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Cabral, H. L.T. B & Andrade, N.

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ISSN: 2236-0875

PONDERAO DE INTERESSES E IRREVOGABILIDADE DA ADOO


Hildeliza Lacerda Tinoco Boechat Cabral
Doutoranda em Cincias Jurdicas pela Universidade Nacional de La Plata
Professora de Direito Civil no Curso Jurdico da UNIG e da Doctum/Carangola
Professora de Direito em Sade no Curso de Medicina da UNIG

Nilda Siqueira Andrade


Tcnico Judicirio do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro,
Lotada na Vara de Famlia da Comarca de Itaperuna
Bacharelanda em Direito 2011-1

RESUMO
O presente artigo pretende expor a excepcionalidade da revogao da adoo, j que se
trata de vnculo constitudo por sentena judicial, medida que somente ser efetivada
com base na ponderao de interesses, aps ampla apreciao do caso concreto em que
se encontra a criana ou adolescente e comprovada a sua indispensabilidade. Procurouse exemplificar situaes de vida em que a revogao se mostrou a medida mais apta a
efetivar os princpios da proteo integral, do melhor interesse da criana ou do
adolescente e a dignidade da pessoa humana. Objetiva-se demonstrar a aplicao da
tcnica da ponderao de interesses nesses casos e sua aplicao na soluo de conflitos
em casos no imaginados pelo legislador. Ressalta-se que, na aplicao da tcnica, o
julgador deve sopesar os interesses, de forma que a restrio de um deles deve
compensar o sacrifcio do outro.
Palavras-chave: adoo; revogao; ponderao de interesses; caso concreto.
RESUMEN
El presente artculo pretende demostrar la excepcionalidad de le revocacin de la
adopcin, una vez que se trata de vinculo constituido por sentencia judicial, medida que
solamente ser llevada a efectos basada en la ponderacin de intereses, despus de
amplia apreciacin del caso concreto e que se encuentran los nios o adolescentes y
comprobada a su indispensabilidad. Se procur ejemplificar situaciones de vida en las
cuales la revocacin se mostr la medida ms apta a la efectividad de los principios de
la proteccin integral, del mejor inters de los nios y del adolescente y aun de la
dignidad de la persona humana. Se objetiva demostrar la aplicacin de la tcnica de
ponderacin de intereses en casos no imaginados por el legislador para solucin de
conflictos en casos excepcionales. Se realza que, en la aplicacin de la tcnica, el
juzgador debe sopesar los intereses, de forma que la restriccin de un de ellos debe
compensar el sacrificio del otro.
Palabras-llave: adopcin; revocacin; ponderacin de intereses; excepcionalidad.
SUMRIO: 1 INTRODUO. 2 O VNCULO DA ADOO. 2.1 Lineamentos
histricos e conceituais. 2.2 Requisitos para adoo. 2.3 O carter instrumental da famlia. 3
A TCNICA DA PONDERAO DE INTERESSES JURDICOS. 3.1 A inexistncia de
hierarquia entre direitos fundamentais. 3.2 A aparente coliso de direitos fundamentais. 3.3

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A aplicao da tcnica de ponderao de interesses. 4 A PONDERAO DE


INTERESSES E A REVOGABILIDADE DA ADOO. 4.1 Efeitos da adoo e a
irrevogabilidade do ato; 4.2 O melhor interesse da criana e do adolescente; 4.3 Casos
concretos em que os tribunais tm deferido a revogao da Adoo; 4.4 Aspectos a serem
observados a fim de se minimizarem revogaes. 5 CONCLUSO. REFERNCIAS.

1 INTRODUO
A adoo um instituto muito antigo, que teve origem na necessidade de se
perpetuar a famlia, a fim de que as pessoas que no pudessem ter filhos consanguneos
no fossem privadas do direito de t-los de outra forma, realizando-se a partir dessa
possibilidade.
Contudo, assim como evolui a sociedade, modifica-se o direito, e o objetivo
maior da adoo muda de foco, passando a visar a oferecer uma famlia para aqueles
que no a tiveram em razo do destino.
Atualmente, encontra-se regida pela Lei de Adoo Lei n 12.010/2009 que
disciplinou por inteiro o tema, modificando artigos do ECA e revogando alguns do
Cdigo Civil, com a finalidade principal de garantir a convivncia familiar s crianas e
adolescentes.
O ECA regula os direitos que so assegurados criana e ao adolescente, tendo
como princpios essenciais a proteo integral, o melhor interesse da criana e do
adolescente e a irrevogabilidade da adoo.
A presente pesquisa tem como objetivos conceituar adoo e identificar os
requisitos para o seu deferimento, explicar a importncia da famlia e seu carter
instrumental para o adotando, salientar o carter irrevogvel da adoo, uma vez que
constituda atravs de sentena judicial e equacionar a situao em que, embora medida
excepcionalssima, a revogao se mostre a medida mais eficaz para o adotando atravs
da aplicao da tcnica de ponderao de interesses.
Outro objetivo demonstrar que os conflitos entre direitos fundamentais so
apenas aparentes, situao passvel de aplicao da tcnica de ponderao de interesses.
Por fim, pretende-se demonstrar que o Direito deve ser visto no caso concreto,
exigindo o estudo pormenorizado da situao especfica e peculiar de cada caso.
Para tanto, ser utilizada ampla pesquisa bibliogrfica em autores como
Cristiano Chaves de Farias (2007), Nelson Rosenvald (2007), Cristiano Chaves de
Farias e Nelson Rosenvald (2010), Maria Berenice Dias (2008), Carlos Roberto
Gonalves (2010) e outros doutrinadores. E para complementar o material doutrinrio e
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enriquecimento da pesquisa foram utilizadas decises em que os Tribunais revogaram a


adoo.

2 O VNCULO DA ADOO
Adotar acreditar que a histria mais forte que a hereditariedade, que o amor
mais forte que o destino.1
O vnculo da adoo se estabelece por sentena, que produz os mesmos efeitos
de filiao consangunea. Segundo Birchal,
o estado de filiao decorre de um fato (nascimento) ou de um ato jurdico: a
adoo. A adoo um ato jurdico em sentido estrito, cuja eficcia est
condicionada chancela judicial. Cria um vnculo fictcio de paternidadematernidade-filiao entre pessoas estranhas, anlogo ao que resulta da
filiao biolgica2.

Assim, o princpio da proteo integral e a proibio de discriminao na


filiao modificaram a perspectiva da adoo. Rompeu--se a ideologia do
assistencialismo, que privilegiava o interesse e a vontade dos adultos. Hoje a adoo
significa muito mais a busca de uma famlia para uma criana.
Dessa forma, foi abandonada a ideia em que prevalecia a natureza contratual da
adoo e que significava a busca de uma criana para uma famlia. No uma
paternidade de segunda categoria. A filiao fortificada na convivncia, nos laos de
afeto, pouco importando sua origem.
2.1 Lineamentos histricos e conceituais
De acordo com Gonalves3, o instituto da adoo tem sua origem mais remota na
necessidade de dar continuidade famlia, no caso de pessoas sem filho.
Segundo o mesmo autor4, o Cdigo Civil de 1916 tratou a adoo como
continuidade da famlia, para atender o desejo dos casais estreis. A princpio, s era
permitida aos maiores de 50 anos, desde que sem filhos.
1

WEBER, Lvia apud LIANA, Cintia. Psicologia e Adoo. Disponvel em:


http://psicologiaeadocao.blogspot.com/2010/06/frase-de-lidia-weber.html. Acesso em: 29 abr. 2011.
2
Apud DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das Famlias. 4. ed. rev.atual e ampl. So Paulo: Revista
dos Tribunais, 2007, p. 426/427.
3
GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro, volume 6, Direito de famlia. 7. ed. rev. e atual.
So Paulo: Saraiva, 2010, p. 364.
4
GONALVES, Carlos Roberto. Op. cit., p. 365.

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Mais adiante, com a evoluo do instituto, passou ela a desempenhar um


relevante papel, transformando-se em instituto filantrpico, de carter humanstico, com
a finalidade no somente de dar filhos a casais que por natureza, no podiam t-los, mas
tambm a possibilitar que um maior nmero de menores desamparados, sendo adotados
pudesse ter um novo lar. Segundo ainda Gonalves, essa modificao nos fins e na
aplicao do instituto ocorreu com a entrada em vigor da Lei n. 3.133, de 8 de maio de
1957, que permitiu a adoo por pessoas de 30 anos de idade, tivessem ou no prole
natural5.
No entanto, a Lei n. 3.133 no equiparava os filhos adotados aos que porventura
j existissem, pois nesta hiptese, segundo dico do art. 377, a relao de adoo no
envolvia a sucesso hereditria.
Em seguida, comenta Gonalves,
a Lei n. 4.655, de 2 de junho de 1965, introduziu no ordenamento brasileiro a
legitimao adotiva, como proteo ao menor abandonado, com a vantagem
de estabelecer um vnculo de parentesco de primeiro grau, em linha reta,
entre adotante e adotado, desligando-o dos laos que o prendiam famlia de
sangue mediante a inscrio da sentena concessiva da legitimao, por
mandado, no Registro Civil, como se os adotantes tivessem realmente tido
um filho natural e se tratasse de registro fora do prazo (art. 6) 6.

Mais tarde, com o advento da Lei n. 6.697, de 10 de outubro de 1979, o Cdigo


de Menores revogou a lei da legitimao adotiva, substituindo-a pela adoo plena,
conservando as caractersticas da lei revogada e buscando proporcionar a integrao da
criana ou adolescente adotado na famlia adotiva.
Finalmente, salienta Gonalves:
com a entrada em vigor do Estatuto da Criana e do Adolescente(Lei n.
8.069, de 13-7-1990), o instituto da adoo passou por nova regulamentao,
trazendo como principal inovao a regra de que a adoo seria sempre plena
para os menores de 18 anos7.

Atualmente, a adoo de crianas e adolescentes rege-se pela lei n. 12.010, de 3


de agosto de 2009, que inseriu alteraes no Estatuto da Criana e do Adolescente e

Ibidem.
Ibidem, p. 366.
7
Ibidem, p 366-367.
6

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revogou dez artigos do Cdigo Civil concernentes adoo8. Essa lei disciplinou por
inteiro o assunto, tratando de todos os aspectos atinentes ao instituto da adoo.
2.2 Requisitos para adoo
Obriga o Estatuto da Criana e do Adolescente (ECA), para que a adoo seja
realizada, que os principais requisitos sejam atendidos9.
Em seu art. 40, o ECA disciplina a idade mxima para o adotando: O adotando
deve constar com, no mximo, dezoito anos data do pedido, salvo se j estiver sob a
guarda ou tutela dos adotantes.
Quanto idade do adotante, o Estatuto estabelece, em seu art. 42, caput que:
Podem adotar os maiores de 18 anos, independentemente do estado civil.
Todavia, a legislao exige uma diferena de idade que deve existir entre o
adotante e o adotado, conforme art. 42, 3. : O adotante h de ser, pelo menos,
dezesseis anos mais velho que o adotando.
Exige-se, ainda, o consentimento dos pais ou representantes legais do adotando,
uma vez que a adoo no pode ser imposta, devendo ser um ato voluntrio e consciente
daqueles que cedem seus filhos para uma nova famlia. o que preconiza o art. 45,
caput do ECA: A adoo depende do consentimento dos pais ou do representante legal
do adotando.
Do mesmo modo, o art. 45, 2. tambm exige o consentimento expresso do
adotando, se maior de doze anos de idade: Em se tratando de adotando maior de doze
anos de idade, ser tambm necessrio o seu consentimento.
O art. 46, caput exige um estgio de convivncia com os interessados pelo prazo
que o juiz fixar.
Convm ressaltar que, por se tratar de um ato jurdico, necessrio, para que
seja realizada a adoo, um processo judicial. Veja-se o art. 47, caput do diploma legal:
O vnculo da adoo constitui-se por sentena judicial, que ser inscrita no registro
civil mediante mandado do qual no se fornecer certido.
importante destacar que, para o ECA, deve sempre prevalecer a ideia do
melhor interesse da criana ou adolescente e sua proteo integral, no sendo possvel,
a priori, que tais preceitos fiquem em segundo plano. A adoo ser deferida quando
8
9

GONALVES, Carlos Roberto. Op. cit., p 368.


Ibidem, p 383.

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apresentar reais vantagens para o adotando e fundar-se em motivos legtimos. (art. 43


do ECA)
2.3 O carter instrumental da famlia
Na viso de Pereira,
dvida inexiste de que a famlia, na histria dos agrupamentos humanos, o
que precede a todos os demais, como fenmeno biolgico e como fenmeno
social, motivo pelo qual preciso compreend-la por diferentes ngulos
(perspectivas cientficas), numa espcie de paleontologia social10.

No dizer dos autores, o ser humano nasce inserido no seio familiar, onde se
inicia a moldagem de suas potencialidades com o propsito de conviver em comunidade
e de buscar sua realizao pessoal.
Sendo assim, na opinio de Cristiano Chaves de Faria e Nelson Rosenvald,
sobreleva, assim, perceber que as estruturas familiares so guiadas por
diferentes modelos, variantes nas perspectivas espcio-temporal, pretendendo
atender s expectativas da prpria sociedade e s necessidades do prprio
homem11.

Efetivamente, para eles a famlia traz consigo uma dimenso biolgica,


espiritual e social, sendo necessria sua compreenso a partir de uma viso ampla, que
exige a participao de diferentes ramos do conhecimento, tais como a sociologia, a
psicologia, a antropologia, a filosofia, a teologia, a biologia (da biotecnologia e da
biotica) e, ainda, da cincia do direito.
Segundo Farias e Rosenvald12 na verdade o escopo precpuo da famlia passa a
ser a solidariedade social e demais condies necessrias ao aperfeioamento e
progresso humano, regido o ncleo familiar pelo afeto, como mola propulsora,.
Realmente a famlia caracteriza uma realidade presente, antecedendo, sucedendo
e transcendendo o fenmeno exclusivamente biolgico, para buscar uma dimenso mais
ampla, fundada na busca da realizao pessoal de seus membros.
Outro ensinamento dos autores o de que a famlia ps-moderna funda-se em
sua feio jurdica e sociolgica, no afeto, na tica, na solidariedade recproca entre seus
10

Apud FARIAS, Cristiano Chaves; ROSENVALD, Nelson. Direito das famlias. 2. ed. Rio de Janeiro:
Lumen Juris, 2010, p. 2.
11
Ibidem, p. 3.
12
FARIAS, Cristiano Chaves; ROSENVALD, Nelson. Op. cit., p. 4.

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membros e na preservao da dignidade de cada um. Em outras palavras, estes so os


referenciais de famlia contempornea.
Com certeza, a transio da famlia como unidade econmica, para compreenso
igualitria, comentam Farias e Rosenvald:
tendente a promover o desenvolvimento da personalidade de seus membros,
reafirma uma nova feio, agora fundada no afeto. Seu novo balizamento
evidencia um espao privilegiado para que os seres humanos se
complementem e se completem. Abandona-se, assim, uma viso
institucionalizada, pela qual a famlia era, apenas, uma clula social
fundamental, para que seja compreendida como ncleo privilegiado para o
desenvolvimento da personalidade humana. [...] Ou seja, afirma-se um
carter instrumental, sendo a famlia o meio de promoo da pessoa humana
e no a finalidade almejada13.

Conclui-se que a famlia existe em funo das pessoas que a compem,


realando o cumprimento do princpio da dignidade da pessoa humana.
No mesmo sentido, comenta Boechat Cabral, sobre o assunto:
eis o carter instrumental da famlia: meio pelo qual as pessoas se
desenvolvem, formam sua personalidade e se revestem de foras para
enfrentarem as diversas e adversas situaes de vida. Na dinmica da famlia
que se manifestam os sentimentos mais puros, mais valiosos e, por vezes,
os odiosos, embora no sejam esses ltimos os ansiados e buscados pelos
ideais a pautar o Direito de Famlia contemporneo14.

Resumindo, afirmam Farias; Rosenvald, que a famlia cumpre modernamente


um papel funcionalizado, devendo, efetivamente, servir como ambiente propcio para a
promoo da dignidade e a realizao da personalidade de seus membros, rumo busca
do bem-estar destes15
3 A TCNICA DA PONDERAO DE INTERESSES JURDICOS
O filho biolgico voc ama porque seu. O filho adotivo seu porque voc
ama.16

13

Ibidem, p. 6.
BOECHAT CABRAL, Hildeliza Lacerda Tinoco. A afetividade como fundamento na parentalidade
responsvel. IBDFAM, 16/11/2009, disponvel em http://www.ibdfam.org.br/?artigos&artigo=566.
Acesso em 29 abr. 2011.
15
FARIAS, Cristiano Chaves; ROSENVALD, Nelson. Direito das famlias. 2. ed. Rio de Janeiro: Lumen
Juris, 2010, p. 12.
16
SCHETTINI, Luiz apud LIANA, Cintia. Op. cit.
14

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Numa viso comparativa entre os dois ltimos sculos, Ana Paula de Barcellos 17
assevera que o sculo XXI no trouxe grandes mudanas que o diferenciassem dos
ltimos anos do sculo XX; o novo sculo apenas deu continuidade ao anterior, sem
transformaes radicais imaginadas por cineastas e escritores de fico. Porm, no se
pode deixar de destacar uma caracterstica que vai se revelando marcante no sculo
XXI: a crescente complexidade das relaes humanas, sociais e culturais.
Se no possvel falar de grandes mudanas trazidas pelo sculo XXI em outros
setores, do ponto de vista jurdico h um interessante fenmeno em curso. A
consequncia pragmtica mais visvel dessas transformaes , sem dvida, a
ampliao, quantitativa e qualitativa, do espao reservado interpretao jurdica e ao
intrprete.
Essa ampliao do espao de atuao do intrprete, especialmente do intrprete
constitucional, levou ao desenvolvimento de tcnicas e princpios especficos de
interpretao constitucional, para alm dos elementos clssicos da hermenutica
jurdica. No obstante, tampouco esses princpios tm sido suficientes para solucionar
casos cada vez mais complexos, da a razo de alguns julgadores socorrerem-se de um
raciocnio que se convencionou denominar ponderao e que vem sendo cada vez mais
utilizado diante de situaes nas quais as frmulas hermenuticas tradicionais parecem,
ao intrprete, insuficientes.
Na opinio de Ana Paula de Barcellos18, ponderao : uma tcnica de deciso
prpria para casos difceis (do ingls hard cases), em relao aos quais o
raciocnio tradicional da subsuno no adequado.
Segundo a citada autora, essa tcnica deve ser aplicada a casos complexos,
nos quais no seja possvel simplesmente adequar um determinado fato norma,
necessitando de um entendimento mais abrangente da situao real, sopesando que
aspectos devem ser priorizados em detrimento de outros que, naquele caso concreto se
afiguram mais relevantes.
3.1 A inexistncia de hierarquia entre direitos fundamentais

17

BARCELLOS, Ana Paula. Alguns parmetros normativos para a ponderao constitucional. In


BARROSO, Lus Roberto. A nova interpretao constitucional. 3. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2008, p.
53.
18
Ibidem, p.55.

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Pacfica se encontra a superioridade normativa da vigente Constituio Federal


em relao s demais leis, devendo estas conservar uma relao de subordinao quela,
sob pena de inconstitucionalidade.
No mesmo sentido, afirma Rosenvald:
a insero do princpio da dignidade da pessoa humana no Ttulo I, como
fundamento da Repblica Federativa do Brasil, demonstra a sua precedncia
no apenas topogrfica, mas interpretativa sobre todos os demais
captulos constitucionais19.

Explica o autor supracitado, de forma inequvoca, a posio preferencial que a


prpria Constituio confere ao princpio da dignidade humana e aos direitos referentes
personalidade humana.
Analisa Lenza20 que a Constituio deve ser interpretada em sua globalidade,
como um todo, observando o princpio da unidade da Constituio. As normas devero
ser vistas como preceitos nicos inseridos em um sistema unitrio de regras e
princpios.

3.2 A aparente coliso de direitos fundamentais


Sarmento salienta o pluralismo axiolgico do princpio da dignidade como
forma de conciliar valores conflitantes:
Assim, a dignidade da pessoa humana afirma-se como principal critrio
substantivo na direo da ponderao de interesses constitucionais. Ao
deparar-se com uma coliso concreta entre princpios constitucionais, tem o
operador de direito de observada a proporcionalidade, adotar a soluo mais
consentnea com os valores humanitrios que este princpio promove21.

Essa natureza de direitos deve ser sempre privilegiada. Porm, h situaes


concretas, como j se assinalou, em que dois ou mais desses direitos se mostram em
situao de aparente coliso. Diz-se aparente porque, conforme dico de Lenza22, a
interpretao dever levar em considerao todo o sistema. Em caso de antinomia de
19

ROSENVALD, Nelson. Dignidade humana e boa-f no cdigo civil.1. ed. So Paulo: Saraiva, 2007, p.
35.
20
LENZA, Pedro. Direito constitucional esquematizado. 13. ed. rev. atual e ampl. So Paulo: Saraiva,
2009, p. 94.
21
Apud ROSENVALD, Nelson. Dignidade humana e boa-f no cdigo civil. So Paulo: Saraiva, 2007,
p.55.
22
LENZA, Pedro. Direito constitucional esquematizado. 13. ed. rev. atual. ampl. So Paulo: Saraiva,
2009, p.90.

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normas, buscar-se- soluo do aparente conflito atravs de uma interpretao


sistemtica, orientada pelos princpios constitucionais.
Moraes afirma de forma incisiva: no conflito entre princpios de igual
importncia, a medida de ponderao ser a dignidade. Ela vem tona no caso concreto,
se bem efetuada aquela ponderao23.

3.3 A aplicao da tcnica de ponderao de interesses


De acordo com Barcellos24, at bem pouco tempo a ponderao de interesses
estava relacionada apenas queles casos em que dois ou mais princpios da mesma
hierarquia estavam em conflito. Atualmente j possvel identificar a ponderao de
interesses como uma tcnica de deciso jurdica autnoma, que vem sendo aplicada em
outros ambientes que no o de conflito de princpios. J se encontram decises judiciais
nas quais a tcnica aplicada para decidir confronto entre a regra e o caso concreto.
Segundo a citada autora, para aplicar a tcnica da ponderao, o julgador dever
observar trs fases:
Em um primeiro momento, identificam-se os comandos normativos ou as
normas relevantes em conflito.
Num segundo momento, examinam-se as circunstncias concretas do caso e suas
repercusses sobre os elementos normativos.
Por fim, no terceiro momento fase da deciso examinar-se-o conjuntamente
os diferentes grupos de normas e a repercusso dos fatos sobre eles, para ento apurar
os pesos que devem ser atribudos aos diferentes elementos em disputa.
Dever ser observado, para aplicao justa da tcnica, o princpio da
proporcionalidade, em que se busca a vedao do excesso, pois se trata de princpio de
extrema importncia em situao de conflitos de interesses.
Segundo Barroso25:
o processo de ponderao confere ao rgo jurisdicional um poder muito

23

Apud ROSENVALD, Nelson. Dignidade humana e boa-f no cdigo civil. So Paulo: Saraiva, 2007,
p.55.
24
BARCELLOS, Ana Paula. Alguns parmetros normativos para a ponderao constitucional. In
BARROSO, Lus Roberto. A nova interpretao constitucional. 3. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2008, p.
56.
25
Ibdem, p. 100.

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mais amplo do que lhe conferido ordinariamente. Desde a identificao das


normas pertinentes, passando pela seleo dos fatos relevantes, at a
atribuio geral de pesos e a concluso, todas as etapas exigem avaliaes de
carter subjetivo, que podero variar em funo das circunstncias pessoais
do intrprete e de outras tantas influncias26.

Do mesmo modo, para Aristteles:


o caso concreto frequentemente apresentar particularidades que no foram
previstas de forma geral pelo legislador. Assim ao aplicar a norma, o juiz
poder introduzir um elemento adicional: a equidade, que autoriza adaptar a
norma e suas consequncias de acordo com as caractersticas do prprio
caso27.

Por derradeiro, segundo Rosenvald28, se o julgador se apoiasse apenas nas


regras, o sistema seria de limitada racionalidade prtica e no atenderia o necessrio
balanceamento de valores de uma sociedade plural e aberta.
No caso de contradio entre normas e o caso concreto, no significa dizer que a
regra ser invalidada, pois possvel, em algumas situaes, a aplicao da ponderao
sem que isso traga sociedade a to temida insegurana jurdica.
A tcnica de ponderao de interesses no fere a Constituio, vez que sabido
que os direitos fundamentais emanam do princpio da dignidade humana, princpio este
que a tcnica, quando aplicada ao caso concreto, pretende preservar.

4 A PONDERAO DE INTERESSES E A REVOGABILIDADE DA ADOO


A palavra progresso no ter qualquer sentido enquanto houver crianas
infelizes.29
a ponderao dos interesses no caso concreto que dever nortear a deciso
judicial, desbravando o caminho a ser percorrido luz dos princpios constitucionais,
especialmente o da dignidade humana, que serve como mola de propulso de todo o
sistema , prestigiando-se o valor jurdico mais relevante.
Segundo Barcellos,

26

Apud BARCELLOS, Ana Paula. Alguns parmetros normativos para a ponderao constitucional. In
BARROSO, Lus Roberto. A nova interpretao constitucional. 3. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2008, p.
59.
27
28

ROSENVALD, Nelson. Dignidade humana e boa-f no cdigo civil. 1. ed. So Paulo: Saraiva, 2007,
p.48.
29
EINSTEIN, Albert apud INSTITUTO PERCEPES. Progresso: ao ou resultado de progredir.
Disponvel em: http://www.percepcoes.org.br/artigos.asp?idarticulista=16. Acesso em 24 abr. 2011.

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Na verdade, os casos tpicos dos quais se ocupa a ponderao so aqueles nos


quais se identificam confrontos de razes, de interesses, de valores ou de
bens albergados por normas constitucionais (ainda que o objeto imediato do
exame seja uma disposio infraconstitucional). O propsito da ponderao
solucionar esses conflitos normativos da maneira menos traumtica para o
sistema como um todo, de modo que as normas em oposio continuem a
conviver, sem a negao de qualquer delas, ainda que em determinado caso
concreto elas possam ser aplicadas em intensidades diferentes. A ponderao
tambm se presta a organizar o raciocnio e a argumentao diante de
situaes nas quais, a despeito do esforo do intrprete, haver
inevitavelmente uma ruptura do sistema e disposies normativas vlidas
tero sua aplicao negada em casos especficos30.

Significa dizer que ser realizado um balanceamento entre razo, valores e


normas, a fim de que a soluo seja a de resguardar o direito baseado na razoabilidade e
proporcionalidade.
Comentam Farias; Rosenvald31 que a relevncia da tcnica de ponderao de
interesses se mostra mais expressiva, compreendendo que regras e princpios
constitucionais se organizam em um sistema, salientando que, no caso de eventual
conflito entre eles, necessrio ser sacrificar um princpio e resguardar outro de maior
relevncia no caso particular, visando efetivar a sintonia com o princpio da dignidade
humana valor maior do ordenamento jurdico ptrio.
Comenta Lenza32 que h necessidade de se valer dos princpios da
proporcionalidade e da razoabilidade, pois desses princpios emana a ideia de justia,
equidade, bom senso, prudncia, moderao, justa medida, proibio de excesso, direito
justo e valores afins.
Nesse sentido, afirma Barcellos33 sobre a aplicao dos princpios que dever ser
observado o princpio da proporcionalidade no qual se busca a vedao do excesso
pois trata-se de princpio de extrema importncia em situao de conflitos de interesses.
Em essncia, o ato de adoo no comporta revogao, pois medida
excepcional e irrevogvel de acordo com o ECA, art. 39, 1.
Porm ponderam Farias e Rosenvald
30

BARCELLOS, Ana Paula. Alguns parmetros normativos para a ponderao constitucional. In


BARROSO, Lus Roberto. A nova interpretao constitucional. 3. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2008,
p.57.
31
FARIAS, Cristiano; ROSENVALD, Nelson. Direito das famlias. 2. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris;
2010, p. 20.
32
LENZA, Pedro. Direito constitucional esquematizado. 13. ed. rev. atual. ampl. So Paulo: Saraiva,
2009, p.97.
33
BARCELLOS, Ana Paula. Alguns parmetros normativos para a ponderao constitucional. In
BARROSO, Lus Roberto. A nova interpretao constitucional. 3. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2008, p.
58.

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Enfim, preciso que se estabelea, em concreto, uma prevalncia axiolgica,


sopesando os interesses em disputa, para que a dignidade humana e os
valores constitucionais sejam respeitados e sobressaiam, dando cores mais
ntidas norma constitucional34.

O fato de a adoo ser irrevogvel, como preconiza a lei, no significa que o


tema revogabilidade, no deva ser discutido e repensado e quem sabe admitido, quando
estiver em baila o melhor interesse da criana ou do adolescente.
4.1 Efeitos da adoo e a irrevogabilidade do ato
Os efeitos da adoo podem ser de ordem pessoal e patrimonial e esto
elencados no ECA.
A adoo gera um parentesco entre adotante e adotado equiparado ao
consanguneo. De acordo com Farias e Rosenvald:
a adoo implica a completa extino da relao familiar mantida pelo
adotando com seu ncleo anterior, conferindo segurana nova relao
jurdica estabelecida e garantindo a proteo integral e prioritria do
interessado35.

Para Gonalves,36 essa a principal caracterstica da adoo, pois promove a


integrao completa do adotado na famlia do adotante, j que ser recebido na condio
de filho.
Igualmente, o poder familiar tambm um dos efeitos da adoo que
transferido do pai natural para o adotante. Cabe salientar que para Farias e Rosenvald:
O desligamento do vnculo estabelecido pela adoo, entre o adotante e o adotado,
somente poder ocorrer pela regular destituio do poder familiar, nos casos previstos
em lei, respeitado o devido processo legal37.
A irrevogabilidade da adoo est prevista no art. 39, 1 do ECA, mas segundo
os autores supracitados38, preciso destacar que nenhuma regra pode impedir eventuais
34

FARIAS, Cristiano Chaves; ROSENVALD, Nelson. Direito das famlias. 2. ed. Rio de Janeiro: Lumen
Juris, 2010, p. 21.
35
FARIAS, Cristiano Chaves; ROSENVALD, Nelson. Direito das famlias. 2. ed. Rio de Janeiro: Lumen
Juris, 2010, p. 931.
36
GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro, volume 6, Direito de famlias. 7. ed. rev. atual
So Paulo: Saraiva, 2010, p 386.
37
FARIAS, Cristiano Chaves; ROSENVALD, Nelson. Op.cit., p. 935.
38
Ibidem.

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excees em casos concretos. Dessa forma, em casos excepcionais ser possvel a


revogao da adoo e o restabelecimento do poder familiar para resguardar os
interesses existenciais e a dignidade do adotado.
No tocante ao nome, prescreve o art. 47, 5 do ECA: A sentena conferir ao
adotado o nome do adotante e, a pedido de qualquer deles, poder determinar a
modificao do prenome.
Alm dos efeitos relacionados acima, a adoo permite ao adotado o direito de
cobrar alimentos do adotante, o seu pai, e demais parentes obrigados prestao
alimentcia.
Por evidente, os efeitos da adoo so irrevogveis e irretratveis, no se
extinguindo a relao paterno-filial estabelecida pela sentena de adoo transitada em
julgado pela supervenincia da morte do adotante.
necessrio que se esclarea em que consiste o instituto da revogao. Segundo
o dicionrio Aurlio da Lngua Portuguesa39 revogao o ato ou efeito de revogar.
Anulao, extino, invalidao. No caso especfico da adoo, significa retroceder,
praticando-se o desfazimento do ato e consequentemente da sentena que a
constituiu.
Porm, nem sempre possvel se coadunar a lei com a realidade ftica. Nessas
hipteses especialssimas, segundo a tcnica de ponderao de interesses, sacrifica-se
um bem jurdico que, naquela situao concreta, mostra-se de menor importncia, que
o rigorismo da lei em relao irrevogabilidade da adoo, para preservar um interesse
juridicamente muito mais elevado, que a proteo integral criana ou adolescente
vtima de uma situao ftica que poder trazer srios transtornos futuros.
A irrevogabilidade da adoo fundamenta-se na necessidade de se resolver uma
questo que se mostra insustentvel, expondo a criana ou adolescente a riscos
emocionais, psicolgicos e do ponto de vista do prprio direito. Salienta-se que dever
ser sempre resolvido de acordo com a tcnica de ponderao de interesses, sendo
excepcionalssima e segundo os princpios do melhor interesse da criana, da proteo
integral, respeito, liberdade (art. 15 do ECA) e da dignidade da pessoa humana, direitos
indisponveis, na qualidade de pessoas em desenvolvimento que so.

39

FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. Novo Dicionrio Aurlio da Lngua Portuguesa. 3. ed. rev.
atual. Curitiba: Positivo, 2008.

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4.2 O melhor interesse da criana e do adolescente


De acordo com Farias e Rosenvald, Maria Berenice Dias chega mesmo a
sustentar a consagrao do afeto como um verdadeiro direito fundamental, permitindo
projees do mais alto relevo, como, v.g, o reconhecimento da igualdade entre a filiao
biolgica e a filiao socioafetiva.40
Por isso, natural que a colocao em famlia substituta seja precedida da
preparao gradativa e, posteriormente, seja assegurado um acompanhamento
psicolgico da criana ou do adolescente, como, inclusive, impe o 5 do art. 28 do
Estatuto, com a redao da Lei Nacional de Adoo. que, sendo colocado em um
grupo familiar distinto do natural, o infante precisa ter a assistncia de uma equipe
interdisciplinar (psiclogo, assistente social etc.) com o fito de no se lhe violar a
prpria formao pessoal.
A ideia de que a adoo era o mecanismo para conceder um filho a algum que
biologicamente no poderia t-lo foi superada, prevalecendo hoje a concepo do
instituto como mecanismo de colocao em famlia substituta, consubstanciando o
direito convivncia familiar e proteo integral do adotado.
Segundo Fachin 41: a adoo passou a oportunizar ao adotando a plena insero
em um ambiente familiar saudvel ao seu desenvolvimento. Desenvolvimento mental,
psicossocial, e, principalmente, afetivo sendo este o mais relevante ao cumprimento
dos ideais inseridos no princpio constitucional que produz efeitos de direito
fundamental o da dignidade da pessoa humana.

4.3 Casos concretos em que os tribunais tm deferido a revogao da adoo


Mendes42 ao lembrar as lies de Peter Hberle, explica: no existe norma
jurdica, seno norma jurdica interpretada [...], ressaltando que interpretar um ato
normativo nada mais do que coloc-lo no tempo ou integr-lo na realidade pblica
[...].

40

FARIAS, Cristiano Chaves; ROSENVALD, Nelson. Op.cit.,p. 28.


Apud FARIAS, Cristiano Chaves; ROSENVALD, Nelson. Direito das Famlias. 2. ed. Rio de Janeiro:
Lumen Juris, 2010, p. 913.
42
Apud LENZA, Pedro. Direito constitucional esquematizado. 13. ed. rev. atual. ampl. So Paulo:
Saraiva, 2009, p.99.
41

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No entendimento de Lenza quanto mais pluralista for a sociedade, mais abertos


sero os critrios de interpretao43.
Conforme lecionam Farias e Rosenvald,
Faa-se meno, nesse caminho, a um interessante precedente da Corte de
Justia mineira, autorizando o cancelamento de uma adoo, com o propsito
de impedir a caracterizao de uma relao incestuosa entre o adotado e a sua
irm, uma filha do adotante, considerando, inclusive, que o casal j tinha
filhos. Merece ateno o caso, pois regra geral do sistema continua sendo (e
no pode ser diferente) a irrevogabilidade e irretratabilidade da adoo,
apenas sendo possvel excepcionar a regra em casos justificveis para o
amplo respeito aos princpios fundamentais do ordenamento, em especial a
dignidade humana44.

Os autores fazem aluso ao acrdo assinalando-o como merecedor de


referncia:
Adoo. Elementos e circunstncias dos autos. Direito fundamental
dignidade da pessoa humana. Cancelamento do ato. Possibilidade jurdica do
pedido em abstrato, no caso concreto. Interpretao teleolgica/sociolgica.
Princpio da proporcionalidade e razoabilidade. Teoria da concreo jurdica.
Tcnica da ponderao. Situao ftico-social. Criana. Proteo integral,
com absoluta prioridade. Sentena anulada. Recurso provido. Tem-se conflito
das realidades ftico-social e jurdica, ocasionado pela escolha indevida do
instituto da adoo, ao invs da tutela. No se olvida que a adoo
irrevogvel, mas o caso sob exame revela-se singular e especialssimo, cujas
peculiaridades recomendam (ou melhor, exigem) sua anlise sob a tica dos
direitos fundamentais, mediante interpretao teleolgica (ou sociolgica),
com adstrio aos princpios da proporcionalidade e da razoabilidade, dandose azo, com ponderao, concreo jurdica, mxime por envolver atributo
da personalidade de criana advinda de relacionamento aparentemente
incestuoso, at porque o infante tem proteo integral e prioritria, com
absoluta prioridade, assegurada por lei ou por outros meios45.

Outra situao merecedora de destaque foi um caso em que o vnculo afetivo


deixou de existir:
Apelao cvel Ao ordinria visando dissoluo de adoo demanda
ajuizada consensualmente pelo adotante e o adotado Vnculo estabelecido
entre o filho e o marido da me biolgica que, aps quatro anos da
consolidao do processo adotivo, separou-se do adotante Inexistncia de
qualquer vnculo afetivo entre os envolvidos- Situao mantida formalmente,
que acabou gerando a instabilidade psicolgica do adotado em face da
obrigao de manter um sobrenome com o qual no se identifica Dever de
observncia do princpio da dignidade da pessoa humana Inteligncia do

43

LENZA, Pedro. Direito constitucional esquematizado. 13. ed. rev. atual. ampl. So Paulo: Saraiva,
2009, p.100.
44
FARIAS, Cristiano Chaves; ROSENVALD, Nelson. Direito das Famlias. 2. ed. Rio de Janeiro:
Lumen Juris, 2010, p. 935.
45
TJ/MG, ApCv.10056.06.132269-1/001(1)- Comarca de Barbacena, rel. Des. Nepomuceno Silva,
j.6.12.07, DJMG 9.1.08

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artigo 1, III, da Constituio Federal- Deciso reformada para julgar


procedente a pretenso dos apelantes- Recurso provido46.

Ainda em relao excepcionalidade da revogao da adoo, tambm j


decidira o Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul que:
Tal excepcionalidade configura-se bem no caso concreto, onde o vnculo
legal jamais se concretizou no plano ftico e afetivo entre adotante e adotada,
uma vez que esta nunca deixou a convivncia de seus pais sanguneos.
Adoo que nunca atingiu sua finalidade de insero da menor como filha da
adotante. Deram provimento, por maioria47.

4.4 Aspectos a serem observados a fim de se minimizarem revogaes


Segundo reportagem veiculada na Revista poca48, o estgio de convivncia
indispensvel para a adoo chegar a bom termo. o chamado namoro entre a criana e
os pais. um perodo de troca, quando se formam os laos afetivos e se faz a escolha.
necessrio que pais e crianas sejam preparados para a adoo. Os adotantes
devem saber sobre a situao fsica e psicolgica da criana. Antes de ser enviada
famlia, a criana precisa se acostumar com a ideia de que ter um novo lar, muito
diferente do abrigo. Na nova casa, ela dever seguir novas regras.
A prtica nos mostra que ainda h defasagem entre o preparo dos adotantes e o
que o Judicirio poderia fazer, afirma Luiz Schettini, psiclogo pernambucano. A
estrutura dos abrigos dificulta preparar as crianas para sua nova vida, afirma
Schettini.
Nem sempre seguir as regras evita desastres. Afinal, a vida uma incgnita. No
se sabe com certeza o que ela reserva para os pais e a criana, mas a preparao , no
mnimo, um ato responsvel.
5 CONCLUSO
A vigente Constituio Federal assegura a todo ser humano o direito de
continuar vivo e ter uma vida digna, a partir da afirmao do princpio da dignidade da
pessoa humana, preceito a partir do qual se deve preservar a criana e o adolescente de

46

Tribunal de Justia de Santa Catarina, Apelao Cvel 2005.032504-8, julgada em 16.12.2005, relator o
Des. Srgio Izidoro Heil.
47
AC 70003681699, de Porto Alegre, rel. Des. Luiz Felipe Brasil Santos, j. 27.2.2002.
48
MELLO, Ktia; YONAHA, Liuca Sociedade Adoo. O Lado B da Adoo. poca, 20 jul. 2009, p.9495

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uma adoo que seja capaz de coloc-los em risco de incolumidade fsica, mental e/ou
psicossocial.
Costumam ocorrer entre pais e filhos adotivos problemas prticos de
relacionamento dos quais pouco se fala e que no so suficientemente discutidos. At
porque esse tipo de situao, no cotidiano, acontece tambm na famlia biolgica. Esses
problemas, se no contornados com prudncia e bom senso, podem determinar o
sucesso ou o fracasso de uma adoo.
Muitas vezes, com a pressa em adotar, os problemas no so comentados. Alm
disso, o estgio de convivncia, conforme j comentado, no se realiza em local
apropriado e durante um tempo que seja hbil para se fazer uma real projeo do que
ser a vida em famlia, o que pode prejudicar ou mesmo frustrar expectativas de ambas
as partes adotante e adotado.
A diversidade e a dimenso de tais situaes que podem implicar desde o
despreparo ou arrependimento do adotante, perpassando por profunda insatisfao,
atingindo at situaes ainda no vistas ou comentadas, formam um universo de
questes ainda muito obscuras e desconhecidas. So realidades sobre as quais nenhum
tribunal foi chamado a decidir e que persistem no mbito restrito em que nem mesmo o
Estado tem permisso para se imiscuir violando a privacidade , a no ser que
reflexos externos levem a crer que h risco, maus-tratos ou qualquer outra manifestao
de que a adoo no atendeu aos princpios que se prestam a tutelar os interesses do
adotando.
Tais situaes podem criar verdadeiros entraves ao procedimento e manuteno
do vnculo de adoo, e, em certos casos, dada a complexidade e a incompatibilidade
entre a situao concreta e o ideal, h que se aplicar a tcnica de ponderao de
interesses. E nesses casos especficos, excepcionalmente, ainda que contrariando
disposio legal, a revogao da adoo se mostra medida eficaz para proteger a criana
ou adolescente. Trata-se de se sacrificar um bem jurdico infinitamente menor, que a
violao da norma do ECA, que prescreve a irrevogabilidade da adoo, em prestgio
integridade da criana ou adolescente, que se afigura, no caso concreto, a medida que
melhor defende o interesse e a dignidade da criana ou adolescente.
Assim, certo que muito melhor ser uma adoo revogada a uma vida
sacrificada por uma prescrio legal segundo a qual a adoo irrevogvel, pois os
prejuzos suportados pelas pessoas envolvidas podem chegar a diminuir-lhes a

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autoestima, subtraindo-lhes a alegria e at mesmo a vontade de viver, o que fere


frontalmente o princpio basilar do ordenamento jurdico.
A ponderao hoje uma tcnica cada vez mais utilizada em todas as esferas
jurisdicionais e assim ser enquanto houver prudncia judicial e bom senso em sua
aplicao.

REFERNCIAS
BARCELLOS, Ana Paula. Alguns parmetros normativos para a ponderao
constitucional. In BARROSO, Lus Roberto. A nova interpretao constitucional. 3.
ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2008.
BARROSO, Lus Roberto. O direito constitucional e a efetividade de suas normas.
9. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2009.
BOECHAT CABRAL, Hildeliza Lacerda Tinoco. A afetividade como fundamento na
parentalidade responsvel. IBDFAM, 16/11/2009, disponvel em
http://www.ibdfam.org.br/?artigos&artigo=566, acesso em: 29 abr. 2011.
DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. 4. ed. rev. atual e amp. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2007.
FARIAS, Cristiano Chaves; ROSENVALD, Nelson. Direito das famlias. 2. ed. Rio
de Janeiro: Lumen Juris, 2010.
FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. Novo Dicionrio Aurlio da Lngua
Portuguesa. 3. ed. rev. atual. Curitiba: Positivo, 2008.
GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro, Direito de famlia. Volume 6,
7.ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2010.
INSTITUTO PERCEPES. Progresso: ao ou resultado de progredir. Disponvel
em: http://www.percepcoes.org.br/artigos.asp?idarticulista=16. Acesso em 24 abr. 2011.
LENZA, Pedro. Direito constitucional esquematizado.13. ed. rev. atual e ampl. So
Paulo: Saraiva, 2009.
LIANA, Cintia. Psicologia e Adoo. Disponvel em:
http://psicologiaeadocao.blogspot.com/2010/06/frase-de-lidia-weber.html. Acesso em:
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MELLO, ktia; YONAHA, Liuca. Sociedade Adoo. O Lado B da Adoo. In


Revista poca, 20 jul. 2009.
ROSENVALD, Nelson. Dignidade humana e boa-f no cdigo civil. So Paulo:
Saraiva, 2007.

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