Fallo: 23

As: 213/248

Libro: 2016 01S

Tribunal de Impugnacin Sala III

Fecha: 27/04/2016

_____Salta, 27 de Abril de 2.016.__________________________________

_____Y VISTO: Estos autos caratulados: Recurso de casacin con presoValdz Bermdez, Nicols Gonzalo; Leiseca, Alejandra Aldana; Crdoba,
Juan Ignacio por encubrimiento, homicidio culposo, portacin de armas de uso
civil sin autorizacin en perjuicio de Berton, Sabrina Luca, expte. n
107.869/13 de la Sala V del Tribunal de Juicio, Distrito Judicial Centro, causa
n COR 107.869/13 de la Sala III del Tribunal de Impugnacin y, __________
______________________CONSIDERANDO ________________________
______Pablo Mario a cargo de la Vocala n 3 dijo: ____________________
______Arriban estos obrados a la Alzada, en virtud de los recursos de
casacin interpuestos a fs. 2.344/2.345 y vta. por el representante del
Ministerio Pblico Fiscal y a fojas 2.348/2.364 por la defensa tcnica de
Alejandra Aldana Leiseca. El primero contra el auto que a fojas 2.307 y vta.
no hizo lugar al pedido de privacin de libertad ambulatoria y, el segundo,
contra el decisorio de fojas 2.294/2.295 que conden a la sometida a proceso,
a la pena de ocho (8) aos de prisin de cumplimiento efectivo, como autora
material y penalmente responsable del delito de homicidio simple cometido
con dolo eventual, hecho previsto y reprimido por el artculo 79 del cdigo
penal.___ _____________________________________________________
_____Para as decidir, el Tribunal a quo se bas en la trayectoria que el
proyectil transit en el cuerpo la Sabrina Luca Berton y que fue patentizada a
travs de los daos que caus a su paso, de acuerdo a la autopsia efectuada por
el doctor Benjamn Ruiz de los Llanos. Los registros fotogrficos asimismo,
dan cuenta de aquello. El arma involucrada un revlver plateado con cacha
de plstico color negro encintado, calibre 22 largo marca Galand MR- fue
hallada (habiendo sido empleada en la comisin de un robo) y peritada.
Personal calificado perteneciente al Centro de Investigaciones Fiscales (CIF)
realiz los siguientes estudios: reconstruccin virtual, mecnica del suceso y
determinacin de la accidentalidad o voluntariedad del disparo. De lo que
emergi que por su aptitud y funcionamiento, la accin del mecanismo que

eyect la bala del can, no fue contingente. __________________________

_______Fundament el veredicto, adems, en los dichos de la testigo Olga
Stella Maris Cruz Paz personal de Criminalstica de la Polica de Salta-, de
Hctor Rolando Barboza licenciado en Criminalstica del CIF-. El tribunal
de sentencia, agreg a la reconstruccin histrica de los hechos los relatos de
Miguel Salinas y Mara del Milagro Rodrguez novio y amiga de la vctima,
respectivamente-, Marcelo Gustavo Zerpa, Cristian Jos Enrique lvarez,
Sergio Daniel Ramos personal policial que intervino inmediatamente luego
del hecho-, Sergio Rafael Costello Departamento de Investigaciones- y a
Pablo Gerardo Malco sereno-._____________________________________
_______A continuacin, valor el informe psicolgico realizado a Leiseca
donde se expuso cul era su estado emocional con posterioridad al luctuoso
evento, al igual que el psiquitrico a cargo del doctor David Esteban Flores y
el socio ambiental llevado adelante por la asistente social Mnica Descals de
Burgos. Nutri el decisorio la certeza de que la nica persona que estuvo
permanentemente al lado derecho de Sabrina es aquella, lo cual se evidencia
en la filmacin de la previa y durante la caminata, ergo, si el disparo parti
de se lado y se efectu a corta distancia de la vctima, no otra sino Aldana
Leiseca, es la tiradora. En consecuencia, el a quo interpret que qued
demostrada la mecnica de la muerte y la autora de la indicada en el prrafo
precedente. __ _________________________________________________
_______Concluy la sentencia exponiendo las bases que sostienen el tipo
penal que describe la conducta de la condenada, como se dijo, homicidio
simple cometido con dolo eventual. Se refiri a los requisitos de tal
calificacin y a su diferencia con la figura culposa. _____________________
_______En relacin a la demanda civil articulada oportunamente por la
madre de la vctima, seora Roxana Belbruno, el Tribunal de Juicio hizo lugar
a ella, parcialmente, condenando a Alejandra Aldana Leiseca a abonar la suma
de ochocientos mil pesos ($800.000) por los rubros reclamados, intereses y
costas, valorado todo globalmente. Acerca del dao moral seal que no

requiere prueba de su existencia, estando acreditado por la accin antijurdica

y la titularidad del derecho de la accionante. En referencia al dao material se
tuvo en cuenta la edad de Sabrina, diecisiete (17) aos, y las posibilidades
ciertas de desarrollarse en los mbitos artstico y universitario. ____________
_______I) El representante del Ministerio Pblico Fiscal plante recurso de
casacin a fojas 2.344/2.345 y vta., en la aspiracin de obtener la revocacin
del rechazo a su pretensin de privar de libertad ambulatoria a la sometida a
proceso, durante el tiempo en que perdura el trmite de los remedios
articulados. Afirm que si bien el Tribunal estim con razn que la restriccin
a la libertad personal como actividad coercitiva tiende a asegurar el resultado
del proceso, evitar el peligro de fuga y el peligro de entorpecimiento de la
investigacin (fs. 2.307 y vta.), disiente en la aseveracin de que en autos tales
presupuestos no se verifican porque la condenada posee arraigo, domicilio
constituido, familia conformada y trabajo estable. ______________________
_______ Consider el seor fiscal que a partir de la sentencia condenatoria,
cambi sustancialmente la plataforma sobre la cual se tomaron las decisiones
cautelares porque la seorita Leiseca vena acusada del delito de homicidio
culposo, con una pena mxima de cinco (5) aos de prisin y, con
posterioridad, fue encontrada penalmente responsable por la figura de
homicidio simple y fue condenada a cumplir ocho (8) aos de pena privativa
de libertad efectiva. As, se elev el mrito incriminador. A ms de ello,
expuso que la situacin geogrfica y aduanera de la provincia de Salta, cuyo
control fronterizo carece de rigurosidad, especialmente con la Repblica de
Bolivia; zona donde las personas ingresan y egresan del pas sin registros
debidos, podra cualquiera determinado a evadirse, fcilmente escapar. _____
______II) A su turno, la defensa tcnica asegur en su memorial de agravios
agregado a fojas 2.348/2.364 que: la sentencia atacada es nula porque conden
por un tipo penal modificado en la ampliacin de acusacin fiscal, efectuada
en la primera audiencia de debate, lo que a su criterio- afect de modo
insubsanable al derecho de defensa puesto que se priv tanto a la defensa

material como a la tcnica, de la posibilidad de ofrecer prueba en relacin a la

nueva calificacin. Repas que tanto el juez de Instruccin como la ex Cmara
de Acusacin proces el uno y confirm el otro, por el delito de homicidio
culposo. Ante el comportamiento de la Fiscala, el defensor manifest que se
opuso y, que la base de su proceder es el artculo 467 de la ley adjetiva, ya que
se trat de un Hecho diverso al originalmente imputado, por ende, debi
remitirse nuevamente el expediente al rgano acusador, a sus efectos. ______
_______Prrafo seguido asever el letrado que tales argumentaciones ya
fueron tratadas y respondidas por el Tribunal de sentencia al igual que otras
cuestiones que tambin fueron desestimadas, pero con fundamentos que no le
satisfacen. _____________________________________________________
_______Culmin este agravio explicando que la calificacin ms gravosa se
articul luego de incorporadas unas pericias a cargo del CIF, all radica la
causal de nulidad interpret- dado que la defensa no tuvo oportunidad de
controlarlas ni de ofrecer perito de parte. _____________________________
_______El segundo motivo que aleg el recurrente para poner en crisis la
sentencia analizada es que la reconstruccin de los hechos ostenta vicios
esenciales en cuanto a la determinacin del disparo del arma. Expres que es
falso que ninguna otra persona pudo herir a Berton puesto que nicamente
Leiseca estuvo a su lado, haciendo as responsable a su defendida por
exclusin. sa conclusin es incorrecta, lo cierto es que la multitud de jvenes
que caminaban hacia el estadio, lo hacan movindose permanentemente,
intercambiando posiciones. Igualmente importante fue para el impugnante
destacar que no hubo persona alguna que viera a su clienta portando el letal
objeto. __ _____________________________________________________
_______Por lo dems continu- tampoco se analiz la actitud de Leiseca al
notar la lesin de la vctima -a quien se encontraba unida por amistad- llor,
grit, mostr desesperacin, se arrodill ante la vctima e intent ayudarla.
Todo lo que denota una actitud de sensibilidad que dista de la desaprensin
que caracteriza a quien decide quitarle la vida a una persona. Sumado a que

ninguna disputa haba entre ambas. _________________________________

_______Se explay en consideraciones acerca de la diferencia entre duda,
probabilidad y certeza, resaltando que para condenar se requiere la ltima de
ellas sin embargo, estim que su defendida fue sentenciada con mera duda.
Huelga decirlo, repiti que no slo no se prob que Leiseca disparara el arma
intencionalmente, sino que ni siquiera se agreg evidencia de cargo que
revelen que lo hizo sin voluntad. Es decir que tampoco en su opininprocedera una condena por el tipo imprudente de homicidio. ____________
_______Como tercer agravio plante que el decisorio cuestionado contiene
vicios esenciales vinculados a la interpretacin de derecho, dado que la figura
que enmarca el objeto del proceso es la establecida en el artculo 84 del cdigo
penal, no la prevista en el artculo 79 del mismo cuerpo normativo. Asegur
que no se aadieron elementos que acrediten que su defendida actu con
nimo homicida. Neg la afirmacin del a quo sobre la representacin que
tuvo que aparecer en la mente de Leiseca al empuar un arma de fuego y
dirigirla hacia zona vital del cuerpo de Berton (la cabeza). Tal accin a
criterio del impugnante- no basta para aseverar que la condenada previ el
resultado lesivo._________________________________________________
_______Defini como fundamental e insustituible al testimonio prestado por
Pablo Gerardo Malc (fs. 90 y vta. y 361 y vta.), quien no posee favoritismos
y expuso las cosas tal cual vio por lo tanto ampliamente superados de las
deducciones del CIF (sic) fs. 2.359 vta.-. Luego, explic que el testigo Pablo
Mogro expuso que es comn que las barras les entreguen a las mujeres las
armas de fuego envueltas para poder ingresarlas a la cancha, ya que a ellas las
revisan menos en la entrada. Entonces repas el defensor- si el propio
sentenciante supo durante el debate que el objeto fue de mano en mano
fugaz, intempestivo, irreflexivo, en un accionar involuntario bien pudo
haberse accionado. En el caso, el revlver se haba ocultado en una campera,
la que se observ en las tomas fotogrficas y flmicas pero, ninguna de las dos
implicadas los saba. Esto -a su criterio- prueba que se gatill

indeliberadamente. ______________________________________________
_______Una vez ms reiter que ningn testigo observ a su representada
girando el brazo para apuntarle a la vctima. Lejos de producirse disputas entre
ambas, de acuerdo a las filmaciones y a las declaraciones, las jvenes
caminaban en tranquilidad y armona, charlando y abrazndose. A ms de ello,
tampoco existen elementos que muestren que permanentemente Leiseca
transit al lado derecho de Berton, al contrario, las personas que conformaron
la marcha se movan intercambiando lugares.__________________________
_______Por otro lado, manifest que la ausencia de metales producidos
durante la deflagracin en las manos de su defendida, avalan su hiptesis. En
seguida detall todas las pericias sobre las vestimentas de Leiseca y el arma
que no se realizaron. Inmediatamente se concentr en el informe emitido por
el doctor Sabio Navarro (mdico legal de la polica) que difiri de lo
concluido por el galeno Ruiz de los Llanos. El primero determin que la
herida expona un sentido ascendente de derecha a izquierda, de abajo hacia
arriba, sin signos de quemadura ni aunamiento; estimando que el disparo se
habra producido a una distancia superior a los 0,70 cm.. Declam el letrado
que ste testimonio -y no el del segundo profesional indicado-, basado en la
ciencia y apoyado por tomas fotogrficas incorporadas legalmente al proceso,
sea el tenido en cuenta en oportunidad de decidir, pese a su ausencia en las
audiencias de debate. ____________________________________________
_______En referencia la dolo eventual, el recurrente asegur que no est
contemplado en nuestra legislacin por ser tremendamente dificultoso
aplicarlo en la prctica distinguindolo de la culpa conciente (sic) fs. 2.362
vta.- Considera que se trata de una construccin doctrinaria y que la doctrina
no es ni puede ser fuente del derecho penal. A continuacin neg que Leiseca
haya tenido conocimiento real, efectivo, intelectual como tampoco la voluntad
intencional realizadora del tipo. Rechaz que se hubiese emprendido una
accin a sabiendas que encerraba un riesgo de concretar un resultado lesivo. _
_______Por ltimo, exhibi el cuarto agravio. En l cuestion la sentencia

recada sobre la accin civil impetrada por la damnificada Belbruno. El a quo

acogi parcialmente la demanda empero, no discrimin cules eran los rubros
por los que conden a Leiseca, en otras palabras, no aclar qu monto
dinerario debe su representada abonar en concepto de dao patrimonial o
moral. As, el estado de indefensin surge al carecer de posibilidad de conocer
cul fue la extensin de cada rubro acordado. Culmin afirmando que la
interpretacin que el Tribunal efectu del artculo 29 de la ley de fondo es
incorrecta, puesto que la norma autoriza a otorgar una indemnizacin integral
pero no a imponer un monto indiscriminado. Basado en ello, peticion la
declaracin de nulidad de la sentencia en cuestin.______________________
_______Otorgada la correspondiente intervencin a todos los interesados, en
tanto los recursos fueron oportunamente concedidos (v. fs. 2.382/2.383),
previo a expedirse sobre los motivos invocados por los recurrentes, incumbe a
este Tribunal en la presente instancia efectuar un control de los recaudos de
orden formal a los que la ley subordina su admisibilidad (art. 546 del C.P.P.).
______A ese respecto, se observa que han sido presentados en trmino y por
parte legitimada (v. fs. 2.320 vta. y 2.344/2.345 vta.; 2.339 y 2.348/2.364
vta.); adems, la resolucin resulta objetivamente impugnable y los motivos
expuestos encuentran adecuacin legal (art. 539 de la ley adjetiva). Razn por
la cual, cabe ingresar al examen de la cuestin planteada en el recurso.______
_______Corrido el traslado de ley, contest el representante del Ministerio
Pblico Fiscal a fs. 2.369 y vta. pronuncindose por el rechazo de la
impugnacin intentada por la defensa. Estim, respecto a la nulidad de la
sentencia dictada luego de ampliada la acusacin, que las medidas probatorias
llevadas a cabo por el CIF lo fueron previa notificacin a cada una de las
partes defensa incluida- por lo que tuvieron la oportunidad procesal no slo
de ofrecer perito de parte sino tambin para controlar el acto. Destac que la
defensa de la condenada opt por el silencio, estando notificado Marcelo
Arancibia no compareci a las audiencias, habindolo hecho el codefensor
Roberto Ortega. La prueba fue producida por los profesionales del CIF y por

el perito de parte nombrado por la querella, que s particip en la

sustanciacin. __________________________________________________
_______Interpret errada la crtica sobre la oportunidad, debido a que el acto
de ampliacin de acusacin se concret antes de que se produjera la prueba,
antes de ingresar a la discusin final, faltaba desandar el juicio. Remiti a los
argumentos vertidos durante los alegatos, en referencia a los otros dos
agravios. _____________________________________________________
_______Por su parte, el letrado defensor contest el traslado a causa de la
casacin planteada por la Fiscala ver fojas 2.374/2.380-. Evalu que la
resolucin que rechaza la aplicacin de la medida cautelar personal no es
recurrible por el Ministerio Pblico Fiscal porque no se trata de una sentencia
definitiva o que cause gravamen irreparable. Adems, por tratarse de un fallo
impugnado, no adquiri firmeza, ergo, el principio de inocencia debe primar y
mantenerse en libertad a su representada. ____________________________
_______Subray que su representada durante el avance del juicio
permaneci en libertad, compareci a todas las citaciones an despus de
dictarse la condena. Leiseca posee arraigo en la ciudad, domicilio fijo, grupo
familiar conviviente, trabajo formal (en la Municipalidad de Salta) y estudia
una carrera universitaria. En se marco solicit el rechazo del remedio
procesal intentado por el rgano acusador. ____________________________
_______A fojas 2.404/2.408 y vta. el seor fiscal ante esta Alzada emit
informe en el marco del artculo 546 del C.P.P.. Acerca del recurso deducido
por el representante del Ministerio Pblico Fiscal ante el Tribunal de
sentencia,

consider

que

deba

sostenerlo,

reproduciendo

aquellos

fundamentos. __________________________________________________
_______Sobre el remedio intentado por la defensa tcnica, expres que
corresponde su rechazo y la consiguiente confirmacin de la sentencia recada.
En primer lugar valor el testimonio del que era el novio de la adolescente,
Mario Salinas, l relat haber odo a Leiseca gritando la mat, la mat,
ello es conteste con lo declarado por Roberto Fuentes y Mara del Milagro

Rodrguez. Resalt asimismo, la coincidencia de los testigos respecto a que

vctima y victimaria caminaban una al lado de la otra. Sin desconocer un
preclaro sentido encubridor con el que se desenvolvieron los actores de
aqulla fatdica jornada -lo que motiv la reaccin del Ministerio, instando
acciones por falso testimonio-, entendi que los fundamentos del fallo fueron
cimentados en la lgica y la sana crtica racional, discerniendo cabalmente el
contenido de las expresiones testimoniales que forjaron el mrito
incriminador. ___________________________________________________
_______Enfatiz en cuatro razones irrefutables y debidamente ponderadas
por el a quo: la proximidad de las jvenes durante la caminata, la distancia
recorrida por el proyectil (menos de un metro y medio), los datos arrojados
por la autopsia y el mvil el que, a su criterio, fue generado por celos y
competencias. Sumado a que el peritaje realizado al arma constat que sta no
posea ningn desperfecto que cause accidentalmente su percusin. ________
_______Hizo mencin de la personalidad de Leiseca, compatibles con la
falta de control de sus emociones y ansiedad, con evidente perfil egocntrico y
de neurosis histrica que la privan de actos racionales y reflexivos; de acuerdo
a lo informado por los especialistas. _________________________________
_______Razon como probada en elementos ciertos y objetivos, la autora
de la impugnante y, para finalizar, comparti la figura dolosa por la cual se la
conden, al tiempo que rechaz el desborde imprudente como explicacin de
su comportamiento. Con tales reflexiones se pronunci por la acogida del
recurso impetrado por el seor fiscal y la desestimacin del intentado por la
defensa tcnica, con excepcin de la materia civil, tema en el que coincidi en
su invalidez. ___________________________________________________
______1) Sobre el primer remedio, acert la defensa en su contestacin,
debe declararse mal concedido sustentado en dos pilares: a) la ley adjetiva en
su artculo 540 detalla cules son las sentencias y autos que el Ministerio
Pblico Fiscal podr recurrir; las absolutorias, a favor del imputado y de la
vctima, la condenatoria cuando se impuso una pena inferior a la requerida y el

sobreseimiento. Todo esto enmarcado en el principio general de este recurso:

que la sentencia tenga carcter definitivo y el auto cause gravamen de
imposible reparacin al imputado art. 539 del C.P.P.- (el destacado es
propio). A lo que cabe agregar lo expuesto por el artculo 514 del mismo
cuerpo normativo respecto a que las resoluciones judiciales sern recurribles
slo por los medios, en los casos expresamente establecidos y por quien tenga
acordado el derecho, siempre que poseyera inters directo y concreto en la
eliminacin, revocacin o reforma de la resolucin. _____________________
_______Tal marco permite aclarar que la denegatoria a privar de libertad
ambulatoria a la condenada, no est enumerada entre aquellos decisorios que
el rgano acusador pudiera poner en crisis. Esta Sala explic en expediente
G01 125.244/15 identificado bajo Fallo: 414, As: 1278/1282, Libro: 2015
03R de fecha: 28/10/2.015 que no es discutible aqu la disconformidad de
quien persigue la revocacin de una decisin jurisdiccional sino la existencia
de un perjuicio lo que se traduce como el verdadero presupuesto, bsico e
indispensable, para la admisibilidad del recurso. _______________________
_______La cuestin entonces, ser determinar qu debe entenderse por
gravamen irreparable. Avanzando en esa lnea de razonamiento, conviene
retener que es perfectamente imaginable la existencia de supuestos en los que
una resolucin judicial genere un perjuicio para el recurrente. Sin ir ms lejos;
dicho efecto sucede prcticamente por cada fallo o decisin adversa que todo
litigante reciba. Sin embargo, el gravamen o perjuicio que exige la ley como
estndar para apelar, no es de cualquier tipo. Precisamente, alcanzar
consideracin legal cuando dicha afectacin rena determinada intensidad o
magnitud jurdica, al contar con el potencial suficiente como para provocar un
dao efectivo en la posicin jurdica de una de las partes del proceso._____
_______As, junto a las notas de actualidad y certeza, legalmente se requiere
a la vez que, sea irreparable. Luis Cevasco dijo que gravamen irreparable, es
el perjuicio cierto para alguna de las personas vinculadas al proceso, que no
pueda ser reparado en la misma instancia, con el avance de las actuaciones, o

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de tal gravedad que no admita demora (Principios de Derecho Procesal Penal

Argentino, Ed. Oxford, Bs. As., Argentina, 1.999, p. 237). _______________
_______A los efectos que nos ocupan, si la ley procesal dej librada su
determinacin para ciertos casos a lo que repercuta en concreto en la posicin
de la parte que se considera damnificada, la irreparabilidad del perjuicio,
demanda operativamente de alguna manera, hacerse visible dentro del
proceso. De esta manera, deviene esencial dar cuenta de que por su entidad, no
habra en adelante oportunidad, posibilidad o alternativa cierta de sanearlo o
volver las cosas al estado anterior de resuelto, por medio de las vas
procesales._______ ______________________________________________
_______Nuestra Corte Provincial expres: Una resolucin causa gravamen
irreparable cuando una vez consentida, sus efectos son insusceptibles de
subsanarse o enmendarse en el curso ulterior de los procedimientos. Aunque
se trata, como se percibe, de un concepto no del todo preciso, dice, puede
entenderse en trminos generales que una resolucin causa gravamen
irreparable cuando impide o tiene por extinguido el ejercicio de una facultad o
derecho procesal, impone el cumplimiento de un deber o aplica una sancin.
Causa: Visuara, Carlos Edgardo vs. Municipalidad de la ciudad de Salta
Queja por rec. de apelacin denegado (expte. n CJS 35.830/12) (Tomo 174:
445/450). _____________________________________________________
_______Si ante la decisin de un Juez, constituye una carga procesal del
apelante el concretar adecuadamente una precisa afirmacin sobre la
existencia de perjuicios que aquella gener a su posicin jurdica, ciertamente
no puede verse satisfecha si pasa por alto de realizar una crtica concreta y
razonada de ese fallo que entiende incorrecto. Ergo, no son idneas aquellas
meras reflexiones de tinte genrico, dogmtico o bien, puramente normativas,
o indeterminadas sea por confusas o ambiguas-, si no se acompaan
fundamentos claros, concretos y especficos, a partir de la relacin existente
entre lo originariamente pretendido y lo oportunamente negado, en funcin a
las constancias existentes en la causa y las proyecciones a efectuar, a partir de

11

la presentacin de nuevos argumentos. Por tanto, no puede ser constitutiva de

una expresin de agravios aquella manifestacin que repita argumentos ya
invocados y que fueran resistidos por el tribunal de sentencia por medio de las
consideraciones que se tratare._____________________________________
_______Tal es la situacin que se presenta aqu. La acusada fue condenada
el da 02 de septiembre de 2.015 (fs. 2.294/2.295), all mismo se orden su
permanencia en libertad, imponindosele medidas cautelares entre ellas, la de
presentarse ante el Tribunal los das lunes en horario de oficina. sta manda
ha sido cumplida de acuerdo a las constancias de fojas 2.306, 2.340, 2.346,
2.347, 2.370 y 2.381, es decir los das 07/9/15, 16/9/15, 21/9/15, 28/9/15,
05/10/15 y 13/10/15. Como se ve, acat cabalmente la exigencia desde el
primer lunes siguiente a ser notificada de la sentencia contraria a sus intereses
(lo que ocurri el da 02/9/15), inclusive compareci un da mircoles en la
semana en la que el lunes 14 fue feriado en nuestra provincia por las
festividades del Seor y la Virgen del Milagro. De sta manera actu hasta
que el expediente se elev a sta Alzada. _____________________________
_______A lo detallado debe sumarse que, como medida para mejor proveer,
se peticion en fecha 07/4/16, informe de Actuario a la Sala V del Tribunal de
Juicio con el objetivo de verificar si la condenada continuaba cumpliendo la
medida indicada en el prrafo precedente, recibiendo respuesta afirmativa. En
otras palabras, cada lunes la cautelada se presenta ante los estrados judiciales.
_______Adems, Leiseca fue detenida en los albores de la investigacin, el
da 15 de marzo de 2.008 en la madrugada, a pocas horas de acontecido el
luctuoso evento ver fojas 27 y vta.-, incomunicada hasta el 19 del mismo mes
y ao (fs. 99 vta.), disponindose su libertad en 30 de abril de 2.008, luego de
ser procesada por homicidio culposo fojas. 406/427. Con esta resea se
quiere significar que la indicada fue cautelada durante cuarenta y cinco (45)
das y, goz de libertad por siete (7) aos, tiempo en el que constantemente
acudi a los llamados de la jurisdiccin. ______________________________
_______Entonces, el seor fiscal, con posterioridad al dictado de la sentencia

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que impuso a Leiseca el cumplimiento de prisin efectiva, peticion en una

carilla (fs. 2.305), su inmediata privacin de libertad ambulatoria porque
estim que existen elementos de conviccin suficientes como para sostener
que aquella, podra sustraerse al accionar de la justicia. __________________
_______Ello no fue compartido por el Tribunal que afirm que no confluan
en el supuesto, los dos requisitos que la ley establece para la procedencia de la
medida: el peligro de fuga y el peligro de entorpecimiento de la investigacin
(fs. 2.307 y vta.). Consider que la seorita Leiseca posee arraigo familiar,
laboral y domiciliario. El rgano acusador atin recin en la presentacin
recursiva a tratar de mostrar que aquellos requisitos s lucen en el actuar de la
condenada, con vidriosos argumentos tales como que en la frontera entre Salta
y Bolivia, el control migratorio es deficiente y por all podra escaparse la
sometida a proceso (fs. 2.344/2.345 y vta.). ___________________________
_______Retomando, luego de cotejar lo decidido en la anterior instancia y lo
reclamado aqu por la Fiscala, es palpable que sta, no logr demostrar
concreta y acabadamente qu perjuicios de imposible reparacin posterior le
ocasion la resolucin cuestionada. Como se dijo, ningn anlisis realiz de
los requisitos demandados en el art. 386 del C.P.P., concernientes a la
presencia de un peligro procesal, se encontraba obligado a presentar
motivadamente (art. 80 de la ley adjetiva), para transmitir conocimiento al
Juzgador a los fines de adoptar una decisin cautelar, una vez reunidos los
elementos o datos que en su condicin de titular de la persecucin penal
estatal y responsable de la iniciativa probatoria, monopoliza en cuanto a su
bsqueda y captacin (arts. 76, 283 y cc del mismo cuerpo legal).__________
_____No existe una garanta a la doble instancia para el fiscal que convierta
en exigible la revisin de todo fallo contrario a sus intereses, sino que, a su
pretensin debe ejercerla en los trminos y alcances que la ley procesal le
concede; el derecho a recurrir ante un tribunal a fin de que ste decida a la
brevedad posible sobre la legalidad de una prisin u ordene la libertad si la
prisin fuera ilegal, recae solamente en la persona privada de libertad (art. 9

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del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos); y que la decisin que

concede la libertad del imputado bajo restricciones, no satisface por regla, la
calidad de sentencia definitiva, ni causa gravamen irreparable, en los trminos
hasta aqu considerados. __________________________________________
_____Por lo dems, debe sealarse que el querellante particular no se
agravi de la decisin tomada por el tribunal de grado, de lo que fue
legalmente notificada. ____________________________________________
_____b) El segundo apoyo que cimenta esta decisin es lo establecido por el
artculo 179 de la ley procesal en la materia: Las resoluciones judiciales
quedarn firmes o ejecutoriadas, sin necesidad de declaracin alguna, en
cuanto no hayan sido oportunamente recurridas o habindolo sido se hayan
agotado las vas de impugnacin. _________________________________
_____El Tribunal Oral en lo Criminal Nro. 24 de la Capital Federal CCC
247/2005/TO1/4/1 en causa n 247/05 (int. 2517)- 18/11/15 Patricio Rogelio
Santos Fontanet y otros dijo: Pero frente a ello, tenemos el nuevo artculo 327
del CPPN que, en forma tajante, establece: Slo podrn ser ejecutoriadas las
sentencias firmes. Y es en ese sentido, conjugado armnicamente con el principio
de inocencia que reconoce nuestra Constitucin Nacional en su art. 18, que debe
interpretarse el actual art. 128 del CPPN al establecer que: Las resoluciones
judiciales quedarn firmes y ejecutoriadas, sin necesidad de declaracin alguna, en
cuanto no sean oportunamente recurridas. Por ello consideramos que no
corresponde ordenar la ejecutoriedad de una sentencia de condena que no se
encuentra firme, al estar pendiente de resolucin un recurso de queja ante la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin, pues se estara violando el principio de inocencia
garantizado constitucionalmente, que slo se ve destruido por sentencia firme que
as lo declare (art. 18 CN). ____________________________________________

_____En causa Ivanov de la Sala I de la CNCP (reg. 602/15, rta. 30/10/15)

ante idntica situacin que toca en el caso resolver, se sostuvo que: de una
interpretacin estricta del art. 18 C.N. se deduce sin esfuerzo que el principio
de inocencia slo puede ser destruido por una sentencia de condena que ya no
sea susceptible de impugnacin alguna. Las sentencias de condena en materia

14

penal slo adquieren firmeza cuando el imputado o su defensa han dejado agotarse
los plazos fijados por la ley para recurrirlas, o cuando han agotado todos los
medios de impugnacin disponibles contra ellas y el tribunal llamado a decidir de
estos medios ha dictado la sentencia o decisin sobre stos. En efecto, el art. 128
C.P.P.N. declara que Las resoluciones judiciales quedarn firmes y ejecutoriadas,
sin necesidad de declaracin alguna, en cuanto no sean oportunamente recurridas.
Como se advierte, la regla impide escindir firmeza y ejecutoriedad, salvo las
excepciones que la misma ley establece. Cuando se trata de la sentencia de
condena, la ley no ha previsto excepcin al principio general del art. 128, y
tampoco podra hacerlo por imperio del principio de inocencia, porque aunque
hubiese habido ms de un pronunciamiento en el mismo sentido de la condena, a
diferencia de lo que se permite en otras materias, ello no habilita a la ejecucin de
la pena, mientras queden recursos disponibles y pendientes (confr. mis votos como
juez subrogante en la ex Cmara Nacional de Casacin penal, Sala II, en las causas
n 9068, Alonso, William Domingo, rta. 20/06/2008 , reg. n11.965; y n 7626,
Roda Jara, Carlos Domingo y otro, rta. 13/08/2008, reg. n13.082). (Del voto

del Dr. Garca que lidera el acuerdo). ___________________________________

_____Y contina: constatado que se ha interpuesto recurso de queja ante
la Corte Suprema a raz de la decisin de la Cmara Federal de Casacin
Penal que deneg el recurso extraordinario interpuesto contra la sentencia
que haba confirmado la condena, Y constatado que el recurso de queja no ha
sido decidido a la fecha (fs. 138), no puede considerarse an firme ni
ejecutable la condena impuesta, pues mientras no se resuelva el recurso
pendiente la condena es todava pasible de ser revocada o reformada. En
conclusin, el a quo ha incurrido en inobservancia del art. 128 C.P.P.N. y del
art. 18 C.N. al declarar que el caso deba resolverse aplicando el art. 285
C.P.C.C.N., y sobre la base de esa disposicin que la queja interpuesta por el
condenado no suspende la ejecutoriedad de la sentencia. Similares
consideraciones fueron desarrolladas en el fallo Medrano de la Sala II de la
CFCP, concluyendo la jueza Ledesma, quien lider el acuerdo, que: la
ejecucin de la sentencia en materia penal, slo puede operar cuando el fallo

15

condenatorio quede firme, esto es cuando la Corte Suprema de Justicia de la

Nacin rechaza la queja por el recurso extraordinario federal denegado, por
imperio del principio constitucional de inocencia (art. 18 CN, 8.2 CADH y
14.2 PIDCyP). _________________________________________________
_____La Sala II de la Cmara Federal de Casacin Penal en causa n 13.401
Argaaraz, Pablo Ezequiel s/ recurso de casacin expuso: En definitiva,
surge claro del fallo Olariaga que una sentencia no adquiere firmeza sino
hasta que el alto tribunal desestima la queja por recurso extraordinario
federal denegado. Ver Olariaga, Marcelo Andrs s/Recurso de hecho causa
35/03 Considerando nmero 7) Que los jueces anteriores en jerarqua
confundieron la suspensin de los efectos que hace a la ejecutabilidad de las
sentencias con la inmutabilidad propia de la cosa juzgada que recin adquiri
el fallo condenatorio el 11 de abril de 2006 con la desestimacin de la queja
dispuesta por este Tribunal., (rta. el 26/6/2007) (Fallos: 307:469; 312:2187).
O. 300. XL. ___________________________________________________
_____una sentencia no puede ser considerada firme en la medida en que
todava est recurrida o pueda serlo, en especial si se encuentra pendiente su
pronunciamiento en el caso, dado que es ella [CSJN] quien tiene la ltima
palabra con relacin a la interpretacin y salvaguarda final de la
Constitucin Nacional y de los derechos y garantas en ella contenidos . (ver
Pitlevnik Leonardo. Ed. Hammurabi. Ao 2009. Jurisprudencia Penal de la
Corte Suprema de Justicia de la Nacin T VII, p. 199 y ss). _____________
_____La pretensin de la Fiscala de ejecutar de modo inmediato una
decisin no firme resulta incompatible con el estado de inocencia que tiene
toda persona sometida a proceso mientras una sentencia firme no establezca
legalmente su culpabilidad (arts. 18 C.N., 8.2 CADH y 14.2 PIDCP), mxime
en casos como el presente, en el que se aspira al comienzo de ejecucin
anticipado de una sentencia condenatoria, privando de la libertad a la persona,
que aguard sin encierro cautelar (por innecesario) la resolucin definitiva de
su situacin procesal. La sentencia de condena en materia penal, slo de quedar

16

firme destruira ese estado al adquirir firmeza. ______________________________

_____sta solucin no es novedosa, ya en expedientes n CJS 32.152/08

Del Ro T. 146:153/188, JUI 104.748/13 Gonzlez y JUI 106.381/15
Pistn, entre otros; se respet por aplicacin del principio de inocencia- la
libertad ambulatoria de los condenados hasta tanto alcanzara firmeza el fallo
cuestionado.____________________________________________________
_____Se ha formado un consenso jurisprudencial que desciende de los ms
altos tribunales en lo regional y nacional. Dicha armona gira en torno a que la
gravedad del hecho ni la pena que pudiere imponerse al imputado, son
argumentos vlidos para justificar por s solos un peligro de evasin. (En lo
regional: Corte IDH Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras. Sentencia del
29 de Julio de 1988. Serie C No. 4, prr. 154, y Caso Yvon Neptune Vs. Hait.
Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia del 6 de mayo de 2008. Serie C No.
180, prr. 38. Corte IDH Caso Bayarri Vs. Argentina. Excepcin Preliminar,
Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia del 30 de octubre de 2008. Serie C
No. 187, prr. 74; Corte IDH Caso Lpez lvarez Vs. Honduras. Sentencia del
1 de febrero de 2006. Serie C No. 141, prr. 69. En lo nacional: CSJN: Loyo
Fraire, Gabriel Eduardo s/ p.s.a. estafa reiterada - causa n 03/2013. Recurso
de Hecho. Expediente L.193.XLIX)._________________________________
Sobre ste ltimo precedente nacional, el Superior Tribunal de Justicia
de Crdoba, con motivo del reenvo dispuesto por la Corte Nacional dijo: As
enunciada, la tesis propiciada por el mximo Tribunal de la Nacin admite la
privacin cautelar de la libertad slo cuando se configura alguna de estas
circunstancias en el proceso cuyos fines se intenta resguardar; y por ende, en
la medida en que no se hayan verificado conductas concretas que
permitan colegir que habr de sustraerse de la investigacin, del
juzgamiento o despus de producido ste- del cumplimiento de la pena
impuesta, corresponder mantener al imputado en libertad. (Conf. TSJ
Crdoba, Sala Penal -Protocolo de Sentencias Resolucin: 34. Ao: 2014.

17

Tomo: 1 Folio: 297-306, 12-03-14, autos Loyo Fraire, Gabriel Eduardo s/

presentacin (SAC 1749060) Ap. III. Prr. 4)__
________Por todo ello, corresponde concluir sealando que el recurso
interpuesto deviene mal concedido. (arts. 514, 515, 521, 527, 528, 539, 540, y
cc. del C.P.P.).___________________________________________________
_____2) Ingresando ahora al tratamiento del recurso articulado por la
defensa tcnica, comenzaremos por el primer agravio alegado nulidad
absoluta de la sentencia condenatoria por haberse basado en un
procedimiento irregular de ampliacin de la acusacin sin haberse
garantizado adecuadamente el derecho de defensa en juicio __________
_______Acerca de la seleccin del tipo penal, si bien es cierto que las
actuaciones ingresaron al Tribunal de Juicio al haber concluido la instruccin
a poco ms de cuarenta y cinco (45) das del fatal evento, con un
procesamiento enmarcado en la figura imprudente de homicidio; no es menos
cierto que la investigacin principi bajo idntica calificacin a la que arrib
el a quo. Esta afirmacin surge de consulta judicial con el Instructor fs. 39,
acta de detencin a Leiseca de fojas 41, planilla prontuarial obrante a fojas 49,
primeras declaraciones indagatorias (fs. 58 y vta., 66 y vta. y 149/150) y
denegatoria de eximicin de detencin fs. 83-. En esos trminos permaneci
la actuacin jurisdiccional. ________________________________________
_______El 24 de abril de 2.008 prest declaracin el galeno policial Rodolfo
Miguel Sabio Navarro (fs. 382 y vta., citado a fojas 276 y reiterado a fojas
296); asegur que de acuerdo al registro fotogrfico obrante en autos de la
cara de la vctima el orificio de entrada le impresion como causado por
un proyectil que ascenda en su direccin y lo hizo de derecha a izquierda, sin
halo de fisch ni ahumamiento. El disparo fue efectuado desde una distancia
superior a 70 cm.. Coincidi, en lo dems, en lo descripto en la autopsia. La
siguiente decisin que tom el Juzgador al respecto, fue a fojas 406/427 donde
proces a la recurrente por el delito previsto por el artculo 84 de la Ley de
fondo, homicidio culposo. Es decir que el seor Juez de Instruccin sustent

18

su determinacin en lo declarado por el mdico mencionado. _____________

_______Apelado el auto incriminatorio por la defensa tcnica (fs. 484/493 y
vta.), fue confirmado por este Tribunal en tiempos en que conformaba la
Cmara de Acusacin Sala I ver fojas 533/539 y vta.-. A fojas 908/909 y vta.
la Fiscala peticion el cambio de calificacin a homicidio simple, cuestin
rechazada por el juez instructor a fojas 1.006/1.016. Apelada la decisin por la
Fiscala fs. 1.026/1.031 y por la querella fs. 1.063/1.069-, una vez ms ste
Tribunal confirm el decisorio cuestionado (fs. 1.114/1.121 y vta.). Por
ltimo, el rgano acusador requiri juicio oral y pblico contra Leiseca, por
homicidio culposo (fs. 1.175/1.188 y vta. y planilla prontuarial de fojas 1691).
En otras palabras, desde el origen de estas actuaciones, la justicia consider a
Leiseca autora material del deceso de Berton, variando el nombre jurdico que
atrap tal accin. ________________________________________________
_______Concentrados en dilucidar si la sentencia impugnada respet el
principio de congruencia, iniciaremos diciendo que deriva del principio de
inviolabilidad de la defensa la necesidad de que la imputacin sea intimada, es
decir puesta en conocimiento de la persona contra la cual se dirige (Cfr. Clari
Olmedo, "Derecho procesal penal", Crdoba, 1984, t. l, p. 259; Vlez
Mariconde, op Ct., t. ll, p. 221 y ss.); con el objetivo de que el imputado pueda
negar o explicar el hecho que se le atribuye, afirmar alguna circunstancia que
excluya o atene su responsabilidad, ofrecer pruebas de descargo o
argumentar en sentido contrario a la imputacin. _______________________
_______Para que ese conocimiento del objeto del proceso que en su contra
se sigue sea eficaz y cumpla sus fines, debe ser concreto: el juez debe
informarle al sindicado cual es el hecho que el acusador le atribuye, con todos
los datos jurdicos relevantes; expresos: con indicacin de las circunstancias
de lugar, tiempo y modo; claro y preciso: que pueda ser comprendido por el
imputado, por lo que se deben usar expresiones sencillas y apropiadas a su
cultura; integral y completo: sin ocultamientos; oportuno: hecho en tiempo
adecuado para que el sometido a proceso tenga posibilidad de ejercer su

19

derecho de defensa. Dado que los actos que integran la instruccin son
provisionales -excepto el sobreseimiento que es definitivo-, la imputacin es
igualmente- provisional, lo que implica que se puede modificar si se revelan
circunstancias agravantes desconocidas inicialmente. ___________________
_______Al terminar la instruccin, en el procedimiento intermedio que
precede al debate, la imputacin adquiere la forma solemne de una acusacin,
la que debe ser intimada de modo definitivo (artculo 341 del C.P.P. segn
Ley n 6.345 y modificatorias, cuerpo que rigi en sa etapa del proceso). Slo
por excepcin puede ser ampliada y siempre dentro de ciertos lmites. ______
_______La ley procesal (segn Ley n 7.690 y modificatorias que est
vigente en la Provincia) obliga a cumplir formalmente el acto de intimacin en
diferentes oportunidades desde el comienzo del procedimiento (cfr. arts. 88 -,
245, 408, 414, 435, 460 -con la lectura de la acusacin en la apertura del
debate-, 463 -cuando se le recibe declaracin en el debate-, 466 -cuando se
amplia la acusacin-, 479 -con las conclusiones finales del fiscal-). La falta de
intimacin implica inobservancia de normas concernientes a la intervencin
del imputado en los casos y formas establecidas en la ley, por lo que acarrea la
nulidad del acto (art. 221 inc. c del C.P.P.). ___________________________
_______El principio de congruencia exige que exista correlacin fctica
entre el hecho descripto en el requerimiento de elevacin a juicio (acusacin),
el que es objeto del debate y el que se debe valorar en la sentencia. Dado que
la razn de ser de la intimacin es poner en conocimiento del imputado el
hecho que se le reprocha para que pueda defenderse adecuadamente, rige
como principio general que la acusacin debe ser inmutable. Pero, la
exigencia que informa ese principio no es absoluta, por cuanto se permiten
excepciones como la facultad que la ley otorga al fiscal para ampliar la
acusacin durante el debate. Est claro que la correlacin no se refiere a la
calificacin del hecho, pues no cabe confundir el aspecto fctico con el
jurdico, esto es, la situacin de hecho que el fiscal le atribuye al acusado, con
la valoracin de derecho sustantivo de esa situacin, ya que una cosa es

20

afirmar la existencia de un hecho, de una conducta humana, de un

acontecimiento histrico determinado que se presupone verificado y otra
distinta es evaluarlo, calificarlo, ponerlo en relacin lgica con la ley penal. _
_______Consiguientemente, la regla que permite la ampliacin de la
acusacin opera como una excepcin con la condicin de no vulnerar el
principio constitucional de inviolabilidad de la defensa en juicio, por lo que
debe permitirse una defensa adecuada con relacin al nuevo elemento de
conviccin. En consecuencia, deben respetarse estrictamente los lmites
establecidos en la ley, que slo permite la ampliacin en los supuestos
expresamente previstos, intercalando adems un procedimiento tendiente a
asegurar el ejercicio de la defensa. __________________________________
_______La norma procesal 466 reza: El Fiscal deber ampliar la acusacin
si en el curso del debate surgiere la existencia de hechos que integren el delito
continuado atribuido o la presencia de una circunstancia agravante de
calificacin del delito imputado, que no fueron mencionados en el
requerimiento del Ministerio Pblico Fiscal. Cabe interpretar que la
oportunidad para hacerlo es desde la lectura de la acusacin y hasta la
discusin final. Entonces, la ampliacin de la acusacin slo es admisible
cuando: a) han surgido hechos nuevos que se vinculan con el atribuido
originariamente, formando parte de un delito continuado o b) el debate ha
revelado la concurrencia de circunstancias agravantes que califican el hecho
imputado. _____________________________________________________
_______En el primer caso, dado que se trata de hechos diferentes de los que
han sido objeto de la imputacin formulada, no podrn ser objeto del juicio y
de la sentencia, siendo necesario otro proceso para investigarlos y juzgarlos.
La ampliacin de la acusacin es factible en la segunda hiptesis, sea porque
se trata de hechos que se "unifican" jurdicamente con los que han sido objeto
del juicio segn la imputacin que surge de aquellos actos, conforme a la
figura del llamado "delito continuado"; sea porque se trata de circunstancias
de los hechos comprendidos en la imputacin originaria que modificaran su

21

calificacin (agravantes). As, slo cuando los hechos (de continuacin) o las
circunstancias (agravantes) vienen a confundirse con aquellos hechos
"integrndolos", se admite que el fiscal pueda ampliar la acusacin (Cfr. Creus
"Derecho procesal penal", Buenos Aires, 1996. p. 124.). _________________
_______Los hechos o circunstancias agravantes no comprendidas en el
requerimiento fiscal o en el auto de elevacin a juicio que eventualmente son
motivo de la ampliacin, pueden tener origen nicamente en dos fuentes: a) la
confesin del imputado u b) otras pruebas recogidas en el debate. La
posibilidad de agravamiento debe haber surgido luego de finalizada la
instruccin, pues la finalidad de este procedimiento de excepcin, no es
subsanar deficiencias, sino permitir adecuar la acusacin a los elementos de
prueba surgidos luego de la conclusin de aquella (Cfr. Navarro-Daray,
"Cdigo Procesal Penal de La Nacin", Buenos Aires, 1997, t. lll, p. 47.). ___
_______En el caso, el expediente se elev a juicio a fs. 1.203, el Tribunal de
sentencia se avoc a fs. 1.236. Se dispuso la apertura a prueba fs. 1.249-, de
lo cual se notific a la defensa a fojas 1.275 y vta.. La querella ofreci prueba
a fojas 1.276/1.279 y 1.374, el fiscal lo hizo a fojas 1.287/1.288 y vta.
mientras, la defensa tcnica permaneci en silencio. A fojas 1.305 el a quo
peticion a Depsito de Secuestros la remisin de las armas y a fojas
1.320/1.321 le orden al CIF que efectuara peritajes de videos, estudio integral
criminalstico, reconstruccin de los hechos y anlisis de registros flmicos, de
acuerdo a la prueba oportunamente ofrecida por la querella. De todo lo
detallado fue notificada la defensa a fs. 1.342 y vta. entre tanto, la querella s
ejerci su derecho y ofreci perito de parte (fs. 1.374). El Gabinete de
Balstica del Cuerpo de Investigaciones Fiscales agreg el informe pericial fs.
1.558/1.569.____________________________________________________
_______Debido a los resultados que arroj el estudio, el seor Fiscal aleg
hecho nuevo a fs. 1.571/1.573 y vta.art. 406 lt. prr. del C.P.P.-. A fojas
1.574 la seora jueza lo rechaz considerando que la plataforma fctica era
idntica a la planteada en la acusacin. Notificado el letrado defensor tanto de

22

la pretensin fiscal como de la respuesta del rgano jurisdiccional a fs. 1.580 y

vta., una vez ms, guard silencio. Con la finalidad de evitar futuros planteos
de incompetencia y garantizar la correcta sustanciacin del proceso, la Fiscala
peticion la constitucin de tribunal colegiado -fojas 1.578-. De ello se
notific al abogado defensor a fs. 1.586 y vta. sin que se expresara. A fojas
1.591 y vta. se constituy el Tribunal en colegiado y notific a la defensa a fs.
1.598 y vta..____________________________________________________
_______Para culminar, del Auto de prueba obrante a fs. 1.600/1.609 tambin
fue expresamente notificado el seor defensor a fojas 1.665/1.666 y vta.. ____
_______En ste punto podemos afirmar que el rgano acusador satisfizo la
oportunidad del procedimiento y, ya discutido entre las partes, puesta en
conocimiento a la defensa tcnica y decidido por la juzgadora, mal podra
aspirarse a interpretar como hecho nuevo la plataforma fctica objeto del
debate. Ahora bien, una acusacin ampliada hace necesaria una intimacin
complementaria, por lo que el presidente del tribunal, bajo pena de nulidad,
debe: a) explicar inmediatamente al imputado los nuevos hechos o
circunstancias agravantes que se le atribuyen y b) le informar que "tiene
derecho a pedir la suspensin del debate para ofrecer nuevas pruebas o
preparar su defensa". Al igual que en la etapa de instruccin, debe cumplir con
la intimacin completa de un hecho que se ha integrado con el nuevo enfoque
del acusador, ilustrar al acusado sobre los elementos de conviccin en que se
basa la ampliacin e informarle que la eventual declaracin indagatoria es
facultativa (Cfr. Vlez Mariconde, op cit., t. ll, p. 231.). La omisin de estas
formalidades determina su nulidad, pues afecta la intervencin, asistencia y
representacin del imputado (art. 221 inc. c del C.P.P.), pudiendo ser
declarada de oficio en cualquier estado y grado del proceso (art. 222 del citado
cuerpo normativo) (Cfr. D'Albora, "Cdigo Procesal Penal de La Nacin",
Buenos Aires, 1993, p. 385; Navarro- Daray, op. cit, t. lll, p. 48;).__________
_______Retomando el caso analizado, surge de la lectura del acta de debate
agregada entre fojas 1.920 y 1.921 (sin foliatura) que; en fecha 03/8/15

23

iniciado el plenario e inmediatamente luego de leda la acusacin, el seor

fiscal ampli el indicado vital acto procesal y modific la calificacin legal.
Lo hizo sustentado en el Informe Pericial llevado adelante por profesionales
del CIF ya en la ltima fase del procedimiento, habiendo concluido la
Instruccin y, del cual las partes han tenido pleno conocimiento y posibilidad
de control. Corrido traslado al letrado defensor, peticion suspensin del
debate por el mximo perodo posible, dado que: nuestras partes tienen
que preparar sus correspondientes defensas, analizar las circunstancias,
proponer todas las clases probatorias o actos probatorios que hagan a los
derechos es decir en definitiva una causa compleja en lo que hace a la
importancia de pretender incorporar dentro de la estructura un encuadre
previsto y reprimido por el art. 79 del cdigo de fondo, lo que hace
sustancialmente una importante actitud, que debe en ejercicio de la defensa
tcnica y tambin en ejercicio de la defensa material con nuestros
representados, realizar en conjunto una serie de actos que vendrn a
efectivizar el constitucional derecho de defensa y del debido proceso, a fin de
no ser bajo ningn punto de vista vulnerados los mismos. . ______________
_______La seora presidente del Tribunal le pregunt a la acusada si
comprendi la ampliacin efectuada sobre los hechos y nueva prueba por el
rgano acusador, le explic que hubo venido requerida por el delito de
homicidio culposo y la Fiscala mut a homicidio simple, a lo que Leiseca
respondi que comprendi todo lo expuesto. Con posterioridad al cuarto
intermedio realizado, se tuvo por ampliada la acusacin fiscal y se suspendi
el debate por cuatro (4) das hbiles. _________________________________
_______Como consecuencia de la ampliacin, "la continuacin del delito o
la circunstancia agravante que den base a la ampliacin, quedarn
comprendidas en la imputacin y en el juicio" (466 del C.P.P. ltima parte)
Efectuada la respectiva intimacin al imputado, tanto la prueba, como la
discusin y la sentencia, podrn versar sobre los elementos de conviccin
contenidos en la ampliacin, sin que se vea afectarse la correlacin entre la

24

acusacin y la sentencia. __________________________________________

_______Tratndose de un mismo acontecimiento histrico, caben tambin
dentro del concepto de circunstancias de agravacin todas aquellas que,
agregadas a la totalidad o a una parte del hecho del requerimiento de
elevacin, son decisivas al momento de decidir la tipicidad o atipicidad de la
conducta enjuiciada. En efecto, descartadas algunas de las circunstancias del
hecho del requerimiento de elevacin, puede suceder que el remanente sea
impune por atpico. Pero tambin puede suceder que otras nuevas
circunstancias surgidas del debate, agregadas a ese remanente, permitan una
subsuncin tpica. Por ello, son tambin circunstancias de agravacin". "... que
a fin de juzgar la prohibicin de doble persecucin penal debe partirse de la
descripcin de un acontecimiento histrico como hecho real, con
independencia de su subsuncin jurdica. Pero no puede dejar de tenerse en
cuenta que como derivacin del principio acusatorio, a los fines de la
autosubsistencia de la pretensin punitiva, slo es necesaria la enunciacin de
las circunstancias del hecho que resultan relevantes para la tipicidad. Lo
importante es tener en cuenta que la sentencia no puede exceder el marco de la
plataforma fctica descripta en la acusacin originaria. Lo que interesa es el
acontecimiento histrico imputado, que se pone a cargo de alguien como
protagonista, del cual la sentencia no se puede apartar porque su misin es,
precisamente,decidir sobre l. http://www.infojus.gob.ar/doctrina/dacf000048garcia-limites_persecucion_penal_publica.htm?bsrc=ci (fecha de consulta:
05/4/16). _____________________________________________________
_______De la lectura del requerimiento fiscal de elevacin a juicio agregado
a fojas 1.175/1.188 y vta. puede notarse que niega la presencia de dolo
homicida sin nutrir su decisin con argumentos (lase el ltimo prrafo de
fojas 1.187 vta., que contina a fojas 1.188). se deduce que la conducta no
ha sido voluntaria, ni que estuviera animada por el dolo homicida y por ende
no llegaron a configurarse los elementos representativos o intelectuales, es
decir conocimiento, representacin de la accin y peligrosidad de manipular

25

un arma con una persona a escasa distancia, incluso con peligro para su
propia humanidad; tampoco estn presentes los elementos volitivos o
emocionales, vale decirla voluntad de disponer, queriendo lograr la muerte.
Empero, basta para satisfacer una correcta definicin del hecho, puntualizado
las condiciones de tiempo, lugar y las generales de la imputada. ___________
_______Huelga explicar que tambin habr que demostrarse en la
imprudencia, que adems constituye una accin (con lo que se vuelve a
mostrar la faceta naturalstica del dolo), recaer la valoracin de los peligros
materializados en el resultado como susceptibles de imputarse al ttulo ms
grave de delito doloso, o menos grave de delito imprudente, susceptible
tambin de graduacin. Basta pues decir que estructuralmente no hay
diferencia entre el delito doloso y el delito imprudente: ambos tienen un tipo
subjetivo, y ambos consisten en el desarrollo de peligros mayores o menores
de produccin del resultado, reservndose los mayores para la imputacin a
ttulo de dolo; los casos lmite, resueltos hasta cierto punto discrecionalmente
por los tribunales como delito doloso, constituyen el mbito del llamado dolo
eventual. (Cuello Contreras, Joaqun. Dolo e Imprudencia como magnitudes
graduales del injusto- UNED. Revista de Derecho Penal y Criminologa, 3.a
poca,n.o2(2009))http://espacio.uned.es/fez/eserv/bibliuned:DerechoPenalyCr
iminologia-2009-2-10001/PDF (fecha de consulta: 30/3/16).______________
_________La defensa tcnica en la fecha en la que se hubo estipulado como
de reinicio del juicio -10/8/15- present un escrito en el cual se opuso a la
sealada modificacin (fs. 1.981/1.984). Interpretaron los letrados que no se
trat de una ampliacin de acusacin sino de una modificacin de ella.
Puestos a desentraar el sentido del artculo 466 de la Ley adjetiva,
concluyeron que no estamos frente a un delito continuado ni de una
circunstancia agravante ya que el homicidio simple no es el tipo agravado del
culposo. Distinguieron la culpa inicialmente atribuida con el dolo al que se
aspir a mutar, manifestaron que la violacin al deber de cuidado en nada se
vincula con la voluntad de provocar el resultado disvalioso. Culminaron

26

afirmando que el cambio del rgano acusador debe considerarse como hecho
nuevo y remitirse los autos a Fiscala de acuerdo a lo ordenado por el artculo
467 de la ley procesal. Subsidiariamente ofreci perito de parte. Hizo reserva
de articular los recursos extraordinarios que por ley le correspondan. _______
_______A los fines del proceso penal "el hecho es la materialidad de la
conducta con sus elementos objetivos, subjetivos y condicionantes de la
imputacin, con abstraccin de su calificacin legal" (Cfr. Clari Olmedo, op.
cit., p. 67.). Se trata de una alteracin de la realidad, "un acontecimiento
histrico, una conducta humana que constituye el objeto del proceso penal...
Desde el punto de vista procesal, es correcto afirmar que el hecho es la accin
humana efectuada y las circunstancias son los accidentes que como el lugar,
tiempo y modo, estn unidos a la sustancia del hecho" (Cfr. TSCrdoba,
Causa "Fernndez", rta. el 30/5/84, publicada en "Cuadernos de Jurisprudencia
-Tribunal Superior de Justicia- Sala Penal", T. 1, Foro de Crdoba, Crdoba,
1994, p. 153.). __________________________________________________
_______El objeto procesal est constituido "por la representacin conceptual
del acontecimiento histrico del hecho de la vida en torno del cual gira el
proceso y por las pretensiones que respecto de l se hacen valer en juicio. l
determina los alcances de la imputacin en la cual debe contenerse la relacin
circunstanciada del hecho, y el contenido en la acusacin. La sentencia debe
adecuarse a ese lmite... La correlacin, por lo tanto, debe versar sobre los
elementos materiales del delito, coincidiendo la accin u omisin y el
resultado imputados; las condiciones de lugar y tiempo, lo mismo que el
elemento subjetivo, pueden ser modificados siempre que el cambio no importe
privacin de la defensa" (Cfr. De la Ra F., "La casacin penal", Buenos
Aires, 1994, p. 88). ______________________________________________
_______Si bien existe dificultad para afirmar una regla que permita
establecer "ex ante", cundo se est ante un hecho distinto, pues incide en cada
caso concreto la modificacin que sufra en su esencia (Cfr. Vlez Mariconde,
"Derecho procesal penal", Crdoba, 1986, t. II, p. 242.), puede afirmarse que

27

en principio, es todo aquello que en la sentencia "signifique una sorpresa para

quien se defiende, en el sentido de un dato con trascendencia en ella, sobre el
cual el imputado y su defensor no se pudieron expedir (cuestionarlo y
enfrentarlo aprobatoriamente)" (Cfr. Maier "Derecho procesal penal ", t. 1
"Fundamentos", Buenos Aires, 1996, , t. 1 "Fundamentos", p. 568.). ________
_______Siguiendo esa pauta de orientacin, ha resuelto la jurisprudencia que
existe hecho diverso "cuando la base fctica contenida en el documento
acusatorio al fijarse el hecho que el tribunal estima acreditado, ha sido
trasladada con alteraciones fundamentales a la sentencia" (Cfr. TSCrdoba,
Causa "Chacn", rta. 10.10.90, publicada en "Cuadernos de Jurisprudencia Tribunal Superior de Justicia -Sala Penal", t. 1, Foro de Crdoba, Crdoba,
1994, p. 163.). __________________________________________________
_______La determinacin precisa del hecho que ser objeto de la sentencia,
exige interpretar las reglas contenidas en el art. 1 inciso g del C.P.P., en
funcin de la garanta que impide la mltiple persecucin penal ("ne bis in
idem"). Este principio considera al hecho como un acontecimiento histrico,
formulado hipotticamente, que transcurre en un lugar y tiempo determinados,
sin que la posibilidad de subsuncin en distintos conceptos jurdicos afecte la
regla (As, en virtud del "ne bis in idem" lo que se persigui por estafa (art.
172 C.P.) no se puede volver a perseguir bajo el pretexto de que trata de un
libramiento de cheque sin provisin de fondos (art. 302 C.P.). La
consecuencia es que cualquier variacin circunstancial del mismo suceso, an
cuando tenga relevancia tpica, no altera la identidad del hecho. (Cfr. TOC n
20, Causa No 42, "Alvarez", rta. el 10/4/95, publicada en "Cuadernos de
Doctrina y Jurisprudencia Penal", ao IV, N 8-B, Buenos Aires, 1998, p.
812..____ _____________________________________________________
_______"Dentro del concepto de circunstancias de agravacin vinculadas al
hecho de la acusacin a que alude el art. 381, caben no solamente las
circunstancias que agregadas al tipo bsico del delito imputado lo
transforman en una figura calificada, sino tambin, las que, aadidas al

28

hecho descripto en la acusacin, y sin modificarlo esencialmente, permitan

darle un encuadramiento legal ms grave que el receptado en el
requerimiento de elevacin a juicio (TSJ Crdoba,"in re" Cano, Eduardo J.
s/ privacin ilegtima de la libertad calificada", 6/3/84, en BJC, XXVIII, vol.
I.) (el destacado es propio). _______________________________________
_______Reabierto el debate a fojas 1.987 se corri traslado del planteo
defensivo a las partes. El Tribunal en el mismo da (fs. 1.985) emiti
resolucin rechazando la descripta presentacin, argumentando que deba
estarse a lo decidido en oportunidad de no hacer lugar al planteo fiscal fs.
1.574-, donde reput que la plataforma fctica era idntica a la descripta en la
acusacin formulada al haberse concluido la etapa instructoria. Decisorio
firme y consentido. Sobre el perito ofrecido, dispuso que en el trmino de
veinticuatro (24) horas, especifiquen los puntos de pericia. Propuesta que
formul a fojas 2.046/2.047 (12/8/15) y que fue rechazada por extempornea a
fs. 2.092 dado que aspiraba al contralor de las pericias realizadas durante la
etapa instructoria y cada uno de sos informes le fueron oportunamente
notificados; al igual que las ordenadas por el Tribunal de Juicio. Librndole
cdula a fojas 2.115 y vta.. En se mismo provedo (que menciona nmeros de
fojas ya modificados) no se hizo lugar a la pretendida pericia sobre el arma
dado que, por resolucin de Presidencia de la Corte de Justicia n 542/13, la
misma fue decomisada, conforme consta a fojas 1.978/1.979 y 1.980, el da 12
de diciembre de 2.013. De lo que se anotici al Tribunal luego de haberla
requerido al Depsito de Secuestros del Poder Judicial (fojas 1.305). _______
_______En el momento de agraviarse, el recurrente manifest que
arbitrariamente se le deneg la posibilidad de control privando de defensa a la
acusada (fs. 2.355 vta.), lo expuesto en los prrafos que preceden echa por
tierra esas palabras. En primer lugar, la reclamacin de peritar un arma que
fue legalmente destruida veinte (20) meses antes es, cuanto menos,
desafortunado. Debiendo subrayarse que ste proceso cuenta con el arma
desde fecha 13 de mayo de 2.008 (fs. 473 y vta.), peritada por primera vez por

29

orden dada por el seor Juez instructor el da 07 de mayo de 2.009 (fs. 559 y
vta.- notificacin a la defensa a fs. 601 y vta.), devolvindose a la Oficina de
Depsitos y Secuestros del Poder Judicial a fs. 615. Sumado que los principios
de progresividad y preclusin obstan a la posibilidad de retrogradacin del
proceso y son aplicables en la medida en que, adems de haberse observado
las formas esenciales del juicio, la nulidad declarada no sea consecuencia de
una conducta atribuible al procesado (CSJN- Fallos, 321:2826). __________
_______En sntesis, la defensa tcnica no slo olvid que su planteo ya fue
contestado por el rgano jurisdiccional, sino que hizo caso omiso a la ley que
expresa: Cuando este derecho sea ejercido, el Tribunal suspender el debate
por un trmino que fijar prudencialmente (art. 466 ltimo prrafo). Al
tomar conocimiento de la ampliacin, la defensa tiene la posibilidad de ofrecer
prueba sobre los nuevos hechos o circunstancias, vale destacar que no es una
aspiracin intempestiva que pueda tomar por sorpresa a la defensa porque
durante todas las etapas del presente proceso se alternaron las dos
calificaciones. Es decir que, despus de haber hecho uso de una facultad
concedida a quien preparar su estrategia defensiva, procur la clausura del
debate. Igualmente pas por alto en la memoria de agravios donde reclam la
anulacin de la sentencia por estar basada en una acusacin irregular, que
debi haber instado la nulidad al cumplirse el acto o inmediatamente
despus (art. 224 inciso d del cdigo procesal penal), no recin en el
momento de interponer recurso contra el fallo. Desde luego, exhibiendo clara
y concisamente cul es su inters en la declaracin, no en manifestaciones
generales tales como se conculc el derecho de defensa sino en concreto, en
qu se perjudic al quejoso. _______________________________________
_______Equivoca la defensa al aseverar que fueron desestimadas las
medidas probatorias que ofreci, porque emerge de la simple lectura de la
resolucin emitida a causa de la articulacin de la oposicin, que el Tribunal
lo intim a exponer puntos de pericia nica evidencia que ofreci-, no
rechaz su intervencin. Tampoco se advierte ni el recurrente esclarece- de

30

qu manera fue impedido de controlar una pericia de la cual tuvo cabal y a

tiempo conocimiento de su realizacin y resultados. Por lo dems, yerra
igualmente al considerar que la pericia se hizo bajo una calificacin y no otra,
este tipo de exmenes son realizados por expertos en diversos campos
cientficos con el objetivo de comprender de qu manera se desarrollaron los
eventos en el mundo fctico, con absoluta independiencia de la norma de
fondo, no se disponen ni se analizan bajo tal o cual tipo penal. ____________
_______Del acta que instrumenta el debate surge claramente que luego de la
solicitud fiscal de ampliacin del requerimiento de elevacin a juicio, el
tribunal mantuvo la garanta del contradictorio al punto que la defensa tuvo la
oportunidad como efectivamente sucedi- de actualizar su derecho de
oponerse a la peticin de la fiscala. As planteada, la cuestin fue resuelta por
el a quo con intervencin de la encausada que pudo prestar declaracin y
ejercer su defensa material y tambin de la defensa tcnica que guard
silencio cuando estuvo facultada a allegar nuevas pruebas que resultaran
pertinentes y tiles a su estrategia defensista, inclusive, solicit la suspensin
del juicio. Si los recaudos establecidos por el legislador en el artculo en trato
a fin de que el imputado y su asistencia tcnica puedan acomodar debidamente
su tctica con el objetivo de resistir una imputacin ampliada lase:
explicacin de los nuevos hechos o circunstancias que se le atribuyen,
informacin de los derechos constitucionales, facultad de solicitar la
suspensin del juicio, posibilidad de ofrecer nueva prueba- satisfacen la
garanta del debido proceso y la defensa en juicio, con ms razn aparecer
inclume el derecho de defensa del acusado cuando, como en el caso, la
nueva circunstancia no sea, en rigor, enteramente nueva. ______________
_______Desde esta ptica, no logra advertirse, ni el recurrente lo pone de
manifiesto, cual fue el hecho nuevo y sorpresivo generador de una violacin
del principio de congruencia, respecto del cual no haya podido la imputada
ejercer plenamente el derecho de defensa pues, conforme surge del acta de
debate, la acusada y su defensa tcnica tuvieron pleno conocimiento a fin de

31

controvertir y, eventualmente, producir prueba en contrario, garantizndose de

tal forma las etapas aseguradoras del debido proceso legal en cuanto
acusacin, defensa, prueba y sentencia. Siendo ello as, como las nulidades no
corresponde declararlas sino cuando la irregularidad denunciada ha podido
realmente influir en contra de las partes, se impone su rechazo por carecer de
elementos prcticos y, dado que en nada se afect el debido proceso. _______
_______El segundo agravio, titulado: vicios esenciales vinculados a la
reconstruccin de los hechos, tampoco puede prosperar. Asever el
impugnante que la certeza de que su representada accion el arma que dio
muerte a la adolescente vctima, parte de la exclusin de que no haba otra
persona cerca de sta, desechando as el beneficio de la duda. Adems,
aquellos que conformaron el grupo de jvenes no permanecieron estticos en
sus posiciones sino que intercambiaban los lugares que ocuparon. Neg con
nfasis que su clienta hubiese portado el letal objeto en la oportunidad en
cuestin y destac que pese a haber conformado un conjunto grande de gente,
nadie vio a Leiseca empuando el arma, mucho menos disparndola. _______
_______Esta crtica se encamin por un inoficioso sendero al pretender
poner en evidencia el quebrantamiento de las reglas que rigen la valoracin
probatoria, con cuestionamientos que no lograron demostrar demrito alguno
en la asignacin del sentido incriminante que el a quo otorg a los elementos
de conviccin, que dieron fundamento suficiente a la demostrada intervencin
ejecutiva de la acusada. La tcnica recursiva utilizada en el escrito de
interposicin, impone sealar una vez ms que las cuestiones vinculadas a la
determinacin de los hechos y la intervencin del acusado en ellos, con la
consiguiente valoracin y seleccin de los medios probatorios, efectuadas por
el tribunal oral resultan casables cuando se verifica un razonamiento ilgico o
presenta vicios valorativos, nada de ello logr demostrarse con las referencias
de la defensa sobre que Leiseca iba y vena del lado de Berton, alejndose y
acercndose al igual que muchas otras personas o que nadie la vio en ningn
momento con un arma, ni antes ni despus de producido el disparo o que eran

32

amigas y que la llor desesperadamente.______________________________

_______El agravio desnuda el criterio discrepante del recurrente en relacin
con el valor convictivo que corresponde asignar a los elementos de cargo
colectados en el juicio, pretendiendo as una revaloracin ex novo del material
probatorio ajena a los motivos legales del recurso de casacin (C.S.J.N. Fallos
293:294; 299:226; 300:92; 301:449; C.N.C.P. Sala III Uzal, E. Rta. el
22/3/96; Sala IV Chaud, J. Rta. 30/6/98). __________________________
_______La casacin no tiene por objeto corregir pronunciamientos que el
impugnante considere equivocados, segn su divergencia con la interpretacin
asignada por los jueces a los hechos y leyes comunes, sino que requiere un
apartamiento inequvoco de la solucin normativa prevista para el caso o una
decisiva ausencia de fundamentacin (cfr. C.S.J.N., Fallos, 277:144, y
295:356, entre otros). La conclusin incriminante del fallo se encuentra
debidamente sustentada en los diversos elementos probatorios analizados,
cuyo examen no presenta vicios de arbitrariedad o ilogicidad que deslegitimen
dicho razonamiento, resultando insuficiente la argumentacin efectuada por la
defensa, construida a partir de su particular evaluacin de la prueba
testimonial rendida en el juicio, lo que importa la utilizacin de una tcnica
recursiva ineficaz pues omite la elaboracin de un discurso crtico y preciso
sobre las razones que fundan la conclusin incriminante del tribunal,
reemplazndolo por la elaboracin paralela de un temperamento absolutorio
andamiado en su discrepante ponderacin probatoria. ___________________
_____El testigo es un medio de prueba clsico y la valoracin del testimonio por aplicacin del principio de inmediacin- le corresponde al juez de juicio.
Lo que s est obligado a verificar el juez de revisin es la razonabilidad de la
formacin de conviccin de aqul juzgador, ergo, alegar que una prueba no
merece ser tenida en cuenta para la reconstruccin de los hechos porque no lo
presenci, sin cuestionar la lgica del juez ni la autenticidad del elemento en
s, no constituye agravio sino una mera diferencia de criterio. ____________
_______El cdigo procesal en la materia autoriza a acreditar por cualquier

33

medio de prueba a todos los hechos y circunstancias relacionadas con el objeto

del proceso (art. 282 de ese cuerpo); una vez desplegados durante el desarrollo
del debate, el magistrado est habilitado para seleccionarlos -no a su antojo,
sino encorsetando esa opcin en las disposiciones del art. 286 del C.P.P.hecho eso, basar su decisin de atribucin o exencin de responsabilidad en
ellos. Se interpreta que el sentenciante encolumn la declaracin de
responsabilidad de la seorita Leiseca en elementos probatorios legalmente
incorporados al proceso, siendo evaluados armnica e integralmente,
respondiendo a la regla de valoracin ordenada por la ley y con el debido
control de la acusacin y de la defensa._______________________________
______El recurrente reclama la justa tasacin de la narracin de Miguel
Horacio Salinas a la sazn, novio de la vctima al momento del hecho- quien
exalt la amistad entre ellas, remitindose por economa procesal, a lo
declarado por l y por todas las personas que depusieron en condicin de
testigos y con las obligaciones de ley (sic). Se refiri a testigos presenciales
sin mencionar a nadie. Sobre el particular huelga decirlo- tales
manifestaciones no logran conmover la fundamentacin y logicidad de la
sentencia, porque contrastadas a las exposiciones de los testigos incluyendo
al sealado por el defensor- y de los profesionales que personalmente tuvieron
contacto con el entorno, con la condenada y con la vctima, se proyectan como
certeros los argumentos del rgano jurisdiccional. ______________ ________
_______Llamativamente, el testigo Salinas s fue valorado por el a quo (no
obstante no en la direccin esperada por la defensa) y, fue l quien escuch a
la sometida a proceso gritar la mat, la mat; pese a no haber visto quin
efectu el disparo ni a Leiseca portando un arma. Tales manifestaciones
surgieron de la audiencia de debate fs. 2.233/2.241 y vta.- de donde tambin
emerge que el declarante caminaba a unos aproximados cuatro (4) metros por
detrs de ambas jvenes. Tambin asegur que supuso que ella haba matado a
Sabrina, debido a sos gritos, a que transitaba a su lado y a que lloraba
arrodillada. Similar detalle de los eventos ofreci Jos Roberto Fuentes a fojas

34

436/437 a pesar que durante el juicio oral afirm a repeticin no recordar lo

sucedido ni sus dichos previos (fs. 2.019 vta./2.022). ____________________
_______En idntico sentido expuso la seorita Mara del Milagro Rodrguez
amiga de Sabrina y, por ella, cercana a Salinas- a fojas 2.160 vta. y 2.166 y
vta.. Corresponde resaltar que declar sin la presencia de los imputados por su
seguridad (fs. 2.160 vta.). Testigo ocular o presencial es el medio de prueba
que obtiene conocimiento directo de los hechos a travs de cualquiera de los
sentidos que han presenciado el asunto sobre el cual testifican. Sern testigos
de odas o auriculares quienes lo hacen tomando como referencia lo odo a
otros. Esta clasificacin por los sentidos ofrece la alternativa de otros
testimonios relacionados con percepciones mediante sentidos diferentes a los
indicados, como es el olfato, el gusto o el tacto. Los testigos no son otra cosa
ms que personas que dan fe de lo que perciben. Exactamente sobre esto dio
cuenta Rodrguez quien oy de boca de Miguel Salinas, durante el velatorio de
la adolescente y al consultarle las razones por las cuales Pablo la haba
matado, que quien lo haba hecho era la negra (apodo con el cual se
identificaba a Leiseca) (fs. 2.162). Huelga decir que Salinas no reconoci esta
frase sin embargo, contextualizada en el marco de toda la evidencia, es idnea
para dotar de valiosa carga convictiva. Adems, ya cerca del debate, el
nombrado tambin le confes a la testigo que del entorno de Aldana lo
apretaron. ____________________________________________________
_______Vale acentuar que el motivo que tuvo la condenada para efectuar la
accin tpica de homicidio no surgi del debate, sin embargo, el
desconocimiento de ello no genera la posibilidad de desechar la autora._____
_______El Tribunal de Juicio reconstruy histricamente los hechos a partir
del bagaje probatorio incorporado a lo largo de ms de siete aos de
investigacin. Se apoy en la autopsia (fs. 97 y vta.), registros fotogrficos de
fs. 212 y la declaracin testimonial que el mdico forense brind a fojas
2.073/2.076 y vta. Con tales evidencias el a quo concluy que la causa de
muerte fue la hemorragia aguda cerebral incompatible con la vida, con

35

traumatismo crneo enceflico, producido por arma de fuego. El proyectil

atraves los dos hemisferios. A partir de los estudios realizados por el doctor
Ruiz de los Llanos en Criminalstica y Medicina Legal de la Polica se supo
que el trayecto de la bala fue en lnea recta desde el hueso parieto frontal en
lnea recta transversal y a la tabla interna del temporal; al impactar con sa
masa sea, la municin tom otra direccin, sta vez ascendente, oblicua y
posterior para detener su curso en la parte superior y posterior del hemisferio
cerebral derecho, sitio donde lo recogi y su secuestro consta a fojas 78.
Respecto de la herida visible a simple vista que a su paso produjo, aclar el
galeno que los bordes del orificio eran netos, con bordes hacia adentro,
parejos, sin roturas, sin efracciones, no eran afractuosos ni deshilachados, sin
salida de masa cerebral con Halo de Fisch (grnulos de polvo incrustados en el
tejido intersticial superficial perifrico del orificio). A raz de la presencia de
ste fenmeno razon que la distancia desde donde fue hecho el disparo no
fue mayor a los tres (3) metros (no ms de 1.50 mts. dijeron los Licenciados
en criminalstica Barboza fs. 2.077/2.083 y vta.- y Prraga fs. 2.085/2.091 y
vta.-). __ _____________________________________________________
_______Los juzgadores en seguida respondieron si aquella lesin fue
provocada por el arma peritada y para causarla, de qu manera tuvo que ser
empuada. El revlver empleado en ste homicidio fue un calibre 22 largo
marca Galand M.R. serie G 0566, el que fue ubicado luego de la comisin de
un robo en grado de tentativa calificado por el uso de arma de fuego,
expediente nmero 18.399/08, a cargo del ex Cmara Primera en lo Criminal.
Sobre esto, aclaramos que el dato inicial para que fuera hallada lo dio la madre
de la adolescente a quien un annimo le brind a ella y a una pariente sa
informacin (fs. 289/290, 468/469 y 473 y vta.). Esto lo explicitamos porque
reafirma el postulado que los integrantes de la caminata de se fatdico da s
supieron de la existencia del arma, a tal punto de identificarla sin errores,
como tambin dijeron quin era el dueo y quin gatill._________________
_______Nicols Gonzalo Valdz Bermudez fue sindicado como autor de

36

aqul ilcito contra la propiedad, en stas actuaciones estuvo acusado como

sujeto activo de encubrimiento, finalmente absuelto (fs. 2.294/2.295, punto
III). ____ _____________________________________________________
_______Destquese que el da 13 de mayo de 2.008 el arma en cuestin
ingres al presente proceso (fs. 473 y vta.) y que Nelson Miguel Albarracn
ante la Polica, horas despus del hecho, dijo haber visto a un muchacho
manipulando un arma de fuego tipo 22 con tambor de color gris clara y de
repente gatill dos veces pero sali un disparo al aire, a quien escuch que le
decan juanchi o tito (fs. 14 vta.), palabras ratificadas ante el debate a
fojas 2.014 vta./2.017. Ordenada la pericia balstica el 07/5/09 fs. 559 y vta.
y 591- con cotejo de la municin retirada del crneo de la occisa, -de lo que se
notific debidamente a la imputada a fs. 604 y a la defensa fs. 601 y vta.-. El
perito se posesion a fs. 569. El resultado luce a fs. 598/600 (segn nueva
foliatura aadida por la Corte de Justicia de Salta fs. 681-). El estudio a
cargo del Gabinete de Reconstruccin Criminal de la Polica de Salta- nos
hace saber que el arma fue disparada, que el grado de celocidad es normal, que
es apta para producir disparo en simple y doble accin, no pudiendo asegurar
la identidad del proyectil. Acerca de la determinacin de la trayectoria de
acceso al cuerpo de la vctima (a partir de las fotografas tomadas durante su
autopsia), se asever que no se visualiza con nitidez la morfologa del orificio
de entrada, siendo de gran importancia este dato puesto que si la constitucin
de la herida es circular o concntrica, significa que el disparo se produjo a 90.
Precisamente ste tipo de lesin es la descripta por el mdico forense a fojas
97 y vta.. _____________________________________________________
_______A fojas 706/730 la parte querellante incorpor Informe Tcnico
Pericial a cargo del licenciado Lucas Delgado, entre otros datos subray los
errores en los que a su criterio incurrieron los peritos policiales, de all emerge
que el proyectil retirado del cuerpo de la joven fallecida corresponde al calibre
22 largo y que s es apto para cotejo. Asimismo, surge por primera vez que el
tirador se encontraba a una distancia de entre 1 y 3 metros de la vctima, con

37

el brazo extendido o semiflexionado en su direccin, con la boca del arma

alineada al punto de impacto. Culmin afirmando que el disparo no fue
accidental, explicando cientficamente porqu._________________________
_______A peticin de la querella fs. 803/804 y vta.-, el Juzgado orden
pericia balstica conjunta (fs. 813). Estando legalmente notificada la defensa a
fojas 822 y vta., permaneci inactiva. Se integr con un perito oficial, uno
ofrecido por la querella y un profesional a pedido de la Fiscala (fs. 845). El
Informe Tcnico Balstico a cargo del CIF se aadi a fs. 883/897. Expuso el
estudio que el arma Galand en funcionamiento simple es apta para el disparo y
de funcionamiento normal; en sistema doble accin, su actividad es anormal,
presionando la cola del disparador el martillo retrocede, al regresar golpea el
percutor y en algunas ocasiones el disparo se produce (esto remite al testigo
Albarracn que manifest haber visto a un muchacho disparar dos veces pero
slo un proyectil prorrumpi). Respecto al ngulo de tiro, concluy que se
efectu en 0, es decir, perpendicular al plano seo. En cuanto a la celocidad,
habiendo explicado que esto es la fuerza de traccin que se debe ejercer sobre
la cola del disparador, se determin que se requieren en simple accin 1,60
kgs. y en doble, 5,50 kgs.. En cuanto al proyectil remitido para cotejo, s
result posible su identificacin y se advirti la correspondencia de
caractersticas y microcaractersticas apreciables en los complejos estriales,
determinndose que fue disparado con el arma objeto de estudio (Galand).___
_______Sobre la accidentalidad del disparo, refirieron los expertos que: el
disparo no deseado est originado en desperfectos mecnicos fsicos,
independientes del tirador ergo, el que provoc la muerte de Berton, no reviste
la caracterstica de accidental. ______________________________________
_______De los resultados se notific debidamente a la defensa tcnica a
fojas fs. 932 y vta.. El 10 de agosto de 2.012 -fojas 898- el Juzgado de
Instruccin devolvi al Depsito los objetos peritados, que estaban a
disposicin de sus respectivos juzgados (tres armas de fuego, una de ellas era
la empleada en el objeto del presente proceso). ________________________

38

_______El ltimo estudio que se realiz donde se seal cmo se manej el

arma homicida fue el ordenado el 28 de marzo de 2.014, a fojas 1.320/1.321
punto IIIb, d y e (prueba ofrecida por la querella a fojas 1.276/1.279). A fojas
1.558/1.569 se agregaron los resultados referidos a la reconstruccin analtica
del hecho, mecnica del suceso, reconstruccin virtual de sta y determinacin
de accidentalidad o voluntariedad del disparo. El informe fue realizado por
tres peritos, dos oficiales y uno de la parte querellante. Se emple para el
trabajo encomendado el expediente en su totalidad, a saber: testimoniales,
indagatorias e informes tcnicos. ___________________________________
_______Arroj como conclusin que: Sabrina Luca Berton circulaba por
avenida Belgrano carril norte de oeste a este, por el lateral derecho que da
con los vehculos estacionados-. Alejandra Aldana Leiseca caminaba de igual
manera excepto que lo haca por el lateral izquierdo, a la derecha de la
vctima. Al momento de recibir el disparo, la menor se hallaba de pie, el
tirador tambin, ubicada a su derecha a la misma altura o con un leve
desplazamiento hacia delante. El arma de fuego, estaba empuada a la altura
de la cabeza de la vctima, con el brazo a la misma altura hacia su derecha,
con el can dirigido en lnea recta apuntando a la zona fronto temporal
derecha y a una distancia mayor a 50 centmetros y no ms all de 1 a 1.5
metro. El proyectil debi desplazarse de manera recta y horizontal porque
produjo un impacto de 0 de inclinacin, perpendicular al plano seo. Acerca
de la accidentalidad o voluntariedad, los expertos afirmaron que la primera se
produce sin el manipuleo normal del hombre, originado por desperfectos
mecnicos u otros fenmenos fsicos independientes del tirador y, la segunda,
es causada por la coordinacin entre cerebro y msculos del tirador, una vez
cargada el arma y luego de asirla, apuntar, introducir un dedo en el espacio
existente entre la cola del disparador y el arco guardamonte y presionar la cola
del disparador con la fuerza necesaria para iniciar la accin. En consecuencia,
el disparo que termin con la vida de Sabrina Berton, no fue accidental. _____
_______Del informe tcnico informtico y reconstruccin virtual del hecho

39

se extraen idnticas conclusiones ver fojas 01/30 del expediente que por
cuerda floja se encuentra unido a ste-. Corresponde subrayar que el Tribunal
recibi la pericia informtica a fs. 1.884 y notific al defensor a fs. 1.903 y
vta.. ____ _____________________________________________________
_______La apertura de la causa a prueba y su posibilidad de controlarla fs.
1.249- huelga decirlo (como todos los actos procesales concretados) fue
notificada a la defensa a fojas 1.275 y vta. y 1.342 y vta.. ________________
_______El rgano acusador solicit pericia bioqumica en las ropas
secuestradas, en busca de plvora a fs. 811 y ofreci prueba a fojas
1.287/1.288 y vta., entre otras, peticion que se efecte una pericia en aquellas
vestimentas con el objetivo de saber si muestran salpicaduras de sangre que
pudieran haber impactado debido a la distancia que la separaba de la vctima.
Todas las pruebas ofrecidas fueron admitidas. Empero el CIF respondi que
por el estado en que se encontraban, no pudo efectuar el estudio bioqumico
fs. 1.407 y vta. y 1.412 y vta.-. S fue posible concretar la pericia de
deflagracin de plvora (en la vestimenta de Berton) fs. 1.442, 1.448, 1.481 y
vta. y resultado agregado a fs. 1.543/1.544-. La pertinente notificacin al
letrado defensor est adjuntada a fojas 1.497 y vta., asimismo se le puso en
conocimiento del da y el lugar donde se practicara la pericia (fs. 1.523 y
1.529 y vta.). Los seores peritos concluyeron que las ropas que vesta la
joven damnificada en el momento de hecho s presentaba residuos de disparo
(partculas metlicas de plomo, bario y antinomio), detectado a partir del uso
de un microscopio electrnico de barrido; evidencia que refuerza que la
victimaria se encontraba a escasa distancia de su vctima ver fs. 2.088-. ____
_______Con la reseada prueba objetiva, cientfica, el a quo nutri su
conviccin, al margen de la cuantiosa evidencia testimonial que se produjo
durante la instruccin, desde luego, en el transcurso del debate y a pesar de
que varios de los testigos dijeron y se desdijeron lo que motiv que el
representante del Ministerio Pblico Fiscal instara contra Salinas, Vilca,
Fuentes, Ibarra, Barros y Burgos accin penal por falso testimonio y, teniendo

40

presente que cada una de las personas que declararon percibieron una porcin
de la realidad a partir de sus propios sentidos y por los estmulos externos que
recibieron. Tarea compleja fue la de reconstruir histricamente un hecho ante
tamaas complicaciones y luego de transcurrido tanto tiempo._____________
_______Destac el Tribunal de sentencia las declaraciones de Miguel
Horacio Salinas y Mara del Milagro Rodrguez, ambos amigos entre s y,
mientras el primero call, la segunda asegur que ste le expres que la
negra (Alejandra Aldana Leiseca) mat a Sabrina Luca Berton. Tambin
form su conviccin las narraciones de Marcelo Gustavo Zerpa, Cristian Jos
Enrique lvarez y Sergio Daniel Ramos, integrantes de la fuerza de seguridad.
Afirm el a quo que el informe psicolgico de la imputada fs. 1.365/1.367ech luz sobre su estado emocional luego de acaecido el suceso, miedo,
impotencia, negacin. Creyeron los seores jueces que ambas jvenes
caminaban una al lado de la otra [ajustndose a la descripcin de la mecnica
del homicidio], sta creencia se form a partir de numerosos testimonios por
ejemplo: Salinas, Pablo Gerardo Malco sereno, ajeno al grupo denominado
la banda del camin- quien las vio juntas, oy el estampido similar a un
petardo y observ a la vctima desplomarse sobre la calzada, al tiempo que la
otra chica [la acusada] gritaba. _____________________________________
_______El testigo es un medio de prueba de difcil tasacin puesto que para
l existe una lgica entre lo que se ve, se escucha, se construye y, la realidad
que se observa en sus efectos. Todo efecto tiene una causa y, por lo tanto, es
lgico que al conocer los efectos interprete, racionalmente, las causas. Por
ejemplo, no todos escucharon la detonacin del arma y, entre los que s lo
hicieron, algunos interpretaron el estruendo como de fuego de artificio y otros
como de disparo. Usualmente es posible que el testigo no diga toda la verdad,
no tanto porque su deseo sea el de mentir, sino porque l ha completado con
su racionalidad, con la informacin que le brindan otros, con lo que escucha
en la escena del crimen, la realidad misma. Ya que ve, pero a la vez escucha,
siente, razona y construye. De tal manera que de una sola idea conforma una

41

frase, y a la vez, con varias frases, una idea. __________________________

_______Sin embargo, es criterio de ste Tribunal revisor que el a quo ha
elegido bien la prueba dirimente, ha merituado correctamente la prueba de
valor decisivo y ha desechado la que no lo es. (Mara Cristina Barber de
Riso, Derecho al Control Casatorio, Impugnaciones en el Proceso PenalAlveroni Ediciones 2009, Crdoba, p. 19 y ss.) Por lo dems, es necesario
seria y ciertamente, hacer constar [que] todo lo ocurrido al tiempo de la
obtencin de las pruebas y de su introduccin al debate, no implica de
manera alguna que el Tribunal de Casacin, tiene competencia para
proporcional distinto valor conviccional a las probanzas de que se trate. Por
ende, efectuar el control de su validez lgica, en el sentido de que, con
arreglo a las reglas de la sana crtica, es o no dable aceptar, la seleccin y
valoracin efectuadas, pero hasta all llegar. (op. cit. p. 46). ___________
_______En se marco, el ataque a la logicidad de la sentencia que ha
concretado el impugnante, carece de contundencia puesto que se limit a
reclamar que la posicin que ocupaba su defendida dentro del conjunto de
jvenes no fue esttica, ergo, atribuirle el haber estado al lado derecho de la
vctima es falso. Empero, la certeza del sitio que Leiseca mantuvo emerge de
las declaraciones prestadas ante el Tribunal de juicio de: Miguel Horacio
Salinas fs. 2.003/2.010 vta.-, Jos Luis Domnguez fs. 2.010 vta./2.014 y
vta., Andrea Barros 2.017/2.019 y vta., Daniel Alejandro Maman fs.
2.204/2.205 y vta.- y Aldo Ren Ibarra fs. 2.245 vta./2.248. En similar
sentido se refirieron en sede policial Nelson Miguel Albarracn -fs. 14 y vta. y
Pablo Gerardo Malco fs. 90/91- y ante los estrados judiciales; Oscar Natalio
Vilca fs. 34 y vta.-, Ignacio Guillermo Agero fs. 52/54-, Jos Roberto
Fuentes en oportunidad de ser indagado a fs. 436/437-. _________________
_______Inclusive, como dijimos, el testigo Pablo Gerardo Malco, sereno de
un local ubicado en la zona del hecho, reclamado por el recurrente en sus
agravios, afirm que venan tres mujeres juntas: La otra chica [Leiseca] que
estaba al lado de la primera descripta [Berton- que result posteriormente

42

lesionada]la chica ms simptica, o sea la que recibi el disparoy la otra

chica que es la de musculosa rayada a colores [Leiseca] queda junto con la
misma y le hablaba, advirtiendo que la segunda descripta la toma del bolsillo
del pantaln lado de adelante o del pasacinto pero sin forcejear y luego de
hablar un par de palabras, las dos mujeres se integran nuevamente al grupo
pero ya haban quedado a la mitad del grupo, vio que caminaron la distancia
de un auto entero junto al grupo y luego sinti un estampido similar a un
petardo y vio a la chica simpticase desplom sobre la calzada fs. 90 y
vta. y croquis por l confeccionado de fojas 91). que la vio caer a la chica
[Berton] que estaba acompaada por la alta flaca [Leiseca]. La otra chica, de
mayor edad, vena ms atrs. Que a la vctima y a la flaca alta las vio
cuchichearQue se estaban separando la vctima y la flaca alta y sta la
llama y la agarra del bolsilloque las dos chicas van a la par (fs. 361 y
vta.) ____ _____________________________________________________
_______sta prueba no se produjo durante el debate pese a haber sido
debidamente admitida, ordenada su produccin, efectuada y reiterada la
citacin y pese a los esfuerzos del rgano acusador y del tribunal (fs.
1.600/1.609; 1.837, 2.022 vta., 2.171) Finalmente, se admiti la incorporacin
por lectura de sus declaraciones previas.______________________________
_______Tampoco beneficia a la posicin defensiva el testimonio de Pablo
Martn Mogro (respecto de quien igualmente requiere que sea tenido en
cuenta), de la lectura de la primera declaracin que el indicado brind en sede
policial emerge que recibi una llamada telefnica que le coment que:
Sabrina y Aldana estaban jugando con la campera de jeans y sali el tiro
aparentemente en forma accidental. Conveniente resulta aclarar que en la
campera de jeans estaba oculto el revlver de acuerdo a ste testigo-. Similar
narracin concret en las informativas que prest a fojas 127 y vta. y 174 y
vta., all tambin afirm que el arma estaba entre el grupo, que por pasamanos
podra haber llegado hasta la vctima y que Sabrina y Aldana jugaban con ella.
Ante el Tribunal de Juicio fue inconsistente por lo cual, como dijimos, el

43

seor Fiscal inici accin por el delito de falso testimonio- y manifest haber
sido obligado por la polica a declarar de aqul modo, an as, en esencia la
direccin de su relato es similar a la de sus iniciales dichos (fs. 2.205
vta./2.209) ____________________________________________________
_______En se marco intent el letrado defensor afianzar la hiptesis del
disparo accidental (porque el arma envuelta pasaba de mano en mano). El
impugnante a repeticin niega la participacin de su defendida, siquiera como
sujeto activo del tipo penal de homicidio culposo, aduciendo que nadie la vio
con un arma, que eran amigas y que se angusti ante su muerte. Pues bien, es
cierto que ningn testigo explicit que Leiseca tuvo en sus manos el revlver,
pero eso mal podra encolumnar una desvinculacin de un crimen cuya autora
se sustent en medios de prueba objetivos y cientficos. Es decir, si la indicada
caminaba a la par de la vctima, si el arma estaba en el grupo del que ella era
integrante no as Berton, si pronunci desbordada haberla matado y el disparo
naci a no ms de 2 metros de sta, la mera y reiterada negacin carece de
entidad como para conmover la sentencia as nutrida. A ms de lo explicado,
las exclamaciones que la acusada haya expresado al notar que la vctima cay
inerte a la calzada, no borra el acto que caus tal lesin como tampoco lo hace
el replicar que eran amigas, que ningn conflicto exista entre ellas y que
Leiseca permaneci al lado de la menor fallecida hasta que la crey fuera de
peligro. Al respecto, si bien las declaraciones ubican a la imputada junto a la
damnificada en el momento en que sta se desplom, las imgenes captadas
por las cmaras del Sanatorio El Carmen dieron cuenta de su ausencia tanto en
los primeros intentos de obtener ayuda mdica como en los posteriores de
espera hasta saber en qu estado se encontraba. Pues bien, lejos de la realidad
pudo haber estado su creencia de que la adolescente se encontraba fuera de
peligro si haba recibido un impacto de bala en el crneo, lo que notaron los
miembros del grupo. _____________________________________________
_______Tngase en cuenta que reiteramos- es verdico que las narraciones
de los testigos afirmaron a repeticin no haber visto de manos de quin parti

44

el fatal disparo, tambin son palmarios los retaceos y ocultamientos en las

narraciones. Basta para poner blanco sobre negro el destacar que la querellante
conjunta y actora civil agreg datos certeros sobre el arma empleada para dar
muerte a su hija, referencias que recibi a travs de Internet y que manaron,
probablemente, de personas que el da del hecho conformaron el conjunto de
jvenes autodenominados La Banda del Camin, [idntica informacin
recibi telefnicamente y tambin de modo annimo la polica ver fojas
2.065-] porque ellos y slo ellos tuvieron capacidad para saber qu arma se
emple, quien lo hizo y en poder de quin permaneci hasta que sali a la luz
(pese a que decidieron no exponerlo ante los estrados judiciales, podemos
colegir que saben ms de lo que relataron) (fs. 469 y 473 y vta.).___________
_______Para sumar un indicio de valor, Jos Luis Domnguez y Nelson
Miguel Albarracn expusieron que vieron un arma de fuego, la que incluso,
estaba siendo disparada (hacia el aire), uno de ellos describe al portador de
piel y ojos claros y el otro, de piel oscura y pelo ondulado. Pues bien, del
video llamado la previa se advierte que Roberto Fuentes es el primero de los
descriptos y Ignacio Agero (novio de Leiseca), el segundo (ambos vestidos
con ropas de similar apariencia). Se distingue entre las declaraciones de
aquellos que participaron del conjunto de jvenes que se dirigan hacia la
cancha, que los indicados tocaban el bombo y el platillo (Ibarra testific a
fojas 2.245 vta./2.248 y vta. que l tambin los toc, que alternaban y que
transitaba detrs de las jvenes pese a que ante la instruccin dijo hacerlo por
adelante fs. 24 y vta.), andando delante de ambas mujeres, a pocos metros y
detrs de ellas, Salinas (52/54, fs. 2.010 vta./2.014 y vta., 2.014 vta./2.017,
2.019 vta./2.022). Con esto se quiere significar que el trayecto que el arma
hizo desde las manos de alguno de los muchachos hasta la acusada, fue
escaso, sencillo, sin atravesar demasiadas personas. _____________________
_______Por lo dems, insistir en la hiptesis del homicidio imprudente
resulta raqutico, ya que est suficientemente probado que las reglas de la
fsica impiden admitir que un arma de fuego que no posee fallas mecnicas-

45

envuelta en una campera (o cualquier otro elemento), pasndose de mano en

mano, sea hbil para expulsar el proyectil que ingresar en 0 al crneo de una
persona, en lnea perpendicular, es decir, apuntando directamente al blanco.
(recurdese que perpendicular es una lnea o plano que forma ngulo recto
con otra lnea o con otro plano conforme la Real Academia Espaola-). ____
_______Acerca de la presencia en las manos de Leiseca de materiales como
plomo, bario y antinomio, diremos que el resultado se agreg a fojas 86 y dio
negativo, empero, debe valorarse que el mortal disparo se efectu en fecha 14
de marzo de 2.008 a hs. 21:45 y, aqul estudio se realiz al da siguiente,
despus de horas 06:30 (no se especifica por lo que vale estimar que el
examen se llev adelante luego de la detencin de Leiseca fs. 30, 41-, la cual
se produjo desde su domicilio, no desde el sitio del suceso). Es decir casi
nueve (9) horas despus. La licenciada Marcela Liliana Dib estuvo a cargo del
estudio y explic a fojas 363/364 sobre la incidencia del lavado de manos y
otras actividades que, va de suyo, es probable que la acusada haya perpetrado
en todo ese tiempo. ______________________________________________
_______Acerca de ausencia de pericia de deflagracin en las ropas de
Leiseca que recalc el defensor en el escrito de interposicin del recurso de
casacin que hoy nos convoca, diremos que pudo haberla propuesto en la
oportunidad pertinente, cual fue (en ltima instancia) al ser notificado de la
apertura a prueba del proceso, habiendo elegido permanecer en silencio (fs.
1.249, 1.275 y vta.) Sin embargo, reiteramos, la lnea acusadora s ejerci sus
derechos y a fojas 1.276/1.279 solicit el estudio de deflagracin sobre las
ropas secuestradas. Habindose notificado a la defensa tcnica del provedo en
el cual el Tribunal la orden (fs. 1.320/1.321, 1.342 y vta.) Tal estudio vital
resulta destacar- se llev a cabo con el atuendo de la vctima (con resultado
positivo en el lado derecho ver fojas 1.543/1.544), no luce en autos que las
ropas que vesta la acusada hubiesen sido secuestrada (fs. 2.063, declaracin
de Sergio Rafael Costello), entonces, no podra materialmente estudiarse algo
que no se posee. Las prendas que se obtuvieron durante la instruccin les

46

pertenecieron a Berton, Agero, e Ibarra (fs. 02, 12, 23 y 35 y vta.), de

Crdoba y Mogro (fs. 106 y 130 y vta.). Corresponde asimismo, subrayar que
a fojas 1.870/1.871 y vta. est aadida el acta de cotejo de ropas secuestradas
sobre las cuales se cumpli la pericia; ante la ausencia de la defensa pese a su
efectiva notificacin (fs. 1.481 y vta. y 1.497 y vta.) ____________________
_______Otro elemento al que se aferr el recurrente es el profesional de la
salud Sabio Navarro, quien se encontraba circunstancialmente en el sanatorio
donde la vctima fue atendida de urgencia al decir del Oficial Sub Ayudante
Ariel Corimayo Lpez (ver fojas 01 y vta.) quien, pese a haber sido citado a
Audiencia de Debate, no compareci (fs. 1.601 punto 16), 1.740, 1.807 y
1.813)-. Entonces, aparentemente Sabio Navarro examin a la menor y
manifest similar apreciacin a la que luego fue contada en sede judicial.
Recordemos que la adolescente ingres al nosocomio en camilla (ver video
tomado por la cmara interna del sanatorio), siendo trasladada directamente a
terapia intensiva (entr por un costado, no los dejaban pasar porque no tenan
papeles y mientras Salinas procuraba su atencin, Sabrina estuvo en la camilla
junto a un guardia ver fs. 2.239-), tratada por mdicos dependientes del
establecimiento y luego trasladada por el Cabo Luis Ferreira (fs. 120) a la
morgue del Hospital San Bernardo (fs. 70). Quien entreg el cuerpo fue el
doctor Claudio Flores Borja, Jefe de Terapia Intensiva del Sanatorio El
Carmen (fs. 120). Y, destaquemos tambin que el nombrado mdico policial
expuso bajo juramente de ley en su deposicin, que su diagnstico lo realiz
al ver las tomas fotogrficas (estos documentos estn agregados en un sobre
a fojas 212) . ___________________________________________________
_______Para abundar en lo afirmado, aclararemos que a fojas 19 el Cabo
1ro. Gustavo Lpez inform los nombres de quienes llevaron adelante la
autopsia de Berton horas despus de su fallecimiento: Benjamn Ruiz de los
Llanos mdico-, Pablo Maman desvicerador- y Gustavo Castillo galeno
policial-. All consta con certeza que se advierte halo de Fisch.
Inmediatamente luego de concluido el examen, se entreg el cuerpo de la nia

47

a su madre (fs. 72). El primero de los profesionales de la salud mencionados

en ste prrafo firm el certificado de defuncin (fs. 76/77). ______________
_______Por lo detallado y ms all de no haber sido producida la
declaracin de Savio Navarro durante el transcurso del debate, compartiendo
las expresiones y convicciones del rgano acusador, de la querella y del
Tribunal de Juicio, mal podra nutrirse el decisorio desincriminador pretendido
por la defensa, en la palabra de una persona que no slo no revis jams a la
vctima sino que ni siquiera vio su cuerpo con sus propios ojos. Para
robustecer lo expuesto, resaltamos que el mdico Flores Borja refiri a fojas
241 y vta. que la adolescente ingres al nosocomio aproximadamente a horas
21:50 (horario coincidente con las capturas de imgenes de la cmara del
lugar, de fojas 265/268), sin signos vitales, habindole practicado maniobras
de reanimacin cardiopulmonar por espacio de cuarenta (40) a sesenta (60)
minutos. El indicado mdico de guardia desconoce de la presencia de Sabio
Navarro en la terapia intensiva del Sanatorio (fs. 2.040 vta./2.042), as tambin
lo hizo Mara Ins Salvadores, mdica intensivista de El Carmen fs. 2.083
vta./2.084 y vta.-. Por lo dems, si el galeno policial se encontraba
circunstancialmente en el sanatorio, su diagnstico no es oficial, en rigor de
verdad no emiti certificado ninguno y afirm -bajo juramento de ley- que sus
dichos son a partir de la observacin de las fotografas. __________________
_______Lo primero que hace el forense es observar el cuerpo, examen
tanatolgico, controlar los signos externos que pueden ayudar a determinar la
data de muerte, como las livideces, la rigidez, la temperatura y si el cuerpo ha
comenzado a secarse. Se realiza un examen traumatolgico, se buscan lesiones
o heridas que puedan no notarse a simple vista. El objetivo del estudio es
obtener el mecanismo de muerte. Durante este proceso se buscan lesiones y
hematomas internos. Tambin se examina para ver si hay proyectiles u otros
elementos extraos. En el caso de la cabeza se limpia el hueso, se saca la
calota craneana, se examina el cerebro. Huelga decir que, a pesar de las
manifestaciones defensivas, lo fundamental y determinante de una opinin

48

profesional emitida por quien vio una fotografa cede, indudablemente frente
al dictamen pronunciado por el experto que observ, midi, palp, analiz,
advirti anormalidades, diseccion rganos en busca de mayor informacin e
interpret bajo la luz de la ciencia mdica forense, a la vctima. ___________
_______Debe ponerse en relieve una vez ms que: la incidencia directa
del agravio invocado con respecto a la sustancia de la resolucin atacada, de
modo tal que tenga entidad suficiente para desvirtuar los fundamentos que
apuntalan el pronunciamiento decisorio en crisis. De otro modo, el recurso
impetrado carecera de eficacia en cuanto a la finalidad que persigue,
tornndose estril frente a lo sentenciado por el tribunal de mrito. (Algunas
cuestiones puntuales sobre el recurso de casacin. Daniela Moyano Escalera y
Juan Manuel Fernndez Lpez- Impugnaciones en el Proceso Penal- Alveroni
Ediciones 2009, Crdoba, p. 64 y ss.) Tal, el caso de autos donde con la
evidencia colectada, el esfuerzo mental por asir la cadena de hechos, nos
permite compartir el valor convictivo plasmado en los fundamentos que se
agregaron a fojas 2.327/2.338. Las pruebas directas e indiciarias colectadas en
la causa, conforman un plexo contundente, idneo y eficaz que valorado
conforme la sana crtica racional, patentiza con grado de certeza, que la
sometida a proceso actualiz la conducta reprochada. ___________________
_______Tercer agravio: Vicios esenciales vinculados a la interpretacin
del derecho por haberse establecido la concurrencia de dolo eventual___
_______Respecto de la crtica del recurrente a la subsuncin legal del hecho
en el que fuera vctima fatal Sabrina Berton, hemos de anticipar opinin
contraria a la pretensin casatoria de la defensa, desde que no se logra poner
en evidencia errnea aplicacin de la ley sustantiva -artculo 79 del Cdigo
Penal- ni desajuste valorativo alguno en la recreacin de una materialidad
ilcita abastecedora de las notas tpicas de la figura legal del denominado
homicidio simple con dolo eventual. Ello en consideracin a la magnitud de la
intervencin culpable de Leiseca en el hecho delictual, el conocimiento
puntual y concreto de los extremos peligrosos de su conducta, la posibilidad

49

de variarla y el deber de bregar por la seguridad de las personas. __________

_______El dolo ha sido definido tradicionalmente como una simbiosis entre
un conocer y un querer, que se ubica en la vertiente interna del sujeto, en su
universo mental. En materia penal se dice que acta dolosamente quien sabe
que su accin es objetivamente tpica y quiere su realizacin. De acuerdo a
esta definicin, alrededor de la cual existe importante consenso, el dolo se
integra de dos elementos: uno intelectual o cognitivo, que exige tener
conocimiento o conciencia de los elementos objetivos del tipo penal
respectivo. Y otro volitivo que implica querer realizarlos. Estos componentes
no siempre presentan el mismo grado de intensidad ni de determinacinen
atencin a la fluctuacin de estos aspectos se distinguen tres clases de dolo. El
directo de primer grado, el directo de segundo grado y el eventual. (Profs.
Velsquez, Fernando y Wolffhgel Gutirrez, Christian. La diferencia entre el
dolo eventual y la culpa conciente en la reciente jurisprudencia. p. 17 y ss.) __
_______El dolo directo o de primer grado se entiende actualizado cuando el
sujeto quiere el resultado tpico. El dolo directo de segundo grado, llamado
tambin de consecuencias necesarias, cuando el sujeto no quiere el resultado
tpico pero su produccin se representa como cierta o segura. Y el dolo
eventual cuando el sujeto no quiere el resultado tpico, pero lo acepta, o lo
consiente, o carga con l, no obstante habrselo representado como posible o
probable. En todos los aspectos es necesario que concurran los dos elementos
del dolo, el cognitivo y el volitivo, pero en relacin con ste ltimo sus
contenidos fluctan, bien porque vara su sentido o porque su intensidad se va
desdibujando, hasta encontrarse con las fronteras mismas de la culpa
conciente o con representacin, que se presenta cuando el sujeto ha previsto la
realizacin del tipo objetivo como probable (aspecto cognitivo), pero confa
en poder evitarlo. (Velsquez, Fernando y Wolffhgel Gutirrez, Christianob. cit. p. 18.) __________________________________________________
_______El trmino dolo eventual de todas formas es reconocido por gran
parte de la doctrina como incorrecto, ya que el dolo, como voluntad de accin

50

realizadora del plan, precisamente no es eventual, sino por el contrario

incondicional, puesto que el sujeto quiere ejecutar su proyecto incluso al
precio de la realizacin del tipo. nicamente la produccin del resultado, y no
el dolo, depende de eventualidades o condiciones inciertas (Claus Roxin,
Derecho Penal, Parte General, t. I.) (Letner, Gustavo Adolfo. Dolo eventual y
culpa con representacin (Problemas y consecuencias que traen aparejadas su
distincin y su posterior aplicacin en casos vinculados con el trnsito
automotor) http://www.corteidh.or.cr/tablas/22233a.pdf (fecha de consulta
06/4/16) _ _____________________________________________________
_______Diversas teoras han intentado distinguir y clarificar los contenidos
de aquellos conceptos; la teora del consentimiento: esta postura requiere para
el dolo eventual, junto a la previsin del resultado, que el sujeto lo haya
aprobado interiormente, es decir, que haya estado de acuerdo con l. Para
Roxin, el inconveniente que trae aparejado esta teora es que si el sujeto
aprueba directamente el resultado, en la mayora de las veces concurre ya una
intensin, por lo que al asemejar la intensin con el dolo directo, no dejara
nada para el dolo eventual. Teora de la indiferencia: lo relevante de esta, es
que atiende a la actitud interna del sujeto frente a la previsible produccin del
resultado lesivo. La misma se interesa por la situacin emocional del sujeto y
sobre la base de la indiferencia ante la probable produccin de un resultado
penalmente relevante, afirma la existencia de dolo. La crtica que se le hace a
esta postura radica en que va ms all del querer, que tiene una acepcin
ms neutra respecto de la psique del autor ya que se puede querer un
resultado, aun cuando ste nos desagrade, del mismo modo que, se puede no
querer el resultado, pero sernos indiferente. Teora de la probabilidad: pone el
acento en el elemento intelectivo: el conocimiento. Lo decisivo para los
partidarios de esta postura es el grado de probabilidad del resultado advertido
por el autor. En su comienzo, segn la formulacin inicial de esta teora, habr
dolo eventual cuando el autor considera probable la produccin del resultado y
culpa consciente cuando slo la cree posible. La crtica que se le dirige a esta

51

teora es que se hace muy imprecisa en la prctica toda vez que si al propio
juez ex post, le es imposible determinar cundo algo es posible o probable,
para el autor, ex ante, an ser, si cabe, ms difcil conocer si un resultado se
presenta como posible o como probable. (Letner)_______________________
_______Lo decisivo para esta ltima teora es el grado de probabilidad
advertido por el autor. Para la teora del consentimiento el centro de gravedad
lo ocupa la relacin emocional del sujeto con el resultado, en la teora de la
probabilidad, pasa a ocuparlo la conducta peligrosa. `El conocimiento de la
magnitud del peligro no indica el dolo, en el sentido de la teora de la
probabilidad; l es el dolo (NK-StGB-Puppe (1995), 15, nm. 71). En la
doctrina

argentina

sostienen

esta

concepcin,

entre

otros,

Zaffaroni/Alagia/Slokar, PG2 (2002), pp. 519 y ss.; Creus, PG5 (2004), pp.
238 y ss.; Righi, PG (2007), pp. 208 y ss.; Rusconi, PG2 (2009), p. 356.
(Prez Barber, Gabriel- Dolo como reproche. Hacia el abandono de la idea de
dolo como estado mental) http://www.derecho.uba.ar/publicaciones/pensaren-derecho/revistas/1/dolo-como-reproche.pdf (fecha de consulta: 06/4/16).__
_______en este tiempose han incorporado a la discusin propuestas
para superar el non liquet entre las dos teoras clsicas. Entre tales
aportaciones destacan aquellos planteamientos que, partiendo de enfoques
muy diversos, han apostado por una cierta objetivizacin del citado
concepto, introduciendo restricciones normativas al conocimiento y a la
voluntad como puros estados mentales, o prescindiendo de ambos en ciertos
contextos. Cabe encuadrar aqu propuestas como las de Rolf D. HERZBERG
o Ingeborg PUPPE, partidarios, por un lado, de objetivizar juicios como el de
tomar en serio el riesgo y, por otro, de negar la idoneidad de ciertos riesgos
a los efectos de la imputacin dolosa. O tambin aquellas perspectivas que
admiten que puede existir dolo sin una representacin efectiva, como en sus
ltimos trabajos ha manifestado Gnther JAKOBS retomando la antigua
figura del dolus indirectus. En un sentido ms amplio, en este mismo contexto
cabe situar tambin planteamientos tan distintos entre s como la atribucin de

52

carcter adscriptivo a la llamada prueba del dolo o la irrupcin en el debate

continental de la figura de la ignorancia deliberada importada del common
Law.(Ragus i Valls, Ramn. De nuevo, el dolo eventual: un enfoque
revolucionario para un tema clsico.) http://www.indret.com/pdf/899.pdf
(fecha de consulta: 06/4/16). _______________________________________
_______Lo cierto es que sea cual sea la teora que se abrace, el supuesto bajo
estudio ha sido debidamente enmarcado. Es que en todo tipo doloso, sea por
accin u omisin, la autora se funda en el dominio del hecho, extremo que no
puede predicarse respecto de quienes ni siquiera conocen que el suceso se
est desarrollando. Y ello es as, incluso, cualquiera sea la teora del dolo de
la que se participe, pues existe unidad de criterio acerca de que el dolo tiene
que estar dado al tiempo del hecho y de que ni el dolus antecedens ni el dolus
subsequens fundamentan un delito doloso (Puppe, Ingeborg, La distincin
entre dolo e imprudencia, traduccin de Marcelo A. Sancinetti, 1 edicin,
Hammurabi, Buenos Aires, 2010, p. 132) _____________________________
_______En causa n 11.684 caratulada: Chabn, Omar Emir y otros s/
recurso de casacin, la Sala III de la Cmara Nacional de Casacin Penal a
20 das del mes de abril de dos mil once dijo: En esta direccin, debe tenerse
presente que si la produccin de un resultado o de un peligro concreto
pertenece al tipo legal, como ocurre en el delito de homicidio y en el de
incendio, entonces el dolo debe extenderse a su acaecimiento [y] adems
debe abarcar en sus rasgos esenciales al curso causal que conduce a la
realizacin del resultado (Conf. JESCHECK, Hans Heinrich/WEIGEND,
Thomas, Tratado de Derecho Penal, Parte General, traduccin de Miguel
Olmedo Cardenete, 5 edicin, Comares, Granada, 2002, P. 317). Por los
motivos que venimos exponiendo, mal podra sostenerse que los funcionarios
se representaron efectivamente los rasgos esenciales del hecho concreto del
30 de diciembre de 2004. Incluso, autores que ubican el dolo en la
culpabilidad son contestes al decir que es necesario que el dolo subsista al
momento del hecho y perdure durante todo el tiempo en que la conducta se

53

encuentra bajo el poder de seoro del agente, de manera que, para que exista
configuracin del dolo, la voluntad debe abarcar la conducta tpica hasta el
ltimo acto (Conf. FIANDACA, Giovani/MUSCO, Enzo, Derecho Penal
Parte General, 608 traduccin de la 4ta. Edicin Italiana por Luis Fernando
Nio,

Editorial

Temis

S.A.,

Bogot

Colombia,

2006,

p.

357).

http://www.lavoz.com.ar/files/Fallo%20Callejeros.pdf (fecha de consulta:

06/4/16) _ _____________________________________________________
_______Recordemos que un resultado es objetivamente imputable a un
agente cuando por su accin fue creado un riesgo jurdicamente reprobado y
ste ltimo se realiza efectivamente en el resultado. En el caso, afirm el a
quo que la conducta de la condenada qued atrapada en el tipo penal de
homicidio simple y no en el tipo culposo, porque ste describe el acto de quien
por imprudencia, negligencia, inexperiencia o inobservancia de leyes,
reglamentos, rdenes o disposiciones provoca la consecuencia disvaliosa
entonces, quien se represent y previ la posibilidad del resultado,
comportndose con indeferencia ante l, actu con dolo eventual. __________
_______Ante esto alz la voz la defensa y expres que no se prob que su
asistida haya tenido conocimiento e intencionalidad en la accin, negando la
presencia de dolo en cualquiera de sus formas. Continu diciendo que nunca
emprendi una accin a sabiendas que encerraba el riesgo de concretar un
resultado lesivo obrando voluntariamente, no se prob que hubiese actuado
con desprecio hacia su semejante. __________________________________
_______Sin embargo, retomando lo ya explicado en prrafos anteriores, de
la evidencia directa e indiciaria colectada emerge con certeza que Alejandra
Aldana Leiseca empu el arma de fuego apuntando el can directamente a
la cabeza de Sabrina Luca Berton. De tal aseveracin se desprende con
transparencia que la representacin (el conocimiento, la probabilidad) del
poder de producir un efecto daoso de un arma de fuego es obvia para una
persona de dieciocho (18) aos de edad capaz intelectualmente-, como as
tambin lo es que la cabeza es zona vital del cuerpo humano. Por ltimo, la

54

persona que apunta y hala el gatillo en sas condiciones merece el adjetivo de

descuidado? La respuesta es negativa, se calificativo no describe a se acto.
Empero, emerge de su comportamiento anterior y posterior inmediatos, que no
hubo querido se desenlace (lo cual tampoco est discutido por la acusacin),
de lo contrario el dolo que habra concurrido hubiese sido el directo en primer
o segundo grado. _______________________________________________
_______Debe tenerse presente que cuando hablamos de previsibilidad, no
nos estamos refiriendo al conocimiento efectivo del supuesto de hecho, sino a
la posibilidad de preveerlo. En este sentido, existen factores concretos que a
nuestro juicio permiten afirmar, sin lugar a dudas, que esa previsibilidad se
encontr presente. No se trata, por tanto, en derecho penal, de que se permita
que el tribunal considere que ha llegado a la conviccin de que hubo dolo de
matar, deduciendo que lo hubo del tipo de arma utilizada y zona del cuerpo
alcanzada; sino que se trata, con mejor criterio, de admitir como parmetros
vlidos para estimar dolo (entre otros) los del arma utilizada y la parte del
cuerpo alcanzada, pero admitir tambin la posibilidad de desvirtuar esa
especie de presuncin aduciendo otros criterios que la desvirten (Cuello
Contreras, Joaqun. cita efectuada.)__________________________________
_______est justificado imputar a ttulo de dolo consecuencias derivadas
del comportamiento del autor sin necesidad de comprobar un grado de
conciencia y voluntad inasequible muchas veces a la propia psicologa, dado
que ya incluso los conceptos de conocer y querer son muy ambiguos, lo
que haran impracticable la justicia penal, la direccin que el sujeto da a sus
actos puede ser decisiva en derecho penal. Por eso no se puede prescindir de
la perspectiva del autor en contra de lo que pretende el normativismo; pues
las representaciones y voluntad del autor, que remiten a conceptos
naturalsticos y no puramente normativos, pueden determinar, y en cualquier
caso matizar, el ttulo de la imputacin. Cuando decimos, pues, que se
imputan acciones y no (solo) resultados, estamos ampliando las posibilidades
de excepcionar la imputacin, lo que el modelo normativista y objetivista no

55

puede. Y es que slo se responde de acciones conscientes, valoradas, eso s,

conforme a los fines del derecho penal; valoraciones de las que a su vez cabe
discrepar ante los tribunales, teniendo stos la ltima palabra. En cambio que
el condenado sepa de qu accin consciente, la nica que puede ser libre,
es hecho responsable, constituye la mayor garanta de la libertad en el
Estado de Derecho. El ejemplo del caso muestra claramente cmo la
direccin subjetiva de la accin permite eludir una determinada imputacin.
Esto es garantismo. Hemos visto, hasta ahora, lo decisiva que puede ser la
direccin que el sujeto da a sus actos: la direccin a lesionar invita a estimar el
dolo, la direccin a evitar a excluirlo. El caso ms frecuente ante los
tribunales es aquel donde el sujeto ha querido una accin muy peligrosa
desentendindose de sus probables consecuencias. (Cuello Contreras. cita
efectuada) (las cursivas son del original, el destacado es propio) ___________
_______Los motivos que tuvo Leiseca para hacer lo que hizo no fueron
dilucidados en este proceso, lo que viene a reafirmar las razones por las cuales
la denominada teora de la aceptacin no es en la prctica aplicable. En ella lo
esencial es la aceptacin interna del resultado por parte del autor, lo
dificultoso ser su prueba. Tan laborioso resulta ello que la nica forma de
saber qu pensaba la condenada en se momento sera que ella misma nos lo
dijera, confiando en que nos est diciendo la verdad. ____________________
_______En su funcin protectora de bienes jurdicos, el Derecho Penal no
castiga nicamente comportamientos dirigidos conscientemente a la
produccin de lesiones o peligros penalmente relevantes, sino que tambin
reprime aquellas acciones (u omisiones) que, por realizarse de manera
descuidada, pueden llegar a producirlos. _____________________________
_______En tal sentido, enseaba la doctrina finalista clsica que el
ordenamiento jurdico impone que en la realizacin de toda accin que puede
tener como consecuencia (no querida) la lesin de un bien jurdico, se
observe el cuidado necesario en el trfico para evitar dichas lesiones
(Welzel, Hans, El nuevo sistema del derecho penal, una introduccin a la

56

teora de la accin finalista, traducido por Jos Cerezo Mir, BDF,

Montevideo-Buenos Aires, 2001, p. 111). En la misma lnea explica Jescheck
que toda norma jurdica que declara punibles comportamientos imprudentes
exige de cualquier persona el empleo del cuidado objetivamente debido que
resulta necesario para evitar la realizacin del tipo. (Jescheck, Hans
Heinrich/Weigend, Thomas, Tratado de Derecho Penal, Parte General,
traduccin de Miguel Olmedo Cardenete, 5 edicin, Comares, Granada,
2002, p. 622). __________________________________________________
_______La accin u omisin tpica de todo ilcito imprudente estar dada
por la inobservancia del deber de cuidado que debe existir en el mbito donde
el autor interviene. La multiplicidad de formas en que una conducta
descuidada puede provocar lesiones o peligros para bienes jurdicos resultan
inimaginables; es por ello que los tipos imprudentes limitan su descripcin a
frmulas genricas y reprimen a quien por imprudencia, negligencia o
impericia, etc. produce algn resultado disvalioso. Entonces, mientras: en el
delito imprudente el sujeto no quiere cometer el hecho previsto en el tipo,
pero lo realiza por la infraccin a la norma de cuidado (es decir, por
inobservancia del cuidado debido) (Mir Puig, Santiago, ob. cit. p. 31). Y,
para la existencia de relacin de riesgo no es suficiente con que se cree un
riesgo no permitido, sino que adems este riesgo no permitido tiene que
realizar efectivamente la lesin del bien jurdico. (Corcoy Bidasolo,
Mirentxu, El delito imprudente, ob. cit., p. 497); acta con el dolo requerido
por el tipo penal de homicidio quien efectivamente prev como resultado
posible de su comportamiento que con ste matar probablemente a otro y
aprueba ese desenlace o le es indiferente y, de modo correspondiente, acta
sin ese dolo quien, en cambio, obra motivado por la confianza de que la
muerte probable finalmente no ocurrir. ______________________________
_______En otras palabras, la distincin de los conceptos de dolo e
imprudencia establece una diferencia entre aquella actitud que cuenta como
confianza suficiente para excluir el dolo respecto de un resultado delictivo

57

determinado y la mera esperanza de que el resultado no ocurrir que no

excluye el dolo (cf., por ejemplo, Claus Roxin, Derecho Penal. Parte General,
t. 1, trad. de la 2da. ed. alemana de Diego Manuel Luzn Pea et al., Madrid,
1997, 12, nm. 27, p. 427.) (la cursiva es del original). __________________
_______El sujeto que acta con dolo eventual, por el contrario, no acta
descuidadamente. Antes bien sabe lo que hace y, siendo conciente del grado
de peligro que su comportamiento lleva implcito para un bien jurdico, bien
por indiferencia, bien por desprecio hacia ese bien jurdico, o bien sin albergar
ningn tipo de sentimiento negativo respecto a ese bien jurdico, sigue
actuando, decide seguir adelante con su comportamiento, anteponiendo sus
intereses a la integridad del bien jurdico que con su hacer amenaza. Este tipo
de acciones no se pueden calificar, desde luego, como simplemente
descuidadas. Esta decisin, [de actuar en contra del bien jurdico] elemento
comn a todos los tipos de dolo, es la expresin de la voluntad del sujeto, lo
que le hace seguir actuando, quedando rechazadas las teoras que interpretan
el elemento volitivo en un sentido estricto, identificndolo como un querer,
un deseo o intensin por parte del sujeto. (Daz Pita, M del Pilar- Los
lmites del dolo eventual. Tesis Doctoral dirigida por Francisco Jos Muoz
Conde. Sevilla 1.993.) http://fondosdigitales.us.es/tesis/tesis/747/los-limitesdel-dolo-eventual/ (fecha de consulta: 06/4/16). ________________________
_______Aquella diferencia conceptual se determina segn cules hayan sido
las actitudes del agente respecto del resultado delictivo pertinente. Quien
produce un resultado delictivo siendo consciente del riesgo de producirlo, obra
con dolo respecto de ese resultado si aprueba de algn modo su ocurrencia o
ella le es indiferente, mas no si confa -sobre la base de razones objetivas- en
que podr evitar el resultado o que ste de algn otro modo no ocurrir. En
referencia a ello, no se advierte de manera alguna cmo Leiseca pudo haber
confiado en que el efecto de apuntar y gatillar con un arma letal hacia zona
vital del cuerpo de Berton, no sera el de su muerte. Mxime si se releen las
actuaciones de donde se fue reconstruyendo la situacin a partir de las

58

palabras que a viva voz y en estado angustiante proclamaba la acusada, a ms

de un estado anmico compatible con quien advirti cara a cara, la
consecuencia irreversible de sus actos. _______________________________
_____En tales condiciones, aparece con claridad que la impugnacin no se
sustenta en elementos objetivos que autoricen la modificacin de lo
razonablemente resuelto.___________________________________________
______Que siendo ello as, corresponde desestimar el recuso de casacin
deducido por la defensa tcnica de Alejandra Aldana Leiseca, en lo que hace a
la cuestin penal debatida. ________________________________________
_______3) Resta referirnos a la condena civil impuesta. El a quo hizo
lugar parcialmente a la accin privada instada por la madre de la vctima,
seora Roxana Belbruno, desde luego, constituida en Actora civil y
querellante conjunto en ste proceso. Fue reclamada durante el debate la suma
de un milln de pesos ($ 1.000.000) como indemnizacin integral,
acogindose la pretensin por ochocientos mil pesos ($ 800.000). __________
_______Los rubros demandados fueron daos material y psicolgico en
razn del detrimento padecido por la actora, puesto que solvent siete (7) aos
y siete (7) meses de proceso con gastos periciales, de abogados y diversas
diligencias incluidas, requiri repetidas licencias a su trabajo por no hallarse
en condiciones psicolgicas ni morales para llevar adelante sus tareas
profesionales (no completaba las obras iniciadas y dej de exponer). Adems
del dao causado por la prdida de su nica hija, una adolescente con ganas de
vivir y con habilidades artsticas que podra haber desarrollado en el futuro,
as, se desvaneci la chance de una ulterior ayuda econmica. La accionante
hasta la fecha- se encuentra bajo tratamiento psiquitrico y psicolgico, resulta
claro, para intentar calmar la ansiedad, impotencia y dolor que dejaron una
huella indeleble en su espritu. Los medicamentos prescriptos que ingiere
(antidepresivos) le provocan detrimento en su sistema inmunolgico,
exponindola a disminuciones en sus capacidades de trabajo y creativas. (fs.
2.272 y vta. y 30/36 y vta. del Incidente de Actora civil y querella conjunta,

59

agregado a ste por cuerda floja). ___________________________________

_______El Tribunal de Juicio explic que si bien en la demanda la actora
efectu una distincin de cada rubro que integr su reclamo, ostenta facultades
para valorarlo de modo global, a la luz del segundo inciso del artculo 29 del
cdigo penal. A continuacin, expres que el dao moral que la mam de la
menor fallecida soporta no requiere prueba alguna, su existencia se presume
ya que no slo perdi a su joven hija sino que luch incansablemente por
obtener justicia en su nombre. El dolor humano no es apreciable
pecuniariamente empero, la condena monetaria aspira a reparar el detrimento
consumado. Sobre el menoscabo material, asegur el a quo que la adolescente
cursaba su ltimo ao de nivel secundario y posea posibilidades y habilidades
suficientes para crecer en el mbito artstico o, iniciar los estudios de una
carrera de grado criminalstica- como hubo comentado en su crculo. ______
_______En se marco, estim como razonable la imposicin de la suma de
dinero ya mencionada, por todo concepto. La obligada al pago es Alejandra
Aldana Leiseca. _________________________________________________
_______Como ya se mencion en la presente resolucin, ste punto
constituye el cuarto agravio defensivo. _______________________________
_______La pretensin reparatoria est, desde luego, regida por la ley civil y
es accesoria a la accin penal. El Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
legisla sobre el dao resarcible en la Seccin 4, a partir del artculo 1.737 que
ofrece un concepto: Hay dao cuando se lesiona un derecho o un inters no
reprobado por el ordenamiento jurdico, que tenga por objeto la persona, el
patrimonio, o un derecho de incidencia colectiva. La norma que sigue se
refiere a los rubros pasibles de ser indemnizados; 1.738: La indemnizacin
comprende la prdida o disminucin del patrimonio de la vctima, el lucro
cesante en el beneficio econmico esperado de acuerdo a la probabilidad
objetiva de su obtencin y la prdida de chances. Incluye especialmente las
consecuencias de la violacin de los derechos personalsimos de la vctima, de
su integridad personal, su salud psicofsica, sus afecciones espirituales

60

legtimas y las que resultan de la interferencia en su proyecto de vida.______

_______El artculo 1.739 establece los requisitos.: Para la procedencia de la
indemnizacin debe existir un perjuicio directo o indirecto, actual o futuro,
cierto y subsistente. La prdida de chance es indemnizable en la medida en
que su contingencia sea razonable y guarde una adecuada relacin de
causalidad con el hecho generador. Por ltimo, el nmero 1.740, legisla
acerca de la reparacin plena: La reparacin del dao debe ser plena.
Consiste en la restitucin de la situacin del damnificado al estado anterior al
hecho daoso, sea por el pago en dinero o en especie. La vctima puede optar
por el reintegro especfico, excepto que sea parcial o totalmente imposible,
excesivamente oneroso o abusivo, en cuyo caso se debe fijar en dinero ___
_______El Libro Tercero titulado Derechos personales, Ttulo V- Otras
fuentes de las obligaciones, comienza con el artculo 1.741: Indemnizacin
de las consecuencias no patrimoniales. Est legitimado para reclamar la
indemnizacin de las consecuencias no patrimoniales el damnificado directo.
Si del hecho resulta su muerte o sufre gran discapacidad tambin tienen
legitimacin a ttulo personal, segn las circunstancias, los ascendientes, los
descendientes, el cnyuge y quienes convivan con aqul recibiendo trato
familiar ostensible Especficamente vinculado al tema que nos ocupa, la
norma 1.744 instaura la prueba del dao: El dao debe ser acreditado por
quien lo invoca, excepto que la ley lo impute o presuma, o que surja notorio
de los propios hechos. Y, el siguiente -1.745- respecto a la indemnizacin por
fallecimiento: En caso de muerte, la indemnizacin debe consistir en: a. los
gastos necesarios para asistencia y posterior funeral de la vctima. El derecho
a repetirlos incumbe a quien los paga, aunque sea en razn de una obligacin
legal; b. lo necesario para alimentos del cnyuge, del conviviente, de los hijos
menores de veintin aos de edad con derecho alimentario, de los hijos
incapaces o con capacidad restringida, aunque no hayan sido declarados tales
judicialmente; esta indemnizacin procede aun cuando otra persona deba
prestar alimentos al damnificado indirecto; el juez, para fijar la reparacin,

61

debe tener en cuenta el tiempo probable de vida de la vctima, sus condiciones

personales y las de los reclamantes; c. la prdida de chance de ayuda futura
como consecuencia de la muerte de los hijos; este derecho tambin compete a
quien tenga la guarda del menor fallecido. ____________________________
_______De la responsabilidad directa habla el artculo 1.749: Sujetos
responsables. Es responsable directo quien incumple una obligacin u
ocasiona un dao injustificado por accin u omisin. Y la Seccin 6, de la
responsabilidad por el hecho de terceros. Artculo 1.754: Hecho de los hijos.
Los padres son solidariamente responsables por los daos causados por los
hijos que se encuentran bajo su responsabilidad parental y que habitan con
ellos, sin perjuicio de la responsabilidad personal y concurrente que pueda
caber a los hijos. _______________________________________________
_______Nos permitimos tal transcripcin para marcar el yerro en la
sentencia impugnada. La demanda promovida distingui cuatro (4) rubros por
los cuales reclam resarcimiento y le adjudic un monto dinerario a cada uno
de ellos; a saber: dao moral: trescientos cincuenta mil pesos ($ 350.000);
dao emergente, valor vida: trescientos cincuenta mil pesos ($ 350.000); dao
psquico: cien mil pesos ($ 100.000) y prdida de chance: doscientos mil
pesos ($ 200.000). Vale destacar que se sujeto procesal satisfizo las
exigencias del artculo 350 del C.P.P. segn Ley n 6.345 y modificatorias,
cuerpo que rigi en sa etapa del proceso y del artculo 330 y cc. del cdigo
procesal civil y comercial. De sta pretensin se corri el traslado de ley y, a
fojas 61/63 (del incidente respectivo) contest la defensa tcnica de la
demandada. ___________________________________________________
_____________

Ahora bien, si la sentencia, en la que corresponde apreciar el monto

del dao, es penalmente condenatoria, si sobre el monto de aqul no existiere

plena prueba, el juez podr fijarlo prudencialmente (C. P., art. 29, inc. 2). Lo
que el juez, en defecto de prueba suficiente con arreglo a la libre conviccin
puede fijar prudencialmente, es el monto pecuniario del dao cuya existencia
material est probada (Tribunal Superior de Justicia, Sala en lo Penal y

62

Correccional, 8-IX-959, Herrante y otros, Boletn Judicial de Crdoba, 1959,

vol. 10 p. 642.). Esta no es una facultad arbitraria del juez, sino una facultad
cuyo ejercicio debe fundarse razonablemente en las circunstancias particulares
de tiempo, lugar y persona (Vase Aguiar, Hechos y actos ilcitos, T. IV, p.
625 y ss.). Si bien es exacto que la fijacin del monto de la indemnizacin,
dentro de los lmites establecidos por la ley, es facultad discrecional del
tribunal de sentencia, que no puede ser censurada en casacin (Tribunal
Superior de Justicia, Sala en lo Penal y Correccional, 13-X-961, Bruno,
Boletn Judicial de Crdoba, 1962, vol. I, p.51), tambin es verdad que lo
arbitrario no se confunde con lo discrecional; lo primero no es una derivacin
razonable de la ley de fondo o de la prueba de la causa, en tanto que lo
segundo implica la prudente aplicacin de la ley. Lo arbitrario autoriza el
examen de la sentencia por va constitucional del recurso extraordinario; lo
discrecional, no. La no aplicacin del derecho a las circunstancias
comprobadas de la causa invalida la sentencia. (Corte Suprema de la Nacin,
Fallos, T. 249, p. 324 y 517; T. 254 p. 405; T. 259, p. 55; T. 262, p. 55).
(Ricardo Nuez- La accin civil en el proceso penal- Segunda edicin
actualizada. Marcos Lerner, Editora Crdoba. Ao 1.982. P. 82 y ss.) _______
_______Concretamente respecto al planteo que nos ocupa, la suficiente
motivacin de lo que se resuelve en materia de accin civil es requisito
indispensable para la validez de la sentencia. Independientemente de lo que
sea decidido desde el punto de vista estrictamente penal, lo que se resuelva en
cuanto a la accin privada debe tener sustento para su eficacia (Arroyo
Gutirrez, Jos Manuel y Rodrguez Campos, Alexander. Lgica jurdica y
motivacin de la sentencia penal. San Jos, Editorial Jurdica Continental, 2
edicin, 2002., p. 208.).___________________________________________
_______De acuerdo con lo dispuesto por el artculo 29 del cdigo penal, la
accin civil se dirige a la restituir el objeto material del hecho punible, en los
casos en que ello es posible, la reparacin de los daos y los perjuicios
causados con la conducta ilcita. Los razonamientos de la sentencia en este

63

apartado se dirigen no slo a establecer la cuanta de los daos y perjuicios

irrogados, sino tambin los montos correspondientes a su indemnizacin o
reparacin equivalente. Los rubros establecidos deben ser objeto de especfica
fundamentacin descriptiva, as como analtica y jurdica. La parte actora civil
es la que tiene la obligacin de individualizar los daos y perjuicios que sufri
como consecuencia del delito, lo cual, como se dijo, efectivamente fue
satisfecho. Si bien el rgano jurisdiccional est autorizado para condenar en
abstracto cuando no tenga elementos para definir el monto de la
indemnizacin, eso no lo exime del deber de sealar cules son los daos y
perjuicios que deben ser resarcidos. El Tribunal de sentencia no plasm en el
fallo impugnado ninguno de aquellos. _______________________________
_______Como modalidad particular del dao, las consecuencias de orden
moral tambin tienen que tener su referente probatorio particularmente
determinado (fundamentacin descriptiva), as como el anlisis valorativo
(fundamentacin analtica) que permita ponderar su alcance, todo para
cuantificar y reparar un aspecto que ofrece particulares dificultades por la
naturaleza no material del dao. En palabras de Ferrajoli: La motivacin
permite la fundamentacin y el control de las decisiones tanto en derecho, por
violacin de ley o defectos de interpretacin o subsuncin, como en hecho,
por defecto o insuficiencia de pruebas o bien por inadecuada explicacin del
nexo entre conviccin y prueba (Ferrajoli, Luigi; Derecho y Razn,
traduccin de Perfecto Andrs Ibaez, Madrid, ed. Trotta, 1995, pg. 623). __
_______La falta de pronunciamiento acerca de los extremos civiles, as
como la ausencia de fundamentacin en cuanto a las razones de aceptacin o
rechazo, o bien de la fijacin de los montos de indemnizacin, constituyen
defectos de la sentencia que pueden ser atacados en sede de casacin.
(La Accin Civil Resarcitoria y la Casacin Penal. Por Nazira Merayo A. y Jo
s A. Rojas Ch.-

Repblica

de

Costa

Rica-

P.

53

ss.)

http://ministeriopublico.poderjudicial.go.cr/comunicados/casacion/Accion%20
civil%20resarcitoria%20y%20Casacion.pdf ) (fecha de consulta: 07/4/16).___

64

_______El monto de la indemnizacin por muerte de una persona y el modo

de satisfacerlo, quedan al arbitrio judicial. Pero la decisin a adoptar para
cuantificar el valor patrimonial de la vida humana tomar en cuenta la suma
necesaria para atender la subsistencia de la viuda e hijos del fallecido (la ley
prev el deceso de un hombre casado) de acuerdo al nivel del grupo familiar.
Analgicamente esta pauta deber aplicarse a otras hiptesis: menores,
solteros (con padres vivos) mujer casada etc. sobre la base del aporte
econmico real o potencial que podra haber significado la vctima para el
damnificado como sostn y efectiva ayuda. Es necesario partir in abstracto de
una ponderacin del ser comn (trmino medio) y luego examinar las
circunstancias

particulares

que

puedan

incrementar

disminuir

la

indemnizacin (edad, sexo, educacin, profesin, oficio, etc) asimismo es

importante apreciar la vida til laborativa del occiso. Cuando se trata de
herederos forzosos stos no deben demostrar el dao sufrido. Si son herederos
necesarios y damnificados indirectos, la prueba del perjuicio resulta
indispensable. Toda persona con un inters legtimo menoscabado dispone de
la accin resarcitoria. Adems, el autor del delito debe pagar los gastos
mdicos y el funeral a quien los hubiese sufragado. _____________________
_______La vida humana no tiene valor econmico per se en consideracin a
lo que produce o puede producir. La supresin de una vida, aparte del
desgarramiento del mundo afectivo en que se ocasiona, causa indudables
efectos de orden patrimonial como proyeccin secundaria de aqul hecho
trascendental y lo que se mide en signos econmicos no es la vida misma que
ha cesado, sino las consecuencias que sobre otros patrimonios acarrea la
brusca interrupcin de una actividad creadora, productora de bienes (conf.
CSJN, fallo del 22/12/94, Brescia, n. C/Buenos Aires, Provincia de, s/daos y
perjuicios). Cciv. y Com. San Isidro, Sala 1, 27/11/97, Klappenbach, Celia
y/o c/AZUL S.A. de Transporte Automotor s/daos y perjuicios __________
_______Por expresa indicacin del art. 1.745 inciso c del C.C. y C. se admite
que en caso de muerte de un menor, lo que debe resarcirse a los progenitores

65

es el dao futuro cierto que corresponde a la esperanza, con final contenido

econmico resarcitorio, que constituye para una familia la vida de un hijo
muerto a consecuencia de un ilcito; esa indemnizacin cabe, si no a ttulo de
lucro cesante, por lo menos como prdida de una oportunidad de que en el
futuro, de haber vivido el menor, se hubiera concretado la posibilidad de una
ayuda o sostn econmico para sus padres. Esa prdida de posibilidad es un
dao futuro que bien puede calificarse de cierto y no eventual, aunque para su
cuantificacin, deba merituarse que en el curso ordinario de las cosas, ese hijo
hubiese a su vez constituido su propia familia a la que tambin le corresponda
la carga jurdica y moral de sostener. (Cciv. y Com. 1, La Plata, Sala 2,
5/9/2000, Visgarra, Imeldo c/ Rodrguez, Rodolfo s/ Daos y perjuicios). Lo
que se indemniza es la prdida de una chance u oportunidad de que en el
futuro de vivir el hijo, hubiese proporcionado a los padres ayuda material o
espiritual. (CCiv. y Com. Azul, Sala 1, 30/11/99, C., P. C/Gerace, Francisco
y/o, en Revista L.L. Buenos Aires, n 4, mayo de 2000, p. 460.) __________
___________

En materia de daos y perjuicios corresponde una reparacin

integral y plena al damnificado y que su estimacin exige prudencia y equidad

y no sujecin a clculos aritmticos estrictos. Empero, acierta la defensa en
ste punto, ello no es bice para omitir precisiones que validan el decisorio,
manifestar fijando como monto razonable de indemnizacin por todo
concepto [dao material y moral] (fs. 2.337 vta.) no alcanza para
sostenerse como fundamento efectivo. No procede fijar como nica suma la
indemnizacin atribuible a diferentes rubros dao material y moral- ya que,
de tal modo, se dificulta a las partes conocer debidamente lo decidido, su
alcance y la posibilidad de ejercer adecuadamente sus recursos, as tambin,
entorpece a la Alzada el examen sobre la materia. Siendo distinta la naturaleza
de los daos y dismiles los bienes involucrados, corresponde abordarlos
separadamente. (Cciv. y Com. San Nicols, 10/12/98, Campillay, Primitiva
del Carmen c/Lassalle, Roberto s/daos y perjuicios). __________________
_______Ahora bien, la demanda civil (fs. 30/36 y vta. del incidente

66

pertinente), las pruebas en las que se sustent (fs. 38/54 del incidente,
2.121/2.131, 2.150 vta./2.155 vta., 2.172 vta./2.173 y vta., 2.193 vta./2.198,
2.203/2.204 y 2.209/2.210 y vta.), la contestacin por parte de la demandada
(fs. 61/63) desde luego con asistencia tcnica-, donde se limit a negar lo
afirmado y ofreci como prueba la constancias de autos que hagan al
derecho de mi parte, pese a tratarse de una accin privada, debi haberlo
hecho en sa oportunidad (art. 356, 360 y cc. del C.P.C. y C.) y su discusin
fueron satisfechas (alegatos al respecto: de la actora, fs. 2.272 y vta. y de la
defensa de fs. 2.292 donde solicita la absolucin penal y, en consecuencia por
ser accesoria, la civil). Del mismo modo la sentencia condenatoria en el
aspecto de solvencia argumental lo fue, ocurre que tropez al englobar en una
sola suma lo que debi discriminar. Tal error sin embargo, no podra reputarse
como causante de indefensin o sorpresa porque, repetimos, nada impidi a la
recurrente ejercer plenamente sus derechos. Es el punto detallado el nico en
el que el profesional impugnante ancl su anhelada nulidad. Entonces
corresponde resolver se costado de la condena, sin reenvo para evitar
dispendio procesal. ______________________________________________
_______Los cuatro (4) rubros por los cuales reclam resarcimiento, fueron
englobados en dos (2) por el a quo, el material y el moral. Acerca del
primero explic que por tratarse de una joven que a escasos diecisiete (17)
aos de edad le fue arrebatado su bien ms preciado, mientras cursaba su
ltimo ao escolar y que contaba con las posibilidades ciertas de desarrollarse
artstica y acadmicamente cursando la carrera de grado de Criminalstica, lo
cual est genricamente ms no cabal y eficazmente negado por la defensa.
Los magistrados tuvieron por probado el dao material y no fue rebatido en la
impugnacin intentada que, como se explic, se concentro en los rubros no
divididos. _____________________________________________________
_______Bien explic el sentenciante que el segundo dao no requiere
evidencia en el caso, que se presume puesto que se trata de una madre que
perdi a su hija que gozaba de la plenitud de su vida. Culmin exponiendo que

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se consider para condenar, el valor de la vida humana, la prdida de la

familia y las consecuencias morales y espirituales que sa situacin gener y
seguir generando. En palabras de nuestra Corte local: En cuanto concierne
a la existencia de un dao cierto cabe sealar que, como ocurre en el sub
lite, la parte actora no necesita probarlo porque se encuentra beneficiada
con las presunciones legales estatuidas para el cnyuge y los hijos menores
por los arts. 1.084 y 1.085 del C.C.. (Expte. CJS. 31.912/08- Manzar. Tomo
145:635/646). A ms de lo dicho, los elementos probatorios aadidos
evidencian cmodamente la existencia del efecto daoso. ________________
_______ Corresponde aplicar los artculos 1.738, 1.739, 1.740, 1.741, 1.744,
1.745, 1.748 y 1.749 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, ya
transcriptos. ____________________________________________________
_______Pues bien, en atencin a las pautas sealadas, cabe fijar un monto
indemnizatorio en concepto de capital, en la suma de cuatrocientos cincuenta
mil pesos ($ 450.000) en concepto de dao moral comprensivo del psquicoy trescientos cincuenta mil pesos ($ 350.000) en concepto de dao material
abarcador del dao emergente, valor vida y prdida de chance, con ms sus
respectivos intereses desde el da del hecho y hasta su efectivo pago. _______
_______El dao en el caso que nos ocupa estuvo claramente determinado
desde el momento mismo en que se concret la demanda civil ergo, con lo
ahora decidido estimamos haber conjugado armnicamente lo pretendido en la
demanda, lo alegado en la contestacin y lo interpretado y sentenciado por el a
quo. ____ _____________________________________________________
_______Prrafo aparte, es dable advertir que la demanda civil se dirigi
contra Aldana Leiseca, Ramn Genaro Leiseca padre de aquella- y dos
imputados que fueron desvinculados de la responsabilidad penal que se les
achac. Sobre el progenitor de la ahora condenada, el letrado de la actora inst
la accin civil en su contra debido a que al momento del hecho (14/3/08), la
acusada era menor de edad (dieciocho aos) y se encontraba a su cargo. A ms
de ello, la ley n 26.579 que modific la mayora de edad, fue promulgada en

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diciembre de 2.009. Ninguna constancia existe de la notificacin al indicado

de que se haba concretado una demanda en su contra, por el hecho de su hija.
_______Por todo lo explicado, corresponde acoger la impugnacin en
referencia a la sentencia recada en la accin civil instada y, de conformidad a
lo prescripto por los artculos 485 y 550 de la ley adjetiva, casar el punto V)
del veredicto de fojas 2.294 y vta.. __________________________________
______Rubn Arias Nallar a cargo de la Vocala n 1 dijo: _______________
_____Que se adhiere al voto del Vocal preopinante por sus fundamentos y
conclusiones.

No

obstante

entiende

conveniente

efectuar

algunas

consideraciones en relacin al dolo eventual y el curso de los intereses

respecto de la procedencia de la accin civil.___________________________
_____I.- En su tercer agravio la Defensa cuestiona el dolo eventual por
constituir una creacin doctrinaria que no est contemplado en la legislacin
por su dificultad prctica de distinguirlo de la culpa conciente y,
consecuentemente, ser violatorio del principio de legalidad._______________
_____El dolo tiene apoyo normativo expreso en nuestro Cdigo Penal de
1.921, sea que emerja del Art. 34 inc. 1, como lo sostuvo tradicionalmente la
doctrina argentina representada por Nuez, Soler y Fontn Balestra, sea que
surja del Art. 42 como los hicieron luego Zaffaroni y Bacigalupo._________
_____En lo relativo al principio de estricta legalidad o taxatividad penal a los
fines de la interpretacin de las normas, Ferrajoli cita a Gottlob Frege,
expresando que deben distinguir dos acepciones distintas la extensin o
denotacin, que consiste en el conjunto de los objetos a los que el signo se
aplica o se refiere, y la intensin o connotacin, que consiste en el conjunto de
las propiedades evocadas por el signo y posedas por los objetos concretos que
entran en su extensin. Precisamente, la extensin de un predicado es la clase
de los objetos por l denotados en proposiciones aceptadas como
verdaderas (Ferrajoli, Luigi- Derecho y razn-Editorial Trotta-p. 119).
Luego expresa que en los sistemas penales evolucionados estas
connotaciones,

propiedades

caractersticas

esenciales

pueden

ser

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identificadas con las que la doctrina penalista llama elementos constitutivos

del delito. Slo las acciones externas, que producen efectos lesivos e
imputables a la culpabilidad de una persona -y no tambin a los estados de
nimo, las actitudes interiores o las caractersticas antropolgicas de los
sujetos, expresables a menudo con palabras vagas o valorativas-, son en
realidad connotables de manera precisa y denotables taxativamente como
elementos constitutivos del delito en el sentido exigido por el principio de
estricta legalidad. Cualesquiera que sean los elementos constitutivos de los
delitos, existe en todo caso un nexo metalgico entre la precisin de su
connotacin legal y la determinabilidad de su campo de denotacin y, por
tanto, entre legalidad y verificabilidad, entre convencionalismo y empirismo
penal, entre rigor semntico del lenguaje legislativo y cognoscitivismo
judicial. (Ferrajoli, Ob. Cit. p. 121/122).____________________________
_____As, la doctrina jurdica no es creadora de derecho pero importa un
esfuerzo cientfico que colabora en la tarea de interpretar el derecho a fin de
determinar la denotacin o connotacin, en este caso, del elemento del delito
dolo, sea que est en el tipo o en la culpabilidad._____________________
____En efecto, el voto que me precede con cita de los profesores Velsquez y
Wolffhugel Gutirrez, explica la dificultad que acarrea el elemento volitivo
del dolo, en cuanto a su grado de intensidad y determinacin, cuya fluctuacin
permite distinguir los tipos de dolo, segn la denotacin (extensin) del
connotado (segn las propiedades que el concepto importa)._______________
_____Tampoco es nuevo el anlisis del dolo indirecto o dolo eventual ya que
la doctrina se remonta a los juristas prcticos italianos de la Edad Media,
particularmente a Bartolus de Saxoferrato (1314-1357) y Baldus de Ubaldis
(1327-1400) y entre los espaoles Gmez (siglo XVI) y fundamentalmente,
Diego de Covarruvias (1512-1577), siendo su principal representantes el
famoso jurista alemn Benedikt Carpzov en el ao 1.635 (conf. Perez BarberEl Dolo eventual-Ed. Hammurabi- p. 160).________________ ________
_____El dolo eventual, en consecuencia, no es una novel creacin doctrinaria

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que afecte el principio de legalidad, sino un modo de manifestacin de un

elemento del injusto o de la culpabilidad expresamente previsto en la norma
penal._________________________________________________________
_____II.- En cuanto a la condena civil impuesta, comparto el voto precedente
que decide sin reenvo a fin de evitar dispendio procesal, entendiendo que la
imposicin de los intereses desde el da del hecho, para la responsabilidad
civil extra contractual se corresponden por regla general, con la jurisprudencia
de la Corte Suprema de Justicia Nacional, ahora plasmada en el Art. 1748 del
C.C. vigente.______________________________________
_____La norma citada incluida dentro del Ttulo V- Captulo 1Responsabilidad Civil, Seccin 4- Dao resarcible, dispone que el curso de
los intereses comienza desde que se produce cada perjuicio, resultando claro
en el caso de fallecimiento de una hija menor, el dao acaece en el momento
de su muerte. (Conf. Corte Suprema de Justicia Nacional-13/03/07-A.L.R. y
otro C/ Provincia de Buenos Aires- MJJ11703 citado en Cdigo Civil y
Comercial de la Nacin, Dirigido por Lorenzetti, Ricardo Luis- Rubinzal
Culzoni Editores-T.VIII-p. 535).___________________________________
_______En mrito a ello y el acuerdo que antecede, _____________________
_________LA SALA III DEL TRIBUNAL DE IMPUGNACIN,_________
________________________RESUELVE: ___________________________
_______I) Declarar mal concedido el recurso interpuesto por el representante
del Ministerio Pblico Fiscal a fojas 2.344/2.345 y vta..__________________
_______II) No hacer lugar al recurso de casacin articulado a fojas
2.348/2.364 por la defensa tcnica en lo que compete a la cuestin penal. ____
_______III) Acoger la impugnacin defensiva deducida a fojas 2.348/2.364
en referencia a la sentencia recada en la accin civil instada y, de
conformidad a lo prescripto por los artculos 485 y 550 del C.P.P., dejar sin
efecto el punto V) del veredicto de fojas 2.294 y vta. y condenar en
aplicacin de la normativa especificada en los considerandos- a Alejandra
Aldana Leiseca al pago de ochocientos mil pesos ($ 800.000) a la actora civil

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Roxana Belbruno, por todo concepto y en carcter de reparacin integral, con

ms sus respectivos intereses desde el da del hecho y hasta su efectivo pago._
_______Regstrese, protocolcese, notifquese y bajen, oportunamente los
autos al Tribunal de origen. _______________________________________
YPF

Ante m:

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