son los efectos de tales menciones.
4) Si el tenedor puede exigir, y si est obligado a recibir un pago parcial.
5) Si el cheque puede ser cruzado o provisto de la mencin "para
abonar en cuenta", o de una expresin equivalente, y cules son los
efectos del cruzamiento, o de esa mencin o expn~sin equivalente.
6) Si el tenedor tiene derechos especiales sobre la provisin, y
cul es la naturaleza de ellos.
7) Si el libra dor puede revocar el cheque, y oponerse a s u pago.
h) Las medidas a tomar en caso de prdida o robo del cheque.
8) Si es necesario un protesto o declaracin equivalente para
conservar el derecho de regreso contra los endosan tes , el librador y
los dems obligados.
9) La forma y los plazos del protesto, as como la forma de los
otros actos necesarios para el ejercicio o la conservacin d e los derechos.
Para todas aquellas cuestiones que no se regulen por las normas especficas de la LCCH en materia de cheque, as como para resolver eventuales problemas de interpretacin, debern utilizarse otras disposiciones del sistema espaol de DIPr. Ello supone, en concreto que:
1) Se acudir a las normas que, con carcter general, existen
en materia de obligaciones contractuales para regular las relaciones y cuestiones extracambiarias no previstas por la LCCH. En
concreto, se recurrir a l Convenio de Roma sobre la Ley aplicable
a las obligaciones contractuales de 1980 ya que ste, aunque excluye de su mbito aplicativo (a rt. 1.2.c) las cuestiones cambiaras (derivadas del carcter negociable del cheque o de la letra de
cambio), s resulta aplicable a las cuestiones extracambiarias.
Las cuestiones cambiaras no cubiertas por la LCCH, en cambio,
a l no regularse por el Convenio de Roma, debern reconducirse al
rgimen residua l a plicable a las obligaciones contractuales y recogido en el art. 10.5 Ce.
535
2) Respecto de las cuestiones de naturaleza extracontractual,

como puede ser la posible responsabilidad del librado frente al
tenedor del cheque (con el cual no tiene ningn vnculo contractual), se acudira, en principio, al art. 10. 9.I Ce, que determina,
con carcter general, la Ley aplicable a las obligaciones extracontractuales.
2.2.2.3. MERCOSUR
2.2.2.3 . 1 Regulacin internacional
Si bien no existe an ningn dispositivo internacional directamente emanado de los rganos de la experiencia integrativa
que refiera a esta materia, la preocupacin por someter los cheques internacionales a un sistema armnico entre las naciones
del continente americano, y especficamente de la regin, constituy una preocupacin de vieja data, donde pueden distinguirse
distintas tcnicas y etapas.
2.2.2.3.1.1. Tratado de Derecho Comercial Terrestre

Internacional de Montevideo de 1889
Este instrumento, que vincula a Bolivia con la Argentina, Paraguay y Uruguay, no incluy ninguna previsin especfica sobre
los cheques, limitndose a regular las letras de cambio, extendiendo expresamente dichas soluciones a "los vales, billetes o
pagars de comercio, en cuanto le sean aplicables" -art. 33-.
La doctrina ha discutido si esta genrica alusin a los llamados "ttulos negociables" comprenda o no a los cheques, tenindose presente que a fines del siglo XIX (momento de elaboracin
del Tratado), los cheques carecan de la difusin actual. La interpretacin del citado texto convencional con un criterio amplio ha
sido defendida sobre la base del argumento de que la inclusin
por va hermenutica de la especie "cheque" dentro la categora
no importara forzar el espritu de la norma, y se lograra, por este modo , que el instituto ganase una regulac in de fuente convencional de innegable trascendencia prctica . Para la tesis con-
536
DEREC HO DEL COMERC IO I NTERNAC IONAL
traria, en cambio, ese enfoque en realidad enmascara una verdadera extensin analgica de los textos, alternativa prohibida en
la exgesis del derecho convencional, que siempre debe tener
presente que un Tratado es el resultado del acuerdo de dos o

ms pases sobre determinados puntos especficos, y que fuera
de ellos, no existe norma obligatoria. En sntesis, esta corriente
postula la inaplicabilidad de la norma convencional a los cheques internacionales, que debern entonces ser regulados por la
normativa de fuente interna.
2.2.2.3.1.2. Cdigo Bustamante de 1928

Este instrumento internacional, que vincula a Brasil, Bolivia
y Chile, dentro de su Captulo "Del Contrato y Letra de Cambio
y Efectos Mercantiles Anlogos", dispone que sus reglas son aplicables a las "libranzas, vales, pagars y mandatos o cheques"
- art. 271-. De esta manera, aspectos tales como la forma del giro, endoso, y aval de un cheque resultan sometidos a la ley del
lugar donde cada acto se lleve a cabo -art. 263-.
2.2.2.3.1 .3. Tratado de Derecho Comercial Terrestre

Internacional de Montevideo de 1940
Esta convencin - que vincula a la Argentina, Paraguay y Uruguay-, en forma paralela a lo dispuesto en el Cdigo Bustamante, y mantenindose dentro de la concepcin jurdica que subordinaba a los cheques a la norma tiva cambiara general, dispuso,
en su art. 33, que las normas sobre letras de cambio se aplicasen tambin a los cheque s, s a lvo las modificaciones que se establecieran expresamente.
2.2.2.3.1.4. Convencin Interamericana sobre Conflictos

de Leyes en Materia de Cheques. CIDIP I, Panam 1975
Por este instrumento, ratificado en la regin por Chile, Paraguay y Uruguay, se reput aplicable a los cheques internaciona-
537
les la ley del Estado donde ellos deben pagarse, para regular, entre otros aspectos, el trmino de presentacin, las distintas clases, los derechos del tenedor y del librador, y los actos necesarios para conservarlos -art. 1-.
2.2.2.3.1.5. Convencin Interamericana sobre Conflictos de

Leyes en Materia de Cheques. CIDIP II, Montevideo, 1979
La experiencia de la CIDIP de Panam en materia de cheques
no haba sido satisfactoria para los pases participantes, puesto
que, debido a la vastedad del restante temario, y a la pluralidad
de proyectos sometidos a consideracin, no haba sido factible
un estudio exhaustivo de la figura. Ello condujo a una nueva
convocatoria, de la cual result una nueva Convencin, que en
el mbito del MERCOSUR ha sido ratificada por Brasil, Paraguay
y Uruguay.
En oportunidad de elaborarse este nuevo instrumento internacional, colidieron dos tesis excluyentes:
1) Por un lado, quienes consideraban al cheque primordialmente como una orden de pago y proponan continuar sometindolo a la
ley del banco girado, como nico punto de conexin - logrando de esta forma un rgimen legal nico para todos sus aspectos-;
2) Por otro, los que jerarquizaban la funcin del cheque como
instrumento negociable, que puede ser librado, avalado, endosado,
etc., en pases difere ntes .
Estos negocios cambiarios guardan absoluta autonoma entre
s, por lo que la imposicin de una misma normativa para todos
ellos podra resultar inadecuada para la realidad del comercio internacional.
A efectos de superar las diferencias, se adopt un criterio que

contempla separadamente, por un lado, los aspectos sustanciales -relativos al cheque como orden de pago-; y por otro, la capacidad y la forma de los distintos actos carnbiarios -que refieren a su empleo como instrumento negociable-. En este sentido
cabe sealar:
1) En todos los casos, el criterio h e rmenutico del favor negotii se erige como un elemento racionaliz.~dor del sistema, destina-
538
do a limar las faltas de armona en la bsqueda de la solucin

que ms convenga a la validez de la operacin.
2) En lo que respecta al cheque como orden de pago, la ley del
lugar donde ese pago de be hacerse efectivo rige la naturaleza del
c heque , sus modalidades, efectos, trminos de presentacin, formas de libramiento y dems aspectos sustanciales -art. 7-.
3) La novedad ms importante es que la ley del lugar de pago asimismo est llamada a determinar la propia calificacin del
cheque corno instrumento negociable, dado que del anlisis de
derecho comparado de los pases participantes haba resultado
que, bajo e l nombre comn de cheque, en realidad se designaban diferentes formas de medios de pago.
4) Para regular la capacidad, se escogi el ordenamiento jurdico del pas donde la obligacin respectiva se contraiga -art. 1-.
Sin perjuicio de ello, y buscando favorecer la validez y eficacia
del negocio carnbiario en cuestin, si esa ley reputara incapaz a
un individuo, mientras que por la de otro Estado se lo considerara hbil, dicha incapacidad no podr ser alegada en el pas
donde la obligacin resulta vlida.
5) La forma de los actos -carnbiarios relativos al cheque -libramiento, endoso , aval , protest o, etc.-, y las obligaciones resultantes de ellos, se rigen por la ley del lugar donde cada uno d e ellos
se verifica -arts. 2 y 3-. Se opt en este caso por el fraccionamiento, por entenderse que cada individuo participante conoce
la forma y a lcance de los referidos actos, en el luga r donde desarrolla sus actividades.
6) Traslada ndo e l clsico principio de la autonoma de las
obligaciones cambia rias al trfico internacionales, se e sta bleci
que s i una obligacin se reputa invlida por la ley que la regula,
dicha nulidad no afecta a las r estantes obligaciones e m e rgentes
del documento, en cuanto fuera n consideradas vlidas por los
ordenamientos jurdic os a plicable s a e llas -art. 4-.
2. 2 . 2. 3 . 2 Regulacin in terna
Aunque todos los Estados p artes d e l MERCOSUR estn rela cionados entre s por a lg uno d e los Tratados e numerados, no
h ay ningn instrumento inte rnacion a l qu e los vincule simult-
539
neamente a todos, por lo cual, en ocasiones, resultar necesario

recurrir a las normativas de fuente interna.
2.2.2.3.2.1. R. Argentina
Los cheques estn regulados por las disposiciones del Decreto 4776/63, cuyo art. 1 establece una norma de conflicto, sometindose la regulacin del instrumento al ordenamiento del banco pagador.
Esta solucin, que ha sido tachada de simplista, tiene la virtud, segn GOLDSCHMIDT, de ser la nica que asegura al cheque
internacional su rpido pago en las oficinas del banco, conservando de esa manera su valor econmico .
BoGGIANO, por su parte, califica de innegable razonabilidad la
intencin de evitar fraccionamientos injustos del derecho aplicable al ttulo, mediante la adopcin de una ley nica, ya que de
esta manera se erradica la inseguridad econmica y jurdica,
puesto que todos los involucrados en la circulacin del cheque
conocen, de antemano, que sus derechos y obligaciones estarn
determinadas por la ley del lugar de pago, que luce impreso en
el propio ttulo.
2.2.2.3.2.2. Brasil
La Ley 7357, de 02/09/ 1985, que establece el reg1men aplicable en el mbito interno al instituto en estudio, dispone que
"los conflictos de leyes en materia de cheques sern resueltos de
acuerdo con las normas constantes de las Convenciones aprobadas, promulgadas y mandadas aplicar en el pas, en la forma dispuesta por la Constitucin Federal'1 - art. 63-.
Mediante esta remisin, los cheques internacionales no comprendidos en los instrumentos convencionales ratificados por el
pas, igualmente resultan regulados por stos, si bien a ttulo de
normativa interna de alcance territorial, y ya no de fuente internacional de aplicacin directa a la categora.
La vigencia de estas disposiciones no se ha visto afectada por
la sancin del nuevo Cdigo Civil (Ley 10.406, de 10 de enero de
540
DERECHO DEL COMERC IO INTERNACIONAL
2002, vigente desde el 11 de enero de 2003), que si bien unific
las obligaciones civiles y comerciales, con inclusin de los conceptos generales en materia cambiaria (arts. 887 a 926), mantuvo las soluciones consagradas en las normas especiales (art. 903).
2 . 2 . 2.3.2.3. Paraguay
No obstante el hecho de que el Cdigo Civil, que unific las

materias civil y comercial, no contiene normas de carcter general sobre los cheques internacionales, ello no significa que la categora haya sido olvidada por el legislador paraguayo, que en varios artculos se refiere concretamente a ella.
As sucede, por ejemplo, en el art. 1698, donde luego de establecerse el principio general por el cual el girado en un cheque
nicamente puede ser un banco, admite que los ttulos emitidos
o pagaderos fuera del territorio de la Repblica valgan como cheques , aun cuando ellos se giren contra un sujeto diferente -a saber, instituciones financieras que no revisten la calidad formal
de bancos-.
Respecto de los plazos para la presentac in, y acorde con las
soluciones adoptadas por el art. 30 de la Convencin de Ginebra,
se dispone que si un cheque pagadero en la Repblica hubiese
sido librado d esde un lugar regido por un calendario distinto al
gregoriano, el da de la emisin ser sustituido por el correspondiente d e este ltimo s istema.
En materia de e misin d e los instrumentos, el art. 1757 autoriza que los cheques libra dos en Paraguay, p agaderos en el extranjero, sean emitidos e n varios ejemplares id nticos, siempre
que ellos sean numerados, puesto que, a falta de ello, sern considerados instrumentos diferentes.
2.2.2.3.2.4. Uruguay
La Ley de Cheques 14.412, del 3 de agosto de 1975, prev

tanto la posibilidad d e emitir cheques en el pas contra un banco ubicado en el extranj ero, como el libramiento de cheques en
e l exterior p ara ser abon ados en territorio nacional.
541
Conforme al art. 20, el domicilio del banco contra el cual se

libra el cheque determina la ley aplicable, establecindose, en
forma complementaria, una norma material, por la cual el domicilio que el librado haya registrado en el banco ser el domicilio
especial a todos los efectos, desplazando de esa forma los criterios jurdicos generales en materia de domicilio.
Frente a la especial relevancia que los aspectos formales revisten en materia de cheques, el legislador uruguayo consider
las inevitables diferencias en su redaccin, derivadas de las normas o prcticas procedentes del extranjero, eximiendo a los cheques internacionales de algunas enunciaciones especficas menos importantes, como, por ejemplo, el nmero de orden o la
anotacin de libramiento en los talonarios -arts. 4, 5 y 18-.
El plazo de presentacin de los cheques librados en el exterior para ser abonados en Uruguay fue fijado en 60 das contados desde su creacin, si el cheque es en moneda nacional, y en
120 das cuando se trate de moneda extranjera -art. 29, en la redaccin dada por la Ley 14.839, de 14/ 11/ 1978.Tambin se prev la conversin al calendario gregoriano -vigente en el lugar de pago cuando ste se encuentra en la Repblica-, de los cheques librados en una plaza que tuviera otro tipo de calendario -art. 31-.
3.
LAS TRANSFERENCIAS BANCARIAS Y RDENES DE PAGO
3.1. Cuestiones conceptuales
La transferencia bancaria consiste en el envo de fondos que

hace el comprador (ordenante) al vendedor (beneficiario), a travs de un banco (emisor) . Banco que, a su vez, se pone en contacto con el banco del vendedor o con su banco corresponsal. Intervienen, pues, dos entidades financieras: una emisora y otra
pagadora, que actan como intermediarias entre el exportador y
el importador. Varias son las modalidades que existen en la prctica, tal como seguidamente se expone.
542
3. 1. 1. Orden de pago simple

En la orden de pago simple, considerada en la prctica como
sinnimo de la transferencia, el importador o comprador ordena
a su banco que efecte el pago (directamente o a travs de otro
banco pagador) al beneficiario, contra su identificacin y fuma
de un recibo.
El beneficiario no est obligado a presentar documentos para hacer efectivo el cobro, ni siquiera debe acreditar su identidad, ya que la transferencia implica el abono directo en su cuenta corriente a travs de los oportunos circuitos bancarios.
Se trata, sin duda, de una modalidad de pago muy utilizada
en el comercio internacional, en la cual no existe ningn soporte documental, dado que todas las operaciones se realizan va telefnica o electrnica, convirtindose as en un medio rpido y
seguro.
La orden de pago simple puede ser:
1) Directa, si el agente intermediario es la misma entidad emisora, pero se encuentra en un pas distinto. En ella, el banco emisor y pagador mantienen cuentas mutuas , y realizan los pagos y cobros entre ellos sin utilizar otro banco intermediario diferente.
2) Indirecta, si el banco emisor recurre a otra entidad financiera (llamado banco corresponsal) para que efecte el pago. En concreto, el banco emisor remite las instrucciones de pago o abono al
banco pagador en favor del exportador beneficiario y, simultneamente, ordena al corresponsal - donde mantie ne cuenta- que efecte el envo de fondos en favor del banco pagador. Puede ocurrir que
slo intervenga un corresponsal, que sea el mismo para el banco
emisor y el pagador, o bien que sean dos los bancos corresponsales,
uno del banco emisor en el pas de la divisa en el que se emite la
transferencia, y el otro por parte del banco pagador.
La orden de pago puede realizarse por correo, tlex o swi.ft. En

la prctica, ste ltimo medio se presenta como el ms utilizado.
A efectos de la realizacin de la orden de pago, el correo se presenta lento y ofrece pocas garantas. El telex, aunque rpido y seguro, es susceptible de errores , d e bido a la a usencia d e un s istema
estandarizado. En este caso, la orden de pago se realiza a l banco pagador mediante un mensaje, dando instrucciones precisas y con cre-
~-
543
tas, y cada orden tiene su propia clave de identificacin. Por su

parte, el sistema swift (palabra que proviene de la Society for Worldwide Interbank Financial Telecommunication, in te grada por ms de
300 bancos), consiste en un medio de comunicacin exclusivamente utilizado por bancos que les permite int~rcambiarse mensajes
- informticarnente- a travs de centros concentradores, resultando rpido, econmico y seguro para las instrucciones del ordenante. La orden de pago la recibe el banco pagador, y el mismo sistema verifica la autenticidad del mensaje swift (que est codificado y
estandarizado).
3.1.2. La orden de pago documentaria

La orden de pago documentaria -susceptible, asimismo, de
realizarse por correo, tlex o swift- es una modalidad de transferencia en la cual el importador da instrucciones a su banco para que ste efecte el pago al beneficiario, contra la identificacin
de este ltimo y la presentacin de los oportunos documentos
(factura comercial, documentos de transporte). Se trata de un
medio poco utilizado, ya que la orden puede ser anulada en cualquier momento antes de ser cumplimentada.
3.2. Rgimen jurdico aplicable

3.2.1. Intentos de unificacin internacional
Los intentos de unificacin legislativa de las rdenes de pago
y transferencias se han emprendido desde sedes diversas, como
la Unin Europea, MERCOSUR y la CNUDMI/UNCITRAL. En todas ellas se aspira a una fin a lidad de proteccin de los usuarios
de este tipo de servicios transfronterizos, pero en general se
muestran insuficientes para regular todas las complejas cuestiones que se presentan en las diversas operaciones que componen
una transferencia de fondos internacional.
544
DERECHO DEL COMERCIO I NTERNAC IONAL
3.2.1.1. Unin Europea

Situados en el marco de la UE, el legislador comunitario se
ha marcado unos objetivos tanto de armonizacin legislativa (a
travs de Directivas), corno de unificacin (mediante Reglamentos) del rgimen jurdico aplicable en materia de rdenes y transferencias transfronterizas en el interior los diversos Estados
miembros.
En concreto, los trabajos del legis lador se remontan a una primera Recomendacin de la Comisin (90/ 109/CEE), de 14 de febrero de 1990, sobre transparencia de las condiciones bancarias en las
transacciones financieras transfronterizas. A ella le han seguido diversas Comunicaciones de la Comisin y Resoluciones del Parlamento Europeo y, sobre todo, la Directiva 97 /5/CE de 27 de enero
de 1997, relativa a las transferencias transfronterizas y al Reglamento (CE) 2560/2001 de 19 de diciembre de 2001 sobre los pagos
transfronterizos en euros.
Todas estas disposiciones suponen un paso adelante en la consolidacin del mercado interior. Un mercado en el cual el volumen
de pagos transfronterizos crece considerablemente da a da.
La situacin descrita se ha intentado mejorar a travs, por ejemplo, de:
1) La Comunicacin de la Comisin Europea al Parlamento Europeo y al Consejo de 31 de enero de 2000 sobre pagos de poco valor.
2) Las Resoluciones del Parlamento Europeo de 26 de octubre de
2000 sobre la Comunicacin de la Comisin, y de 4 de julio de 2001
sobre medios para ayudar a los agentes econmicos en el cambio al
euro.
3) Informes del Banco Central Europeo de septiembre de 1999 y
2000 sobre la mejora de los servicios de pagos transfronterizos.
4) Asimismo, la Comunicacin de la Comisin Europea al Parlamento Europeo, al Consejo, al Comit de las Regiones y al Banco
Central Europeo de 3 de abril de 2001 sobre los preparativos para
la introduccin de billetes y monedas en euros, ha enfatizado la necesidad de procurar cuantos instrumentos y medidas hagan falta
para asegurar que las comisiones, en concepto de operaciones
transfronterizas, se acomoden a las nacionales .
rl
545
1) Tanto en la Recomendacin de febrero de 1990 como en la

Directiva de 1997, se contempla una nocin amplia de transferencia, referida a todo movimiento de fondos realizado por el ordenante a un beneficiario, a travs de entidades sitas en Estados
diferentes, pero incluyendo los segmentos internos intermedios
necesarios para realizar la operacin transnacional.
La Directiva fue concebida para mejorar los servicios de transferencias transfronterizas, permitiendo a los consumidores individuales y a las pequeas empresas, efectuar transferencias de formarpida, fiable y econmica, desde un Estado miembro a otro. Sin embargo, tales operaciones son todava muy costosas, en comparacin
con los pagos efectuados en los mercados nacionales.
2) Por su parte, el Reglamento 2560/2001 equipara, desde e l

1 de julio de 2003, el precio de las transferencias transfronterizas en euros con el de las transferencias nacionales, im poniendo la igualdad de comisiones entre los pagos nacionales y transfronterizos. Dicha igualdad afecta, en concreto, a las transferencias que sean de importe inferior a 1 2 . 500 E que se realicen entre dos cuentas en euros dentro del territorio comunitario.
Por transferencia transfronteriza se entiende, segn el art. 2
del texto reglamentario, toda transaccin realizada a iniciativa de
un ordenante, a travs de una entidad o de una sucursal de dicha entidad, en un Estado miembro, con el objeto de poner a disposicin del beneficiario una cantidad de dinero en una entidad
oen una sucursal de dicha entidad> en otro Estado miembro , pudiendo ser el ordenante y el beneficiario la misma persona. De
igual modo, se definen como transferencias de fondos e lectrnicas - en cuanto pago electrnico de pago- las efectuadas mediante un instrumento e lectrnico de pago, distintas de las ordenadas y ejecutadas por las entidades.
Cobran especial importancia las medidas previstas en el Reglamento para facilitar las transferencias transfronterizas mediante un
sistema e n e l cual el ordenante d e ellas debe suministrar lo s cdigos IBAN (nmero internacional de cuenta bancaria) y BIC (cdigo
de identificacin b a ncaria) del benefic iario, en el documento estn dar utilizado por su banco (impreso distinto a l de l as transferencias
nacion a les) . De esta form a, toda transferencia en euros que contenga tales cdigos quedar asimilada a una transferencia nacional.
-----
546
DERECHO DEL COMERCIO INTERNA C IONAL
3.2.1.2. MERCOSUR
En esta experiencia integrativa an no se han formulado propuestas de regulacin de esta materia. Si bien sta constituye
una cuestin que mantiene estrecha vinculacin con el propsito primordial de ella -la actuacin libre de estorbos de los operadore s econmicos dentro del espacio comn constituye uno de
los pilares de la unin aduanera-, los esfuerzos reguladores han
sido mayoritariamente dedicados al establecimiento estructural
de la organizacin, la fijacin de la poltica de aranceles externos,
etc., aspectos tpicos del derecho pblico inte rnacional.
3.2.1.3 CNUDMI/UNCITRAL
Los intentos de unificacin realizados por la CNUDMI/UNCITRAL

se han llevado a cabo a travs del mecanismo de las Leyes Modelo. En concreto, debe mencionarse la Ley Modelo sobre Transferencias internacionales de crdito, aprobada el 15 de Mayo de
1992, en la cual tan slo se recogen las transferencias internacionales de crdito (en las que el iniciador de la transferencia es
quien pone en marcha los trmites bancarios), pero no de dbito (en las que el beneficiario inicia los trmites bancarios, solicitando al banco el cobro de lo debido e n la cuenta del banco destinatario o de su cliente. Es lo que ocurre, por ejemplo, con el cobro de una letra, un cheque o un pagar), aun cuando se hagan
por medios electrnicos.
La opcin por la Ley Modelo responde al inters por promover la
unificacin internac iona l de forma flexible y, sobre todo, alternativa
a los m todos t r a diciona les como e l Convenio internacional. Sin embargo, s u funcin se limita a inspirar, u orientar, al legislador interno en la codificacin d e una m ateria d etermina da, sin llegar a tener
carcter obligatorio directo, de a h que se les integre h abitu a lmente
en la nocin de soft law, importa da del derecho internacional pblico . Se tra ta, pues, de normas de origen transnacional que tienen
una r e levancia progresiva en e l come rcio inte rnacional, pero que
adolecen de las deficie ncias tpicas d e est a fuente nor m a tiva.
547
La Ley Modelo de 1992 fue preparada para atender el cambio

fundamental que se haba producido en los medios de realizar
tas transferencias internacionales como consecuencia, por una
parte, del empleo creciente de medios electrnicos para el envo
de rdenes de pago y, por otra, del paso de un uso generalizado
de transferencias de dbito a las de crdito, al no ajustarse las
primeras a las nuevas tcnicas de transferencia de fondos.
El mbito de aplicacin de la Ley Modelo alude a toda la "serie
de operaciones que comienza con la orden de pago de un iniciador hechas con el propsito de poner fondos a disposicin de un beneficiario" y contiene una reg la sobre el "Grado de obligatoriedad de la Ley
Modelo" en la que se establece su carcter no vinculante , p or lo cual
las partes en una transferencia d e crdito pueden convenir e n modificar sus derechos y obligaciones. A partir d e ah se especifican las
obligaciones del expedidor de una orden d e pago, as como del banco receptor, regulndose la r esponsabilidad del banco por incumplimiento de una de sus obligaciones ante su expedidor o su iniciador
cuando la transferencia sufra algn retraso o tenga algn error.
Resulta de particular inters una ltima disposicin -a travs de
un art. Y- titulada "Conflicto de Leyes" , en la que se sugiere su posible adopcin opcional por los Esta dos que lo d eseen. En e lla se seala que los derechos y obligaciones derivados de una orden de p ago se regirn por la Ley del Estado d esignado por las partes y, en
defecto de sta, por la ley del Estado d e l banco r eceptor . Esta ltima no afectar la determinacin de l a ley p o r la que d eba regirse la
cuestin de saber si el verdadero exp e didor de una orden de pago
estaba, o no , facultado para obligar al supuesto.
3.2.2. Cuestiones de derecho a plicable

3.2.2. 1. Unin Europea: soluciones doctrinales
La ausencia de normativa sustantiva uniforme h ace inevitable el recurs o a las normas de d e r echo internacional privado. En
este sentido, r esulta especialmente compleja la determinacin
del derec ho aplicable a las distintas relaciones que componen la
operacin de la transferencia, esto es, relaciones como la originada entre el orde nan te y el b a nco emisor, o e ntre e l banco receptor intermediario y el b anco emisor, o entre este ltimo y el
548
banco del beneficiario, o entre el banco intermediario y el ordenante. Segn la concepcin que"se mantenga con respecto a tales relaciones, bien unitaria, bien autnoma, la respuesta ser
diferente, tal corno ha puesto de relieve la doctrina ms autorizada. As, por ejemplo, en Espaa, autores como M. CHECA MARTNEZ, han argumentado diferentes soluciones segn a concepcin que se defienda.
3.2.2.1.1. Concepcin unitaria

Desde un punto de vista unitario, carecera de trascendencia
el nmero de bancos intervinientes, ya que lo relevante sera el
movimiento transfronterizo de fondos desde el ordenante al beneficiario. Dicho movimiento, esto es, lo que en s constituira la
transferencia, sera considerado bajo esta concepcin como una
cesin de crditos y, en cuanto tal, se establecera el rgimen jurdico aplicable a sta.
En concreto, seria la ley del banco del beneficiario la aplicable a la globalidad de la transferencia, por ser dicho lugar donde
se vera completada la transferencia. Una solucin que, al mismo tiempo, respondera mejor a las expectativas del ordenante y
de los bancos intermediarios.
3.2.2.1.2. Concepcin autnoma

Desde una perspectiva autnoma, esto es, s i se concibe que
la transferencia est integrada por un conjunto de relaciones calificadas, cada una de e llas, como un contrato de mandato o comisin mercantil, sera posible interpretar que:
1) El banco emisor de la transferencia estara actuando como
un agente o comisionista del ordenante, o
2 ) Que el banco receptor intermediario de la operacin lo hara como agente del banco emisor y, en consecuencia, debera
determinarse el derecho aplicable a dicho contrato.
3 ) Ms dificil, en cambio, sera concretar si el banco del beneficiario acta como mandatario o agente del banco emisor, o
del beneficiario, siendo esta ltima interpretacin la que, en
MEDIOS DE COBRO Y PAGO !INTERNACIONALES
549
principio, sera ms acertada si entre el banco y el beneficiario

existe una r e lacin de depsito o de cuenta corriente.
La concepcin autnoma conducira a fijarse en cada una de
las relaciones que se establecen con motivo de la transferencia
de fondos, tanto aqullas entre las cuales exista un vnculo contractual, como aqullas que carezcan de ste:
1) En el primer caso, cuando existiera un vnculo contractual,
habra que distinguir cada una de las relaciones -contractualesque se originen en la operacin global de la transferencia. Si tales relaciones se califican como contrato de mandato o agencia,
cabra interpretar que el banco receptor de la orden de transferencia es quien lleva a cabo la prestacin caracterstica del contrato, lo que llevara a determinar la ley ms estrechamente vinculada con cada relacin en el pas donde aqul tuviera su establecimiento. Solucin, por otra parte, que sera acorde con la establecida en el art. 4 del Convenio de Roma de 1980, aplicable
en el seno de la UE.
2) En la segunda hiptesis, cuando no mediara relacin contractual, se recurrira a la solucin que cada derecho interno tuviera prevista para dicho sector (por ejemplo, en el derecho espaol se acudira a la regla del art. 10.9 III Ce en materia de enriquecimiento injusto).
3.2.2.2. MERCOSUR
3.2.2.2.1 Regulacin internacional
Al igual que lo que sucede con la gran mayora de los contratos bancarios internacionales, las transferencias bancarias internacionales no han merecido ninguna previsin expresa en los
Tratados mercantiles internacionales celebrados por los pases
del rea, instrumentos por otra parte de contenido muy general
Yciertamente desactualizados.
Por tal motivo, la modalidad de pago que analizamos quedara englobada en la categora contratos, y de acuerdo con los Tratados de Montevideo de 1889 y 1940, se regira por la ley del lugar de cumplimiento. Tratndose de una obligacin de gnero, el
lugar del cumplimiento, conforme a los criterios localizadores
550
que establecen dichas convenciones, se ubicara en el domicilio

del deudor, o sea el banco emisor.
3.2.2 .2.2. Regulacin interna

Cuando la aplicacin de las normas de derecho internacional
privado d e fuente internacional no resulte posible, debe recurrirse a la normativa de fuente interna.
Igual que sucede en el mbito internacional, en las legislaciones naciona les de los Estados partes del MERCOSUR tampoco
existen normas especiales que regulen las transferencias bancarias y rdenes de pago.
En lo que concierne a las relaciones entre los bancos intervinientes (emisor y pagador), sern aplicables las pautas generales
de contratacin que establecen las directivas bancocentralistas
de cada pas, tanto para las operaciones domsticas como para
las internacionales.
Respecto de los vnculos que se traban entre las partes de la
compraventa internacional de mercaderas con los bancos participantes en la transferencia bancaria - comprador (ordenante)
con el banco emisor, y vendedor (beneficiario) con el banco pagador- , su regulacin depender de la opcin que se r ealice en
cuanto a las perspectivas unitaria o autnomas reseadas , y de
la asimilacin jurdica que en consecuencia se practique de la
transferencia bancaria, respecto d e algn tipo contractual regulado , cuyas normas se a plicarn analgicamente al instituto.
4.
LAS REMESAS (COBRANZAS)
4 . 1. Cuestiones conceptuales
Las remesas son un medio d e pago consistente en una orden

dada por el vende dor (ordenante) a su banco (remitente), con el
objeto de cobrar del comprador (librado) la cantidad estipulada,
contra entrega de una serie de documentos comerciales y financieros. Su diferencia fundamental con el crdito documentarlo
reside en que el vendedor tiene slo una promesa de pago del
comprador, pero no d e l banco.
s
MEDIOS D E COBRO Y PAGO INTERNACIONALES
551
Los documentos utilizados son, bsicamente:

1) Los documentos comerciales, como los de transporte (la carta
de porte del transporte por carretera, e l conocimiento de embarque
martimo o areo, el taln de ferrocarril), de seguro e informativos
(facturas , certificados de origen , de peso, de sanidad, de inspeccin).
2) Los documentos financieros, como las letras de cambio, los
cheques o los pagars, entre otros.
4.1. l. Sujetos intervinientes

Las personas intervinientes en la operacin son:
1) El vendedor-ordenante, que encarga a su banco la tramitacin de la remesa, presentando los documentos relativos a la
venta y dndole las instrucciones oportunas para su cobro.
2) El banco remitente, que tramita la remesa y enva la documentacin al banco extranjero encargado del cobro (banco cobrador).
3) El banco presentador, que es el banco del pas del importador encargado de realizar el cobro o la aceptacin conforme a
las instrucciones recibidas del banco remitente;
4) El librado, que es la persona (comprador) a quien se entregan los documentos contra aceptacin o pago.
4.1.2. Tipos de remesas

Varios son los tipos de remesas existentes en la prctica diaria, tal como ahora se expone.
4.1.2. 1. Remesas directas

En ellas, el vendedor las remite directame nte al banco presentador para que ste las tramite para su aceptacin y/ o cobro,
sin que intervenga un banco remitente. De este modo , el vende dor se evita comisiones y gastos de intermediacin.
552
4 . 1.2.2. Remesas indirectas

En ellas, el vendedor entrega los documentos a su banco para que tramite su aceptacin y/ o cobro, encargndose de remitir
al banco presentador todas las instrucciones que recibi del vendedor. En este caso, los gastos y comisiones son superiores, pero
tambin se consigue un m s amplio control de la documentacin,
as c omo un mejor grado d e satisfaccin de las obligaciones de las
partes. Todo ello hace que la mayora de remesas sean indirectas.
4.1.2.3. Remesas simples

Las Reglas Uniformes para el Cobro del Papel Comercial, de
la CCI, de 1995, las definen como "cobranzas simples" , referidas
al cobro de documentos financieros a los que no se agregan documentos comerciales. En concreto, el vendedor remite, directamente o a travs de su banco, una serie de documentos financieros para su aceptacin y/ o cobro.
Si existe confianza en las relaciones comerciales entre las
partes, lo normal ser que el vendedor expida la mercanca y la
documentacin representativa de sta directamente al comprador. Con tal fin, se acuerda que el pago se efecte a la vista (de
ah qu e se le conozca como "remesa simple a la vista"), mediante letra de cambio, cheque o pagar, que se emite por el importe
de la operacin e n favor d e l comprador, a travs de un banco que
le gestiona el cobro.
La remesa puede tambin realizarse, no a la vista, sino con
vencimiento a plazo ("remesa a plazo"), con o sin aceptacin del
efecto. Lo habitual ser que, si no existe confianza entre las partes, el vendedor no expida las mercancas hasta que no se haya
aceptado el efecto.
4.1.2 .4. Remesas documentarias (o contra entrega

de documentos)
Las Reglas uniformes las definen como "cobranzas documentarias". En ellas, e l vendedor entrega a su banco una o varias le-
553
tras de cambio acompaadas de los documentos relativos a la

expedicin de las mercancas, con la orden de que los entregue
al comprador, contra pago, aceptacin o contra el llamado recibo
de fideicomiso (trust receipt).
Slo entonces el banco entregar los documentos al comprador. Si ste ltimo se negara a pagar o a aceptar el efecto, las
mercancas quedarn a disposicin del vendedor en el puerto de
destino. Se trata de un medio de pago especialmente utilizado
cuando el transporte se efecta va martima internacional, y en
aquellas relaciones comerciales en las cuales existe un rgimen
de desconfianza entre las partes.
4.1.3. Funcionamiento habitual

Esquemticamente, el desarrollo de una compraventa internacional de mercaderas cuyo precio se abona mediante el empleo de una remesa o . cobranza documentaria sera el siguiente:
1) El vendedor y el comprador perfeccionan el contrato de
compraventa, en el cual se acuerda el empleo de la cobranza;
2) Una vez preparados los efectos y los documentos correspondientes, el vendedor procede a embarcar la mercadera, cumpliendo con los trmites aduaneros de exportacin;
3) El vendedor (ordenante) libra una letra de cambio en su favor, la cual es girada contra el comprador. Entrega la misma,
junto con la documentacin comercial, al banco remitente, impartindole las instrucciones respectivas y a bonando la comisin
estipulada;
4) El banco remitente enva la letra de cambio y la documentacin al banco presentador, con las instrucciones que recibi
del ordenan te;
5) El banco presentador avisa al comprador (librado) de la recepcin de la cobranza;
6) El librado acepta o paga, segn la modalidad de la letra girada, y en su caso (cuando la remesa es documentaria), retira la
documentacin.
7) El banco presentador avisa al banco remitente sobre la
gestin realizada. Si el librado acept la l e tra, el banco pres e ntador conserva en su poder el documento hasta que se verifique el
554
pago; si el precio ya se abon (porque, por ejemplo, se trataba de

una letra pagadera a la vista), enva el importe correspondiente
al banco remitente, deduciendo previamente su comisin;
8) El banco remitente abona al ordenante, o imputa el dinero
a los fondos que le haba anticipado;
9) El librado procede a los trmites aduaneros de importacin, despacho, pago de tasas e impuestos, y finalmente desaduana los efectos.
4.1.4. Ventajas e inconvenientes
Es posible sealar varios aspectos positivos de esta figura.

As:
1) La cobranza representa para e l vendedor un sistema de cobro ms seguro que los medios de pago ms simples que ya hemos analizado.
El comprador, por su parte, obtiene la documentacin necesaria para la importacin de los efectos, pudiendo examinar esos
recaudos para verificar si ellos se ajustan a lo pactado, antes de
efectuar el pago.
2) Se trata, adems, de una operacin bancaria ms sencilla
y menos onerosa que el crdito documentario.
En cuanto a los inconvenientes, cabe considerar:
1) El banco es un simple gestor de cobro, no asume ninguna obligacin a ttulo propio, por lo cual el vendedor no tiene la
certeza absoluta de cobro, como s acontece en el crdito documentario.
2) Por ello, si el librado no acepta la letra, o no la paga despus de haberla aceptado, el ordenante debe asumir los gastos
devengados por e l depsito de las mercaderas y su seguro, hasta poder encontrar otro comprador interesado; de lo contrario, se
ver obligado a transportar los efectos de vuelta a origen.
3) El librado, por su parte, tampoco puede efectuar reclamos
al banco remitente o pagador, derivados de diferencias que constate entre la mercadera arribada con lo pactado en el contrato,
porque ello constituye un aspecto ajeno a la cobranza.
M 8010S
J) (l;
COJJRO Y P/\UO INTeHN/\ C I ONAJ~l.tS
555
4.2. Rgime n juridico aplica ble
Como ya se h a apuntado, las remesas aparecen reguladas por

las Reglas Uniformes para e l Cobro del Papel Comercial de la CCI
de 1995, en vigor des de el 1 de Enero de 1996. Fuera de dicha
normativa, se carece por el momento d e soluciones legales unificadas tanto en la UE, como en el MERCOSUR.
Las Reglas Uniformes d e la CCI pueden ser incorpora das voluntariamente por las partes para regular sus relaciones, m edia nte un a
mencin e xpresa e n la "instrucciQ. d e cobro", segn s e d espre nde
de las mismas Reglas.
Dado su carcter de normas de origen "tran s nacional", se d e bate su calificacin com.o autntica fu e nte jurdica de produccin. En
efecto , este conjunto de prcticas y usos recogidas por la CCI e n materia de remesas o cobranzas, en el mbito com e rcia l internacional,
pasara a formar parte de la -ya clsica- noc in de la Lex Mercatoria, en cuanto "derecho d e los comerciantes". Un fenme n o que ha
sido objeto de un intenso debate des de hace tiempo y que s urge,
precisamente, de las prcticas contractuales y consuetudinarias de
la comunidad internacional de comerciantes, banqueros y otros sujetos participantes de la industria martima, de seguros, etc. (ver
Captulo IX).
En la prctica, aunque las Reglas de la CCI carecen de .carcter obligatorio directo, n a die cuestiona ya su innegable papel en
la regulacin efectiva de las cuestiones vinculadas a las cobranzas internacionales. Ello supone que, dada la ausencia de otro tipo de normativa uniforme en la materia, que provenga, por ejemplo, de un Convenio internacional, las Reglas de la CCI se convierten de facto en la nica fuente jurdica relevante en este sector, habida cuenta, adems, de la carencia relevante de normas
estatales regula doras d e la materia. En todo caso, debe tenerse
en cuenta que las Reglas, al ser incorporadas voluntariamente
por las partes, constituyen una mera "incorporacin por referencia", incluida en la nocin de la autonoma material y, en cuanto tal, sometida a la lex contractus o ley estatal reguladora de la
relacin jurdica (de rivada de la remesa) de que se trate .
556
D E REC HO DEL COMERCJO INTERNACIONAL
5 . EL CRDITO DOCUMENTARIO
5. 1 . Cuestiones conceptuales
En la prctica, es muy habitual que los sujetos que han realizado un contrato de compraventa decidan pactar el pa'go mediante crdito doc umentario. Siguiendo la definicin dada por el
Tribunal Supremo espaol, en sentencia de 16 de mayo de 1996,
el crdito documentario "comprende un convenio en virtud del
cual el banco e misor, obrando por solicitud de su cliente, como or-
denante del crdito, se obliga a hacer un pago a un tercero beneficiario, o a autorizar a otro banco para que efecte tal pago, pero
siempre contra la entrega de los documentos exigidos, y cumpliendo rigurosamente los trminos y las condiciones del crdito". Se
establece, pues, una relacin tripartita entre el comprador-ordenante del crdito documentario, el banco-emisor del crdito y el
vendedor-beneficiario del crdito.
El crdito documentario participa, en realidad, de la naturaleza de un contrato de comisin. Aunque por su denominacin
pudiera pensarse que est ms prximo al contrato de crdito (F.
SANCHEZ CALERO). Se estara, pues, ante un contrato (entre el ordenante y el banco) en el cual el cliente se encontrara actuando
como comitente, que encarga a un banco la realizacin de determinadas prestaciones en favor de un tercero beneficiario.
No es, en todo caso, una cuestin pacfica, ya que junto a la relacin contractual que se establece entre el banco y el ordenante,
existen otras, como la establecida entre el banco y el beneficiario,
que pueden resultar ms difciles de calificar. Dicha naturaleza y,
en particular, la multiplicidad y complejidad de las diversas.relaciones jurdicas que integran la operacin del crdito documentario,
puede tener consecuencias sobre la determinacin del derecho aplicable al mismo conforme a la normativa conflictual que resulte ms
apropiada a ste, tal como se analiza ms adelante.
5.1.1. Funcionamiento habitual

El desarrollo de una compraventa internacional de mercaderas en que se emplea esta modalidad, es el siguiente:
557
1) Las partes perfeccionan el contrato de compraventa, convinindose que el precio se abonar mediante un crdito docurnentario;
2) El comprador (ordenante) solicita al banco emisor la apertura del crdito a favor del vendedor (beneficiario), impartiendo las
instrucciones respectivas, y proveyendo los fondos necesarios para cubrir la operacin, u obteniendo asistencia crediticia para ella;
3) El banco emisor concede el crdito documentario, emite la
respectiva carta de crdito, y la remite al banco corresponsal del
pas del beneficiario;
4) El banco corresponsal notifica al beneficiario la apertura
de la carta de crdito en su favor y las instrucciones que la acompaan -y si este banco cumple adems el rol de confirmador,
asume personalmente la obligacin de pago-;
5) El beneficiario despacha la mercadera y, con la documentacin correspondiente, se presenta ante el banco corresponsal,
para la liquidacin de la carta de crdito segn los trminos
acordados en ella, que lgicamente deben corresponderse con las
estipulaciones de la compraventa. Segn la modalidad elegida,
puede suceder que el banco pague y el beneficiario reciba directamente el dinero correspondiente al precio, o lo impute al adeudo que mantena con el banco con la garanta de dicha carta de
crdito, libre una letra de cambio que el banco acepta, la negocia, o bien autoriza a otro banco para que realice cualquiera de
estas prestaciones, etc.;
6) El banco corresponsal remite la documentacin al banco
emisor, el cual, por su parte, notifica al ordenante para que la
retire;,
7) El ordenante realiza los trmites aduaneros de importacin, despacho, pago de tasas e impuestos , y finalmente desaduana los efectos.
5.1.2. Ventajas e inconvenientes
A este respecto cabe sealar:

1) La principal ventaja que esta modalidad representa para el
vendedor est dada por la seguridad del cobro: l a dquiere la certeza de que, cumpliendo con los extremos consignados en la car-
558
D E REC I 10 DEL COMEl~CIO INTEHNA CIONAI~
ta d
r di to , estar legitimado para exigir e l precio sin ningn
otro r equisito.
2 ) Si 1 crdito fuera irrevoca ble, y si adems lo confirmara
un b a n c o d e su pas , la nica pre ocupacin del vendedor ra dica
en c umplir con las obligaciones que el contrato de compraventa
interna iona l de merca d e ras puso a su cargo, contando con la
cert za a bsoluta de que el c omprador cumplir con la suya - qued a d e esta forma a salvo de cualquier contingencia que pudiera
sobrevenirle a l comprador, o a la economa del pas donde ste
op ra, y an de las eventuales dificultades que pudiera atravesar e l banco emisor-.
Por lo que a tae a las desventajas:
1) La d esventaja mayor d e la figura, para el vendedor, radica
en que l debe examinar cu idadosamente los extremos consignados en la carta de crdito como requisitos para que el pago sea
liberado, cerciorndose de que ellos se corresponden cabalmente con lo pactado en la compraventa inte rnacional de mercaderas, y que su cumplimiento se encuentra dentro del alcance de
sus posibilidades. Como forma de preve nir ulteriores discrepancias, frente a la imposic in de trminos o condicion es ambiguas,
constituye una carga del vendedor ponerlos de manifiesto ante el
banco notificador, a efectos de que le sea brindada toda la informacin complementaria que n ecesite.
2) En lo que respecta al comprador, e l crdito documentario
tambin le resulta b e nefic ioso, porque le permite asegurarse la
obtencin de los docume ntos que comprueba n la calidad y cantid a d de las mercaderas que est adquiriendo , su debido e mbalaje y acondicionamiento, fechas d e embarque, medios d e transporte, seguro, etc., controlando de esta forma el cumplimiento, por
parte d e l vendedor, d e sus c orrespondie ntes c ontraprestaciones.
3) Por otra parte, el comprador que ofrece abonar e l precio a
travs de un crdito documenta rio m ejora su poder negociador,
captando as e l inters de vendedores que, de otra forma , no estaran interesados en comerciar con l, pudie ndo incluso lograr
mejores precios en a tencin a la seguridad de cobro que brinda.
Sin perjuicio de lo expresado, no debe olvidarse que los ba ncos trabaj a n sobre documentos, no asumiendo ninguna obligacin por la autenticidad, validez, exactitud o verosimilitud de
e llos, por lo c ual, la posibilidad d e discordanc ia entre la informa-
559
cin que resulta de ellos y la realidad , se encuentra latente. En

este sentido, resulta crucial la participacin de compaas certificadoras, que controlan imparcialmente todos estos aspectos.
4) Por ltimo, tambin debe sealarse que se trata de un medio de pago especialmente caro para las partes.
En concreto, resulta caro:
a) Para el comprador, quien debe soportar el pago de comisiones
(por apertura del crdito o por aplazamiento), as corno intereses a
pagar durante el perodo de financiacin, que pueden resultar muy
elevados; y
b) Para el vendedor quien, a pesar de resultar el gran beneficiado de la operacin, igualmente debe asumir costes bastante elevados, por ejemplo, por comisiones generadas en favor del banco corresponsal en concepto de tramitacin de documentos.
5.1.3. Principios aplicables

Conforme a las Reglas y Usos de la CCI sobre crditos documentarios, stos cumplen con dos principios como son:
1) Por una parte, el principio de independencia, en el sentido
de que los crditos son operaciones distintas .de los contratos de
compraventa que han generado su emisin. Ello impide el juego
de las excepciones derivadas de tales contratos en materia de la
obligacin de pago asumida por el crdito documentario.
2) Por otra, el principio de cumplimiento estricto, por el cual
los bancos intervinientes en la operacin del crdito documentario nicamente tratan con documentos , nunca con las mercancas, lo que fundamenta su obligacin de pago tras la inspeccin
- minuciosa- de los documentos.
5.1 .4. Documentos necesarios

La documentacin es imprescindible en el crdito documentarlo. Entre los documentos ms utilizados, destacan:
1) Documentos de transporte (conocimiento de embarque martimo, areo, carta de porte terrestre ... ), que permitirn retirar
la mercanca, as como dar fe de la entrega de sta por el vende-
560
DERECHO DEL COMERCIO INTERNAC IONAL
dor-beneficiario del crdito a un tercero para que efecte el

transporte. En ellos se describir el nmero de bultos, los datos
del cargador, del destinatario, etc.
2) Documentos de seguro, que contendrn la identificacin de
los riesgos cubiertos, la prima satisfecha y la firma y fecha de la
compaa aseguradora.
3) Documentos de la compraventa (facturas comerciales ... ),
extendidos por el beneficiario del crdito y emitidos a nombre del
ordenante del crdito, con descripcin de las mercancas -de modo que coincidan con las descritas en el crdito documentario-.
4) Otra serie de certificados necesarios (sanitarios, de origen,
de inspeccin de las mercancas . . . , etc.).
5.1.5. Clases de crditos
En la prctica es posible realizar una clasificacin de las diversas modalidades de crditos documentarios ms utilizadas.
En concreto, puede hablarse de:
1) Crditos revocables e irrevocables. El compromiso que el

banco asume con el beneficiario puede ser revocable (por propia
iniciativa o por indicacin del ordenante), es decir, modificado o
anulado en cualquier momento despus de abierto, pero antes
de ser utilizado , dando aviso previo al beneficiario.
Asimismo, puede ser irrevocable (es lo habitu-al), en cuyo caso el banco emisor debe necesariame nte realizar todas las operaciones a las que se hubiera comprometido si e l beneficiario le entrega los documentos pertinentes. Se c onvierte, as , e n una garanta d e l banco emisor d e que efectivamente las condiciones fijadas en la apertura del crdito van a cumplirse.
A s u vez, e l crdito irrevocable puede ser:
a) Confirmado, s i e l banco notificador se comprom ete a pagar al
beneficiario o a n egociarle los documentos, etc., subrogndose en
las obligaciones que e l banco emisor h a asumido frente a aqul, perdiendo la posibilidad de recurs o contra l.
b) No confirmado, s i e l b a nco notificador no asume frente al ben e ficiario m s respon sabilidad que la d e h acerse cargo de los documentos, y entregarlos a l b anco emisor, a utentificar la carta de apertura, as como practicarle la liquidacin cuando aqu l le haya realizado l a provis in d e fondos.
561
2) Crditos transferibles y no transferibles. Los crditos

transferibles son aquellos en los que el ordenante autoriza expresamente al beneficiario a transferirlo total o parcialmente a uno
0 ms sujetos ("segundos beneficiarios"). En cambio, en los no
transferibles, el beneficiario no podr traspasar el crdito a otro
"segundo beneficiario" por no estar autorizado expresamente para ello.
3) Crditos respaldados (" back to back credif') . Los crditos
respaldados (" back to back credif'), tambin llamados subsidiarios, son abiertos por un banco a peticin del beneficiario de otro
crdito, recibido anteriormente, en favor del proveedor de las
mercancas y con la garanta de ese primer crdito.
4) Crditos con clusula roja ("red clause credif'). Los crditos
con clusula roja rcred clause credit'}, permiten al vendedor-beneficiario del crdito (a travs de una clusula escrita tradicionalmente en tinta roja, de ah su nombre) obtener un anticipo del
banco antes de la entrega de los documentos. Para ello, debe entregar un recibo justificante de la cantidad anticipada, as como
un documento por el cual se obliga a remitir la mercanca en el
tiempo pactado, y la documentacin requerida. De no ser as, se
compromete a devolver dicho anticipo.
5) Crditos con clusula verde ("green clause credif'). Este tipo
de crdito documentara constituye una variante del anterior (en
esta ocasin incluye una clusula escrita en tinta verde), por la
que el banco pagador puede efectuar un pago anticipado al beneficiario, contra la presentacin de la documentacin que acredite
que las mercancas se han comprado y depositado en almacenes.
5.2. Rgimen juridico aplicable

5.2.1. Intentos de unificacin internacional
El crdito documentario es objeto de una regulacin mediante las Reglas y U sos uniformes sobre crditos documentarios de
la CCI de Pars, cuya ltima versin es de 1993. Las Reglas constituyen un conjunto de prcticas y usos tpicos de los crditos
documentaras en el comercio internacional, utilizados por las
asociaciones bancarias de muc hos pases.
562
DEREC HO DEL COMERCIO INTERNACIONAL
Se trata, pues, de una fuente jurdica de produccin de carcter "anacional" cuyo valor, en cuanto tal, al igual que ocurre
en tema de cobranzas o remesas, es discutible. De ah que se dude entre considerarlas, bien corno meras condiciones de contratacin (sobre las cuales, en todo caso, prevalece el principio de
autonoma de la voluntad), bien como parte de la Lex Mercatoria,
entendida sta como autntico "derecho" vlido para regular las
operaciones de esta ndole en el trfico comercial internacional,
sin olvidar por ello su carcter "anacional".
La eficacia vinculante de las Reglas depender -en ltima instancia- de la voluntad de las partes que decidan o no incorporarlas
para regular sus relaciones respecto del crdito documentario. En
caso de que s las incluyan, stas constituirn una mera "incorporacin por referencia" sometida, por lo tanto, a la ley que resulte
aplicable a la relacin jurdica (derivada del crdito documentario).
5.2 .2. Cuestiones de derecho aplicable

5.2.2.1. Unin Europea: soluciones doctrinales
La dificil calificacin del crdito documentario, en concreto de
las diversas relaciones jurdicas que lo integran, hace especialmente dificil la concrecin del derecho aplicable a tales relaciones. En principio, habra que partir de la independencia, tanto
de estas relaciones, como de la relacin -subyacente existente entre el ordenante y el beneficiario y que dio lugar a la emisin del
crdito documentarlo. As , siguiendo nuevamente a M. CHECA
MARTfNEZ, para la determinacin de la ley aplicable a las distintas relaciones jurdicas constitutivas de la operacin de crdito
documentario , cabra acudir:
1) Como regla general, a la ley del pas del establecimiento
del banco o sucursal que realice la prestacin caracterstica del
contrato. Solucin que coincidira con la otorgada por el art. 4.2.
del Convenio de Roma de 1980 sobre ley aplicable a las obligaciones contractuales a la hora de concretar, en ausencia de autonoma de l a voluntad, la ley ms estrechamente vinculada con
el contrato .
MEDIOS DE C OBRO Y PAGO INTERNAC IONALES
563
Dicha ley se aplicara, asimismo, a la relacin existente entre

el banco emisor y e l banco intermediario, por entender que este
ltimo sera quien llevara a cabo la prestacin caracterstica.
2) Por lo que respecta a la relacin entre el banco emisor y el
beneficiario, sera tambin la ley del banco -en este caso del banco emisor- la regla general que resultara aplicable, siempre que,
en el pas del beneficiario, no hubiera un banco intermediario
que interviniese en la ejecucin del crdito documentara o, de
intervenir, lo hiciera slo a efectos de notificacin del crdito o recogida de documentos (es decir, que no r ealizara l a prestacin
caracterstica).
3) En los casos en que s existiera un banco intermediario
confirmante o pagador en el pas del beneficiario, cabria argu mentar que el contrato estara ms estrechamente vinculado con
otro pas diferente al del banco emisor, en virtud de la posibilidad ofrecida por e l art. 4.5 del Convenio de Roma de 1980.
En concreto, los mayores vnculos podran presumirse con la l ey
del pas de la ejecucin del crdito o lex loci solutionis (en cuanto
pas del pago). Dicha ley coincidira, a su vez, con la del pas del establecimiento del banco intermediario y con la ley de la residencia o
establecimiento del beneficiario. Sera posible, de este modo, apartarse de la solucin general del art. 4.2 del Convenio, siempre y
cuando "resulte del conjunto de circunstancias que e l contrato presenta vnculos ms estrechos con otro pas" (art. 4.5.).
4) Cuando la operacin del crdito documentario no reciba
una calificacin contractual sino extracontractual, por ejemplo,
respecto de la relacin entre e l banco intermediario o confirmante y el beneficiario, la solucin pasara por acudir a la norma de
conflicto que resultara aplicable en materia de obligaciones extracontractuales. Dicha regla sera igualmente vlida p a ra regular la relacin entre e l ordenante y e l banco intermediario cuando sta se hubiera calificado como extracontractual (o bien recurrir a la norma reguladora del enriquecimiento injusto).
564
DERECHO DEL CoMERCJO l.NrERNACJONAL
5.2.2.2. MERCOSUR
En los Estados partes del MERCOSUR, el crdito documentarlo carece de regulacin internacional, ya se trate de fuente
convencional o interna.
Por tratarse de un con trato bancario, la doctrina -en aquellos
pases que consagran como criterio rector la aplicacin de la lex
loci executionis-, parece afirmar que la legislacin que rige al
banco deudor de la obligacin caracterstica seria la ms adecuada para solucionar las eventuales controversias que se susciten.
A ello debe agregarse que, por lo habitual, los bancos se encuentran sometidos a normas de polica que no permiten la consulta
de ningn otro ordenamiento extranjero que eventualmente pudiera resultar aplicable.
No obstante lo expresado, y siendo que el crdito documentara involucra, como sujetos pasivos autnomos, por lo menos a
dos bancos -sometidos cada uno de ellos a distinto ordenamiento jurdico-, se plantea la cuestin de establecer cul de ellos seria en definitiva aplicado.
A efectos de dirimir esta cuestin, resulta necesario considerar en forma previa qu modalidad de crdito documentario ha
sido adoptada en la especie:
1) Cuando se trate de un crdito documentario "avisado", el
nico banco obligado es el emisor, por lo cual, sera la ley de ubicacin de ste la aplicable - la gestin del banco avisador ha sido
verificada por cuenta y orden del primero-.
2) Si se tratara en cambio de un crdito "confirmado", el banco
corresponsal se oblig personalmente, frente al beneficiario, al pago del importe consignado en la carta de crdito, por lo que sera la
ley del pas del banco confirmador la llamada a regular el caso.
Esta solucin, aunque aparenta contar con una estructura
lgica y ser favorable al comercio internacional, no ha quedado
exenta de c rticas, por cuanto propone un fraccionamiento de la
normativa aplicable, que se contrapone a los criterios generales
c lsicos consagrados en los Tratados vigentes en la regin, que
propugnan, como postulado axiomtico, que cada categora
cuente con una nica ley aplicable - por ejemplo el art. 33 del
Tratado de Montevideo de 1889; el art. 37 del Tratado de Montevideo de 1940; etc.-.

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D erecho el C omercio Internacional

l,Q necesidad de crear un conjunto de reglas que regulase los

* Capitulo elaborado por Carlos E splugues Mota (apartados 5 y 6), lacyr

Estas Convenciones eran aplicables a las ventas internado

Ernest Fa b e l , los estudios preparatorios necesarios, y conllu .

La CNvicNciN nic V ikna dic 1980...

Dr.REcuo DEL Comercio Internacional

' 1. Texto normativo

D erecho del C omercio nternacjonm.

cin Rusa, Finlandia, Francia, Georgia, Grecia, Guinea, Iloliniila

En el mbito de los pases vinculados al MERCOSUR, la Con

Centrndonos en el MERCOSUR, puede comprobarse de estii

CONVBNCIN IIK V\KNA OK 1980...

I ili- julio de 1998, a la fecha tampoco se ha adherido a la ConIII lii de Viena.

Como ya hemos sealado, vigente actualmente en ms de 60

2. Objetivo ltimo de la Convencin

D kI KCHO DhX C.OMEK l Intkknacional

CONVKNCirtN DF, VlFCNA DE 1980...

objeto la uniformidad del derecho material sobre la compnivi t'

' , Criterios de aplicabilidad del texto convencional

2.3. Fundamentos de la Convencin de Viena

La presente Convencin se aplicar a los contratos de compra

El artculo primero de la Convencin de Viena anuncia reglas

D erecho pe . C omercio nternacionm .

debe tener una relacin determinada con uno o varios Estmli

2.4.1. El criterio de internacionalidad del contrato

car les activits des deux entreprises profiteront aux tats de

D i MVX 'HO DE. (U)MEMCIO NTICHNACIONM.

Aparece otra fuente de dificultades ligadas a la determiiim i

II I onsideracin la reciprocidad, y el segundo consiste en

D erecho del C omercio Internacional

de determinacin del derecho aplicable establecidas por un m

Teniendo presente que la Convencin de Viena abre la posilu

3.1. Aplicacin autnoma de la Convencin de Viena

en los Estados partes del MERCOSUR

D erecho del C omercio Internacional

cin a los usos del comercio internacional, previstos en el nil "

lv\ CoNVKNMN I)K ViKNA I)K 1980.

D erecho del C omerc.io Internacional

3.2. Aplicacin de la Convencin de Viena por designacimi

1 .11 poises de Amrica del Sur siguieron la tradicin civilista,

La aplicacin de la Convencin de Viena a travs de liei M'

3.2.1. Aplicacin de la Convencin de Viena en virtud

[j\ CONVICNCMrtN I)K ViKNA DIC 1980...

...... oraron a sus Cdigos Civiles las normas sobre conflictos

D eheciio del C omercio Internacionm .

Argentina, Brasil, Paraguay y Uruguay, por el que se dio mli i

uiir/ito a la aplicacin de la legislacin extranjera de derecho ma

D erecho del Comercio Internacional

aplicable a los contratos por las partes contratantes clHii h

I I norma del art. 2399 del Cdigo Civil uruguayo establece

D erecho dei. C omercio Internacionai.

uniformidad en la materia y coloc un acento especial muIih

(' '!>.ii postula como elemento de conexin subsidiario la lex ce-

I Miiio puede apreciarse, los pases del MERCOSUR todava ca

ai in nacionales relativos a la admisin de los pactos de lege

La CONVICNCIN DE VlENA DE 1980..

D ehecho del C omercio mERNACiONAL

de dicho pas, pero respetando la ley extranjera en lo que dicr

y ad ecuacin con otras c onvencio nes

lili DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

D erecho del C omercio I nternacional

ras, por su lado, condiciona su aplicacin a que ella no inli i