EL HABEAS CORPUS

1. ORIGEN Y EVOLUCIN
A decir por Domingo Garca Belaunde, el Habeas Corpus, como garanta
constitucional de la libertad, es una institucin muy antigua cuya aparicin en
Inglaterra parece remontarse al siglo XII. Aunque, ms antes, se conoca de sta
figura en la antigedad griega y en Roma. Pero, es en Inglaterra del siglo XII en que
se reconoce una serie de derechos y libertades; ejemplo que ms tarde seguiran
nuestros pueblos americanos. El primer pas que introdujo la figura del Hbeas
Corpus en nuestra regin fue Brasil en su Cdigo Penal de 1830 y ms concretamente
en su Cdigo de Procedimientos Penales de 1832.
Sin embargo, es importante hacer referencia a la antigedad, pues lo encontramos en
las leyes de Soln, en el Decreto de Erucrates, en el Juramento de Andocides e
incluso ms propiamente en el famoso instituto romano del Homini Libero
Exhibendo, que era una accin civil privilegiada para los ciudadanos romanos libres.
Tambin rastrea esta institucin a favor de la Libertad en la edad media y moderna,
as lo vemos en las cartas de los Fueros de Len, Castilla, Navarra, Vasconia,
Catalua y Aragn en los siglos XI y XII; especialmente se encuentran en las
exigencias que hicieron los barones ingleses a favor de sus derechos al tirnico Juan
Sin Tierra en la clebre Carta Magna de 1215, cabe decir que este documentos es
uno de los ms importantes y reconocidos histricamente, aunque no por ello deba
olvidarse a la Bula de oro de 1222, del rey de Hungra Andrs II; a la primera carta
de Baviera de 1311; a la Gran Ordenanza de los Estados Generales de Francia en el
ao 1357, todas ellas prepararon la clebre Petition of Rights de 1628 y el Agreement
of the People de 1647, que no eran otra cosa que la reafirmacin de los derechos de
libertad de la nobleza extendida ya a la burguesa; estos documentos culminaron
finalmente en la reglamentacin que el Rey Carlos III de Inglaterra llev a cabo en
el ao 1679 por medio del Acta de Hbeas Corpus en la cual los sbditos ingleses
obtuvieron garan-tas de libertad para sus personas, las mismas que seran detalladas
luego de diez aos, en la denominada Bill of Rights de 1689, que abri camino a las
Declaraciones de Derechos de las Colonias Ame-ricanas y sobre todo a la
Declaracin Francesa de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789.

2. ANTECEDENTES NACIONALES DEL HABEAS CORPUS

En el Per, como Estado, el sentido del Hbeas Corpus ha estado presente desde que
nace la Repblica, en el Estatuto Provisorio de San Martn el 8 de octubre de 1821,
pues se advierte en la Octava Seccin lo siguiente: Todo ciudadano tiene igual
derecho a conservar y defender su honor, su libertad, su seguridad, su propiedad y su
existencia y no podr ser privado de ninguno de estos derecho, sino por el
pronunciamiento de la autoridad competente, dado conforme a las leyes, el que fuera
defraudado de ellos injustamente podr reclamar ante el gobierno esta infraccin.
En ese orden de ideas el Reglamento Provisorio promulgado el 15 de Octu-bre de
1822 por Jos de La Mar prescriba en su Artculo 5: Slo podr mandar arrestar o
poner preso a alguna persona e individuo, cuando lo exija la salud pblica pero
certificada la prisin remitir al reo con su causa a disposicin del juzgado o tribunal
correspondiente dentro del trmino de24horas. Aos ms tarde, 21 de octubre de
1897, se cautela la libertad personal contra las detenciones arbitrarias mediante Ley,
es decir que su nacimiento es eminentemente legal. Posteriormente, el tratamiento al
habeas corpus es enriquecido por las leyes 2223 y 2253 de 1916. Y ser recin con
la Constitucin de Legua de 1920, en la que de ma-nera concluyente y por primera
vez aparecer el vocablo latino de Hbeas Corpus en su Artculo 24 se lee: Nadie
podr ser arrestado sin mandamiento escrito del juez competente o de las autoridades
encargadas de conservar el orden pblico, excepto infraganti delito, debiendo ser
puesto el arrestado dentro de 24 horas a disposicin del juez que corresponda. Los
ejecutores de dicho mandamiento estn obligados a dar copia de l siempre que se
les pidiera. La persona aprehendida o cualquier otra podr interponer conforme a
Le/, el recurso de Hbeas Corpus por prisin indebida. Cuarenta aos ms tarde
en 1961 se expide la Ley N 2223 que establece las garantas individuales.
Finalmente, el 8 de diciembre de 1982, se publica la Ley 23506 de Hbeas Corpus y
Amparo, culminando as un largo proceso his-trico de lucha por la libertad.
En la actual Constitucin Poltica de 1993, se regula al Hbeas Corpus en el Artculo
200 inciso 1) que a la letra dice lo siguiente:

Son garantas constitucionales:

La Accin de Hbeas Corpus, que procede ante el hecho u omisin, por parte de
cualquier autoridad, funcionario o persona, que vulnera o amenaza la libertad
individual o los derechos constitucionales conexos.
Asimismo, tambin es regulado el Hbeas Corpus por el nuevo Cdigo Procesal
Constitucional, promulgado por Ley 28237 y publicado el 31 de Mayo del 2004; que
ms adelante describiremos.
Sostiene, Alberto Borea que, la experiencia judicial de los H-beas Corpus en el Per
a un nivel prctico antes que terico, ha sido asumir una interpretacin restringida de
la libertad individual, en particular de la libertad fsica, seguridad personal y libertad
de trn-sito, bsicamente; a pesar que el artculo 12 de la Ley de Hbeas Corpus,
establece los supuestos de procedencia de dicha garanta, habiendo quedado
desprotegida la libertad en la mayoritaria juris-prudencia nacional en los casos
vinculados, al derecho a la vida en las demandas por detenidos-desaparecidos, a la
integridad fsica, psquica y moral; a no ser incomunicados; y a la excarcelacin en
el caso de reo absuelto, entre otros.
Csar Landa, manifiesta que sin embargo con la entrada en funcionamiento del
Tribunal Constitucional, la jurisprudencia en materia de proteccin de la libertad
personal y derechos conexos a ella, fue mayoritariamente tutelar. Coincidimos con
Csar Landa, pues observamos que en el ao 2003, a travs de mltiples sentencias
el Tribunal, ha asumido y definido su posicin en defensa de los dere-chos
fundamentales y de sumo intrprete de la Constitucin.
El Habeas Corpus contra resoluciones judiciales.
Es un hecho que, la libertad personal como derecho fundamental no tiene carcter
absoluto e irrestricto pues admite que en ciertas circunstancias pueda ser restringido
en contraposicin a intereses sociales ms importantes. Pero, esta restriccin
traducida en una medida coercitiva dictada por el rgano competente en el marco de
un proceso penal debe cumplir con determinados requisitos previstos en nuestra
legislacin procesal penal y de condiciones esenciales que deben asistir a la detencin
personal tales como: excepcionalidad, provisionalidad, proporcionalidad y

subsidiariedad.
El Proceso de Habeas Corpus contra Resoluciones Judiciales toma en la actualidad
importancia en nuestro contexto, sobre todo con ocasin de procesos penales
instaurados en contra de ex funcionarios estatales a quienes, en muchos casos, se
les priva del derecho a la libertad personal y que no en pocos casos, cuestionan las
decisiones judiciales en su contra por considerarlas arbitrarias.
El hecho que un juez emita una resolucin judicial en la que se priva de su libertad a
una persona, no significa que esta decisin no pueda ser objeto de control
constitucional alguno, esto es parte tambin del debido proceso al que todo ciudadano
sometido al rgano jurisdiccional tiene derecho. La libertad se ve afectada cuando,
entre otros motivos, una persona es privada de sta por una resolucin judicial
arbitraria. Es arbitraria porque no respet un debido proceso penal, lo cual hace al
mismo, un proceso irregular.
3. DEFINICIN DEL HABEAS CORPUS
El Hbeas Corpus proviene de una expresin latina que significa traedme el cuerpo
y que en sntesis puede decirse de l que es la suprema garanta del derecho a la
libertad que asiste a toda persona detenida o presa de manera arbitraria o sin la
formalidad legal para que su detencin sea vista inmediata y pblicamente por un
juez o tribunal, a fin que, luego de orlo, se decida si su detencin es o no legal y si
debe levantarse o no.
El Hbeas Corpus es una accin de garanta constitucional que procede contra todo
acto u omisin de funcionario, autoridad o particular que vulnera o amenaza la
libertad individual y los derechos ntimamente relacionados a ella, con excepcin de
aquellos tutelados por la Accin de Amparo. En el nuevo Cdigo Procesal
Constitucional peruano a entrar en vigencia en diciembre del 2004 se le denomina
Proceso de Hbeas Corpus, en contraposicin a la denominacin de Accin de
Habeas Corpus de la Ley 23506.
Para el maestro Garca Belaunde el Hbeas Corpus es Una accin en garanta de la
libertad personal frente al poder pblico, cuando ste le afecta en alguna forma y
siempre que la afectacin implique una ilegalidad. Asimismo, seala que el Hbeas

Corpus es un instituto de Derecho Pblico y Procesal, por tener origen y fundamento

en la Constitucin misma y estar destinado a la proteccin de la garanta conocida en
la doctrina como derechos pblicos subjetivos. El Hbeas Corpus constituye as un
remedio, o sea, un medio para restablecer algo.
Vctor Ortecho Villena afirma que: es una accin de garanta constitucional sumaria
entablada ante el juez penal o ante la Sala Penal Superior, dirigida a restituir la
libertad que ha sido vulnerada o amenazada, por actos u omisiones provenientes de
autoridades, funcionarios o particulares
Walter Daz Zegarra afirma que el Hbeas Corpus es un proceso constitucional que
tiende a hacer respetar la libertad personal, que en su origen estaba dirigido contra
los abusos de poder de autoridades. Hoy en da los abusos no solo provienen de
autoridades sino tambin de particulares que ostentan algn tipo de poder .El
profesor argentino Nstor Pedro Sagus, citado por Ortecho Villena en su Obra:
Jurisdiccin y Procesos Constitucionales, seala que: lo cierto es que resulta el
instrumental ms elemental y contundente para asegurar la libertad personal contra
los abusos del poder y continua diciendo: () las excelencias el Habeas Corpus
por algo ciertamente es tan apreciado- deriva del bien jurdico que sustancialmente
tutela, esto es, la libertad ambulatoria. Sin sta extinguida o restringida- poco puede
hacer el hombre. El Hbeas Corpus, en otras palabras, es una suerte de garanta
fundante, en el sentido que posibilita, merced a la obtencin a la libertad corporal, la
prctica de las restantes libertades humanas. De ah que sea la herramienta bsica de
todo habitante y el mecanismo jurdico ms odiado por el despotismo.
4. Finalidad del Habeas Corpus
La finalidad principal del Hbeas Corpus es el restablecimiento de la libertad
personal vulnerada o amenazada; es decir, volver al estado anterior a la privacin de
libertad de la persona.
Ivan Noguera Ramos seala que el Hbeas Corpus persigue dos finalidades: una
Inmediata, es decir reponer el derecho violado o vulnerado y, la segunda: Mediata
que es sancionar penalmente a los responsables.
En nuestra opinin, la finalidad del Hbeas Corpus es detener la violacin de un

derecho constitucional o impedir que la amenaza de violacin del mismo se cometa

(libertad personal y conexos). El Hbeas Corpus no consiste en determinar la
responsabilidad penal de la persona a favor de quien se interpone, como dijimos, por
medio de este proceso slo se verifica si existe amenaza o afectacin de la libertad
individual y, en caso que esta se verifique, ordenar se repongan las cosas al estado
anterior de la violacin o amenaza de violacin.
5. Caractersticas del Hbeas Corpus
As como el proceso de Hbeas Corpus persigue una finalidad como garanta
constitucional que protege la libertad de las arbitrariedades del poder, sta se
compone de caractersticas importantes que parten de su propia naturaleza y aquellas
que le atribuye la legislacin procesal constitucional a modo de reglas generales de
aplicacin.
Es decir, goza de un procedimiento rpido, fulminante, inmediato, bajo
responsabilidad. El carcter sumario de este procedimiento exige la referencialidad
por parte de los jueces, claro est, bajo su responsabilidad.
Subsidiaridad.
Debido a que, si no existe recurso alguno o si se agot todo recurso en defensa de la
libertad personal vulnerada, el Hbeas Corpus se convierte en el nico instrumento
de defensa de esta libertad constreida por una resolucin que, a decir de Cesar
Landa, no se ajusta al derecho constitucional.
Informalidad.
A travs de Hbeas Corpus se debe determinar si existi o no la violacin al derecho
a la libertad y por ser este procedimiento sumario, debe ser lo menos complejo
posible, pues en juego est la libertad de un procesado o denunciado. Inclusive, en
este tipo de procedimientos, la accin se puede presentar verbalmente ante el juez
penal.
Reglas aplicables al procedimiento del Hbeas Corpus. (Artculo 23 de la

Ley 23506, Ley de Hbeas Corpus y Amparo).

a. No caben recusaciones en el procedimiento.
b. No caben Inhibiciones por parte del juez penal que conoce del asunto.
c. No caben aplazamientos de las diligencias a realizarse.
d. No interviene el Ministerio Pblico, a no ser que sirva para coadyuvar al
agraviado.
e. Los jueces deben habilitar da y hora para llevar a cabo las diligencias, as se
trate de da no hbil.
6. Clasificacin del Hbeas Corpus
El Proceso de Habeas Corpus no se reduce solamente a restituir la libertad individual,
sino que tiene un alcance mucho mayor en el Derecho Constitucional y en Derecho
Procesal Constitucional; es as que contiene distintas variantes que podemos
clasificarlas de la siguiente manera:
Hbeas Corpus Reparador.
Se dirige contra detenciones calificadas de arbitrarias y se da bajo tres supuestos:
Primero: Las producidas fuera de los supuestos del Mandato Judicial (escrito y
motivado) o de flagrante delito, o tambin de la llamada Cuasiflagrancia. Segundo:
La que, pese a producirse dentro del Mandato judicial o flagrante delito se
prolonguen por encima de las 24 horas ms el trmino de la distancia en el caso de
delitos comunes o de 15 das ms el trmino de la distancia en el caso de delitos
calificados, y; Tercero: Las ordenadas por funcionarios distintos a los jueces o por
jueces que carecen de competencia y las que se ejecutan por personas distintas a la
polica.
Hbeas Corpus Restringido.
Procede cuando se trata de actos restrictivos que sin implicar detencin afectan la
libertad de manera continua, pues esta se ve restringida. Ac no se aprecia privacin
de libertad, pero si entorpecimiento.

Hbeas Corpus Correctivo.

Se postula a fin de suprimir las condiciones de maltrato o mejorar la situacin de
aquella persona cuya libertad est ya restringida, por ejemplo, cuando a travs de este
medio, los internos en establecimientos penitenciarios pretenden mejorar su nivel de
permanencia denunciando condiciones infrahumanas.
Hbeas Corpus Preventivo.
Se postula de esta manera cuando existe amenaza a la libertad individual, debiendo
merituarse conforme a los requisitos de probabilidad o certeza y de inminencia. Cesar
Landa seala que procede esta figura: cuando se amenace de manera cierta y
concreta la libertad personal, la libertad de trnsito o la integridad personal.
Asimismo, seala que La amenaza real es un asunto de casustica, que debe valorar
el juez, en base al principio constitucional de la presuncin de inocencia, a la
interpretacin extensiva de la presuncin de la defensa de la libertad y a la
interpretacin restrictiva de la limitacin de la misma.
Hbeas Corpus Traslativo
Procede ante la demora en la tramitacin de los procesos judiciales o a fin de
excarcelar a quien se le mantiene indebidamente detenido no obstante haber
cumplido su condena.
Hbeas Corpus Innovativo
Permite tutelar residualmente el derecho reclamado, no obstante haberse convertido
en aparentemente irreparable. Se tratara no precisamente de una reparacin total sino
ms bien de una de carcter parcial.
Hbeas Corpus Instructivo
Cuando una persona detenida y desaparecida por una autoridad o particular que niega
la detencin y por ello es imposible ubicarla, se ocasiona a la persona afectada la
violacin de sus derechos a la libertad, a la comunicacin, defensa, integridad fsica
e incluso derecho a la vida.
Tiene como objeto individualizar al presunto responsable para proceder a

denunciarlo.
7. Competencia en el proceso de Habeas Corpus
El factor competencia es uno de los ms importantes elementos del proceso de
Hbeas Corpus. En efecto y de acuerdo a la ley de amparo y hbeas corpus actual,
est facultado para conocer de las acciones de Hbeas Corpus cualquier juez penal
del lugar donde se encuentre el detenido o del lugar donde se haya ejecutado la
medida o del lugar donde se haya citado. Si se trata de detencin arbitraria, atribuida
a la orden de un juez, la accin se interpondr ante la Sala Penal, la que designar a
otro juez penal, quien decidir en el trmino de 24 horas.
8. Causales de Improcedencia del Proceso de Hbeas Corpus.
Si bien es cierto el proceso de Hbeas Corpus no supone la existencia de condiciones
para su procedimiento, s es necesario que los recurrentes y magistrados tengan en
cuenta los casos en que no procede el Hbeas Corpus; y, as tenemos que no procede
el Hbeas Corpus cuando:
a. El recurrente tenga instruccin abierta o se halle sometido a juicio por los
hechos que originan la accin de garanta.
b. La detencin que motiva el recurso ha sido ordenada por juez competente
dentro de un proceso regular; y,
c. El recurrente sea prfugo de la justicia, desertor de las Fuerzas Armadas o
Polica Nacional, o evasor de la conscripcin militar, o militar en servicio
arrestado por sus jefes o est cumpliendo pena privativa de libertad ordenada
por los jueces.
9. Procedimiento.
El procedimiento en las acciones de Hbeas Corpus se desarrolla dependiendo de que
se trate de una detencin o de un acto en contra de la libertad personal diferente a la
detencin:
a. En caso de detencin: Interpuesta la accin ante el Juez Penal de turno, ste
debe constituirse de inmediato, o cuando menos en el da al lugar de la

detencin y disponer que la autoridad responsable presente al detenido y

explique su conducta. Comprobada la detencin arbitraria, el juez penal pone
en libertad al detenido, dando cuenta a la Sala Penal respectiva. La Ley 23506
tambin establece que de no ser suficiente la sumaria investigacin, el Juez
citar a quienes ejecutaron la violacin para que expliquen las razones y
resolver de plano.
b. En caso de lesiones a otros aspectos de la libertad personal: El Artculo 18
de la Ley 23506, establece que el Juez debe citar a quienes ejecutaron la
violacin a fin que expliquen los motivos de sta y resolver en el trmino de
un da natural.
En cualquiera de estos dos procedimientos, proceden recursos impugnatorios, como
el de apelacin contra una sentencia de primera instancia o Recurso Extraordinario
contra una sentencia de Vista expedida por la Sala Penal superior.
Las Resoluciones que recaen en este tipo de procedimientos contienen un mandato
especial de proteccin a la libertad. Ortecho Villena seala que: Deben ejecutarse
tan pronto como queden consentidas o ejecutoriadas ya que, de no ser as, no
cumplira su misin de restablecer la libertad en el tiempo ms breve posible.
10. El Habeas Corpus en el Cdigo Procesal Constitucional.
El Cdigo Procesal Constitucional, recientemente promulgado el 28 de mayo del
2004 y publicado el 31 del mismo mes y ao constituye un gran salto en la defensa
de los derechos fundamentales por quienes imparten justicia en el Per. Presentado
el nuevo Cdigo, ante el propio Tribunal Constitucional, como defensor y supremo
intrprete de la Constitucin, consagra un conjunto de normas que actualiza y en
muchos casos innova los procedimientos establecidos en las leyes 23506, 24968,
25398 y 26301, principalmente.
Es importante destacar que el Cdigo, acerca de la interpretacin de los derechos
constitucionales, establece:
El contenido y alcances de los derechos constitucionales protegidos por los
procesos regulados en el presente Cdigo deben interpretarse de conformidad con la
Declaracin Universal de los Derechos Humanos, los tratados sobre derechos

humanos, as como de las decisiones adoptadas por los tribunales internacionales

sobre los derechos humanos constituidos segn tratados de los que el Per es parte.
Consideramos que este precepto ser de gran utilidad para resolver los procesos
constitucionales que se presenten, pues de esta manera la justicia peruana seguir los
cnones o estndares regionales e internacionales de defensa de los derechos
fundamentales.
La Accin de Hbeas Corpus en adelante se denominar Proceso de Hbeas Corpus
y su tramitacin ser con algunas diferencias como:
En cuanto a la procedencia del Hbeas Corpus, el Artculo 4 (Procedencia respecto
a Resoluciones Judiciales) establece en su segundo prrafo: El Hbeas Corpus
procede cuando una resolucin judicial firme vulnera en forma manifiesta la libertad
individual y la tutela procesal efectiva.
Respecto a la competencia del juez que conocer dicho proceso. la demanda de
Hbeas Corpus se podr interponer ante cualquier juez penal (lo que ya no hace
necesario que sea exclusivamente el juez penal de turno el que sea competente) y no
ser necesaria la autorizacin de abogado en el escrito de demanda.
Otra novedad es la referida al trmite en los casos de desaparicin forzada, que
tendr un procedimiento especial, tipificado en el artculo 32.
Asimismo, el legislador hace una distincin en cuanto al trmite del Hbeas Corpus
en caso de detencin arbitraria (Artculo 30) y en casos distintos (artculo 31). En
este punto, consideramos que el trmino detencin arbitraria podra traer algunos
problemas de interpretacin por el Juez, en el sentido de qu tipo de detencin es
arbitraria y cul no es detencin arbitraria? En que casos estamos ante una detencin
arbitraria? Y, por ltimo, quin y con qu criterio se diferenciar los supuestos de
casos distintos a detencin arbitraria?.
En cuanto a las normas de procedimiento, el nuevo Cdigo (Artculo 33) enfatiza
aspectos, tales como: inciso 7) El Juez o Sala designar un defensor de oficio al
demandante, si lo pidiera e, inciso 8) Las actuaciones procesales son improrrogables.
Finalmente, y no por ello menos importante, es la innovacin del Cdigo respecto a

la enumeracin de los derechos protegidos, pues el inciso 15 del artculo 25 establece

El derecho a que se observe el trmite correspondiente cuando se trate del
procedimiento o detencin de las personas, a que se refiere el artculo 99 de la
Constitucin. El artculo 99 se refiere a la Acusacin Constitucional de la Comisin
Permanente ante el Pleno del Congreso a los funcionarios que gozan de la inmunidad
del antejuicio poltico. Da la casualidad que es precisamente en este aspecto en el
cual la Comisin Permanente del Congreso actual ha cometido irregularidades y
arbitrariedades, que en muchos casos sin el menor fundamento legal acusa al
funcionario, polticamente y sin el menor reparo, ante el Pleno afectando las garantas
mnimas del debido proceso.

CAPITULO III
RESOLUCIONES JUDICIALES ARBITRARIAS Y AFECTACIN A LA
LIBERTAD PERSONAL
11. ALCANCES CONSTITUCIONALES DE LA LIBERTAD INDIVIDUAL.
La Constitucin Poltica del Estado establece en el su Artculo 2, inciso 24) el
derecho de toda persona a la libertad y a la seguridad personales. El derecho a la
libertad individual es un derecho subjetivo, en cuanto garantiza que no se afecte
indebidamente la libertad fsica de las personas, esto es, su libertad locomotora, ya
sea mediante detenciones, internamientos o condenas arbitrarias. Este concepto ha
sido recogido por el Tribunal Constitucional en diversas sentencias sobre la materia.
Adems, el Tribunal en la Sentencia N 1091-2002-HC/TC de fecha 12 de Agosto
del 2002, seala que el Hbeas Corpus procede frente a cualquier supuesto de
privacin de libertad, independientemente de su origen, y de la autoridad, funcionario
o persona que la haya ejecutado.
La proteccin al derecho a la libertad individual esta reconocida por la Declaracin
Universal de Derechos Humanos (Artculo 9) y la Convencin Americana de
Derechos Humanos (Artculo 7.1), en el Convenio Europeo de Derechos Humanos y
Libertades Fundamentales (Artculo 5.1), entre otros Acuerdos Internacionales.
Si bien es cierto el derecho a la libertad individual es un derecho esencial e
importante, no es absoluto puesto que puede limitarse su ejercicio por contraponerse

a valores de mayor nivel para la sociedad. Los lmites al ejercicio de este derecho
pueden ser intrnsecos, si se deducen directamente de la propia naturaleza y
configuracin del derecho en cuestin; o, extrnsecos, si se deducen de la insercin
de los derechos en el ordenamiento jurdico, y su fundamento reside en la necesidad
de proteger otros bienes o derechos constitucionales.
12. LIMITES AL DERECHO A LA LIBERTAD INDIVIDUAL: EL MANDATO
DE DETENCIN JUDICIAL.
La detencin judicial preventiva es el apremio que dicta el juez penal contra un
procesado a fin de asegurar los fines del proceso penal. Asegura tambin su presencia
y evita que sta no eluda la accin de la justicia o entorpezca la actividad probatoria.
La privacin o limitacin al ejercicio del derecho a la libertad, al ser anterior a la
sentencia dictada en el proceso, es un tipo de medida cautelar. Si bien las medidas
cautelares son medidas que tienden a asegurar los fines del proceso, dichas medidas
toman el nombre de coercin procesal, porque en ellas se hace uso de la fuerza
pblica para lograr garantizar el xito del mismo. El Tribunal Constitucional se ha
pronunciado en el sentido de que se trata de una medida cautelar. El Tribunal seal
que: en la medida en que la detencin judicial preventiva se dicta con anterioridad
a la sentencia condenatoria, es en esencia una medida cautelar
13. Caractersticas de la Detencin Provisional.
Excepcionalidad de la detencin.
Es decir, que la detencin, limitativa del derecho a la libertad individual no debe ser
la regla general dentro de un proceso. Esta se debe dictar en situaciones
excepcionales y ajustndose estrictamente a la naturaleza y objeto del proceso. Y as
se estableci no solo en el foro interno, sino tambin en el Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos, Artculo 9, que seala: la prisin preventiva de las
personas que hayan de ser juzgadas no debe ser la regla general.
El juez penal debe observar detenidamente los supuestos que establece el Artculo
135 del Cdigo Procesal Penal, y que estricta y necesariamente deben concurrir para
que proceda una detencin preventiva:

Supuestos de Peligro Criminal: Que existan suficientes elementos probatorios de la

comisin de un delito que vincule al imputado como autor o partcipe del mismo; y,
que la sancin a imponerse sea superior a los cuatro aos de pena privativa de
libertad.
Supuestos de Peligro Procesal: Que existan suficientes elementos probatorios para
concluir que el imputado intenta eludir la accin de la justicia o perturbar la actividad
probatoria, y que en algunos casos no son debidamente evaluados por el juez. Tales
fines deben ser evaluados en relacin a distintos elementos que en el proceso penal,
puedan presentarse; y adems en relacin con los valores morales del procesado,
ocupacin, bienes, vnculos familiares y otros que, razonablemente, le impidan
ocultarse o salir del pas o sustraerse a una posible sentencia efectiva.
Subsidiaridad de la Detencin.El Tribunal Constitucional ha manifestado que: En la medida en que la detencin
judicial preventiva se dicta con anterioridad a la sentencia condenatoria, es en esencia
una medida cautelar. No se trata de una sancin punitiva, por lo que la validez de su
establecimiento a nivel judicial, depende de que existan motivos razonables y
proporcionales que la justifiquen. Por ello no puede solo justificarse en la prognosis
de la pena a la que, en caso de expedirse sentencia condenatoria, se le aplicar a la
persona que hasta ese momento tiene la condicin de procesado, pues ello supondra
invertir el principio de presuncin de inocencia por el de criminalidad. Lo razonable
es contrario a lo arbitrario y la razonabilidad le informa al juez de su obligacin de
justificar por qu ordena una detencin preventiva y no otra medida cautelar.
Provisionalidad de la Detencin.La detencin judicial preventiva debe ser una medida provisional o temporal; es decir
que se mantenga mientras permita lograr los fines del proceso y mientras no hayan
desaparecido los motivos o razones que sirvieron para su dictado. El Tribunal
Constitucional ha sealado en extensa jurisprudencia que una vez removidos estos
motivos o razones, el contenido del derecho constitucional a la libertad personal y el
principio de presuncin de inocencia exige que se ponga fin a la detencin, pues sino
esa detencin se asimilar ms a una sancin punitiva, al no ser ste el objeto de la
detencin preventiva, deviene en arbitraria la decisin judicial.

La temporalidad y excepcionalidad de la detencin no debe estar ligada al plazo que

demande la tramitacin de un proceso penal, pues en algunos casos son de hasta
dieciocho y treinta y seis meses dependiendo a su complejidad; tiempo durante el
cual la persona sometida al aparato judicial puede llegar a estar detenida por un
tiempo igual sin que existan razones jurdicas para estar en tal situacin. Y resalto
esto pues observo con mucha preocupacin que en algunos procesos por corrupcin
a determinados ex funcionarios, ya no subsisten la razones que fundaron su
detencin, sin embargo continan detenidos sin que se haya demostrado
fehacientemente responsabilidad alguna. Observo tambin que algunos jueces
declaran estos procesos penales como de naturaleza compleja a fin que la detencin
sea extendida vulnerando de esta manera en mi opinin el derecho a la libertad
individual e inclusive, vulnerndose tambin el Principio de Inocencia que debe
asistir a todo procesado y que en muchos casos poco o nada se respeta.
Proporcionalidad de la Detencin.Asimismo, la subsistencia de la detencin preventiva debe estar conforme a los
lmites que el Principio de proporcionalidad le impone al juzgador; es decir, que la
medida se encuentre conforme con los fines para la cual fue dictada. Este principio
recibe tambin el nombre de Prohibicin en Exceso y obliga a considerar la
gravedad de la consecuencia penal a esperar, de forma tal que la prdida de la libertad
como consecuencia de la detencin preventiva solo sea posible cuando resulta
esperable una pena privativa de libertad efectiva.
Al respecto de la proporcionalidad de la detencin, el Tribunal Constitucional en la
sentencia 1260-2002-HC/TC cita lo establecido por la Comisin Interamericana de
Derechos Humanos:
Sobre el particular, la Comisin Interamericana de Derechos Humanos ha sostenido
que: tanto el argumento de seriedad de la infraccin como el de severidad de la pena
pueden, en principio, ser tomados en consideracin cuando se analiza el riesgo de
evasin del detenido. La Comisin considera, sin embargo, que debido a que ambos
argumentos se inspiran en criterios de retribucin penal, su utilizacin para justificar
una prolongada prisin previa a la condena produce el efecto de desvirtuar la
finalidad de la medida cautelar, convirtindola prcticamente en un sustituto de la

pena privativa de libertad. La Proporcionalidad que debe existir entre el inters

general de la sociedad en reprimir el delito y en el inters del individuo en que
respeten sus derechos fundamentales se rompe en perjuicio de este ltimo, a quien se
le impone un mayor sacrificio.
14. Afectacin a la Libertad Individual por Resoluciones Judiciales Arbitrarias.
La libertad de un procesado se ve afectada cuando, entre otros motivos, es privado
de sta por una resolucin judicial arbitraria. Es arbitraria porque no respet un
debido proceso penal, lo cual hace al mismo, un proceso irregular. Por tanto y
compartiendo la opinin del constitucionalista Csar Landa, ser de competencia de
los magistrados constitucionales, el cuestionamiento de las resoluciones judiciales
que afecten la libertad personal emanadas de un procedimiento irregular. El
Tribunal Constitucional se ha referido en reiteradas oportunidades, estableciendo que
constituir un procedimiento irregular cuando un juez haya privado o restringido a
una persona de su libertad individual, en un proceso judicial, violando los principios
y derechos constitucionales, tales como: a la presuncin de inocencia (art. 2-24-e), al
juez natural (art. 139-1) y al debido proceso, y a la tutela jurisdiccional (art. 139-3).
Asimismo, Samuel Abad Yupanqui, seala que: la jurisprudencia ha interpretado la
expresin procedimiento irregular, como sinnimo de un debido proceso. Es
decir, si una resolucin judicial no ha emanado de un debido proceso procede acudir
a las llamadas acciones de garanta. En consecuencia, si se vulnera en forma
manifiesta la libertad individual en un proceso judicial irregular o indebido,
procede acudir al hbeas Corpus.
La sentencia que ampara una accin de Hbeas Corpus es producto de un conjunto
de actos realizados por el juzgador constitucional, siendo en mi opinin,
imprescindible la constatacin y verificacin que ste haga de la legitimidad de la
decisin de detencin, de la subsistencia de las razones que justificaron la misma, de
la existencia o no de los supuestos de peligro criminal y peligro procesal. Asimismo,
debe verificar la concurrencia de las caractersticas propias de la detencin, tales
como la excepcionalidad, subsidiaridad, proporcionalidad y provisionalidad o
temporalidad.

Finalmente, el hecho que un juez emita una resolucin judicial en la que se priva de
su libertad a una persona, no significa que esta decisin no pueda ser objeto de control
constitucional alguno, esto es parte tambin del debido proceso al que todo ciudadano
sometido al rgano jurisdiccional tiene derecho.