Documentao Bsica

em Operao com Fundos de Participao no Brasil

Apoio:

Publicao:

Associao Brasileira de Private Equity & Venture

Capital (ABVCAP)

Edio:
Maro 2015

Coordenao:

ngela Ximenes

Superintendente Executiva
Gabriela SantAnna

Assessora de Comunicao
Contedo:
Veirano Advogados

Aviso legal

Este documento no pode ser distribudo ou reproduzido

sem a autorizao da ABVCAP

Mensagem da
ABVCAP

Esse guia tem o objetivo de fornecer subsdios bsicos sobre

aspectos jurdico-contratuais relacionados s operaes de
private equity, seed e venture capital no Brasil.
inegvel a importncia dessa indstria como fonte de
capital para expanso e consolidao de negcios, bem como
para transformar novas ideias em realidade. Neste contexto,
acreditamos que a familiarizao das partes envolvidas com
os contratos geralmente presentes nestas modalidades de
investimento pode facilitar as negociaes e colaborar para o
avano das transaes.
Esperamos que a leitura desse informativo sumarizado,
elaborado pela Veirano Advogados, sirva aos empreendedores
como introduo ao ambiente de negociao de rodadas de
financiamento.
Fernando Cezar Dantas Borges

Presidente da ABVCAP

Investimentos em private equity

e venture capital no Brasil:
principais documentos

Quando falamos dos investimentos realizados por

fundos de private equity (PE), seed e venture
capital (VC), podemos dividir a documentao
envolvida em trs categorias: (I) contratos que
regem o processo de negociao do investimento, (II)
contratos que regem a realizao do investimento, e
(III) contratos que regem a relao entre investidor e
empreendedor aps o investimento.
Antes de nos aprofundarmos em cada categoria
de contrato, vale ressaltar que nos investimentos de
PE, os alvos so empresas j existentes e com trackrecord financeiro e/ou operacional. Por sua vez,
os investimentos de VC so focados em empresas
incipientes, que podem ou no apresentar receitas,
em geral atuantes na indstria de tecnologia. So
empresas em que a expertise e criatividade dos
fundadores pesam muito nas chances de xito, e,
portanto, nas quais os fundos de VC tendem a intervir
menos.
A seguir analisaremos os principais passos e
contratos envolvidos ao longo do processo de
estruturao dessas modalidades de investimento.

I. Contratos que Regem o

Processo de Negociao
do Investimento
Acordo de Confidencialidade
O Acordo de Confidencialidade geralmente
o primeiro documento a ser assinado. Os
empreendedores e a empresa-alvo precisam divulgar
informaes a seu respeito para que o investidor
possa analisar a oportunidade de negcio, mas devem
se resguardar para evitar que essas informaes
sejam utilizadas para outros fins ou cheguem ao
conhecimento de terceiros.
Portanto, esse documento determina que a
parte receptora das informaes no deve divulgar,
tampouco utilizar-se, em nenhuma hiptese,
das informaes confidenciais (i.e. aquelas de
propriedade da parte divulgadora, tais como estudos
de marketing, segredos de negcio, know-how,
ideias, conceitos, anlises, compilaes, estudos,
informaes financeiras, tcnicas, operacionais,
jurdicas, etc.). A durao desse acordo pode ir alm
do prazo da transao e sua violao pode implicar a
aplicao de multa, assim como no ressarcimento
parte contrria por perdas, danos e lucros cessantes.
Este contrato tambm pode estabelecer uma
obrigao de no aliciamento (non-solicitation) de
scios, executivos-chave, funcionrios etc. pelo
potencial investidor, o que impediria este de, caso
a transao no seja bem sucedida, contratar os
talentos da empresa-alvo.

Term Sheet
Aps uma anlise preliminar das informaes
financeiras e operacionais disponibilizadas pela
empresa-alvo, o fundo de PE ou VC e a companhia e
o empreendedor celebraro um documento chamado
de Term Sheet (tambm conhecido como Carta de
Intenes ou Memorando de Entendimentos).

O Term Sheet um pr-contrato cujo objetivo

estipular, de forma conceitual e no vinculante, os
principais termos e condies que devero pautar os
contratos definitivos.
So vrios os assuntos que podem ser tratados j
no Term Sheet:
1.
Durao do Perodo de Auditoria: o
escopo e a durao da auditoria legal, que
buscar dar um panorama das caractersticas e
contingncias da empresa-alvo (explicado abaixo),
devem ser descritos no term sheet para evitar
desentendimentos futuros quanto profundidade
e/ou custo destes processos.
2.
Direito de Exclusividade: tambm chamada
de no shop provision, essa clusula protege o
investidor contra o eventual assdio de concorrentes
compra da empresa-alvo durante o processo de
negociaes, ao lhe conceder a exclusividade para
tratativas com os empreendedores e a empresa-alvo.
3.
Estrutura da Aquisio: importante j
estabelecer se a empresa-alvo emitir novas aes
a serem subscritas pelos investidores ou se os atuais
acionistas alienaro as suas aes diretamente aos
investidores.
4.
Governana: estabelece o nmero de vagas
de membros da administrao (Diretoria e Conselho
de Administrao) reservadas para cada parte,
item fundamental para a estratgia de controle do
investimento.
5.
Direito a Veto ou Voto Afirmativo pelos
Investidores: no mbito da assembleia geral
dos acionistas, o veto ou o voto afirmativo para
determinadas deliberaes pelos fundos de VC ou
PE normalmente utilizado como medida protetiva
do investimento. Alguns exemplos de deliberaes
que podem depender de voto favorvel do
investidor so: (i) a emisso de novas aes;
(ii) a alterao nos critrios para pagamento de
dividendos; (iii) a contratao de emprstimos de
valor relevante, etc.

6.
Restries Transferncia de Aes: possvel que as partes tenham
interesse em restringir a transferncia de aes, que devero observar algumas
limitaes, como, por exemplo:

a) Drag Along: clusula que determina que os acionistas minoritrios so

forados a vender suas aes quando o acionista majoritrio decidir vender sua
participao, comumente com o mesmo preo e demais condies. Trata-se de
um direito dos acionistas majoritrios de arrastar os demais acionistas no caso
de uma venda a terceiro.
b) Tag Along: clusula que d o direito de venda de aes a acionistas
minoritrios, comumente com o mesmo preo e demais condies, quando o
acionista majoritrio decide-se pela venda de sua participao. Trata-se de um
direito dos acionistas minoritrios de seguirem o acionista majoritrio em caso
de uma venda a terceiro.
c) Direito de Preferncia: se um acionista decide vender suas aes a
um terceiro, os demais tm o direito de fazer oferta sob os mesmos termos e
condies e que deve prevalecer sobre a oferta de um terceiro.
d) Lockup: vedao absoluta a transferncias durante um prazo prdeterminado.
7.
Existncia e Tamanho do Option Pool: o Option Pool se refere a uma
porcentagem do capital social da empresa-alvo reservada para distribuies, ao
longo de um determinado perodo de tempo, na forma de opes de compra
de ao, a seus empregados e executivos. Nos termos da Lei das Sociedades
Annimas, cabe assembleia geral definir os critrios do Plano de Opo de
Compra de Aes (Stock Option Plan SOP).

As opes concedidas no mbito de um SOP esto geralmente sujeitas s

regras de vesting, ou seja, um perodo durante o qual o beneficirio da opo
estar impedido de exerc-la. Essas regras so teis para evitar a sada dos
executivos-chave aps uma valorizao pontual das aes da empresa-alvo, bem
como para incentivar o trabalho em equipe e alinhamento dos interesses de
todos os colaboradores.
8.
Preferncia na Liquidao: a preferncia na liquidao o valor que
os investidores de VC (como detentores de aes preferenciais) devero receber
antes dos fundadores (como detentores de aes ordinrias) no caso de eventos
de liquidez da empresa-alvo, como, por exemplo, sua dissoluo ou sua venda
para um terceiro. Assim, por exemplo, se o investidor e fundadores detm
metade das aes da empresa cada um, e decidem vender a empresa por R$ 60
milhes, mas ao investidor concedida a preferncia de receber R$ 50 milhes
na sua venda, os fundadores s recebero os R$ 10 milhes que restam desse
valor de venda.
. Cabe ressaltar que a lei assegura a todos os acionistas de Sociedades Annimas o direito de preferncia para subscrever
novas aes emitidas pela companhia, de forma proporcional participao j detida, a fim de evitar diluio.

9.
Soluo de Conflitos: o mecanismo de soluo de conflitos tem sido
tratado com mais frequncia nos Term Sheets. Observa-se um crescimento
do uso da arbitragem e da conciliao como forma de evitar a morosidade e
imprevisibilidade das cortes brasileiras; inclusive por companhias pequenas, as
quais ultimamente tm preferido arcar com os custos ainda relativamente altos
do processo arbitral.

Auditoria (Due Diligence)

Aps a celebrao do acordo de confidencialidade e do Term Sheet, comum
que o investidor decida realizar uma auditoria na empresa-alvo, a fim de apurar
as contingncias materializadas e potenciais, bem como obter informaes
necessrias para a precificao da empresa (o valuation). Essa auditoria pode
abordar, por exemplo, anlise da propriedade intelectual da empresa-alvo,
aspectos societrios (restries cesso de aes, acordos de investimento,
aes dadas em garantia), aspectos contratuais (valor e vencimento de contratos
financeiros, multas por rescises, seguros e aplices), aspectos contenciosos
(processos cveis, tributrios, trabalhistas, criminais, etc.), entre outros aspectos
da empresa-alvo que possam ser importantes em razo do ramo de atividades.
O relatrio de auditoria servir de fonte de informao para negociao, pelo
investidor, das clusulas de indenizao comumente inseridas nos contratos
definitivos. Por sua vez, o empreendedor pode realizar uma auditoria prvia, a fim
de se atualizar a respeito de contingncias e se preparar para esta negociao.

II - Contratos que Regem a Realizao

do Investimento
Contrato de Emprstimo Conversvel em
Investimento
Um modelo de investimento adotado por alguns investidores cautelosos a
concesso de emprstimo empresa-alvo, com a opo de converso futura em
investimento ou seja, num momento inicial, o fundo investidor no compra
aes da empresa-alvo e permanece como mero credor dela. Caso ele perceba
que a empresa est indo bem, e que valeria mais a pena converter seu crdito
em uma participao fixa no seu capital ao invs de apenas receber o valor do
emprstimo de volta, ele realiza essa converso e passa a ser acionista efetivo
da empresa.

Esse tipo de investimento muito comum nos

investimentos-anjo e semente, que investem
em empresas muito incipientes e ainda em fase
pr-operacional. Os fundos de VC, diante desse
cenrio, preferem aguardar o desenvolvimento
da sua atividade sem assumir os riscos efetivos de
um scio. Na pior das hipteses, recebem de volta
o valor investido com juros; na melhor, passa a ser
scio de uma empresa com um potencial imenso de
crescimento.

Acordo de Investimento
O Acordo de Investimento utilizado nos casos em
que o investidor adquire as aes diretamente da
empresa-alvo (tecnicamente, diz-se que a companhia
emitir novas aes, as quais sero subscritas e
integralizadas pelo investidor, que passar a ser um
novo acionista). Nessas hipteses, comum que os
fundadores ainda permaneam na empresa-alvo como
acionistas, razo pela qual necessrio celebrar um
documento acessrio, o acordo de acionistas, para
regular uma srie de direitos e obrigaes (conforme
abordaremos mais adiante).
Nas operaes de VC em que um Acordo de
Investimento utilizado, comum que os investidores
adquiram aes preferenciais, as quais possuem
certas vantagens em relao s aes ordinrias,
tais como a preferncia na liquidao, no pagamento
de dividendos etc. Na operaes de PE o novo
investidor adquire aes ordinrias, com as mesmas
caractersticas das aes detidas pelos fundadores.
O Acordo de Investimento conta com a mesma
estrutura de um Contrato de Compra e Venda,
prevendo a assinatura e fechamento normalmente
em momentos distintos, as condies precedentes
(suspensivas) ao fechamento do negcio, a forma
de integralizao dos recursos, as declaraes e
garantias, que consistem em informaes sobre a
companhia transmitidas pela prpria companhia e
seus acionistas atuais, e os mecanismos de indenizao
por contingncias passadas. Em alguns casos so

ainda inseridas obrigaes de no concorrncia pelos

atuais acionistas, caso se desliguem da sociedade.

Contrato de Compra e Venda de Aes

por meio do Contrato de Compra e Venda de Aes
(no caso de uma venda direta das aes pelos acionistas
atuais ao investidor), que os termos e condies para a
compra e a venda das aes so estipulados.
Via de regra, a data de assinatura (data do signing)
desse documento no coincide com a data de
fechamento da transao (data do closing), vez que os
investidores normalmente condicionam o investimento
ao cumprimento de determinadas condies
precedentes (como, por exemplo, a obteno de
registros ou autorizaes governamentais aplicveis).
Assim, interessante notar a diferena entre o
Acordo de Investimento (aquisio primria) e o
Contrato de Compra e Venda de Aes (aquisio
secundria). A diferena entre essas duas modalidades
est no destino dos fundos: na primeira hiptese o
valor vai para o caixa da empresa-alvo e poder ser
imediatamente utilizado para a atividade, ao passo
que na segunda hiptese o dinheiro vai para o bolso
dos fundadores.
Nesse documento sero implementados, de forma
mais aprofundada, todos os termos e condies
negociados no Term Sheet. Tambm aqui que as partes
conferem umas s outras determinadas declaraes e
garantias (representations and warranties), em que
se comprometem com a veracidade das informaes
prestadas na negociao (e.g. propriedade das aes,
inexistncia de determinados passivos, etc.). Essas
clusulas servem para oficializar as garantias e os
pressupostos da transao, permitindo que, constatado
o descumprimento ou a falsidade de qualquer uma delas,
a parte contrria possa requerer perdas e danos perante
as cortes ou um rbitro, dependendo do mecanismo
previsto no contrato. Isso mitiga o risco do investimento
do fundo, que, com uma quantidade mais ampla de
informaes, consegue fazer um julgamento mais
acertado sobre a adequao ou no do investimento.

10

As clusulas de declaraes e garantias, junto com o relatrio de auditoria,

tambm servem como base para a clusula de indenizao por perdas futuras da
empresa-alvo ou do investidor, em razo de dvidas e contingncias existentes
(ou cujo fato gerador seja verificado) at a data do investimento.
Tais perdas podero ser objeto de ajuste de preo ou retidas do pagamento.
No caso de ajuste de preo, o investidor pode exigir garantias, tal como a
alienao fiduciria das aes detidas pelos fundadores. Quanto possibilidade
de reteno de parte do pagamento, alguns exemplos de mecanismos so:
a) Hold Back: Os investidores retm parte do preo de pagamento por um
certo perodo (geralmente pelo prazo de prescrio legal das contingncias) e a
transferncia aos fundadores ocorre na medida em que as contingncias no se
materializem; ou
b) Conta Escrow: Parte do preo depositado em conta vinculada e a
movimentao dos fundos deve observar os termos do contrato, sendo que a
transferncia aos fundadores ocorre na medida em que as contingncias no se
materializem.
O contrato regula tambm a forma de pagamento do preo de compra e venda,
que pode ser vista, parcelado ou vinculado ao atingimento pela companhia de
metas financeiras pr-estabelecidas (earn-out).

III - Contratos que Regem a Relao

Entre as Partes Aps o Investimento
Acordo de Acionistas
Na maioria dos investimentos de PE e VC, o investidor prefere se tornar scio
do empreendedor, o que lhe proporciona certo conforto de que os interesses dos
fundadores esto alinhados com os seus.
Sendo assim, na data de realizao do investimento (data do fechamento)
normalmente firmado o Acordo de Acionistas, que reger o relacionamento
entre os acionistas da companhia daquele momento em diante.
Uma srie de direitos e deveres estabelecida, com base na negociao
prvia refletida no Term Sheet, como os direitos de veto e exerccio do direito
de voto, restries a transferncias de aes, questes de governana, entre
outros. no Acordo de Acionistas que tais direitos sero detalhados em
diversas e extensas clusulas.

11

No Acordo de Acionistas tambm se costuma estipular os privilgios ou

preferncias que podero ter as aes de cada um dos acionistas. Tais privilgios
podem tratar de questes como preferncia no recebimento de valores no caso
de liquidao da companhia ou preferncia no recebimento de dividendos.

Estatuto Social
O estatuto social (no caso de sociedades annimas) o instrumento que
regulamenta a relao entre os acionistas e administradores e que tem validade
perante terceiros, mediante registro na junta comercial competente. Tratase de documento pblico e que, de maneira geral, reflete a maior parte dos
entendimentos entre os acionistas.

Contrato de Prestao de Servios

Como na maioria das vezes as empresas investidas dependem muito dos
empreendedores que a fundaram, do interesse dos investidores que essas
pessoas se mantenham nos quadros de prestadores de servio e administradores
da empresa para que, com sua expertise na atividade, continuem a promover
o crescimento do negcio. Isso especialmente importante nos deals de VC,
em que os investidores tendem a assumir uma posio menos intervencionista.
Assim, so celebrados contratos de prestao de servios, de administrao,
de consultoria etc., para selar a parceria entre investidor e empreendedor no
longo prazo.
importante para o fundo de PE ou VC evitar que o ncleo administrativo da
empresa-alvo seja atrado por fundos ou empresas concorrentes, o que pode
ser feito com incentivos como o plano de opo de compra de aes ou
por contratos de no-concorrncia, que impedem o empreendedor de exercer
atividade concorrente com a da empresa-alvo por um determinado tempo.

12

Contratos de Cesso de Propriedade Intelectual

Em matria de propriedade intelectual, a principal preocupao dos
investidores assegurar que a fonte de rendimentos da empresa investida est
protegida. Nos casos de investimento VC, a atividade da maioria das empresas
envolve a criao ou o uso de alguma marca ou patente, que pode assumir
um papel mais ou menos relevante dependendo de seu ramo de atuao (por
exemplo, os softwares de uma empresa de informtica, os medicamentos de uma
empresa de life sciences etc.).
Muitas dessas patentes so desenvolvidas por empregados, prestadores de
servio, ou at pelos scios fundadores da empresa-alvo. A legislao brasileira
estabelece que a patente seja da pessoa que o inventou, salvo se:
(i) a inveno for produto de um contrato especificamente orientado para a
atividade de pesquisa/inventiva, ou resulte da prpria atividade para a qual o
empregado foi contratado; ou
(ii) se o empregador contribuir com recursos, dados, meios etc., caso no qual
dividir, em parte igual, a patente com o empregado inventor.
Os contratos de cesso de propriedade intelectual so usados, nesse sentido,
para garantir que todas essas invenes sejam cedidas para a empresa-alvo, a fim
de evitar conflitos futuros com funcionrios, scios etc. que tenham colaborado
com a inveno, e no prejudique a capacidade produtiva da empresa por
questes de explorao de patente.
Em alguns casos, a patente e a marca sequer so registradas. Isso pode gerar
grandes prejuzos, j que o direito brasileiro opera com o sistema de prioridade
temporal de registro ou seja, o direito de quem pedir o registro primeiro.

13

Esse material um oferecimento de Veirano Advogados.

Com presena nacional e consolidada atuao na rea de
private equity e venture capital, Veirano Advogados assessora
gestores de fundos de investimento e investidores institucionais,
tanto nacionais como estrangeiros, bem como empreendedores
e empresas investidas. Nossa equipe assessora com frequncia
protagonistas dos diferentes segmentos da indstria, incluindo
gestores de venture capital, mezzanine investment, growth
capital, private equity e fundos de fundos, em diferentes tipos de
operaes complexas.
Esta cartilha foi preparada por Carlos Lobo e Guilherme Potenza,
da equipe de private equity e venture capital do Veirano Advogados,
com auxlio de Daniel Malatesta, Alexandre Diniz e Edoardo Mattevi.

Carlos Lobo

Guilherme Potenza

carlos.lobo@veirano.com.br

guilherme.potenza@veirano.com.br

t +55 21 3824 4747

t +55 11 2313 5700

Scio

14

Associado Snior

A Associao Brasileira de Private Equity e Venture Capital ABVCAP - uma entidade

sem fins lucrativos que, desde o ano 2000, visa o desenvolvimento da atividade de
investimento de longo prazo no Pas, nas modalidades abrangidas pelos conceitos de
private equity, venture e seed capital.
Como entidade representativa da indstria de capital empreendedor, a ABVCAP
defende os interesses dos integrantes da indstria junto a instituies pblicas e privadas,
nacionais e estrangeiras, em busca de polticas pblicas cada vez mais favorveis ao
fomento desses investimentos no Pas.
Alm de ampliar e aprimorar as vrias frentes de investimento de longo prazo no Brasil,
em sintonia com as prticas internacionais, quando aplicveis, destaca-se, na misso da
ABVCAP, sua integrao estratgica ao mercado de capitais, como propulsor e reciclador
de ativos/empresas das bolsas de valores.
A atuao da ABVCAP objetiva facilitar o relacionamento entre os integrantes da
comunidade de investimentos de longo prazo, seja em mbito nacional e internacional,
propiciando um ambiente favorvel a debates e intensificao de relacionamentos.

www.abvcap.com.br
Associados Apoiadores: