ENSAYO SOBRE LA PROTECCIN JURDICA DEL SOFTWARE

INTRODUCCIN
Para tener cierta visin acerca del porqu los avances de la informtica y de la telemtica
han marcado pautas en la conducta universal de las personas, estableciendo nuevas
concepciones a nivel global sobre el tratamiento de su uso y sus consecuencias. La
aplicacin de la informtica, trajo la aparicin de una nueva categora de obras que
deban ser contemplados, de una forma u otra, en las concepciones de los derechos de
propiedad intelectual, pues se constituyen como bienes intangibles con una naturaleza
diferente a los ya conocidos. As aparecen: los nombres de dominio; los productos
multimedia, los circuitos integrados, las bases de datos electrnicas y los programas de
computacin. La relevancia jurdica que han alcanzado los programas de computacin
hoy en da, se debe a que el software es la principal herramienta para la difusin de los
equipos informticos, siendo el software operacional, el que lograra la armona con los
dems programas y otros componentes (hardware) que hacen posible la comunicacin
con el usuario.
De manera que, los programas de ordenador estn protegidos por la Ley de Propiedad
Intelectual, que dispone que cualquier copia sin autorizacin es ilegal. Contrato de licencia
de programa: Establece los lmites de su uso a quien lo ha adquirido. El contrato de
licencia que acompaa al programa se encuentra/est localizado explcitamente en la
documentacin del programa o en la pantalla del ordenador al comienzo del programa.
Ya con el paso del tiempo se empez a comercializar las computadoras como hardware y
los programas de computadoras como software de forma separada, despareciendo la
atadura de la computadora al uso de un programa determinado. Fue as como se
desprende la necesidad de brindar tutela jurdica a los programas de computacin
denominados comnmente como SOFTWARE.
RESUMEN

Un programa de computacin es "el conjunto de procedimientos o reglas que

integran el soporte lgico de las mquinas que permiten la consecucin de un
proceso de tratamiento de la informacin."
Ya sabiendo que una computadora necesita de programas, es necesario definir lo
que es un Software, Conjunto de instrucciones expresadas mediante palabras,
cdigos, planes o cualquier otra forma que, al ser incorporadas en un dispositivo
de lectura automatizada sea capaz de hacer que un ordenador ejecute
determinada tarea u obtenga determinado resultado (OMPI).
Los elementos de Software son: Elementos de identificacin y anlisis de un
problema a ser resuelto por un computador, el programa de computador que
resulta de ello y el material de apoyo correspondiente.

Cuando hablamos de la pertenencia del Software al mbito de los Derechos de

Propiedad Intelectual, es necesario revisar la Ley la de Proteccin de Derechos
de Autor, en su Ttulo VI: Disposiciones especiales para ciertas obras, pasar a
analizar dos de sus captulos que son de relevancia en este tema.
DESARROLLO

La propiedad intelectual tiene que ver con las creaciones de la mente: las
invenciones, las obras literarias y artsticas, los smbolos, los nombres, las
imgenes y los dibujos y modelos utilizados en el comercio.
La propiedad intelectual se divide en dos categoras: la propiedad industrial, que
incluye las invenciones, patentes, marcas, dibujos y modelos industriales e
indicaciones geogrficas de origen; y el derecho de autor, que abarca las obras
literarias y artsticas, tales como las novelas, los poemas y las obras de teatro, las
pelculas, las obras musicales, las obras de arte, tales como los dibujos, pinturas,
fotografas y esculturas, y los diseos arquitectnicos.
El desconocimiento de la naturaleza de los programas de cmputo, provoca su
inadecuada regulacin dentro de la legislacin.
Uno de los atributos de la persona, es el patrimonio, este se traduce en bienes
materiales (tangibles) e inmateriales (intangibles) como el derecho intelectual. El
derecho intelectual1 es el conjunto de normas que regulan las prerrogativas y
beneficios que las leyes reconocen y establecen en favor de los autores y de sus
causahabientes por la creacin de obras artsticas, cientficas, industriales y
comerciales.
Tiene su fundamento en el artculo 28 de la Constitucin de los Estados Unidos
Mexicanos. "En los Estados Unidos Mexicanos quedan prohibidos los monopolios,
las prcticas monoplicas, los estancos y las exenciones de impuestos en los
trminos y condiciones que fijan las leyes. El mismo tratamiento se dar a las
prohibiciones a ttulo de proteccin a la industria".
Tampoco constituyen monopolios los privilegios que por determinado tiempo se
concedan a los autores y artistas para la produccin de sus obras y los que para el
uso exclusivo de sus inventos, se otorguen a sus inventores y perfeccionadores de
alguna mejora". Estas disposiciones constitucionales son las que sirven de apoyo
a la legislacin sobre derechos de autor y propiedad industrial.
Esta posicin fue la acogida por la Organizacin Mundial de la Propiedad
Intelectual (OMPI) en 1.976, cuando formul las Disposiciones Tipo para la
Proteccin del Soporte Lgico, por la legislacin de Brasil y por la mayora de los

miembros de la Comisin Argentina para la proteccin jurdica del programa de

computacin (1.985). As como tambin en la legislacin peruana.
En la actualidad, ninguno de estos es partidario de seguir considerando la
posibilidad de proteger al programa de computacin por medio de una figura "sui
generis": Argentina ampara a travs de su Ley sobre Derecho de Autor, la
proteccin del programa de computacin, mientras que Brasil derog la Ley 7.646
del 18 de diciembre de 1987 por medio de la Ley 9.609 (Ley de Programa de
Computacin) del 19 de febrero de 1998 donde se acoge a la proteccin del
software por medio del Derecho de Autor
Por ende, slo a nivel doctrinario, esta posicin an conserva defensores, aunque
estos no realizan una elaboracin sobre el tipo de proteccin que debera de
imponerse, sino que se limitan a criticar a la proteccin por el Derecho de Autor y
por las Patentes.
Entre los doctrinarios que continan proponiendo que se proteja al software por
medio de un derecho "sui generis", tenemos los siguientes:
Las clases de lenguajes que se utilizan en el desarrollo del software son: a. Los
lenguajes mquina (representacin simblica del conjunto de instrucciones de la
UPC) b. Los lenguajes de alto nivel (el que utiliza el programador en el desarrollo
del software) c. Los lenguajes no procedimentales (en estos se especifica el
resultado deseado, en vez de especificar la accin requerida para conseguir el
resultado). Clases de software: En la doctrina podemos encontrar distintas clases
de software, sin embargo aqu hemos tratado de agruparlas en las siguientes
clases: Por su procedencia.- Nacionales: Aquel software que se desarrolla y se
utiliza dentro de un pas. Internacionales: Aquel software que es desarrollado en
un pas distinto al de donde se utiliza.
De manera que por su venta y forma de distribucin.- Paquetes: los cuales son
desarrollados por alguna casa de software, y despus distribuidos a travs de
canales normales de distribucin, como pueden ser tiendas especializadas,
distribuidores de cmputo, tiendas departamentales, etc. Freeware: de
distribucin completamente gratuita, a travs de autorizar la copia indiscriminada,
y su colocacin en los boletines electrnicos y sitios sites en Internet. Algunos de
los motivos por lo que se lleva a cabo esta forma de distribucin puede ser la

promocin de una versin ms completa o actualizada del material freeware, o la

esperanza de llegar a ser reconocidos por la calidad de se producto y conseguir
un distribuidor importante para entrar en el mundo del software comercial. 4
Shareware: muchas veces confundido con el anterior, el shareware no es un
software gratuito, nicamente lo es su distribucin; y su uso deber ser pagado al
autor. Recordemos que el software no se vende, sino que solamente se paga por
la licencia de uso, y por lo mismo es legalmente posible distribuirlo sin costo, y
despus cobrar por la licencia de su uso. En teora, uno obtiene el shareware de
algn amigo, o de Internet y una licencia de uso por tiempo limitado, usualmente
30 das, y si uno quiere conservar el programa tendr que pagar los derechos al
autor. Por su destino.- El destino del software tambin presenta innumerables
alternativas, ya que puede ser tan variado como el nmero de usuarios de una
computadora, pudiendo hacer una divisin genrica como: De uso domstico
De uso gubernamental De entretenimiento De uso empresarial, entre otros.
CONCLUSIONES
Con respecto a que el derecho de autor no protege a la idea, debemos coincidir en
que esta una afirmacin correcta. Ahora, no puedo coincidir en que esto sea
criticable, sino por el contrario, es ms acertado no proteger la idea que proponer
una legislacin particular para proteger una "idea", ya que sera prcticamente
nula la competencia en esta rama. Por ejemplo, si estuviese protegida la "idea" de
crear un software administrativo o un juego de accin en primera persona, no
podra existir competencia, porque ya otros que lo abran "pensado" antes que
estos, sin importar que sean programas con soluciones diversas o con iguales
soluciones pero con diferentes interfaces para el usuario. Debe igualmente
considerarse que ninguna otra rama de los derechos intelectuales protegen a las
"ideas" aisladamente consideradas, as, el rgimen de la propiedad industrial
(patentes y marcas) no protegen "ideas" como tampoco lo hace el secreto
industrial. La nica rama que podra emplearse para proteger una idea, siempre y
cuando pueda comprobarse que ha existido algn tipo de espionaje industrial, es
la denominada competencia desleal.